20140601062416-Gabarito Justificado - Direito Empresarial

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL
XIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL Aplicada em 01/06/2014
REA: DIREITO EMPRESARIAL

Padro de Resposta Pgina 1 de 10
Prova Prtico-Profissional XIII Exame de Ordem Unificado
PADRO DE RESPOSTA - PEA PROFISSIONAL
Enunciado
So Domingos Livraria e Papelaria Ltda. EPP, sociedade com filial em So Cristvo/SE, teve sua falncia requerida
em 22 de janeiro de 2014 pelo Banco Pinho S/A com fundamento no artigo 94, inciso I, da Lei n 11.101/2005. O
juiz da nica Vara Cvel da Comarca de So Cristvo, Estado de Sergipe, recebeu a petio e determinou a
citao por mandado do representante legal da sociedade e esta foi efetivada.
Rosa Elze, advogada da sociedade r, recebe cpia da petio inicial no dia seguinte ao da juntada do mandado ao
processo para tomar as providncias cabveis e faz as seguintes anotaes:
a) o Banco Pinho S/A representado pelo Sr. Simo Dias, gerente empregado da agncia do Banco em So
Cristvo;
b) a requerida tem suas atividades de maior vulto no local da sua sede, Aracaju/SE, onde esto domiciliados os
administradores e o centro das decises;
c) o contrato social da devedora foi arquivado na Junta Comercial h vinte meses;
d) o pedido foi instrudo com os seguintes documentos:
i. cheque de outra instituio financeira emitido em favor do requerente pela requerida na praa de
Carira/SE, apresentado na praa de So Cristvo/SE, no valor de R$ 1.000,00 (mil reais), devolvido aps
segunda apresentao, sem ter sido levado a qualquer protesto, com fundamento no artigo 47, 1, da
Lei n 7.357/85;
ii. duas notas promissrias vista, cada uma no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), emitidas em
11/9/2010 e apresentadas para pagamento em 30/9/2011, figurando a requerida em ambas como
endossante em branco;
iii. uma duplicata de venda no valor de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), vencida em 22/11/2013, no
aceita, protestada por falta de pagamento para fins falimentares e acompanhada de comprovante de
recebimento da mercadoria assinado pelo gerente da filial de So Cristvo;
iv. contrato de prestao de servio com instrumento de confisso de dvida no valor de R$ 8.000,00 (oito
mil reais), constatando-se que no consta, no instrumento de protesto falimentar do contrato, certido
de ter sido pessoalmente intimado o representante legal da devedora no endereo conhecido,
figurando assinatura de pessoa no identificada.
v. cdula de crdito comercial, no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), emitida pela requerida em
10/7/2010, vencida em 10/1/2011, submetida apenas ao protesto falimentar, lavrado em 16/1/2014.
Sabendo que sua cliente no deseja efetuar pagamento via depsito em juzo para elidir o pedido, elabore a pea
adequada. (Valor: 5,0)


Gabarito Comentado
Os dados contidos no enunciado apontam que a pea processual adequada a CONTESTAO AO
REQUERIMENTO DE FALNCIA, eis que h informao de que o juiz recebeu a petio e determinou a citao por
mandado do representante legal da sociedade e esta foi efetivada. Assim sendo, em conformidade com o caput
do artigo 98 da Lei n 11.101/2005, citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10 (dez) dias.
No admissvel PETIO DE DEPSITO ELISIVO porque a cliente no deseja efetuar qualquer pagamento em
juzo para elidir a falncia, conforme dado do enunciado. Tambm no apropriada a PETIO DE RECUPERAO
JUDICIAL em razo do impedimento a esse pedido nos termos do caput do artigo 48 da Lei n 11.101/2005 - o
contrato social de devedora foi arquivado na Junta Comercial h vinte meses, portanto menos de 2 anos de
exerccio regular da empresa.
A contestao deve ser fundamentada no artigo 98, caput, da Lei n 11.101/2005. A fundamentao no artigo 297
do CPC, exclusivamente, no pontua porque o examinando deve conhecer a especificidade da lei de falncias e o
prazo prprio nela previsto.
A autoridade judiciria a que a contestao dirigida o Juiz de Direito da [nica] Vara Cvel da Comarca de So
Cristvo/SE.
O examinando deve fazer referncia s partes com indicao s fls. ___ do processo onde foram qualificadas:
autor - Banco Pinho S/A, representado pelo Sr. Simo DIas, etc. e r - So Domingos Livraria e Papelaria Ltda.
EPP, representada por sua advogada Rosa Elze.
Questes preliminares
a) DO DEFEITO DE REPRESENTAO DO AUTOR artigos 12, VI e 301, VII do CPC; artigo 138, 1, da Lei n
6.404/76
O Banco S/A no pode ser representado pelo Sr. Simo Dias, gerente de uma das suas filiais. A representao das
sociedades annimas privativa dos seus diretores nos termos do artigo 138, 1, da Lei n 6.404/76. O
enunciado no menciona que h delegao de poderes de representao judicial da companhia ao gerente e essa
delegao no se presume.
b) DA INCOMPETNCIA ABSOLUTA DO JUZO artigo 113, caput e 1 e artigo 301, II do CPC e artigo 3, da Lei n
11.101/2005
O juzo de So Cristvo, local da filial da sociedade empresria, no competente para conhecer do pedido de
falncia, ainda que a filial seja considerada como um dos domiclios da r (artigo 100, IV, b, do CPC). O juzo
competente para decretar a falncia sempre o lugar do principal estabelecimento do devedor, em Aracaju, com
fulcro no artigo 3, da Lei n 11.101/2005. Fica patente com a leitura do enunciado que o principal
estabelecimento da sociedade So Domingos Livraria e Papelaria Ltda. EPP em Aracaju e no em So Cristvo.
Por se tratar de incompetncia absoluta deve ser alegada na prpria contestao, antes da anlise do mrito,
independentemente de exceo, preferencialmente no prazo da contestao, primeira oportunidade em que o
ru se pronuncia nos autos (artigo 113, caput e 1 e artigo 301, II, do CPC).
O artigo 3 da Lei n 11.101/05 estabelece que o Juzo do local do principal estabelecimento do devedor
absolutamente competente para decretar a falncia, homologar o plano de recuperao extrajudicial ou deferir a
recuperao. (STJ, Segunda Seo, CC 116743, julg. 10/10/2012, DJe de 17/12/2012)
A competncia absoluta, como a do juzo falimentar, deve ser alegada em preliminar de contestao ou de
embargos execuo. (STJ, Quarta Turma, AgRg no AREsp 148547/SP, julg. em 16/4/2013, DJe de 23/4/2013)


Nos termos dos artigos 113 e 301, II, do CPC, a irresignao concernente suposta incompetncia absoluta do
juzo [da falncia] deve ser veiculada nos prprios autos da ao principal, de preferncia em preliminar de
contestao, e no via exceo de incompetncia, instrumento adequado somente para os casos de
incompetncia relativa. (STJ, Terceira Turma, REsp 1162469/PR, julg. 12/4/2012, DJe de 09/5/2012)

c.1) CARNCIA DO DIREITO DE AO em relao pretenso de cobrana do cheque (artigo 301, X, do CPC c/c
artigo 94, 3, da Lei n 11.101/2005)
O cheque apresentado no foi submetido a qualquer protesto prvio ao requerimento de falncia. O dispositivo
invocado (artigo 47, 1, da Lei n 7.357/85) no pode prevalecer diante do disposto no artigo 94, 3, da Lei n
11.101/2005 - o pedido de falncia ser instrudo com os ttulos executivos acompanhados, em qualquer caso,
dos respectivos instrumentos de protesto para fim falimentar nos termos da legislao especfica.
c.2) CARNCIA DO DIREITO DE AO em relao pretenso de cobrana das notas promissrias (artigo 301, X,
do CPC c/c os artigos 77, 34 e 53, do Decreto n. 57.663/66 - LUG)
A nota promissria vista deve ser apresentada a pagamento em at 1 (um) ano da data de sua emisso, sob
pena de perder o portador o direito de ao em face dos coobrigados. Os ttulos foram emitidos em 11/9/2010 e
apresentados para pagamento em 30/9/2011, portanto alm do prazo legal fixado no artigo 34, da LUG. Como a
devedora figura em ambos os ttulos como endossante em branco, portanto, coobrigado, o credor perdeu seu
direito de ao com fundamento no artigo 53, da LUG.
c.3) CARNCIA DO DIREITO DE AO em relao pretenso de cobrana do crdito decorrente do contrato de
prestao de servios pela nulidade do protesto falimentar (artigo 301, X, do CPC, artigo 96, VI, da Lei n
11.101/2005 e Smula 361 do STJ)
A advogada constatou que do instrumento de protesto falimentar no consta certido de ter sido pessoalmente
intimado o representante legal da devedora no endereo conhecido, figurando assinatura de pessoa no
identificada. Com isto, h vcio no protesto e em seu instrumento, que obsta a decretao da falncia (artigo 96,
VI, da Lei n 11.101/2005).
A notificao do protesto, para requerimento de falncia da empresa devedora, exige a identificao da pessoa
que a recebeu. (STJ, Smula n. 361, Segunda Seo, aprovada em 10/09/2008 - DJe de 22/09/2008)
Invlido o protesto de ttulo cuja intimao foi feita no endereo da devedora, porm a pessoa no identificada,
de sorte que constituindo tal ato requisito indispensvel ao pedido de quebra, o requerente dele carecedor por
falta de possibilidade jurdica, nos termos do artigo 267, VI, do CPC. (STJ, Segunda Seo, EREsp 248143/PR, julg.
13/6/2007, DJ de 23/8/2007)
Preliminar de Mrito
PRESCRIO DA PRETENSO EXECUO DA CDULA DE CRDITO COMERCIAL (artigo 96, II, da Lei n
11.101/2005 c/c artigo 5 da Lei n 6.840/80, c/c artigo 52 do Decreto-Lei n 413/69 c/c Arts. 77, 78 e 70 do
Decreto n. 57.663/66 LUG)
cdula de crdito comercial aplicam-se as normas do direito cambial, por fora do artigo 5 da Lei n 8.640/80
c/c artigo 52 do Decreto-Lei n 413/69. Portanto, o prazo prescricional para a cobrana do emitente de 3 (trs)
anos, contados da data do vencimento. Verifica-se que a cdula foi emitida pela requerida em 13/7/2010 e o
vencimento ocorreu em 13/1/2011. O protesto do ttulo foi feito aps a ocorrncia da prescrio (30/1/2014),
portanto no teve o condo de interromp-la.
Do Mrito


No est caracterizada a impontualidade do devedor prevista no artigo 94, I, da Lei n 11.101/2005 e ensejadora
da decretao de sua falncia, porque os ttulos apresentados no ensejam sua cobrana atravs do
procedimento falimentar, por ausncia de pressupostos referentes ao exerccio do direito de ao, tais como (i) a
ausncia de protesto do cheque, (ii) a apresentao intempestiva das notas promissrias vista a pagamento, (iii)
a nulidade da intimao a protesto do contrato de prestao de servio. Ademais, verifica-se a ocorrncia da
prescrio da pretenso execuo da cdula de crdito comercial.
A duplicata de venda, embora no contenha vcio de nulidade ou da obrigao subjacente, tem valor de
R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais), que inferior a quarenta salrios mnimos na data do pedido, portanto est
obstaculizada a decretao de falncia com fundamento, a contrario sensu, no artigo94, I, e no artigo 96, caput e
2, da Lei n 11.101/2005.
Provas: a contestao deve fazer meno ao protesto pela produo de todas as provas em direito admitidas,
indicando que o ru apresenta o contrato social onde consta a sede social em Aracaju, para comprovar a
incompetncia absoluta do juzo.
Nos pedidos devero ser mencionados:
a) seja recebida a presente contestao porque oferecida tempestivamente no prazo do artigo 98, da Lei n
11.101/2005;
b) sejam acolhidas todas as preliminares suscitadas e comprovadas, extinguindo-se o processo sem resoluo de
mrito com fulcro no artigo 267, VI, do CPC;
c) caso no seja reconhecida a carncia da ao, sejam julgados improcedentes os pedidos formulados na inicial,
extinguindo-se o processo com resoluo de mrito e fundamento no artigo 269, I e IV, do CPC;
d) a condenao da autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios.
No fechamento da pea o examinando dever proceder conforme o item 3.5.8 do Edital:
Local ou Municpio..., Data..., Advogado... e OAB...


PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1
Enunciado
Em 12.01.2012, reunidos em assembleia geral extraordinria, os acionistas de Brisa S.A. aprovaram a mudana do
objeto social da companhia, tendo a ata da assembleia sido publicada em 16.01.2012.
Letcia, acionista da Brisa S.A., exerceu seu direito de retirada, em 15.02.2012, ltimo dia do prazo.
Em 20.03.2012, Brisa S.A. realizou assembleia geral ordinria, na qual foram aprovadas as demonstraes
financeiras do exerccio findo em 2011.
Nesta ocasio, Letcia se alegrou ao perceber que o valor patrimonial por ao do exerccio de 2011 aumentou em
relao ao exerccio de 2010, tendo passado de R$10,00 (em 2010) para R$15,00 por ao (em 2011).
De acordo com o enunciado acima e com a legislao pertinente, responda s questes abaixo, indicando o(s)
respectivo(s) fundamento(s) legal(is):
A) Qual o valor por ao que Letcia deve receber, considerando que o estatuto social da companhia no
estabelece normas para a determinao do valor de reembolso? (Valor: 0,65)
B) Depois de ter exercido o seu direito de retirada, isto , a partir de 16.02.2012, h possibilidade de Letcia
requerer levantamento de balano especial para fins de reembolso? (Valor: 0,60)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do dispositivo
legal no pontua.

Gabarito comentado
O examinando deve demonstrar conhecimento a respeito das sociedades annimas e do direito de retirada de
seus acionistas, previsto no artigo 137 da Lei n 6.404/1976.
A) O examinando deve indicar que Letcia deve receber R$10,00 por ao, visto que a base de clculo para o
valor do reembolso decorre do ltimo balano aprovado em relao data da deliberao da assembleia que
gerou o direito de retirada, conforme artigo 45, 1, da Lei n 6.404/1976.
Como a assembleia geral ordinria de 2012 ocorreu depois da assembleia geral extraordinria que alterou o
objeto social da companhia e que, portanto, deu ensejo ao direito de retirada de Letcia , o valor
patrimonial do exerccio de 2011 no aplicvel para fins de clculo do valor de reembolso das aes de
reembolso das aes de Letcia, scia dissente.
B) O examinando deve responder que no h possibilidade de Letcia solicitar o levantamento de balano
especial, caso assim desejasse, deveria t-lo solicitado no mesmo momento do exerccio do direito de
retirada, conforme artigo 45, 2, da Lei n 6.404/1976.


A simples meno ou transcrio do dispositivo legal apontado na distribuio de pontos no atribui a pontuao.
O examinando deve demonstrar que compreendeu aquilo que est sendo indagado e fundamentar corretamente
a sua resposta, para que seja pontuado o fundamento legal.


Enunciado
No dia 03.01.2012, Maria e Joana assinaram ato constitutivo de uma sociedade limitada empresria denominada
Arroz de Festa Ltda. Nesta data, Maria integralizou 5.000 (cinco mil) cotas, representativas de 50% (cinquenta por
cento) do capital social da sociedade, ao valor nominal de R$1,00 (um real) cada uma, enquanto Joana
integralizou 1.000 (mil) cotas vista e se comprometeu a pagar o restante (4.000 quotas) aps 6 (seis) meses. No
dia 16.01.2012, Maria e Joana levaram os documentos necessrios ao registro da referida sociedade Junta
Comercial competente, que procedeu ao arquivamento dos mesmos uma semana depois. Em funo de
enfrentarem certa dificuldade inicial nas vendas, Maria e Joana no conseguiram adimplir o contrato de aluguel
da sede, celebrado em dia 05.01.2012, o que implicou a contrao de uma dvida no valor de R$20.000,00 (vinte
mil reais).
O proprietrio do imvel em que est localizada a sede, Miguel, formula as seguintes indagaes:

A) A sociedade Arroz de Festa Ltda. era regular poca da celebrao do contrato de locao? (Valor: 0,60)
B) Miguel pode cobrar de Maria a integralidade da dvida de Arroz de Festa Ltda.? (Valor: 0,65)

Responda consulta indicando os respectivos dispositivos legais aplicveis. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.
Gabarito comentado
O examinando dever demonstrar conhecimento sobre os efeitos do registro pblico de empresas mercantis,
bem como responsabilidade solidria dos scios de sociedade limitada pela integralizao do capital social.
A. O examinando dever indicar que a sociedade era regular/possua personalidade jurdica no momento da
celebrao do contrato, pois como o ato constitutivo foi registrado dentro dos 30 dias subsequentes assinatura,
seus efeitos retroagem a tal data, nos termos do artigo 36, da Lei n 8.934/94.
B. Miguel no pode cobrar da integralidade da dvida de Maria, mas pode cobrar at o limite do capital ainda no
integralizado por Joana (qual seja: R$4.000,00), pois os scios de uma sociedade limitada respondem
solidariamente pela integralizao do capital social, nos termos da parte final do artigo 1.052, do Cdigo Civil.


Enunciado
Banco Colares S/A, com fundamento no inadimplemento de contrato de alienao fiduciria em garantia
celebrado nos termos do artigo 66-B, da Lei n 4.728/65, requereu a busca e apreenso do bem, com pedido de
liminar. Previamente ao pedido, o fiducirio comprovou o no pagamento por Augusto Corra, fiduciante, das
quatro ltimas parcelas do financiamento. O pedido foi deferido e a liminar executada.
O fiduciante no apresentou resposta no prazo legal, porm, dois dias aps executada a liminar, pagou a
integralidade da dvida pendente, em conformidade com os valores apresentados pelo fiducirio na inicial. Diante
do pagamento comprovado nos autos, o Juiz determinou a entrega do bem livre de nus, mas este j havia sido
alienado pelo fiducirio durante o prazo legal para o pagamento da dvida. O fiducirio justificou sua conduta pela
ausncia de resposta do fiduciante ao pedido de busca e apreenso.
Com base nas informaes do enunciado e nas disposies procedimentais referentes alienao fiduciria,
responda aos seguintes itens.
A) Poder ser aplicada alguma penalidade ao fiducirio pela alienao do bem, ou este agiu em exerccio
regular do direito? Justifique. (Valor: 0,80)
B) Comprovado pelo fiduciante que a alienao do bem lhe causou danos emergentes e lucros cessantes, que
medida poder propor seu advogado em face do fiducirio? (Valor: 0,45)
legal no pontua.
Gabarito comentado
A questo tem por finalidade verificar o conhecimento do examinando das disposies do Decreto-Lei
n. 911/69, com as alteraes promovidas pela Lei n 10.931/2004, em relao ao procedimento judicial aplicvel
aos contratos de alienao fiduciria em garantia celebrados com base no artigo 66-B, da
Lei n 4.728/65 ( artigo 8-A do DL 911/69).
A) O enunciado informa que o devedor pagou a integralidade da dvida dentro do prazo de cinco dias da
execuo da liminar de busca e apreenso, usando a faculdade que lhe concede o artigo 3, 2, do Decreto-
Lei n 911/69; portanto, tem direito restituio do bem livre de nus. Isto no ocorreu porque o credor,
antes de expirado o prazo legal, alienou o bem sem ainda estar consolidada para si a propriedade e a posse
plena e exclusiva (artigo 3, 1, do Decreto-Lei n 911/69).
Com base nestas consideraes e no artigo 3, 6, do Decreto-Lei n 911/69, possvel a condenao do
fiducirio ao pagamento de multa, em favor do fiduciante, equivalente a 50% (cinquenta por cento) do valor
originalmente financiado, devidamente atualizado.


B) Comprovado pelo fiduciante que a alienao do bem lhe causou danos emergentes e lucros cessantes, seu
advogado poder pleitear em juzo o pagamento de indenizao pelo fiducirio, diante da ilicitude de sua
conduta. Independentemente da imposio de multa pelo juiz ao fiducirio pela alienao no autorizada do
bem, pode o fiduciante em ao prpria pleitear o pagamento de perdas e danos, nos termos do artigo 3,
7, do Decreto-Lei n 911/69.


Enunciado
Banza Ltda. EPP uma sociedade empresria do tipo limitada, cujo objeto a extrao e beneficiamento de
dend para produo de azeite. Antnio Gonalves, nico administrador da sociedade, utiliza o nome empresarial
Banza Ltda. EPP. O scio Lauro de Freitas pretende, com fundamento no Cdigo Civil, responsabilizar
ilimitadamente o administrador pelo uso da denominao em desacordo com o princpio da veracidade, que, a
seu ver, obriga a presena do objeto no nome empresarial da sociedade.
Sendo certo que a sociedade em todos os seus atos que pratica no indica seu objeto, pergunta-se:

A denominao social est sendo empregada corretamente por Antnio Gonalves? (Valor: 1,25)

legal no pontua.
Gabarito comentado
A questo tem por objetivo aferir o conhecimento do candidato sobre as peculiaridades do nome empresarial das
empresas de pequeno porte, em conformidade com a Lei Complementar n. 123/2006. As sociedades, simples ou
empresrias, enquadradas como empresas de pequeno porte, so obrigadas a acrescentar na sua designao a
expresso Empresa de Pequeno Porte ou EPP, segundo o artigo 72, da Lei Complementar n. 123/2006, mas
facultativa a incluso do objeto da sociedade. Somente as sociedades enquadradas como empresas de pequeno
porte podem usar o aditivo EPP.
Da simples leitura do enunciado percebe-se que Banza Ltda. EPP uma sociedade limitada e empresa de
pequeno porte. Portanto, o administrador Antnio Gonalves no est usando inadequadamente a denominao
social. Caso a sociedade no fosse enquadrada como empresa de pequeno porte, seria necessria a incluso do
objeto social na denominao, em conformidade com o artigo 1.158, 2, do Cdigo Civil, porm no o caso.
Por conseguinte, o scio Lauro de Freitas no pode responsabilizar ilimitadamente o administrador pelo uso da
denominao sem a indicao do objeto.

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