Cartas Fianza y Devolucion-Hoa

SubdireccindeCapacitacindelOSCE
Captulo2delMdulo4
Lasgarantasenlaejecucincontractualy
penalidades
Docenteseditores: ManuelRalEnrquezAnaya
CarmenManoliMurilloHerrera
ndice
I. Garantas.
A. Requisitosycondiciones.
1. Incondicionalidad.
2. Solidaridad.
3. Irrevocabilidad.
4. Derealizacinautomticaenelpasalsolorequerimientodela
Entidad
B. Clasesdegarantasenlafasedeejecucincontractual.
1. Garantadefielcumplimiento.
2. Garantadefielcumplimientoporprestacionesaccesorias.
3. Garantaporelmontodiferencialdepropuesta.
4. Garantaporadelantos.
C. Excepcionesdepresentacindelasgarantasdefielcumplimiento.
D. Casoparticulardelamicroypequeaempresa(MYPE).
E. Ejecucindegarantas.
F. OpinionesrecomendadasemitidasporelOrganismoSupervisordelas
ContratacionesdelEstadoOSCE.
II. Penalidades.
A. Penalidadpormoraenlaejecucindelaprestacin.
B. Otraspenalidades.
C. Acumulacindelmontomximodepenalidad.
D. Loscontratoscomplementariosylaspenalidades.
Introduccin
Las garantas tienen como finalidad asegurar el cumplimiento del contrato ya

formalizadoylasresponsabilidadesdelcontratistaderivadasdelmismo.Deotrolado,
tienen una relacin directa con las penalidades establecidas en la norma de
contratacinpblica,paraloscasosenqueloscontratistasincumplensusobligaciones
contractualesolascumplenenformaparcial,tardaodefectuosa.
Lasgarantasylaspenalidadescumplenunadoblefuncin:
Compulsiva:loquepretendenescompeleruobligaralcontratistaaquecumpla
sus obligaciones contractuales, pues de lo contrario se hara merecedor de las
penalidadesestablecidasenelcontrato(y/oenlaLeyyenelReglamento)yala
ejecucindelasgarantasquepresentparagarantizarsuobligacin.
Resarcitoria: a travs de su ejecucin y aplicacin, respectivamente, se busca

indemnizaralaEntidadporloseventualesdaosyperjuiciosquehayasufrido
debidoalincumplimientodelcontratista.
Respectoalasgarantas,nuestranormadecontratacinpblica
1
regulalassiguientes:
Garantadeseriedaddeoferta
2
.
Garantadefielcumplimientodelcontrato.
Garantaporlosadelantos.
Garantaporelmontodiferencialdepropuesta.
Laprimeradeellas,lagarantadeseriedaddeoferta
3
,tienecomofinalidadgarantizar
la vigencia de la oferta. Debe ser presentada por los postores solamente durante el
proceso de seleccin y por tanto, su utilidad se agota con el perfeccionamiento del
contratorespectivo.
Enesesentido,dadoqueelobjetodeestecaptuloeselanlisisdelasgarantasquese
deben presentar para la ejecucin contractual, desarrollaremos las garantas
relacionadasdirectamentecondichaetapa.
1
Artculo39delaLeydeContratacionesdelEstado.
2
RevisarlaOpininN0362009/DTN
3
Artculo157delReglamentodelaLeydeContratacionesdelEstado.
I. Garantas
Eltrminogarantacontieneenesencialafinalidaddebrindarseguridad,proteccino
certezasobrealgo.Enestecontexto,laLeyysuReglamento,normasquetienencomo
objetivoprincipallograrlacontratacineficientedebienes,serviciosyobrasparaque
las Entidades del Sector Pblico puedan cumplir con sus funciones encomendadas
frente a la comunidad, ha regulado las garantas que los postores y/o contratistas
debenpresentarduranteunprocesodecontratacinpblica.
A. Requisitosycondiciones
Las particularidades
4
que deben contener las garantas a fin de que una Entidad
lasacepte,sonlassiguientes:
1. Incondicionalidad
La ejecucin de la garanta que respalda la obligacin hasta determinado

monto,noseencuentrasujetaacondicinalguna.
2. Solidaridad
Se refiere a la responsabilidad compartida respecto al pago de la deuda; es

decir, tanto el deudor (proveedor que contrata con el Estado) como el fiador
(empresas que emiten la garanta), son indistintamente responsables del pago
deladeuda.
Es preciso considerar que las garantas en materia de contratacin pblica

establecenuntopequevieneaserelmontohastaporelcualsehagarantizado
determinadaobligacin.
3. Irrevocabilidad
Eldeudoryelfiadorgarantizarnlaobligacinmientrasseencuentrevigentela
garanta.Portanto,estanopuedeseranuladademaneraunilateral.
4. DerealizacinautomticaenelpasalsolorequerimientodelaEntidad
Serefierealaobligacinquetienenlasempresasemisorasdelasgarantas,de
nooponerseasuejecucin.Debenhonrarlasdentrodelplazomximodetres
(03) das; en caso contrario, generar responsabilidad solidaria, dar lugar al
pagodeinteresesenfavordelaEntidadysernsujetosdesancinporpartede
la Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras de Fondos de
Pensiones.
4
Artculo39delaLeyyArtculo155delReglamento
Las empresas habilitadas para emitir las garantas deben estar dentro del
mbito de supervisin de la Superintendencia de Banca y Seguros y
AdministradorasdeFondosdePensionesoestarconsideradasenlaltimalista
de bancos extranjeros de primera categora que peridicamente publica el
BancoCentraldeReserva.Sobreelparticular,elOSCEemitielComunicadoN
0072009/OSCEPRE,enelcualseindicalarelacindeinstitucionesdelSistema
FinancieroydeSegurosautorizadasparaemitircartasfianzas.
De otro lado, mediante Opinin N 1122009/DTN el OSCE precis que el

cheque de gerencia, al constituir un ttulo valor cuya funcin principales la de
serunmediodepago,norevisteelcarcterdeunagaranta.
EnloquerespectaalaEntidad,frentealapresentacindeunagarantaacorde
a las exigencias indicadas anteriormente, queda claro que se encuentra
obligadaaaceptarlabajoresponsabilidad.
B. Clasesdegarantasenlafasedeejecucincontractual
Las garantas establecidas en materia de contratacin pblica para la fase de

ejecucin contractual, tienen como objetivo garantizar el cumplimiento de los
contratos celebrados por las Entidades del Sector Pblico, en los cuales se
encuentran comprometidos intereses y recursos pblicos; no obstante, tienen su
propianaturalezaenfuncinaunobjetoosituacinenparticular.
1. Garantadefielcumplimiento
Esta garanta
5
tiene como objetivo respaldar el correcto cumplimiento por
partedelcontratista,detodaslasobligacionesqueasumifrentealaEntidad,
segn lo estipulado en el contrato y lo dispuesto en las Bases integradas y la
ofertaganadora
6
.
Enelsiguientecuadroindicamossuscaractersticas:
FICHAI:GARANTADEFIELCUMPLIMIENTO
CARACTERSTICA COMENTARIO
Exigibilidad
La garanta de fiel cumplimiento es un requisito indispensable

para suscribir el contrato; salvo que nos encontremos en alguna
de las excepciones establecidas en el Artculo 161 del
Reglamento.
5
Artculo158delReglamento.
6
Oportunidadde
presentacin
Debe presentarse durante el procedimiento de suscripcin del

contrato.
Al respecto, el OSCE a travs de la Opinin N 0062010/DTN,

seal que la Entidad puede fijar una plazo referencial, anterior
al plazo para la suscripcin del contrato, para que el postor
ganador de la Buena Pro remita los documentos requeridos en
las Bases, incluida la garanta de fiel cumplimiento, a efectos de
que las reas correspondientes efecten las calificaciones
pertinentes. No obstante, en ningn caso, el incumplimiento de
remitir la documentacin en el plazo referencial fijado, podra
generarquesedejesinefectoelotorgamientodelaBuenaPro.
De otro lado, mediante la Opinin N 1192009/DTN, el OSCE

precis que la normativa de contratacin pblica no haba
previsto la subsanacin de las garantas durante la etapa de
ejecucin contractual, es decir, despus de haberse suscrito el
contrato.
Monto
Regla general: debe ser equivalente al 10% del monto del

contratooriginal.
Reglasespecficas:
En los contratos peridicos de suministros de bienes,

prestacin de servicios, de ejecucin y consultora de
obras, que se tengan que celebrar con las Micro y
Pequeas Empresas, dichas empresas podrn otorgar
como garanta de fiel cumplimiento el 10% del monto
total a contratar, porcentaje que ser retenido por la
Entidad.
En el caso de los contratos para ejecucin de obras, el

beneficioderetencinantesindicadoserposiblesi:
Porelmonto,elcontratoasuscribirsecorrespondea
unaAdjudicacindeMenorCuanta,DirectaSelectiva
oaunaDirectaPblica.
El plazo de ejecucin de la obra es igual o mayor a
sesenta(60)dascalendario.
Elpagoafavordelcontratistaconsideraporlomenos
dos (02)valorizaciones peridicas en funcin del
avancedelaobra.

0Vigencia
En el caso de bienes y servicios, hasta la conformidad de la
recepcindelaprestacinacargodelcontratista.
En el caso de ejecucin y consultora de obras pblicas, hasta el

consentimientodelaliquidacinfinal.
Para el caso de contratos que tengan una vigencia superior a un

(01) ao, las Entidades pueden aceptar que el ganador de la
Buena Pro presente, antes de la suscripcin del contrato, la
garanta de fiel cumplimiento con una vigencia de un (01) ao,
conelcompromisoderenovarsuvigenciahastalaconformidado
deserelcaso,elconsentimientodelaliquidacin.
2. Garantadefielcumplimientoporprestacionesaccesorias
Esta garanta
7
tiene como objetivo respaldar el correcto cumplimiento por
parte del contratista, de las prestaciones accesorias (distintas de la prestacin
principal) a las que se encuentra obligado frente a la Entidad segn lo
estipulado en el contrato, as como lo dispuesto en las Bases Integradas y la
ofertaganadora.
AdicionalmenteyenconcordanciaconloindicadoenlaDirectivaN0092009
OSCE/CD,laobligacindecumplirlasprestacionesaccesoriastienesusustento
en la vinculacin que sigue manteniendo el contratista con la Entidad,
independientementedelaprestacinprincipalalaqueseencuentraobligadoy
para la cual, como se indic, existe la obligacin de presentar una garanta de
fielcumplimiento.
ComoaspectosrelevantesdelamencionadaDirectiva,encontramos:
i) Que,loscontratosrelacionadosalaprestacinprincipalyalasprestaciones
accesorias,puedenestarcontenidasenunoodosdocumentos.
ii) Que, en el supuesto que ambas prestaciones (tanto la principal como la

accesoria) se encuentren en un mismo documento, estas deben estar
claramentediferenciadas,enloquerespecta,entreotros,alprecioyplazo
decadaprestacin.
iii)Que, una vez cumplida la prestacin principal a satisfaccin de la Entidad,

se debe aprobar la liquidacin del contrato y darle el tratamiento
correspondiente a la garanta que afianzaba dicha prestacin, de igual
formaparalagarantadefielcumplimientoporprestacionesaccesorias.
Enelsiguientecuadrosealamossuscaractersticas:
7
FICHAII:GARANTADEFIELCUMPLIMIENTOPORPRESTACIONES
ACCESORIAS
Exigibilidad
Lagarantadefielcumplimientoporprestacionesaccesoriasesun
requisito indispensable para suscribir el contrato, salvo que nos
encontremos en alguna de las excepciones establecidas en el
Oportunidadde
presentacin
Esta garanta debe presentarse durante el procedimiento de
suscripcindelcontrato.
Las consideraciones adicionales, establecidas en la Opinin N

0062010/DTNyenlaOpininN1192009/DTN,lesonaplicables
a la garanta de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias
(comoseindicenlaFichaI).
Monto
Segn la Directiva N 0092009OSCE/CD, para determinar el
monto de la garanta de fiel cumplimiento por prestaciones
accesorias, es necesario que se haya individualizado los montos
correspondientes a la(s) prestacin(es) principal(es) y a la(s)
prestacin(es) accesorias(s) en las Bases del proceso de seleccin
yencadapropuestaeconmicapresentada.
El postor ganador de la Buena Pro deber otorgar dicha garanta

por una suma equivalente al 10% del valor total de las
prestacionesaccesorias,segnloquehayadeclaradoensuoferta.
Vigencia
LaDirectivaN0092009OSCE/CDestablecequelagarantadebe
ser renovada peridicamente hasta el cumplimiento total de las
obligaciones garantizadas. En el caso de bienes y servicios
distintos a los de consultora de obras, debe tener vigencia hasta
la conformidad de la recepcin de la prestacin a cargo del
contratista; y, en el caso de ejecucin y consultora de obras,
hastaelconsentimientodelaliquidacinfinal.
3. Garantaporelmontodiferencialdepropuesta
Esta garanta
8
tiene como objetivo garantizar el fiel cumplimiento de las
obligaciones asumidas por el contratista, protegiendo a las Entidades
contratantes de ofertas temerarias, como las propuestas econmicas que de
manera anormal se encuentran muy por debajo del valor referencial
8
establecido en las Bases del proceso, las mismas que podran ser de difcil o
imposiblecumplimiento.
ComopartedelasOpinionesqueelOSCEvieneemitiendosobrelagarantapor
elmontodiferencialdelapropuesta,encontramosalassiguientes:OpininN
0382010/DTN y N 0492010/DTN, las cuales precisan que los valores que se
deben tomar en cuenta para sacar el clculo de la garanta por el monto
diferencial de la propuesta, son el valor referencial del proceso de seleccin
que es nico y el monto de la propuesta econmica del postor,
independientementequeaquellaincluyaelIGVono.
Enelsiguientecuadroindicamossuscaractersticas:
FICHAIII:GARANTAPORELMONTODIFERENCIALDEPROPUESTA
Exigibilidad
Constituyeunrequisitoindispensableparasuscribirelcontrato.
La obligatoriedad de su presentacin se configura de la siguiente

forma:
Para la contratacin de servicios, cuando la propuesta

econmicaesinferioralvalorreferencialenmsdel10%
deeste.
Para la contratacin de bienes, cuando la propuesta

econmicaesinferioralvalorreferencialenmsdel20%
deste.
El monto mnimo admisible de la propuesta econmica para el

caso de ejecucin y consultora de obras es de 90% del valor
referencial
9
. Por ello, en dichos casos no es exigible la
presentacin de la garanta por el monto diferencial de
propuesta.
Oportunidadde
presentacin
Duranteelprocedimientodesuscripcindelcontrato.
Las consideraciones adicionales establecidas en la Opinin N

0062010/DTNyenlaOpininN1192009/DTNlesonaplicables
a la garanta por el monto diferencial de propuesta (como se
indicenlaFichaI).
El 25% de la diferencia entre el valor referencial del proceso y la
9
Segnelartculo39delReglamento.
Monto
propuestaeconmica.
Ejemplo:Paraunacontratacindebienes
Valorreferencialdelproceso=S/.200000.00
Montodepropuestaeconmica=S/.130000.00
Comovemos,lapropuestaeconmica(S/.130000.00)esinferior
alvalorreferencial(S/.200000.00)enmsde20%dedichovalor.
Portanto,enelpresentecasodebeexigirselapresentacindela
garantaporelmontodiferencialdelapropuesta.
Ahora bien, el monto de la garanta lo obtendremos aplicando el

25%alresultadodelasiguienteresta:
Valorreferencialdelproceso=S/.200000.00
Montodepropuestaeconmica=S/.130000.00
S/.70000.00
Enesteejemplo,el25%deS/.70000.00esiguala S/.17500.00
Por tanto, este es el monto que debe tener la garanta por el
montodiferencialdelapropuesta.
Mediante la Opinin N 0592010/DTN, el OSCE precis que a

efectos de establecer la obligatoriedad en la presentacin de la
garanta por el monto diferencial de propuesta para aquellos
postores que gocen del beneficio de la Ley de Promocin de la
InversinenlaAmazona,setomarencuentaelmontodelvalor
referencialdelprocesodeseleccinqueesnicoeincluyeelIGV
y el monto de la propuesta econmica del postor,
independientementequeestaincluyaonoelIGV.
Vigencia
Debertenervigenciahastalaconformidaddelarecepcindela
prestacinacargodelcontratista,enelcasodebienesyservicios.
En el caso de contratos que tengan una vigencia superior a un

(01) ao, y antes de la suscripcin del contrato, las Entidades
pueden aceptar que el ganador de la Buena Pro presente la
garanta por el monto diferencial, con una vigencia de un (01)
ao; con el compromiso de renovar su vigencia hasta la
conformidadodeserelcaso,elconsentimientodelaliquidacin.
4. Garantaporadelantos
Enprincipio,esimportantehacerrecordarquelosadelantosdentrodelmarco
de la normativa de Contratacin Estatal, tienen como propsito financiar la
ejecucindelasprestacionesdelContratista,paraelcumplimientoptimodel
contrato.
Ahorabien,sloasolicituddelContratistaysiemprequehayasidoprevistoen
las Bases, las Entidades podrn entregar adelantos en los casos, montos y
condicionessealadosenelReglamentoy,paraqueelloproceda,elContratista
debergarantizarelmontototaldeste
10
.
LasBasespodrnestablecerparabienesoservicios,adelantosdirectosafavor
del Contratista hasta por un monto que no exceda en conjunto el 30% del
montototaldelcontrato
11
.
LasBasespodrnestablecerparaobras,adelantosdirectosalContratistahasta
por un monto que en conjunto no excedan el 20% del monto del contrato
original y para el caso de adelantos para materiales e insumos, que estos no
superenel40%delmontodelcontratooriginal
12
.
Bajo ese contexto, esta garanta

13
tiene como objetivo garantizar la
amortizacintotaldeladelantoentregadoporlaEntidadalcontratista.
Enelsiguientecuadrosealamossuscaractersticas:
FICHAIV:GARANTAPORADELANTOS
Exigibilidad
La garanta por adelantos es un requisito indispensable para que
laEntidadpuedaefectuareladelantosolicitadoporelcontratista,
quehasidoprevistoenlasBasesdelproceso.
Oportunidadde
presentacin
Debe presentarse antes de que la Entidad proceda a la entrega
deladelantosolicitadoporelcontratista.
Monto
Slo puede entregarse los adelantos previstos en las Bases y
solicitados por el contratista, contra la presentacin de una
garantaemitidaporidnticomonto.
Vigencia
Debe tener una vigencia mnima de tres (03) meses, que ser
renovada trimestralmente por el monto pendiente de amortizar,
hastalaamortizacintotaldeladelanto.
10
Segnelartculo38delaLey.
11
Segnelartculo171delReglamento,
12
Segnlosartculos186,187y188delReglamento.
13
Mediante Opinin N 0532010/DTN el OSCE precis que la

devolucin de la garanta por adelantos se encuentra
directamente relacionada con la amortizacin del adelanto
entregado;esdecir,quelagarantaporadelantosserdevueltaal
contratista una vez que este haya amortizado el adelanto
recibido.
C. Excepcionesdepresentacindelasgarantasdefielcumplimiento
La normativa de contratacin pblica

14
establece ciertas excepciones a la
obligacin general de presentar garantas de fiel cumplimiento. Ello, debido al
riesgodeincumplimientoseraimprobable.
Enelsiguientecuadroindicamoslossupuestos:
FICHAV:EXCEPCIONESDEPRESENTACINDELASGARANTASDEFIEL
CUMPLIMIENTO
N EXCEPCIN COMENTARIO
1 Contratos derivados de procesos de
Adjudicacin de Menor Cuanta para bienes
y servicios que no provengan de procesos
declaradosdesiertos.
Dichaexcepcintambinseraplicableenlos
contratos derivados de procesos de seleccin
segn relacin de tems, cuando el valor
referencial del tem o la sumatoria de los
valoresreferencialesdelostemsadjudicados
a un mismo postor no supere el monto
establecidoparaconvocaraunaAdjudicacin
deMenorCuanta.
En este caso el riesgo de
incumplimiento o cumplimiento
defectuoso de las obligaciones
contractualesesimprobable.
Adems, por regla general, las

exigencias de los procesos de
menor cuanta son menores a
aquellas establecidas para las
Licitaciones o Concursos
Pblicos, por el monto
comprometido.
2 Contratosdeserviciosderivadosdeprocesos
de Adjudicacin Directa Selectiva o de
procesos de seleccin segn relacin de
temscuandoelvalorreferencialdeltemola
sumatoria de los valores referenciales de los
tems adjudicados a un mismo postor no
supere el monto establecido para convocar a
unaAdjudicacinDirectaSelectiva.
Adicionalmente a lo comentado
para la excepcin N 1 del
presente cuadro, el riesgo de
incumplimiento o cumplimiento
defectuoso de las obligaciones
contractuales en estos casos es
improbable, pues las
prestaciones pactadas deben ser
ejecutadas y sobre ellas debe
14
emitirselaconformidadparaque
procedaelpago.
3 Adquisicindebienesinmuebles. En este caso el riesgo de la
Entidad se disipa mediante la
informacin y documentacin
que los Registros Pblicos pueda
publicar y expedir sobre el bien
inmueble materia del contrato
decompraventa.
4 Contratacin ocasional de servicios de
transporte cuando la Entidad recibe los
boletos respectivos contra el pago de los
pasajes.
El riesgo de incumplimiento o
cumplimiento defectuoso de las
obligaciones contractuales es
improbable debido a la
naturaleza y cuanta de la
contratacin.
5 Contratos de arrendamiento de bienes
muebleseinmuebles.
Dado que la Entidad es la que
arrienda el bien, el riesgo de
incumplimiento de pago se
trasladaalcontratista.
Porelcontrario
15
,enestetipode
contratos la garanta ser
presentadaporlaEntidadafavor
del arrendador en los trminos
previstosenelcontrato.
6 Las contrataciones complementarias

celebradas, cuyos montos se encuentren en
los supuestos previstos en los numerales 1) y
2)delpresentecuadro.
Las razones que sustentan esta
excepcin, son iguales a las
comentadas para las excepciones
N1yN2delpresentecuadro.
7 La garanta por el monto diferencial de la
propuesta no se presentar en los casos
previstos en los numerales 1, 3, 4, 5 y para la
celebracin de las contrataciones
complementarias.
Las razones que sustentan esta
excepcin, son iguales a las
comentadas para las excepciones
N 1, N 2, N 3, N 4 y N 5 del
presentecuadro.
D. Casoparticulardelamicroypequeaempresa(MYPE)
Segn la Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea

Empresa,enlascontratacionesyadquisicionesdebienesyservicios,ascomoen
15
Segnlodisponeelartculo163delReglamento.
laejecucinyconsultoradeobras,lasEntidadesprefierenalosofertadosporlas
MYPE,siemprequecumplanconlasespecificacionestcnicasrequeridas.
Bajo ese contexto, dicha norma, en concordancia con lo dispuesto en el artculo

39 de la Ley y el artculo 155del Reglamento, establece que para el caso de
suministro peridico de bienes, prestacin de servicios de ejecucin peridica,
ejecucinyconsultoradeobrasquecelebrenlasMYPE,estaspodrnoptar,como
sistema alternativo a la obligacin de presentar la garanta de fiel cumplimiento,
porlaretencindepartedelasEntidadesdeundiezporciento(10%)delmonto
totaldelcontrato.
La retencin de dicho monto se efectuar de forma prorrateada, durante la

primeramitaddelnmerototaldepagosarealizarse,concargoaserdevueltoala
finalizacindelmismo.
Elbeneficioantesindicadoprocedeparaelcasodeloscontratosdeejecucinde
obras,enlossiguientessupuestos:
Siporelmonto,elcontratocorrespondeaunaAdjudicacindeMenorCuanta
oAdjudicacinDirecta(SelectivaoPblica).
Sielplazodeejecucindelaobraesigualomayora60dascalendario.
Si el pago a favor del contratista considera, cuanto menos, dos (02)

valorizacionesperidicasenfuncindelavancedeobra.
E. Ejecucindegarantas
La normativa de contratacin pblica

16
establece que al simple requerimiento de
laEntidad,lasgarantasseejecutarnenlossiguientessupuestos:
MediantelaOpininN0432010ONP,elOSCEprecisrespectoalaejecucinde
lasgarantasdefielcumplimientoyporelmontodiferencialdelapropuesta,que
la Entidad solo poda ejecutar dichas garantas una vez que el laudo arbitral que
declaraba procedente la resolucin del contrato, quedaba consentido y
ejecutoriado.
FICHAVI:EJECUCINDEGARANTAS
SUPUESTO CONSIDERACIONES
Ejecucin de garantas de fiel Contralaejecucindeestasgarantas,elcontratista
16
cumplimiento y por el monto

diferencialdepropuesta:
Cuando no se renueva
oportunamente.
Cuandolaliquidacinqueda
consentida.
Cuando el laudo declare

procedentelaresolucindel
contrato por parte de la
Entidad.
Cuando el contratista no
hayacanceladoelsaldoasu
cargo luego de la
liquidacin.
notienederechoainterponerreclamoalguno.
Una vez culminado el contrato, y siempre que no

existan deudas a cargo del contratista, el monto
ejecutado le ser devuelto a ste sin dar lugar al
pagodeintereses.
En el caso de las garantas por adelantos, no

correspondedevolucinalguna,porqueseconsidera
amortizadoeladelantootorgado.
El monto de las garantas corresponder

ntegramente a la Entidad, independientemente de
lacuantificacindeldaoefectivamenteirrogado.
Laejecucindelagarantaserensutotalidad.
F. Opiniones recomendadas emitidas por el Organismo Supervisor de las

ContratacionesdelEstadoOSCE
OpininN0822009/DTN.Concluyeque:
i) Lasgarantasrealesseconstituyenafavordeunacreedorsobrebienes,
muebles o inmuebles, de propiedad del deudor para garantizar el
cumplimientodelaobligacinuobligacionesdeeste.Porello,nopodra
exigrselealospostoresotorgarcartasfianzascomogarantasrealesdel
cumplimientodelagarantatcnicaotorgadaporelpostor;mximesila
garanta tcnica es una obligacin que asume el fabricante o vendedor
de determinados bienes, por la sola venta del bien, con la finalidad de
garantizarsuidoneidaddurantedeterminadoplazo.
ii) EncasounaEntidadconsiderenecesarioadoptarmedidasparaasegurar
el cumplimiento de la obligacin del contratista de prestar la garanta
tcnica durante el plazo pactado, podra establecer en las Bases del
proceso una garanta de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias
quegaranticetalobligacin
OpininN1232009/DTN.Concluyeque:
i) SibiencompetealasEntidadesdeterminarenlasBasesdesusprocesos
de seleccin el tipo de garanta que aceptarn, no podran aceptar un
cheque de gerencia, pues la Ley de Ttulos Valores prohbe que estos
chequesseanemitidosengaranta.
ii) LasEntidadesnopodranaceptardepsitosensuscuentasbancariasen
calidad de garantas, pues si bien cumplen una funcin similar a estas,
no son emitidos por terceros bajo el mbito de la SBS o que estn
considerados en la lista actualizada de bancos extranjeros de primera
categora que publica el Banco Central de Reserva del Per, como lo
requierelanormativadecontratacinpblica.
II.Penalidades
Las penalidades en la ejecucin contractual, constituyen un mecanismo de

resarcimientoparalaEntidad,lacualsegeneracuandoporculpadelcontratista,existe
atrasosenelcumplimientodelasprestacionespactadas(penalidadpormora
17
)ouna
ejecucindeficientesegnelobjetocontractual(otraspenalidadesestablecidasenlas
Bases
18
).
A. Penalidadpormoraenlaejecucindelaprestacin
Mediante Opinin N 0272010 2010/DTN el OSCE seala que la penalidad por

mora tiene por finalidad incentivar al contratista a cumplir con los plazos
establecidosenelcontrato.
De lo expresado, se deduce que la penalidad por mora sanciona el retraso en la

ejecucin de las prestaciones a cargo de los contratistas y seconstituye como el
mecanismo coercitivo idneo para asegurar el cumplimiento oportuno de las
obligacionesasumidasporellos.
Adicionalmente expresa quela aplicacin de la penalidad por mora cumple una

funcin resarcitoria de los eventuales daos y perjuicios que el contratista ha
ocasionado a la Entidad con su cumplimientotardo. De esa forma, se la concibe
como un mecanismo destinado a fijar la reparacin en caso de cumplimiento
tardoysiemprequeesteincumplimientoseaimputablealdeudor.
Lapenalidadpormoraesaplicadaencasoderetrasoinjustificadoenlaejecucin
delaprestacinacargodelcontratista.Seaplicaporcadadadeatrasohastapor
unmontomximoequivalentealdiezporciento(10%)delmontodelcontratoo,
deserelcaso,deltemquedebi ejecutarse.Cuandosellegueacubrirelmonto
mximodelapenalidad,laEntidadpodrresolverelcontratoporincumplimiento.
Lapenalidadserdeducidade:
17
18
De los pagos a cuenta: Cuando los pagos de una contratacin de bienes o

serviciosesdeformaperidica
19
o,paraelcasodeobras,encadavalorizacin
queseefectesegnloprevistoenlasBases
20
.
Delpagofinaloenlaliquidacinfinal:CuandolaEntidadprocedeaefectuarel
pago luego de haberse emitido la conformidad de la prestacin del bien o
serviciocontratado
21
o,paraelcasodeobrasyconsultorasdeobras
22
,cuando
seprocedeconlaliquidacindelcontratorespectivo.
Del monto resultante de la ejecucin de las garantas de fiel cumplimiento o

por el monto diferencial de propuesta: Luego de haberse verificado la
configuracin de la penalidad y uno de los supuestos que conllevan a que la
Entidadejecutelasgarantasdefielcumplimientooporelmontodiferencialde
lapropuesta,segnlodesarrolladoenlaFichaVIdelpresentecaptulo.
Entodosloscasosantesindicados,lapenalidadseaplicardemaneraautomtica
ysedebecalcularsegnlasiguienteformula:
Lapenalidaddiaria =0.10xmonto
Fxplazoendas
Paraplazosmenoreso
igualesasesenta(60)
das
Parabienes,serviciosy
ejecucindeobras
F=0.40
Parabienesyservicios F=0.25
ValorF
Paraplazosmayoresa
sesenta(60)das
Paraobras F=0.15
Montoyplazo
endasse
refieren:
Alcontrato.
Altem.
Alaejecucinperidicaalaprestacinparcial.
En el supuesto que la prestacin a cargo del contratista haya sido cumplida de

manera defectuosa, la Entidad tiene la potestad de establecer un plazo para que
las observaciones sean subsanadas en la oportunidad debida, durante el cual no
procedelaaplicacindepenalidades.
19
20
21
Artculos177y180delReglamento.
22
Artculos179y211delReglamento.
En caso la Entidad considere, debido a la magnitud de las observaciones

efectuadas a la prestacin a cargo del contratista, como no ejecutada la
prestacin, no proceder otorgar un plazo para subsanar dichas observaciones y
por tanto, deber aplicar las penalidades correspondientes, o de ser el caso,
procederalaresolucindelcontratoconformelodispuestoenelartculo166del
Reglamento
23
.
B. Otraspenalidades
ElReglamentosealaquesepuedeestablecerpenalidadesdistintasalapenalidad
pormorahastaunmontomximoequivalentealdiezporciento(10%)delmonto
delcontratovigenteodeltemquedebiejecutarse.Estaspenalidades,deserel
caso,secalculandeformaindependientealapenalidadpormora,esdecir,queel
contratista puede haber incurrido en la penalidad mxima por mora (10%) y el
montomximoporotraspenalidades(10%).
Laspenalidadesdebenserobjetivas,razonablesycongruentesconelobjetodela
convocatoriay,adicionalmente,acompaadasdeunprocedimientoclaro.
A continuacin, daremos algunos ejemplos de penalidades especficas distintas a

la penalidad por mora, que podran ser utilizadas por las Entidades considerando
laparticularidaddecadaobjetocontractual.
Ejemplos:
1. Penalidadesparaservicios
Penalidad Uniforme: Por cada persona designada por el contratista que

incumpla el uso del uniforme, o el uso inadecuado del mismo (Sucio, rotos y
otros),incluyendoeladministrador.
Penalidad Identificacin: Por cada persona designada por el contratista que

incumplaconelusodeFotochek.
Penalidad Hoja de Vida: Por falta de entrega de hojas de vida de cada

personareemplazadaparabrindarelservicio.
Penalidad Ausencia: Por la ausencia de personal segn el requerimiento

mnimosolicitadoyofertado.
Penalidad Materiales: Cuando el (los) trabajador(es) del contratista no

cuente(n)conlosmaterialesrequeridosoquelostenga(n)incompletos.
23
RevisarOpininN0272010/DTN.
Penalidad Implementos de Proteccin Personal: Cuando el contratista no

cumplacondotarasupersonaldeloselementosdeseguridad.
2. Penalidadesparabienes
Penalidad Cronograma: Cuando el contratista incumple o cambia la

programacindedistribucindelosbienesobjetodelcontrato.
Penalidad Documentos: Cuando el contratista incumple con remitir las

certificaciones,garantas,manuales,entreotros,delosbienesadquiridosporla
Entidad.
Penalidad Condiciones de Entrega: Cuando el contratista incumple con

entregarlosbienesenellugaroconloscontrolesdeseguridadestablecidosen
elcontrato.
Penalidad Accesorios: Cuando el contratista incumple con entregar el kit de

mantenimientodelbiencontratado.
3. Penalidadesparaobras
Penalidad Materiales o Herramientas: Cuando el (los) trabajador(es) del

contratista no cuente(n) con los materiales requeridos o que los tenga(n)
incompletos.
PenalidadSeguridaddeObraySealizacin:Cuandoelcontratistanocuente
con los dispositivos de seguridad en la obra tanto peatonal o vehicular,
incumpliendo las normas, adems de las sealizaciones solicitadas por la
Entidad.
Penalidad Indumentaria e Implementos de Proteccin Personal: Cuando el

contratistanocumplacondotarasupersonaldeloselementosdeseguridad.
Penalidad "Cartel de Obra: Cuando el contratista no coloque el cartel de la

obradentrodelplazoestablecidoenlasespecificacionestcnicas.
PenalidadValorizaciones:Cuandoelcontratistanoefectelasvalorizaciones
enelplazoestablecidoenlasBases.
Penalidad Pruebas y Ensayos: Cuando el contratista no realiza las pruebas y

ensayos oportunamente para verificar la calidad de los materiales y las
dosificaciones.
PenalidadResidentedeObra.Cuandoelresidentenoseencuentraenforma
permanenteenlaobra.

Ejemplos de penalidades distintas a las penalidades por mora aplicables al
serviciodeseguridadyvigilancia:
ITEM
DESCRIPCIN
PENALIDAD
1
Nocontarconcarnvisiblede
identificacinpersonaldelserviciode
vigilanciavigente(DISCAMEC).
S/.50,00yretirodelagente
enformainmediata.
2
Tenerlicenciadeusodearmascaducoy/o
nocontarconlicenciadeusodearmasque
correspondaalarmaenuso.
enformainmediata.
3
Tenercarndeidentificacinpersonal
caduco.
enformainmediata.
4
Cambiarpersonaldevigilanciasinaviso
y/oautorizacindelaOficinadeLogstica.
enformainmediata.
5
Nobrindardescansoalpersonalmediante
elagentedescansero.
S/.100,00aldetectarla
situacininfractora.
6
Cubrirdosturnoscontinuosconelmismo
agente.
S/.100,00entendindose
pornocubiertoelpuesto.
7
Reemplazaralagenteosupervisorcon
personalquenocumplaconelmismo
perfilsegnlostrminosdereferencia.
S/.50,00yretirodelagentei
enformainmediata.
8 Puestodevigilancianocubierto
S/.100,00porhorahastael
topededos(02)horaspor
dayhastaunmximo
acumuladodedoce(12)
horas.
C. Acumulacindelmontomximodelapenalidad
Si el contratista ha acumulado el monto mximo de la penalidad por mora o el

monto mximo de otras penalidades, la Entidad se encuentra facultada para
resolverelcontrato.
Esta es una de las causales de resolucin del contrato por incumplimiento

establecidaenelReglamento
24
.Enestecasoessuficientecomunicaralcontratista
ladecisinderesolverelcontratomediantecartanotarial.
24
Enelnumeral3delartculo168delReglamento.
D. Loscontratoscomplementariosylaspenalidades
Mediante Opinin N 0742008/DOP y Opinin N 0072010/DTN el OSCE seal

que el contrato complementario debe incorporar las penalidades especiales
previstas en el contrato original, sin que se pueda efectuar supresiones,
modificaciones o adiciones que generen regulaciones ms onerosas para el
proveedoroque,porelcontrario,fueranmsbeneficiosas.

Cartas Fianza y Devolucion-Hoa

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Judul Asli

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Cartas Fianza y Devolucion-Hoa

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

SubdireccindeCapacitacindelOSCE

Las garantas tienen como finalidad asegurar el cumplimiento del contrato ya

Resarcitoria: a travs de su ejecucin y aplicacin, respectivamente, se busca

La ejecucin de la garanta que respalda la obligacin hasta determinado

Se refiere a la responsabilidad compartida respecto al pago de la deuda; es

Es preciso considerar que las garantas en materia de contratacin pblica

De otro lado, mediante Opinin N 1122009/DTN el OSCE precis que el

Las garantas establecidas en materia de contratacin pblica para la fase de

La garanta de fiel cumplimiento es un requisito indispensable

Debe presentarse durante el procedimiento de suscripcin del

Al respecto, el OSCE a travs de la Opinin N 0062010/DTN,

De otro lado, mediante la Opinin N 1192009/DTN, el OSCE

Regla general: debe ser equivalente al 10% del monto del

En los contratos peridicos de suministros de bienes,

En el caso de los contratos para ejecucin de obras, el

En el caso de ejecucin y consultora de obras pblicas, hasta el

Para el caso de contratos que tengan una vigencia superior a un

ii) Que, en el supuesto que ambas prestaciones (tanto la principal como la

iii)Que, una vez cumplida la prestacin principal a satisfaccin de la Entidad,

Las consideraciones adicionales, establecidas en la Opinin N

El postor ganador de la Buena Pro deber otorgar dicha garanta

La obligatoriedad de su presentacin se configura de la siguiente

Para la contratacin de servicios, cuando la propuesta

Para la contratacin de bienes, cuando la propuesta

El monto mnimo admisible de la propuesta econmica para el

Las consideraciones adicionales establecidas en la Opinin N

Ahora bien, el monto de la garanta lo obtendremos aplicando el

Mediante la Opinin N 0592010/DTN, el OSCE precis que a

En el caso de contratos que tengan una vigencia superior a un

Bajo ese contexto, esta garanta

Mediante Opinin N 0532010/DTN el OSCE precis que la

La normativa de contratacin pblica

Adems, por regla general, las

6 Las contrataciones complementarias

Segn la Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea

Bajo ese contexto, dicha norma, en concordancia con lo dispuesto en el artculo

La retencin de dicho monto se efectuar de forma prorrateada, durante la

Si el pago a favor del contratista considera, cuanto menos, dos (02)

La normativa de contratacin pblica

cumplimiento y por el monto

Cuando el laudo declare

Una vez culminado el contrato, y siempre que no

En el caso de las garantas por adelantos, no

El monto de las garantas corresponder

F. Opiniones recomendadas emitidas por el Organismo Supervisor de las

Las penalidades en la ejecucin contractual, constituyen un mecanismo de

Mediante Opinin N 0272010 2010/DTN el OSCE seala que la penalidad por

De lo expresado, se deduce que la penalidad por mora sanciona el retraso en la

Adicionalmente expresa quela aplicacin de la penalidad por mora cumple una

De los pagos a cuenta: Cuando los pagos de una contratacin de bienes o

Del monto resultante de la ejecucin de las garantas de fiel cumplimiento o

En el supuesto que la prestacin a cargo del contratista haya sido cumplida de

En caso la Entidad considere, debido a la magnitud de las observaciones

A continuacin, daremos algunos ejemplos de penalidades especficas distintas a

Penalidad Uniforme: Por cada persona designada por el contratista que

Penalidad Identificacin: Por cada persona designada por el contratista que

Penalidad Hoja de Vida: Por falta de entrega de hojas de vida de cada

Penalidad Ausencia: Por la ausencia de personal segn el requerimiento

Penalidad Materiales: Cuando el (los) trabajador(es) del contratista no

Penalidad Implementos de Proteccin Personal: Cuando el contratista no

Penalidad Cronograma: Cuando el contratista incumple o cambia la

Penalidad Documentos: Cuando el contratista incumple con remitir las

Penalidad Condiciones de Entrega: Cuando el contratista incumple con