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DOS ALIMENTOS GRAVDICOS

Milton Tiago Elias Santos SARTRIO
i


RESUMO: A lei 11.804 de 2008 entrou em vigor em 05 de novembro do mesmo ano
tratando dos alimentos gravdicos. Esses alimentos devem ser despendidos, em
comum, tanto pela gestante quanto pelo suposto pai, abrangendo todas as despesas
e tratamentos mdicos. Isto , o legislador nada mais fez do que proteger, em ltima
anlise, o nascituro, pois, nascendo com vida, os alimentos gravdicos converter-se-
o em penso alimentcia.
PALAVRAS-CHAVE: alimentos gravdicos. Procedimento. Nascituro.

1 INTRODUO
O presente artigo visa contribuir com a doutrina brasileira, visto que h
um nmero escasso de trabalhos e teses cientficas sobre o tema. To importante lei
que, apesar do atrasado da hora, no mediu esforos para proteger o nascituro.

2 BREVE HISTRICO DO DIREITO DE FAMLIA
Em Roma, o poder do pater exercido sobre a mulher, os filhos e os
escravos quase absoluto. A famlia como grupo essencial para a perpetuao do
culto familiar. (VENOSA, 2009, p. 4).
O dever cvico era a unio entre o homem e a mulher com o intuito de
gerar filhos homens para servir ao exrcito do respectivo pas. (LISBOA, 2004, p.
33).
Alm de gerar filhos homens com escopo de continuar o culto familiar
do ancestral varo, o nascimento de filho homem era fundamental para apoiar o
exrcito. Essa fase marca bastante o poder familiar unilateral, exercido
exclusivamente pelo pai. A me s o exercia de forma subsidiria, na ausncia
daquele.

3 CONCEITO. ALIMENTOS COMUNS. ALIMENTOS GRAVDICOS
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Intertem@s. Presidente Prudente, SP, ano X, v.18, n.18, p. 17-28, ago./dez. 2009.

O termo alimentos (...) devem compreender as necessidades vitais da
pessoa, cujo objetivo a manuteno da sua dignidade: a alimentao, a sade, a
moradia, o vesturio, o lazer, a educao, entre outros. (TARTUCE e SIMO, 2006,
p. 332).
O fundamento desta obrigao de prestar alimentos o princpio da
preservao da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III) e o da solidariedade
social e familiar (CF, art. 3), pois vem a ser um dever personalssimo (...). (DINIZ
(b), 2008, p. 559).
Em suma, alimentos so prestaes indispensveis aquele que
necessita, abrangendo alimentao, vesturio, moradia, educao, lazer, etc. Essas
prestaes so devidas por quem tem o dever legal de pag-las. E decorrem ou do
poder familiar, ou do dever de mtua assistncia entre os cnjuges. Neste ltimo
caso, os alimentos so devidos por um dos cnjuges (alimentante) ao outro,
alimentando, que os pleiteou.
Os alimentos gravdicos so alimentos, como qualquer outro, previsto
no Cdigo Civil decorrente da mesma origem: poder familiar. Contudo, aqueles so
fixados com base em meros indcios de paternidade. (VENOSA, 2009, p. 366).
Diferentemente dos alimentos do Cdigo Civil e da Lei 5478/68, que podem ser
fixados quando houver prova pr-constituda.
Portanto, alimentos gravdicos so aqueles pertencentes mulher
gestante, compreendendo as despesas do perodo de gravidez e outras decorrentes
desta, bem como da concepo do parto (despesas hospitalares, por exemplo),
medicamentos, alm de outras que o juiz considerar indispensveis (arts. 1 e 2, da
lei 11.804/08).
Como se nota, a extenso ou compreenso dos alimentos ampla no
dispositivo, alm de ser uma norma aberta, pois o juiz pode conced-los levando em
considerao o que for pertinente. (VENOSA, 2009, p. 366).
Quanto classificao, no tocante as fontes, os alimentos podem ser:
legais, convencionais, ou indenizatrios. Apenas os primeiros ensejam priso civil.
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(TARTUCE e SIMO, 2006, p. 349-350). Os alimentos gravdicos so alimentos
legais, pois sua fonte geradora decorre de obrigao legal.
Destarte, alimentos gravdicos possuem a noo de que apenas o
suposto pai deve contribuir com os gastos da mulher grvida (da gestante), porm, o
termo leva a equvocos, uma vez que tanto gestante quanto o suposto pai devero
dividir todas as despesas da gestante por conta do nascituro.
Percebe-se que a lei quis proteger, na verdade, o nascituro. Contudo,
por este ter apenas uma expectativa de direito e necessitar de prova da paternidade,
o legislador sabiamente atrelou os alimentos gestante num vnculo direto com o
suposto pai.
Em resumo, pode se admitir a existncia de alimentos em sentido lato,
onde os alimentos comuns so devidos criana. Enquanto que os alimentos
gravdicos so devidos ao nascituro. Aqueles so concedidos desde que haja prova
de paternidade. Os gravdicos, pelo contrrio, admitem cognio sumria. Em
comum, descendem de um mesmo ramo: o poder familiar.

4 LEGITIMAO. GESTANTE. NASCITURO. MINISTRIO PBLICO
A legitimao para pleitear alimentos gravdicos pertence mulher
gestante (alimentanda), sendo devedor dos alimentos o futuro pai (alimentante)
ii
.
Contudo, no apenas o suposto pai que dever contribuir com as despesas
mdicas e teraputicas do nascituro, como exposto, pai e me devero dividi-las
(pargrafo nico do artigo 2 da Lei 11.804/2008)
iii
. Ou seja, a lei, em ltima anlise,
protege os direitos do nascituro.
O nascituro possui um direito sob condio suspensiva, que adquirir
eficcia aps o nascimento com vida. Nesse sentido, Flvio Augusto Monteiro de
Barros: (...) o nascituro, exceo do direito de nascer, no tem direito adquirido,
mas apenas expectativas de direitos. (BARROS, 2005, p. 65).
(...) Entendemos que na verdade o incio legal da considerao
jurdica da personalidade o momento da penetrao do espermatozide no vulo,
mesmo fora do corpo da mulher. (DINIZ, 2008, p. 36).
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Essa foi a teoria adotada pelo Cdigo Civil de 2002 chamada de
nidao: A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a
lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro (art. 2 do CC).
Defende-se tambm que ao nascituro possvel a prestao
alimentcia, sob o fundamento de que a lei ampara a concepo. (VENOSA, 2007,
p. 350).
A lei pe a salvo os direitos do nascituro, o considerando como ser
humano desde a concepo, de acordo com a teoria da nidao (art. 2 do Cdigo
Civil). Alm disso, o artigo 130 do Cdigo Civil protege os direitos do nascituro que
goza de condio suspensiva, ficando seu direito pendente condio do
nascimento com vida.
H doutrinadores que entendem que o nascituro deve figurar no plo
ativo da ao, representado por sua genitora. Nesse sentido, (...) o direito do
nascituro aos alimentos independe de ser a sua me casada ou no. Assim,
legitimado para propor ao de alimentos, poder, inclusive, pleitear alimentos
provisrios (liminar) (...). (CHAVES DE FARIAS e ROSENVALD, 2008, p. 626).
Com o advento da Lei dos Alimentos Gravdicos, o exame de DNA para
comprovar a paternidade no se faz necessrio para ajuizar a ao. Agora o nus
de provar a no-paternidade do requerido, por meio de ao negatria de
paternidade, ajuizada depois do nascimento da criana com vida. Com a certido da
sentena desta ao ou o exame de DNA, o pai deve ajuizar outra ao: exonerao
de alimentos. Para, s ento, o juiz conceder uma tutela desconstitutiva, exonerando
o suposto pai do pagamento da penso alimentcia.
Portanto, h quem entenda que a ao de alimentos gravdicos deve
ser proposta pelo nascituro, figurando a me como sua representante. Outros,
apenas a presena da me no plo ativo da ao j seria suficiente para a
concesso dos alimentos gravdicos.
A celeuma est longe de findar, uma vez que a Lei 11804/2008
hbrida, permitindo que a me pleiteie alimentos num primeiro momento e, ao final, a
converso desses alimentos em penso alimentcia criana nascida com vida. Os
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direitos do nascituro, apesar de ser sob condio (expectativas de direitos), esto
atrelados gestante e vice-versa.
O melhor entendimento seria entender que apenas a me deve atuar
no plo ativo da ao, pois alm do prprio nomen iuris da lei
iv
, a condio
fisiolgica da mulher (diferente daquela que no est grvida, no precisando de
todos os cuidados daquela que est) permite que atue em legitimao ordinria. Em
qualquer caso, seja a legitimao ordinria ou extraordinria, o representante do
Ministrio Pblico deve acompanhar a ao como curator ventris (DINIZ, b, 2008).
Em suma, o simples fato de no constar a referncia do nascituro no
plo ativo no obsta a pretenso da autora, uma vez que a lei fala em alimentos
gravdicos. O que ocorre, contudo, que o pargrafo nico do artigo 6, manda
converter esses alimentos, pleiteados pela gestante, em penso alimentcia ao
nascituro, desde que nasa com vida. O fato do direito material conceder essa
benesse hbrida, ou seja, num primeiro momento para a me e, num segundo, para
o nascituro, a discusso da legitimao no deve ser obste para propositura da
ao.

5 COMPETNCIA PARA PROPOSITURA DA AO
O revogado artigo 3 da lei 11.804/08 trazia como regra geral o foro do
domiclio do ru. Contudo, esse dispositivo contrariava o artigo 100 do Cdigo de
Processo Civil que estabelece como foro competente para ao de alimentos o
domiclio do alimentando, da gestante, no caso.
Dessa forma, continua a regra do art. 100, II, sendo competente o foro
do domiclio ou residncia da alimentanda (credora de alimentos) para propositura
da ao de alimentos gravdicos, em homenagem ao princpio da dignidade da
pessoa humana e da isonomia.

6 OUTROS DISPOSITIVOS VETADOS DA LEI 11804/08
O artigo 4 da lei determinava que a gestante deveria instruir a petio
inicial com o laudo mdico provando a gravidez e a viabilidade da mesma
v
. As
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razes do veto expuseram que o artigo 2 da Lei Federal, ao conceituar alimentos
gravdicos, tornava desnecessria a interpretao do dispositivo 4, pois as
despesas mdicas hospitalares ocorrero de qualquer forma, independente de
laudo.
Outro dispositivo vetado, o artigo 5
vi
, estabelecia que a designao de
audincia de justificao prvia deveria ser obrigatria antes de o Juiz ordenar o
pagamento de alimentos do suposto pai. No entanto, essa audincia pode se
realizar em qualquer fase do procedimento, conforme inteligncia do artigo 125 do
Cdigo de Processo Civil.
A lei 11804/2008 no artigo 8 condicionava a sentena de procedncia
do magistrado realizao de exame pericial se o requerido argisse a paternidade
como questo prejudicial em preliminar de Contestao, o que destoa do princpio
do livre convencimento motivado (inciso IX do artigo 93 da Constituio Federal e
artigo 131 do Cdigo de Processo Civil)
vii
. Na ordem hierrquica tpica das normas
jurdicas, uma lei federal no poderia alterar texto constitucional seria considerada
como no escrita, caso no revogada.
O artigo 9 determinava que os alimentos deveriam ser fixados desde a
data da citao do ru
viii
. O fundamento foi que, se os alimentos gravdicos fossem
devidos desde a citao do ru, este poderia furtar-se a citao tornando o
dispositivo carente de efetividade.
Fundamentao um pouco estranha, pois em outras aes de
alimentos, em alguns casos, o requerido j se encontra em local incerto
independentemente do tipo de ao, alimentos comuns ou alimentos gravdicos.
O artigo 10 condenava a gestante-requerente a indenizar o requerido
por danos materiais ou morais caso a gravidez resultasse negativa depois de
comprovada por exame pericial
ix
. A razo do veto, talvez, tenha ocorrido porque o
dispositivo estabelecia responsabilidade objetiva (independentemente de culpa, a
requerente deveria ser responsabilizada). Nada obsta que o Juiz a condene por
litigncia de m-f (art. 17 do CPC).

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7 PROCEDIMENTO E SENTENA
Deve ser aplicado Lei 11.804/2008 o Cdigo de Processo Civil e a Lei
de Alimentos (Lei 5478/1968) subsidiariamente.
O procedimento de rito especial da Lei de Alimentos exige prova pr-
constituda, que a Certido de Nascimento, com o nome do pai. Ao despachar
positivamente a ao, com o cite-se, o juiz fixar desde logo os alimentos
provisrios e designar audincia de conciliao, instruo e julgamento. A sentena
poder ser proferida na prpria audincia, caso no haja acordo, ou 10 dias aps
(prazo imprprio) se a tentativa de acordo for infrutfera.
A sentena de procedncia fixar os alimentos com efeitos ex tunc
data da citao do ru (art. 13, 2, da Lei de Alimentos). O recurso cabvel ser o
de apelao (art. 14, Lei Alimentos) com efeito devolutivo somente (art. 520 do
CPC). (TARTUCE e SIMO, 2006, p. 367).
Alm da Ao de Alimentos com prova pr-constituda, o rito especial
tambm deve ser aplicado na Ao Revisional, Ao de Exonerao, e Ao de
Oferta de Alimentos (art. 13, Lei de Alimentos) quando no houver acordo
homologado ou sentena condenatria de alimentos.
A Lei 5478/68 (...) permite a concesso liminar de alimentos
provisrios. Sem a prova pr-constituda do parentesco, no podem ser concedidos
os provisrios, nem mesmo se admite essa ao de procedimento especial.
(VENOSA, 2007, p. 361).
Na Lei 11804/2008 deve haver petio inicial, contestao em 5 dias
(art. 7, lei 11804/2008), e, de acordo com a Lei 5.478/68 (lei especial) audincia de
conciliao, instruo e julgamento.
No se deve olvidar que, como nas outras aes de alimentos, tanto o
futuro pai quanto a me (gestante) devem contribuir, observando o princpio da
razoabilidade diante do binmio necessidade/possibilidade. (pargrafo nico do
artigo 2 e artigo 6, parte final, da Lei dos Alimentos Gravdicos e; artigo 1694, 1,
do Cdigo Civil).
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Ao proferir sentena o magistrado, convencido dos indcios da
paternidade, determinar o pagamento dos alimentos gravdicos que perduraro at
o nascimento da criana, observando o binmio necessidade/possibilidade (art. 6,
Lei 11804/08). Aps o nascimento da criana com vida, esses alimentos converter-
se-o, automaticamente, em penso alimentcia, em favor do recm-nascido.
Ocorrendo a clusula rebus sic stantibus (alterao ftica das coisas) o ru poder
pleitear ao revisional de alimentos narrando tal fato na causa de pedir (art. 6,
pargrafo nico, Lei 11804/2008).
O discernimento do juiz no caso concreto torna-se fundamental ao se
examinarem os indcios, que devem ser claros e veementes: no se
pode negar a ampla defesa ao indigitado pai. H que se coibir
tambm a m-f, situao que, em princpio, no permite que se
aplique o princpio da irrepetibilidade dos alimentos, ensejando
perdas e danos. (VENOSA, 2009, p. 366).

O magistrado realizar uma cognio sumria ao fixar os alimentos
gravdicos. Para coibir a m-f da gestante o diploma legal permite que seja
pleiteado perdas e danos, com a prova da inexistncia de paternidade.
Slvio de Salvo Venosa (2007, p. 361) entende que, na lei 5478/68 (Lei
de Alimentos), mesmo que no haja prova pr-constituda, poder a autora se valer
do poder geral de cautela do juiz (artigo 798 do CPC).
Poder geral de cautela o (...) poder discricionrio de escolher, dentro
dos limites estabelecidos pelo legislador, a medida que mais se subsuma ao caso
em que o direito se encontra ameaado. (CARVALHO FILHO, 2005, p. 20).
Ou seja, alm das medidas cautelares tpicas, previstas em lei, o juiz
poder conceder outras medidas que entender necessrias.
Por analogia, seria possvel tambm conceder alimentos provisionais
(tutela cautelar) na Ao de Alimentos Gravdicos, em sede de cautelar incidental
(art. 852, II, CPC). Logo, por meio dos alimentos provisionais (art. 798 c.c. 852, II),
seria possvel a concesso de medida cautelar em Ao de Alimentos Gravdicos.
Em Seminrio realizado no dia 16 de abril de 2009 na Casa do
Advogado de Presidente Prudente, sobre a nova lei dos alimentos gravdicos, o
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expositor, Dr. Eduardo Gesse, explicou que pode ser aplicado o artigo 4 da Lei
5478/68, por analogia, aos alimentos gravdicos. O magistrado poderia, inclusive,
decidir de ofcio a respeito da possibilidade ou no dos alimentos com natureza de
tutela antecipada.
Destarte, apesar de o Juiz exercer cognio sumria nos alimentos
gravdicos, nada impede que sejam fixados os alimentos provisrios no despacho
positivo do cite-se, fazendo uma interpretao teleolgica entre o artigo 4 da lei de
alimentos comuns com a lei de alimentos gravdicos. Esse entendimento bem mais
eficaz do que primeiro, onde o autor deveria ajuizar ao de alimentos gravdicos e,
por conta do impedimento da prova prconstituda, cautelar incidental pleiteando
alimentos.

CONSIDERAES FINAIS
O poder familiar no mais exclusividade do homem. Ele pode ser
exercido por ambos os genitores ou s por um deles. Nas famlias monoparentais
no sofre nenhum tipo de cerceamento jurdico. Agora, com a edio da Lei
11.804/2008 as famlias monoparentais esto ainda mais protegidas.
A discusso acerca de quem deve figurar no plo ativo da ao de
alimentos gravdicos no tem muita importncia, pois o legislador visou proteger o
nascituro, em ltima anlise. De qualquer forma, pelo simples nomen iuris, a
presena da me como autora j suficiente. Sem olvidar de requerer a intimao
do Promotor para atuar como curator ventris na ao (art. 9 do CPC).
Alimentos gravdicos espcie do gnero alimentos lato sensu. Tanto
os alimentos comuns (da lei 5478/68), quanto os alimentos gravdicos (lei 11804/08)
derivam do poder familiar. Assim, a criana e o nascituro, respectivamente, esto
protegidos pela lei (artigos 2, 130 e 1630, todos do Cdigo Civil). A diferena reside
no fato de que os alimentos gravdicos so fixados com base em cognio sumria e
os alimentos comuns exigem, de regra, prova prconstituda, qual seja a certido de
nascimento.
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A ao deve ser proposta no domiclio ou residncia da gestante (art.
100, II, do CPC), devendo ser aplicado subsidiariamente o Cdigo de Processo Civil
e a Lei de Alimentos (art. 11, lei 11.804/08). A ao de alimentos gravdicos segue o
rito especial da lei 5478/1968, permitindo-se que o magistrado fixe alimentos
gravdicos com efeitos ex tunc a partir da citao.
A apelao recebida apenas no efeito devolutivo (art. 520, II, do
CPC). Ao decidir, o juiz deve verificar a presena do binmio
necessidade/possibilidade (art. 2, pargrafo nico, da Lei 5478/68; art. 6, parte
final, da lei 11804/08; e art. 1694, pargrafo nico do CC). Constar, no julgado, o
pagamento dos alimentos gravdicos, pelo suposto pai, na medida de suas
possibilidades.
O melhor entendimento, em relao ao deferimento dos alimentos com
natureza de tutela antecipada, aquele que manda aplicar o artigo 4 da Lei 5478/68
por analogia. Desse modo, o magistrado pode, ao despachar positivamente a
petio inicial, fixar de plano, in limine litis, o valor dos alimentos gravdicos.
A lei hbrida, pois os alimentos so devidos at o nascimento da
criana gestante e, aps o nascimento com vida, converso automtica em
penso alimentcia para o rebento (art. 6, lei 11.804/08). O direito material, de
qualquer forma, ser alcanado pelo nascimento da criana com vida.
Independentemente de a me ajuizar a ao em nome prprio ou no interesse do
nascituro, representando-o. Pelo prprio nome da lei, o plo ativo pertence me.
Em suma, houve um grande passo no ordenamento jurdico
possibilitando a efetividade dos direitos do nascituro (converso automtica de
alimentos gravdicos em penso alimentcia), o qual possui uma expectativa de
direitos, e, por conta da condio suspensiva, ser garantido de pleno direito com o
seu nascimento com vida, ainda que concedido no campo da cognio sumria.
Portanto, a gama de direitos pertencentes ao nascituro aumentaram,
mesmo sendo exercidos por via reflexa, a penso alimentcia ficar condicionada ao
seu nascimento com vida.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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CHAVES DE FARIAS, Cristiano; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. De
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DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. So Paulo: Saraiva, 2008.
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GESSE, Eduardo. Seminrio: a nova lei dos alimentos gravdicos. Casa do
Advogado de Presidente Prudente, SP. 29 Subseo da OAB/SP. Seminrio
realizado entre os dias 15 e 16 de abril de 2009 em Presidente Prudente, SP.
LEITE, Eduardo de Oliveira. Direito Civil Aplicado. Vol. 5: direito de famlia. So
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sucesses. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2004.
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VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito de famlia. Vol. 6. Coleo direito
civil. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2009.
______. Direito Civil. Direito de famlia. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007.








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NOTAS

i
Advogado e Colaborador da Revista Nacional de Direito e Jurisprudncia (RNDJ) de Ribeiro
Preto/SP e da Revista do Instituto de Pesquisas e Estudos da Toledo de Bauru/SP. Formado nas
Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente/SP no ano de 2006.
e-mail do autor: milton.sartorio@bol.com.br.
ii
A lei utiliza a expresso futuro pai (art. 2, pargrafo nico, Lei 11804/2008). O termo, porm,
apresenta-se um pouco inequvoco, pois enquanto o nascituro no nascer, independente de sua
condio jurdica, haver um futuro pai. O termo mais tcnico e simples para o caso em gide seria
suposto pai.
iii
Art. 2
o
, pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem-se parte das despesas que
dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada
pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos.
iv
O nome da Lei 11804/2008 significa que o juiz deve conceder (...) gestante o direito de buscar
alimentos durante a gravidez, da alimentos gravdicos. (Maria Berenice Dias, 2008).
v
Art. 4
o
Na petio inicial, necessariamente instruda com laudo mdico que ateste a gravidez e sua
viabilidade, a parte autora indicar as circunstncias em que a concepo ocorreu e as provas de que
dispe para provar o alegado, apontando, ainda, o suposto pai, sua qualificao e quanto ganha
aproximadamente ou os recursos de que dispe, e expor suas necessidades.
vi
Art. 5
o
Recebida a petio inicial, o juiz designar audincia de justificao onde ouvir a parte
autora e apreciar as provas da paternidade em cognio sumria, podendo tomar depoimento da
parte r e de testemunhas e requisitar documentos.
vii
Art. 8
o
Havendo oposio paternidade, a procedncia do pedido do autor depender da
realizao de exame pericial pertinente.
viii
Art. 9
o
Os alimentos sero devidos desde a data da citao do ru.
ix
Art. 10. Em caso de resultado negativo do exame pericial de paternidade, o autor responder,
objetivamente, pelos danos materiais e morais causados ao ru. Pargrafo nico. A indenizao ser
liquidada nos prprios autos.









Recebido em 09 de agosto de 2010
Aceito em 18 de outubro de 2010