Informativo Esquematizado TST n.

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Perodo: 13 a 19 de maio de 2014.
Raphael Miziara (Prof. e Advogado) e Roberto W. Braga (Prof. e Juiz TRT 22 Regio)

DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO
possvel a reduo da gratificao de funo exercida por dez ou mais anos em razo
de transferncia a pedido.

No h falar em aplicao do princpio da irredutibilidade salarial no caso em que o
empregado, no obstante tenha exercido o cargo de confiana de gerente geral de
agncia bancria por mais de dez anos, solicitou transferncia para localidade
diversa, tendo havido a correlata designao para exercer outra funo comissionada
de menor valor.
A Smula n 372, I, do TST, ao assegurar a estabilidade financeira, exige a reverso
ao cargo efetivo e a ausncia de justo motivo para a supresso ou a reduo da
gratificao de funo, o que no ocorreu na hiptese, eis que o empregado foi
designado para outra funo de confiana e sua transferncia ocorreu a pedido, ou
seja, por motivo estranho vontade do empregador.

Comentrios

J us variandi x princpio da inalterabilidade contratual lesiva (alterao
da funo limites)

O jus variandi pode ser definido como uma faculdade ou poder do
empregador de variar, dentro de certos limites, as formas de
prestao das tarefas pelo empregado (Pl Rodrigues, in POSE, Carlos.
Manual Prctico del ius variandi. Buenos Aires: David Grinberg Libros
Juridicos, 1995) (gn)

Quais as formas de jus variandi?

Jus variandi ordinrio: possibilidade de o empregador, unilateralmente,
alterar aspectos secundrios do contrato de trabalho, no regulados por
norma jurdica heternoma ou autnoma. O exerccio desse direito pelo
empregador no gera qualquer prejuzo para o empregado.

Jus variandi extraordinrio: consiste nas excees, expressas em lei ou
na ordem jurdica como um todo, claramente identificadas, nas quais
autorizado ao empregador alterar o contrato de trabalho em prejuzo para
o empregado, mas nem por isso so consideradas ilcitas (MOURA,
2013, pg. 513).

Limites/requisitos para alterao contratual

A norma do art. 468 da CLT impe dois requisitos para que haja a
alterao contratual:


- requisito da impossibilidade de alterao contratual in pejus; e
- a necessidade de mtuo consentimento para sua validade.

Como saber se uma alterao contratual prejudicou ou no o
empregado?

Conforme Marcelo Moura (2013), a apreciao de eventual prejuzo
apurada em concreto. Aparentemente, uma mudana nas condies
do contrato de trabalho pode resultar em prejuzo para o empregado,
mas, quando apurada a alterao em todos os seus matizes, observar-
se- a ausncia de prejuzo direito ou indireto. Exemplo: reduo do
intervalo de um empregado que gozava de duas horas para almoo, cuja
alterao contratual, de iniciativa do prprio empregado, aparente lhe ser
prejudicial e, portanto, nula; todavia, analisando o requerimento em sua
inteireza, observa-se que a reduo do intervalo para uma hora objetivou a
reduo da jornada ao final, permitindo ao empregado matricular-se em
curso superior noturno de seu interesse.


J us variandi extraordinrio - reverso

Conceito: a reverso, segundo o magistrio de Maurcio Godinho Delgado,
entendida como o retorno ao cargo efetivo aps ocupao de cargo ou
funo de confiana. Em outras palavras, reverso o ato do empregador
que, no exerccio do ius variandi, retira o obreiro da funo de
confiana ento desempenhada, fazendo com que retorne ao cargo
efetivo anterior.

A reverso do empregado para sua funo de origem, deixando o
exerccio da funo de confiana, com perda salarial (reduo da
gratificao de funo), legal?

Sim, em que pese se tratar de alterao normalmente prejudicial ao
obreiro, ocorrida mediante a destituio do empregado do cargo ou funo
de confiana ocupado por determinado perodo contratual.

O pargrafo nico do art. 468 da CLT, assim dispe:

Art. 468, CLT [...] Pargrafo nico No se considera alterao
unilateral a determinao do empregador para que o respectivo
empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado,
deixando o exerccio de funo de confiana. (GN)

E se recebida por dez anos ou mais, a reduo da gratificao de
funo permitida?



O art. 468, pargrafo nico, da CLT autoriza a reverso do empregado para
sua funo de origem, deixando o exerccio da funo de confiana, com
perda salarial da respectiva gratificao inerente funo. A perda s no
observada quando o empregado exerceu a funo de confiana por
pelo menos 10(dez) anos. O assunto tratado no item I da Smula 372
do TST.

Imagine-se a hiptese na qual o empregado recebeu por dez anos ou
mais a gratificao de funo em razo do exerccio do cargo de
confiana e esse mesmo empregado PEDE/SOLICITA sua
transferncia para outra localidade na qual passa a exercer outra
funo cujo valor da gratificao menor do que o habitualmente
recebido. Como ficaria a questo da supresso da gratificao (
possvel ou no)?

A SBDI-1 do TST entendeu aceitvel e legal a reduo/supresso da
gratificao, desde que o empregado tenha solicitado a transferncia, j
que, dessa forma, a alterao no decorreu de vontade do empregador.

Esquematizando a situao:
- empregado que exerceu cargo de confiana,
- por mais de dez anos,
- solicita transferncia para localidade diversa,
- tendo havido designao para exercer outra funo comissionada,
- cujo valor da gratificao menor.

Para que seja assegurada a estabilidade financeira, a Smula n 372, I,
exige:
i) Percepo da gratificao de funo por dez ou mais anos;
ii) a reverso ao cargo efetivo;
iii) a ausncia de justo motivo para a supresso ou a reduo
da gratificao de funo.

Na hiptese, isso no ocorreu, eis que o empregado foi designado para
outra funo de confiana e sua transferncia ocorreu a pedido, ou seja,
por motivo estranho vontade do empregador.
Smulas
SUM-372, I, do TST GRATIFICAO DE FUNO. SUPRESSO OU
REDUO. LIMITES.
I - Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o
empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-
lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira.
II - Mantido o empregado no exerccio da funo comissionada, no pode o
empregador reduzir o valor da gratificao.


OJs No h OJs relacionadas diretamente deciso comentada.
Referncias
legislativas
Art. 7, VI, CR/88 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
outros que visem melhoria de sua condio social:
[...]
VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
[...]

Art. 468, CLT Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das
respectivas condies por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no
resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade
da clusula infringente desta garantia.

Pargrafo nico No se considera alterao unilateral a determinao do
empregador para que o respectivo empregado reverta ao cargo efetivo,
anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
Referncias
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 13. ed. So
Paulo: LTr, 2014.
MIESSA, lisson; CORREIA, Henrique. Smulas e Orientaes
Jurisprudenciais do TST: comentadas e organizadas por assunto. 4. ed.
Salvador: JusPodivm, 2014.
MOURA, Marcelo. Consolidao das Leis do Trabalho para concursos. 3.
ed. Salvador: JusPodivm, 2013.
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. 39. ed.
So Paulo: LTr, 2014.
POSE, Carlos. Manual Prctico del ius variandi. Buenos Aires: David
Grinberg Libros Juridicos, 1995.
Processo
TST-E-ED-RR-361-55.2010.5.03.0067, SBDI-I, rel. Min. Joo Oreste Dalazen,
15.5.2014.

DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO
Prestao habitual de horas extras descaracteriza o regime de compensao de jornada

A prestao de servios em um sbado por ms, dia destinado compensao,
implica na descaracterizao do regime de compensao de jornada, de modo
que na semana em que houve labor no sbado deve ser reconhecido o direito s
horas extraordinrias acrescidas do adicional em relao a todo o perodo que
extrapolava a jornada semanal normal. Nas semanas em que no houve trabalho
aos sbados, porm, deve ser aplicado o disposto na Smula n 85, IV, do TST,
em razo da efetiva compensao de jornada.

Comentrios

O regime de compensao de jornada

A compensao de jornada de trabalho uma forma de sua prorrogao,
mas sem o pagamento de horas extras, por ser objeto de deduo ou
abatimento (labor reduzido) em dia diverso (GARCIA, 2014, pg. 918).


O regime de compensao pode se dar de duas formas:

a. semanal/intrassemanal: a compensao da jornada dentro de
uma mesma semana e vlido mediante simples acordo individual
escrito e desde que, em regra, haja um limite mximo de 10 horas.
Excepciona-se em trs casos (RESENDE, 2014, pg. 371):

a.1) no caso dos motoristas profissionais, cujo excesso
de horas trabalhadas em um dia pode ser compensado
com a correspondente diminuio em outro dia, desde que
haja previso em norma coletiva (art. 235-C, 2, da CLT,
que no faz distino a respeito da modalidade de
compensao ao exigir a autorizao em norma coletiva);
a.2) no caso do comercirio, cuja jornada normal de
trabalho somente pode ser alterada mediante acordo ou
conveno coletiva (art. 3, 1, da Lei n 12.790/13);
a.3) menor de 18 anos, para quem a compensao
tambm depende de autorizao em norma coletiva (art.
413, I, da CLT).

b. alm da semana ( o chamado banco de horas): compensao em
um perodo mximo de um ano e s vlida se prevista em
instrumento coletivo de trabalho. A semana espanhola (40x48) e
a jornada 12x36 tambm s sero vlidas se previstas em ACT ou
CCT.

O caso concreto: empregada com jornada de 44 horas semanais,
com acordo escrito de compensao para folga aos sbados. Ocorre
que a empregada laborava um sbado por ms, dia este que seria
destinado compensao. Dessa forma, nas semanas em que havia
labor aos sbados, no havia efetivamente compensao de jornada.
Debate-se nos autos a validade do regime de compensao.

O TST entendeu o trabalho aos sbados, ainda que uma vez por ms,
descaracteriza o regime de compensao, nos termos do item V, da
Smula 85, do TST, j que era dia destinado a compensao.

Mas ateno: o TST entendeu por no aplicar genericamente o item V da
Smula 85 do TST, ou seja, aplicou-se o disposto no item V somente s
semanas nas quais no houve trabalho aos sbados.

Portanto, como constou do prprio acordo, nas semanas em que havia
labor aos sbados, no havia efetivamente compensao de jornada e,
portanto, todas as horas extras extrapolavam a jornada semanal normal,


sendo devidas as horas extraordinrias.

Entretanto, em relao s semanas em que a reclamante no trabalhava
aos sbados, a compensao de jornada era efetiva e, se no extrapolado
o limite de 44 horas semanais, devido apenas o adicional em relao s
horas excedentes da jornada normal diria em razo da descaracterizao
do acordo de compensao.

Para uma jornada de quarenta e quatro horas semanais, ainda que haja
acordo escrito de compensao, se houver excesso em face do limite
dirio previsto em lei, qual seja, oito horas dirias, so devidos somente
os adicionais relativos nona e dcima hora laboradas, considerando o
limite de horas extraordinrias estabelecido no artigo 59 da Consolidao
das Leis do Trabalho. Todavia, se houver excesso de jornada quanto ao
limite semanal, quarenta e quatro horas, so devidas as horas
correspondentes acrescidas do respectivo adicional legal ou convencional.

Em outras palavras, o fato de no haver efetiva compensao em uma
das semanas do ms no implica em reconhecimento do direito s horas
extras trabalhadas alm da oitava diria em relao s semanas em que
houve efetiva compensao de jornada.

A deciso ficou assim ementada:

HORAS EXTRAS REGIME DE COMPENSAO DE JORNADA
TRABALHO AOS SBADOS EM UMA SEMANA A CADA MS
VALIDADE DO REGIME EM RELAO S SEMANAS EM QUE
HAVIA EFETIVA COMPENSAO. Discute-se nos autos a validade do
regime de compensao em que a empregada laborava um sbado por
ms, dia este que seria destinado compensao. Dessa forma, nas
semanas em que havia labor aos sbados, no havia efetivamente
compensao de jornada e, portanto, todas as horas extras
extrapolavam a jornada semanal normal, sendo devidas as horas
extraordinrias. Entretanto, em relao s semanas em que a
reclamante no trabalhava aos sbados, a compensao de jornada era
efetiva e, se no extrapolado o limite de 44 horas semanais, devido
apenas o adicional em relao s horas excedentes da jornada normal
diria em razo da descaracterizao do acordo de compensao. Em
outras palavras, o fato de no haver efetiva compensao em uma das
semanas do ms no implica em reconhecimento do direito s horas
extras trabalhadas alm da oitava diria em relao s semanas em
que houve efetiva compensao de jornada. Recurso de embargos
conhecido e parcialmente provido.


Smulas
SUM-85 do TST. COMPENSAO DE JORNADA
I. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo
individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva.
II. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver
norma coletiva em sentido contrrio.
III. O mero no atendimento das exigncias legais para a compensao de
jornada, inclusive quando encetada mediante acordo tcito, no implica a
repetio do pagamento das horas excedentes jornada normal diria, se no
dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo
adicional.
IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de
compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a
jornada semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e,
quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o
adicional por trabalho extraordinrio. (gn).
V. As disposies contidas nesta smula no se aplicam ao regime
compensatrio na modalidade banco de horas, que somente pode ser
institudo por negociao coletiva.
OJs No h OJ relacionada diretamente ao caso julgado.
Referncias
legislativas
Art. 59 da CLT. A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas
suplementares, em nmero no excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito
entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho.

1 Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar,
obrigatoriamente, a importncia da remunerao da hora suplementar, que ser,
pelo menos, 20% (vinte por cento) superior da hora normal.

** Nos termos do Art. 7, XVI, da Constituio Federal, a remunerao do
servio extraordinrio ser superior, no mnimo, em 50% do normal.

2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou
conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado
pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no
perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho
previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias.

3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a
compensao integral da jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior,
far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras no compensadas,
calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso.

4 Os empregados sob o regime de tempo parcial no podero prestar horas
extras.
Referncias
GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So
Paulo: Mtodo, 2014.
RESENDE, Ricardo. Direito do Trabalho Esquematizado. 4. ed. So Paulo:
Mtodo, 2014.


Processo
TST-E-RR-2337200-15.2009.5.09.0010, SBDI-I, rel. Min. Renato de Lacerda
Paiva, 15.5.2014.

DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO
No tem estabilidade o dirigente sindical que ocupa cargo de confiana

No garantida a estabilidade sindical (art. 8, VIII, da CR/88) a trabalhador
contratado, nica e exclusivamente, para o exerccio de cargo de confiana.

Comentrios

Estabilidade provisria. Dirigente sindical.

Perodo de estabilidade: A estabilidade do dirigente sindical tem incio
com a candidatura ao cargo de direo e representao sindical, findando-
se at um ano aps o final do seu mandato, caso seja eleito, inclusive
como suplente. Por isso, considerada uma estabilidade provisria (art.
543, 3, da CLT).

Prazo do mandato: O mandato da diretoria tem durao de trs anos (art.
515, b, da CLT).

Conceito: considera-se cargo de direo ou de representao sindical
aquele cujo exerccio ou indicao decorre de eleio prevista em lei (arts.
8, VIII, da CR/88 c/c art. 543, 3, da CLT).

Membro de Conselho Fiscal: embora eleito, no se encontra abrangido
pela estabilidade do dirigente sindical (OJ n 365 da SBDI-1 do TST).

Delegados sindicais: no possuem estabilidade (art. 523, da CLT), pois
no se inserem na administrao do ente sindical (OJ n 369 da SBDI-1
do TST).

Representantes de Centrais Sindicais: os representantes de centrais
sindicais (que no so entes sindicais, ou seja, no fazem parte da
estrutura sindical brasileira) no esto includos na estabilidade provisria
em estudo, salvo se houver norma mais benfica, originada de fonte
formal distinta (GARCIA, 2014, pg. 746).

Empregado eleito dirigente sindical, mas de ente sindical da
categoria econmica: o entendimento majoritrio nega o direito
estabilidade. No entanto, como lembra Garcia (2014), o STF possui
precedente no qual a referida questo foi discutida, tendo-se entendido
que, como a norma jurdica no faz restrio, o empregado eleito dirigente
sindical, mesmo tratando-se de ente sindical patronal, faz jus
estabilidade provisria prevista no art. 8, VIII, da CR/88 (STF, RE


217.355-5/MG, Ac. 2 T., j. 29.08.2000, Rel. Min. Maurcio Correia).

Dirigente sindical com contrato por prazo determinado: no prevalece
a estabilidade, pois ausente a dispensa arbitrria ou sem justa causa.

Dirigente de ente ainda no registrado como tal no MTE (pelo menos
desde o pedido de registro naquele rgo, ou mesmo segundo
alguns julgados) a partir do incio do processo de constituio do
sindicato: o entendimento majoritrio pelo reconhecimento da
estabilidade, para se resguardar de eventuais interferncias do
empregador, o que j se impe no processo de criao da entidade,
justamente porque, nessa fase inicial, os trabalhadores em processo de
organizao encontram-se ainda mais vulnerveis perante o empregador
(TST, 8 Turma, RR 779781/2001.7, Relatora Min. Dora Maria da Costa,
DJ 29.02.2008). (GARCIA, 2014, pgs. 748/749).

Dirigente de associaes profissionais: o entendimento consolidado na
doutrina e jurisprudncia no sentido de que a estabilidade do empregado
associado, que for eleito a cargo de direo ou representao de
associao profissional, no foi recepcionada pela Constituio, em que
pese a literalidade do art. 543, 3, da CLT.

Empregado contratado, nica e exclusivamente, para o exerccio de
cargo de confiana: essa hiptese foi justamente a tratada no presente
caso e o TST entendeu que NO H ESTABILIDADE.

Segundo o TST a funo de livre nomeao e exonerao, por revestir-se
de carter precrio e alicerar-se no elemento fidcia, constitui fator
impeditivo aquisio da estabilidade, conforme o disposto no art. 499 da
CLT, afigurando-se, portanto, incompatvel com a garantia constitucional e
com a possibilidade de reintegrao ao emprego.

Nesse raciocnio, ressalte-se que o artigo 499 do Texto Consolidado,
explicita que no haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria,
gerncia ou outros de confiana imediata do empregador, ressalvado o
cmputo do tempo de servio para todos os efeitos legais.

Configura-se, assim, cristalina a incompatibilidade entre os dois institutos
aqui cotejados, a saber, a garantia de emprego em relao ao exerccio
de funo de confiana.


Smulas
SMULA 369 do TST. DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA
I - assegurada a estabilidade provisria ao empregado dirigente sindical,
ainda que a comunicao do registro da candidatura ou da eleio e da posse
seja realizada fora do prazo previsto no art. 543, 5, da CLT, desde que a
cincia ao empregador, por qualquer meio, ocorra na vigncia do contrato de
trabalho.
II - O art. 522 da CLT foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. Fica
limitada, assim, a estabilidade a que alude o art. 543, 3., da CLT a sete
dirigentes sindicais e igual nmero de suplentes.
III - O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de
estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente categoria profissional
do sindicato para o qual foi eleito dirigente.
IV - Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do
sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade.
V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical
durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a
estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da Consolidao
das Leis do Trabalho.

SMULA 396 do TST. ESTABILIDADE PROVISRIA. PEDIDO DE
REINTEGRAO. CONCESSO DO SALRIO RELATIVO AO PERODO DE
ESTABILIDADE J EXAURIDO. INEXISTNCIA DE JULGAMENTO EXTRA
PETITA
I - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado apenas os
salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o final do
perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao no emprego.
II - No h nulidade por julgamento extra petita da deciso que deferir salrio
quando o pedido for de reintegrao, dados os termos do art. 496 da CLT.
OJs
OJ-SDI1-365 ESTABILIDADE PROVISRIA. MEMBRO DE CONSELHO
FISCAL DE SINDICATO. INEXISTNCIA
Membro de conselho fiscal de sindicato no tem direito estabilidade prevista
nos arts. 543, 3, da CLT e 8, VIII, da CF/1988, porquanto no representa ou
atua na defesa de direitos da categoria respectiva, tendo sua competncia
limitada fiscalizao da gesto financeira do sindicato (art. 522, 2, da CLT).

OJ-SDI1-369 ESTABILIDADE PROVISRIA. DELEGADO SINDICAL.
INAPLICVEL.
O delegado sindical no beneficirio da estabilidade provisria prevista no
art. 8, VIII, da CF/1988, a qual dirigida, exclusivamente, queles que
exeram ou ocupem cargos de direo nos sindicatos, submetidos a processo
eletivo.
Referncias
legislativas
Art. 8, VIII, da CR/88. livre a associao profissional ou sindical, observado o
seguinte:
[...]
VIII vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da
candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que
suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos
termos da lei.


Art. 499, da CLT. No haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria,
gerncia ou outros de confiana imediata do empregador, ressalvado o cmputo
do tempo de servio para todos os efeitos legais.
1 - Ao empregado garantido pela estabilidade que deixar de exercer cargo de
confiana, assegurada, salvo no caso de falta grave, a reverso ao cargo
efetivo que haja anteriormente ocupado.
2 - Ao empregado despedido sem justa causa, que s tenha exercido cargo de
confiana e que contar mais de 10 (dez) anos de servio na mesma empresa,
garantida a indenizao proporcional ao tempo de servio nos termos dos arts.
477 e 478.
3 - A despedida que se verificar com o fim de obstar ao empregado a
aquisio de estabilidade sujeitar o empregador a pagamento em dobro da
indenizao prescrita nos arts. 477 e 478.
Referncias
GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So
Paulo: Mtodo, 2014.
Processo
TST-E-ED-RR-112700-89.2008.5.22.0004, SBDI-I, rel. Min. Mrcio Eurico Vitral
Amaro, 15.5.2014.

DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
Manuteno da multa diria em ACP ainda que cumpridas as exigncias do MPT

Deve ser mantida a multa diria prevista no art. 11, da Lei 7.347/85, imposta pelo
descumprimento futuro de obrigaes de fazer e de no fazer, relativas a ilcitos
praticados pela empresa in casu, a submisso de trabalhadores a revistas
ntimas e outras irregularidades referentes ao ambiente de trabalho , ainda que
constatada a reparao e a satisfao das recomendaes e exigncias
determinadas pelo Ministrio Pblico do Trabalho no curso da ao civil pblica.

Comentrios

Imagine-se a seguinte situao hipottica: Ministrio Pblico do
Trabalho ajuza Ao Civil Pblica em face da empresa XYZ Ltda. Como
causa de pedir, o MPT aduz o descumprindo da legislao trabalhista. No
curso do processo, referida empresa adequa seu comportamento ao
cumprimento e respeito s normas laborais. Pergunta-se: a multa
aplicada no curso do processo, por descumprimento de obrigaes de
fazer e no fazer deve ser mantida mesmo depois da regularizao do
comportamento?

Em outros termos, discute-se a aplicao da multa diria pelo
descumprimento futuro de obrigaes de fazer e de no fazer, relativas a
ilcitos praticados pela empresa (submisso de trabalhadores a revistas
ntimas e outras irregularidades referentes ao ambiente de trabalho),
quando regularizada a conduta no curso do processo.

Antes de prosseguirmos, convm uma breve sntese acerca do instituto


processual da Tutela Inibitria, conforme Luiz Guilherme Marinoni:

Conceito: trata-se de ao de conhecimento de natureza preventiva,
destinada a impedir a prtica, a repetio ou a continuao do ilcito.

Fundamentos: se funda no prprio direito material. Se vrias situaes de
direito substancial, diante de sua natureza, so absolutamente inviolveis,
evidente a necessidade de admitir uma ao de conhecimento
preventiva. Alm disso, invoca-se o art. 5, XXXV, CR/88 nenhuma lei
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

Pressupostos: a ao inibitria se volta contra a probabilidade do ilcito,
ainda que se trate de repetio ou continuao. voltada para o futuro e
no para o passado. De modo que nada tem a ver com o ressarcimento
do dano e, por consequncia, com os elementos para a imputao
ressarcitria os chamados elementos subjetivos, culpa ou dolo. Alm
disso, essa ao no requer nem mesmo a probabilidade do dano,
contentando-se com a simples probabilidade de ilcito (ato contrrio ao
direito).

Modalidades: pode atuar de trs maneiras distintas. Para impedir a
prtica do ilcito, ainda que nenhum ilcito anterior tenha sido produzido
pelo ru; para inibir a repetio; e a que objetiva inibir a continuao do
ilcito.

Conforme destaca Marinoni (2008, pg. 205) a ao inibitria, quando
voltada a impedir a repetio do ilcito, tem por fim evitar a ocorrncia de
outro ilcito. Quando a ao inibitria objetiva inibir a continuao do ilcito,
a tutela tem por escopo evitar o prosseguimento de um agir ou de uma
atividade ilcita. Note-se que a ao inibitria somente cabe quando se
teme um agir ou uma atividade. Ou melhor, a ao inibitria apenas pode
ser utilizada quando a providncia jurisdicional for capaz de inibir o agir ou
o seu prosseguimento, e no quando este j houver sido praticado,
estando presentes apenas os seus efeitos, pois a seria o caso de tutela
de remoo do ilcito. (grifos no original)

Diante dos conceitos acima, o TST entendeu que a possibilidade de
aplicao da multa diria pelo descumprimento futuro de obrigaes de
fazer e de no fazer, relativas a ilcitos praticados pela empresa
(submisso de trabalhadores a revistas ntimas e outras irregularidades
referentes ao ambiente de trabalho), DEVE SER MANTIDA, mesmo
quando regularizada a conduta no curso do processo.

que essa multa no constitui pena, mas somente ameaa para algum,


de quem depende o cumprimento da ordem judicial, atue em
conformidade com a deciso.

Conforme consta do acrdo: no convm afastar a aplicao da astreinte
imposta com o intuito de prevenir o descumprimento da determinao
judicial e a violao lei, porque a partir da reparao do ilcito pela
empresa a tutela reparatria converte-se em tutela inibitria, preventiva de
eventual descumprimento, no dependendo da existncia efetiva de dano.

Ementa da deciso:

RECURSO DE EMBARGOS REGIDO PELA LEI 11.496/2007. AO
CIVIL PBLICA. COMINAO DE MULTA DIRIA POR
DESCUMPRIMENTO DE OBRIGAO DE FAZER E DE NO
FAZER. CONDUTA ILCITA REGULARIZADA. Discute-se a aplicao
da multa diria, prevista no art. 11 da Lei 7.347/85, pelo
descumprimento futuro de obrigaes de fazer e de no fazer, relativas
a ilcitos praticados pela empresa (submisso de trabalhadores a
revistas ntimas e outras irregularidades referentes ao ambiente de
trabalho), quando regularizada a conduta no curso do processo. A
previso normativa da tutela inibitria encontra lastro no art. 84 da Lei
8.078/90, sendo posteriormente introduzida de uma forma geral como
instrumento de efetividade do processo civil no art. 461, 4 do CPC.
Trata-se de medida colocada disposio do julgador para conferir
efetividade s decises judiciais e, sobretudo, respeitabilidade da
prpria ordem jurdica, prevenindo no somente a ofensa a direitos
fundamentais como tambm e, principalmente, aos fundamentos da
Repblica Federativa do Brasil, entre eles a dignidade humana do
trabalhador. Evidenciado o interesse pblico pela erradicao de
trabalhos sujeitos s condies aviltantes da dignidade do trabalhador e
ofensivos s normas de segurana e sade previstas no ordenamento
jurdico brasileiro, mostra-se necessrio e til a tutela inibitria buscada
pelo Ministrio Pblico do Trabalho. A situao constatada pela
fiscalizao promovida pelo Parquet na empresa r impe a utilizao
dos mecanismos processuais adequados para a efetiva preveno de
novos danos dignidade, segurana e sade do trabalhador. Por
essas razes, ainda que constatada a reparao e satisfao das
recomendaes levadas a efeito pelo Ministrio Pblico, convm no
afastar a aplicao da tutela inibitria imposta com o intuito de prevenir
o descumprimento da determinao judicial e a violao lei, porque a
partir da reparao do ilcito pela empresa a tutela reparatria converte-
se em tutela inibitria, preventiva de eventual descumprimento, no
dependendo de existncia efetiva de dano.
Smulas No h Smula relacionada diretamente ao caso julgado.
OJs No h OJ relacionada diretamente ao caso julgado.


Referncias
legislativas
Art. 11 da Lei n 7.347/85. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de
obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao
da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo
especfica, ou de cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel,
independentemente de requerimento do autor.

Art. 84 da Lei 8.078/90. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da
obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da
obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico
equivalente ao do adimplemento.
1 A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel
se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do
resultado prtico correspondente.
2 A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art.
287, do Cdigo de Processo Civil).
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado
receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela
liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru.
4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria
ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel
com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.
5 Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico
equivalente, poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e
apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento
de atividade nociva, alm de requisio de fora policial.

Art. 461, 4 do CPC. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de
obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da
obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem
o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
[...]
4 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa
diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou
compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do
preceito.
Referncias
MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica Processual e Tutela dos Direitos. 2.
ed. So Paulo: RT, 2008.
Processo
TST-E-ED-RR-656-73.2010.5.05.0023, SBDI-I, rel. Min. Augusto Csar Leite de
Carvalho, 15.5.2014.

DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
Adiada a audincia de julgamento, o prazo recursal comea a correr a partir da
notificao da publicao da sentena proferida na audincia redesignada.

No se aplica a diretriz constante da Smula n 197 do TST hiptese em
que adiada a audincia anteriormente fixada para a prolao da sentena, e,


designada outra data, no houve a intimao das partes da efetiva publicao,
conforme determinao do juzo na ata de redesignao da audincia. Assim,
conta-se o prazo recursal a partir da notificao da publicao da sentena, e no
da prpria publicao.

Comentrios

A situao era a seguinte:

- as partes foram intimadas para comparecimento em audincia de
julgamento, marcado para o dia 30/11/2007, data da qual as partes
estavam expressamente cientes, visto que presentes na audincia de
encerramento de instruo em que a tal data fora agendada;
- Na aludida data (30/11/2007), o julgamento foi adiado para o dia
06/06/2008;
- A deciso foi proferida na data marcada (06/06/2008 sexta-feira) e
juntada aos autos dentro do prazo previsto no art. 851, 2, da CLT.

Pergunta-se: quando comea a correr o prazo para interposio de
eventuais recursos?

Com efeito, o que se discute a necessidade ou no de intimao das
partes do teor da sentena quando adiada a data anteriormente fixada.

Em primeiro e em segundo grau de jurisdio, entendeu-se que o prazo
comearia a correr no dia 16/06/2008 segunda-feira, j que a cincia do
reclamante quanto ao adiamento da audincia de julgamento ERA
PRESUMIDA, na forma do art. 843 da CLT, uma vez que deveriam estar
presentes na primeira audincia.

No entanto, esse entendimento no prevaleceu. Para o voto prevalente, a
designao de nova data para audincia de prolao de sentena, em
face do adiamento do julgamento e da publicao da sentena na data
anteriormente fixada, exsurge como excludente orientao inscrita na
Smula n 197 do TST, porquanto no se pode considerar a comunicao
do ato processual como regularmente realizada em audincia, quando
esta fora adiada para outra data, dada a ausncia das partes e a no
efetivao da entrega da prestao jurisdicional nos moldes estabelecidos
no art. 843 da CLT.

Nessa toada, tem-se que as partes apenas so cientificadas da deciso
pela efetiva intimao da publicao da sentena. O prazo recursal,
portanto, tem sua contagem a partir da notificao da sentena.

In casu, ressaltou-se que as partes, no obstante estivessem cientificadas
da primeira data para a prolao da sentena, no foram intimadas e


tampouco comunicadas da designao da nova data fixada pelo juiz.

Assim, prevaleceu a tese pela qual o adiamento da audincia, para
prolao da sentena da qual estavam as partes anteriormente
cientificadas, torna inaplicvel a orientao contida na Smula n 197
do TST e necessria nova intimao.

Ementa da deciso:

PRAZO RECURSAL MARCO INICIAL DESIGNAO DE NOVA
AUDINCIA DE PROLAO DE SENTENA NOTIFICAO AOS
LITIGANTES SITUAO EXCLUDENTE DA SMULA N 197 DO TST
CONTAGEM DO PRAZO A PARTIR DA INTIMAO OBSERVNCIA
AO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL CERCEAMENTO DE
DEFESA CARACTERIZADO PELA DECLARAO IMPRPRIA DE
INTEMPESTIVIDADE. A designao de nova data para audincia de
prolao de sentena, em face do adiamento do julgamento e da
publicao da sentena na data anteriormente fixada, exsurge como
excludente orientao inscrita na Smula n 197 do TST, porquanto no
se pode considerar a comunicao do ato processual como regularmente
realizada em audincia, quando esta fora adiada para outra data, dada a
ausncia das partes e a no efetivao da entrega da prestao
jurisdicional nos moldes estabelecidos no art. 843 da CLT. Nessa toada,
tem-se que as partes apenas so cientificadas da deciso pela efetiva
intimao da publicao da sentena. O prazo recursal, portanto, tem sua
contagem a partir da notificao da sentena. Recurso de embargos
conhecido e provido.
Smulas
SUM-197 PRAZO. O prazo para recurso da parte que, intimada, no comparecer
audincia em prosseguimento para a prolao da sentena conta-se de sua
publicao.
OJs No h OJ relacionada diretamente ao caso julgado.
Referncias
legislativas
Art. 843 da CLT. Na audincia de julgamento devero estar presentes o
reclamante e o reclamado, independentemente do comparecimento de seus
representantes, salvo nos casos de Reclamatrias Plrimas ou Aes de
Cumprimento, quando os empregados podero fazer-se representar pelo
sindicato de sua categoria.
1 - facultado ao empregador fazer-se substituir pelo gerente, ou qualquer
outro preposto que tenha conhecimento do fato, e cujas declaraes obrigaro o
proponente.
2 - Se por doena ou qualquer outro motivo poderoso, devidamente
comprovado, no for possvel ao empregado comparecer pessoalmente, poder
fazer-se representar por outro empregado que pertena mesma profisso, ou
pelo seu sindicato.

Art. 851 da CLT. Os tramites de instruo e julgamento da reclamao sero
resumidos em ata, de que constar, na ntegra, a deciso.


1 - Nos processos de exclusiva alada das Juntas, ser dispensvel, a juzo
do presidente, o resumo dos depoimentos, devendo constar da ata a concluso
do Tribunal quanto matria de fato.
2 - A ata ser, pelo presidente ou juiz, junta ao processo, devidamente
assinada, no prazo improrrogvel de 48 (quarenta e oito) horas, contado da
audincia de julgamento, e assinada pelos juzes classistas presentes mesma
audincia.
Referncias -
Processo
TST-E-ED-RR-95900-90.2005.5.09.0670, SBDI-I, rel. Min. Luiz Philippe Vieira de
Mello Filho, 15.5.2014.

DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
No procede pedido formulado na ao rescisria por violao literal de lei se a deciso
rescindenda estiver baseada em texto legal infraconstitucional de interpretao
controvertida nos Tribunais.

No caso em que a deciso rescindenda foi prolata em data anterior edio da
OJ n 421 da SBDI-I (segundo a qual so devidos honorrios advocatcios por
mera sucumbncia na hiptese de a ao de indenizao decorrente de acidente
de trabalho ter sido ajuizada na J ustia comum antes da Emenda Constitucional
n. 45/04), mostra-se invivel o exame da violao do caput do art. 20 do CPC, em
razo do bice contido na Smula n 83 do TST.

Comentrios

Ao rescisria (art. 485, V, do CPC: violao literal de lei)

Trata-se de uma ao rescisria na qual se pretende a resciso de uma
sentena com fulcro no art. 485, V do CPC (violao literal de lei), por
violao ao art. 20 do CPC.

Ocorre que a sentena que se pretende rescindir e que supostamente
violou o art. 20 do CPC foi prolatada em data anterior edio da OJ n
421 da SBDI-1, ou seja, em poca na qual o texto legal infraconstitucional
(art. 20) era de interpretao controvertida nos Tribunais. Assim, o exame
da ao rescisria encontra bice na Smula 83 do TST.

Ressalte-se que o fato de poca da prolao da deciso que se
pretende rescindir j estar em vigor a Instruo Normativa n 27/05 no
afasta a incidncia da Smula n 83 do TST, pois esta, explicitamente, se
refere incluso da matria em verbete jurisprudencial e no em instruo
normativa.

Ademais, no obstante o exame da indenizao por acidente de trabalho
atrair a aplicao de normas previstas no Direito Civil, inegvel que, no
caso concreto, a lide decorre de relao de emprego, sendo, portanto,


inaplicvel o princpio da mera sucumbncia previsto no art. 5. da IN n
27/05.

Ateno: em matria constitucional no h que cogitar de
interpretao razovel! A exegese de preceito inscrito na Constituio da
Repblica, muito mais do que simplesmente razovel, h de ser
juridicamente correta (STF AI-AgR 145.680/SP, 1 Turma. Rel. Min.
Celso de Mello. DJU 30.04.1993). Assim, tratando-se de norma
constitucional, mesmo que a matria seja controvertida nos tribunais,
poder ser procedente pedido formulado na ao rescisria, desde que
presentes todos os demais requisitos da ao rescisria (MIESSA, 2014,
pg. 1254).
Smulas
SMULA 83 do TST. AO RESCISRIA. MATRIA CONTROVERTIDA.
I - No procede pedido formulado na ao rescisria por violao literal de lei se
a deciso rescindenda estiver baseada em texto legal infraconstitucional de
interpretao controvertida nos Tribunais.
II - O marco divisor quanto a ser, ou no, controvertida, nos Tribunais, a
interpretao dos dispositivos legais citados na ao rescisria a data da
incluso, na Orientao Jurisprudencial do TST, da matria discutida.
OJs
OJ 421 da SBDI-1 do TST. HONORRIOS ADVOCATCIOS. AO DE
INDENIZA-O POR DANOS MORAIS E MATERIAIS DECORRENTES DE
ACI-DENTE DE TRABALHO OU DE DOENA PROFISSIONAL. AJUIZA-
MENTO PERANTE A JUSTIA COMUM ANTES DA PROMULGAO DA
EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/2004. POSTERIOR REMESSA DOS
AUTOS JUSTIA DO TRABALHO. ART. 20 DO CPC. INCIDNCIA.
A condenao em honorrios advocatcios nos autos de ao de indenizao
por danos morais e materiais decorrentes de acidente de trabalho ou de doena
profissional, remetida Justia do Trabalho aps ajuizamento na Justia comum,
antes da vigncia da Emenda Constitucional n 45/2004, decorre da mera
sucumbncia, nos termos do art. 20 do CPC, no se sujeitando aos requisitos da
Lei n 5.584/1970.
Referncias
legislativas
Art. 485, V, do CPC. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode
ser rescindida quando:
[...]
V - violar literal disposio de lei;
Referncias
MIESSA, lisson; CORREIA, Henrique. Smulas e Orientaes
Jurisprudenciais do TST: comentadas e organizadas por assunto. 4. ed.
Salvador: JusPodivm, 2014.
Processo
TST-RO-7381-97.2011.5.02.0000, SBDI-II, rel. Min. Hugo Carlos Scheuermann,
red. p/ acrdo Min. Emmanoel Pereira, 13.5.2014.