i

JOANA ZYLBERSZTAJN










O Princpio da Laicidade na Constituio Federal de 1988









Tese de Doutorado apresentada ao
Departamento de Direito do Estado
como exigncia parcial para a obteno
do ttulo de Doutora, sob a orientao do
Prof. Titular Virglio Afonso da Silva









FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE SO PAULO
So Paulo, maro de 2012



Verso corrigida em julho de 2012
A verso original, em formato eletrnico (PDF), encontra-se disponvel na CPG da Unidade




ii
AGRADECIMENTOS
Contei com a ajuda e compreenso de muitas pessoas para realizar esse trabalho, e
meros agradecimentos no seriam suficientes para expressar tanta gratido.
Agradeo imensamente a minha famlia, que sempre, sempre, esteve ao meu lado,
dando todo o suporte e carinho. Meus amigos que ficaram por perto mesmo quando eu
estava longe. Os queridos colegas de trabalho, que me deram todo o apoio possvel para
completar essa jornada.
Meus chefes Rogrio Sottili e Gilberto Carvalho, que compreenderam e apoiaram o
projeto, em conjunto com a maravilhosa equipe que formaram: Larissa Beltramim, Herbert
Barros, Gabriella Oliveira, Fanie Miranda, Adriana Segabinazzi, Ana Tlia de Macedo,
Julio Borges, Diogo SantAna, Maria Victoria Hernandez, Las Lopes e Eida Santana, que
representam todos os companheiros de todos os dias.
As amigas de alma que permitiram a tranquilidade da distncia, Rachel do Valle,
Lorena Almeida, Mariana Trench, Bia Salles e Marina Rolfsen. Joana Cooper que ainda
ajudou de ltima hora e Daniela Sequeira, tambm revisora deste trabalho. Os amigos Luis
Villares, Davi Tangerino, Bruno Ramos, Adriana Vojvodic e Lena Peres. Todos que
correram para responder aos meus pedidos de ajuda. Pedro Abramovay e Juliano Zaiden
Benvindo, amigos e leitores que ajudaram a formatar essa tese. Christiana Freitas que
colaborou diretamente. Rafael Bellm de Lima, sem palavras, foi amigo, crtico e
colaborador incansvel.
Os professores Marcos Paulo Verssimo e Diogo Coutinho, pela orientao to
importante que deram no processo de qualificao. Eles, e as professoras Flvia Piovesan e
Roseli Fischmann, que muito contriburam na banca de defesa. Meu orientador, Virgilio
Afonso da Silva, que foi extremamente compreensivo durante este processo atribulado da
minha vida, sempre disposto a ajudar.
A famlia Zaiden Benvindo pelo apoio to prximo. Meus amados avs La e Isaac
Wajskop, Abram Zylbersztajn e Shirlei, minhas tias e meus primos, Lcia, Gisela, Elisa,
Joo, Felipe, Marcelo e o Z Leon. Meus irmos Julia e Pedro Cardoso Zylbersztajn que
distncia me aqueciam o corao, e Marilia Zylbersztajn, sempre presente para dividir as
angstias e me apoiar. Meu pai, David Zylbersztajn, com sua insistncia impulsionadora. A
Kiki Moretti, a Bia Cardoso. O Jacques Grinspum. A minha me, Telma Wajskop, minha
verdadeira base na vida.
E, finalmente, a pessoa que viveu comigo os momentos desse processo to difcil, o
maior responsvel por ter sido possvel chegar ao fim, que sofreu e comemorou comigo.
Aldo Zaiden Benvindo, meu companheiro de corao e vida.


iii
RESUMO
O debate sobre a laicidade do Estado sempre esteve presente em diversos mbitos
de discusso, polticos, sociais e acadmicos. No obstante, necessrio o fortalecimento
dos recursos argumentativos para lidar com a questo de forma concreta.
A constituio federal de 1988 no declara expressamente que o Brasil laico, mas
traz de forma consolidada todos os elementos que formam este entendimento. Isso se d
pela caracterizao do Estado democrtico garantidor da igualdade e da liberdade
inclusive religiosa de seus cidados. Soma-se a isso a determinao constitucional de
separao institucional entre o Estado e a religio.
Nesta perspectiva, este trabalho se prope a fazer uma anlise da proteo jurdico-
constitucional do princpio da laicidade no Brasil e seus desdobramentos prticos.
A efetivao do princpio da laicidade um processo em construo e, deste modo,
necessrio o amadurecimento democrtico e esforo positivo das instituies pblicas
para sua realizao.
feito inicialmente o levantamento da construo histrica da laicidade no pas e a
tentativa de organizar alguns conceitos tericos sobre o tema, na perspectiva de alinhar
entendimentos usados durante o trabalho. Parte-se ento para a anlise do carter
constitucional do princpio da laicidade e os significados decorrentes desse diagnstico.
Sendo um tema complexo, diretamente relacionado aos parmetros sociais que
compem o Estado brasileiro, necessrio discutir os aspectos democrticos importantes
para a concretizao do princpio da laicidade, abordando a dicotomia entre democracia e
constitucionalismo, bem como algumas consideraes sobre a presena religiosa na esfera
pblica.
Por fim, considerando justamente o processo em construo para consolidao da
laicidade, so analisados casos concretos referentes ao tema, visando compreenso do
grau atual de efetivao do princpio no pas e os desafios que se impem para a garantia
do preceito constitucional.

PALAVRAS CHAVES: Princpio, Laicidade, Estado Laico, Democracia, Direito
Constitucional, Direitos Fundamentais, Direitos Humanos.


iv
ABSTRACT
The debate over the laicity (from the French concept lacit) of the state has always
been present in the political, social and academic arenas. Nevertheless, it is necessary to
strengthen the analytic resources to concretely deal with this issue.
The federal constitution of 1988 does not expressly state that Brazil is a laic state,
but, all-together, one can read all the elements that lead to such an understanding. This is
the effect of the characterization of the democratic state that guarantees equality and
freedom - including the religious freedom - of its citizens. The constitutional determination
of an institutional separation between state and religion is an additional factor.
In this perspective, this thesis aims to make an analysis of the legal and
constitutional protection of the principle of laicity in Brazil and its practical consequences.
The implementation of the principle of laicity is an ongoing process and thus the
democratic maturing and conscious effort of the public institutions are necessary.
The thesis begins with the historical development of laicity in the country as well as
some theoretical concepts on the subject. Later, the constitutional character of the principle
of laicity and the meanings arising from this diagnosis are analyzed.
Relevant democratic aspects for the implementation of the principle of laicity,
regarding the dichotomy between democracy and constitutionalism, as well as some
thoughts on the religious presence in the public sphere could not be avoided, since the
issue is a complex one, directly related to the social parameters that make up the Brazilian
State.
Finally, considering the ongoing process for the consolidation of laicity, the
concrete cases on the subject are also scrutinized, aiming to understand the actual degree of
implementation of the principle in the country and the challenges imposed to guarantee the
constitutional guideline.

KEYWORDS: Principle, Laicity (Lacit), Laic State, Democracy, Constitutional Law,
Fundamental Rights, Human Rights. (Secular State, Separation between church and State)



v
O PRINCPIO DA LAICIDADE NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988
Sumrio

INTRODUO ..................................................................................................................... 1
CAPTULO 1 - LAICIDADE: ABORDAGEM HISTRICA E CONCEITOS ................ 16
I. A construo histrica da laicidade no mbito constitucional brasileiro ..................... 16
a) Histrico das constituies brasileiras ....................................................................... 19
b) Constituio Federal de 1988 ..................................................................................... 26
II. Conceitos ...................................................................................................................... 34
a) Laicidade .................................................................................................................... 34
b) Laicidade e separao entre Estado e Igreja ............................................................... 39
c) Laicidade e liberdade religiosa ................................................................................... 49
d) Laicidade e conceitos conexos ................................................................................... 52
CAPTULO 2 O PRINCPIO DA LAICIDADE NA CONSTITUIO BRASILEIRA 58
I. Distino e definio de princpios e regras ................................................................. 58
II. Laicidade como princpio ............................................................................................. 62
III. Eficcia, suporte ftico e contedo essencial ............................................................... 66
IV. Aplicabilidade de normas constitucionais e regulamentao ....................................... 70
V. Coliso entre direitos fundamentais: liberdade de expresso e liberdade religiosa ...... 71
CAPTULO 3 ASPECTOS DEMOCRTICOS .............................................................. 78
I. Democracia e constitucionalismo ................................................................................. 78
II. Pblico e privado .......................................................................................................... 85
CAPTULO 4 DIMENSES PRTICAS DE CONCRETIZAO DA LAICIDADE101
I. Introduo ................................................................................................................... 102
II. Aspectos gerais ........................................................................................................... 105
a) Smbolos e referncias religiosas ............................................................................. 105


vi
b) Feriados religiosos e dias de guarda ......................................................................... 121
c) Radiodifuso ............................................................................................................. 129
d) Financiamento pblico ............................................................................................. 131
e) Patrimnio pblico ................................................................................................... 136
f) Direitos LGBT e direitos sexuais e direitos reprodutivos ........................................ 140
III. Questes Constitucionais ............................................................................................ 150
a) Ensino religioso ........................................................................................................ 150
b) Efeitos civis do casamento religioso ........................................................................ 168
c) Assistncia religiosa e capelanias ............................................................................. 170
d) Imunidade tributria para organizaes religiosas ................................................... 182
e) Concordata com a S de Roma ................................................................................. 182
CONCLUSES ................................................................................................................. 193
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS .............................................................................. 214
ANEXOS ................................................................................................................................ I
I. Decreto 119-A, de 07 de janeiro de 1890 ........................................................................ I
II. Declarao Universal da Laicidade do Sculo XXI ...................................................... II
III. Acordo entre a Repblica Federativa do Brasil e a Santa S sobre assistncia religiosa
s Foras Armadas ............................................................................................................... VI
IV. Regimento Interno do Ordinariado Militar do Brasil ................................................... IX
V. Decreto n 7.107, de 11 de fevereiro de 2010 (Estatuto Jurdico da Igreja Catlica no
Brasil) ................................................................................................................................... XI





1
INTRODUO

Contexto
usual ouvirmos que o Brasil um Estado laico: imprensa, crculos acadmicos,
polticos, movimentos sociais, todos afirmam que o pas laico. Essa declarao, no
entanto, no est explcita na constituio federal de 1988. De qualquer forma, isso no
quer dizer, absolutamente, que o princpio da laicidade no esteja previsto no texto
constitucional. Nesse sentido, o presente trabalho pretende entender o que significa o
conceito de Estado laico, em que medida a constituio federal traz essa determinao e
qual a consequncia prtica dessa discusso para a concretizao da laicidade no Brasil.
Por um lado, o debate sobre o Estado laico sempre esteve em pauta. De mesas de
bar a grandes conferncias acadmicas, o assunto recorrente e complexo. As discusses
so apaixonadas e agressivas. Por outro lado, a discusso do tema tambm considerada
irrelevante em algumas situaes, com opinies de que o contexto atual est adequado ou
no ameaador, e, assim, no merece grandes esforos argumentativos ou polticos.
De todo modo, difcil fazer o debate ponderado sobre a questo. Jeffrey Hadden
entende
1
, por exemplo, que a discusso sobre a laicidade mexe com elementos profundos
dos intrpretes sociais, que a tratam mais como doutrina, e at ideologia, do que como
teoria. J Pierre Sanchis entende que a questo toma contornos de projetos, e at desejos
pessoais
2
. Ou seja, o desafio de discutir aqui a laicidade do Estado est alm do mero
estudo sobre o tema, mas reside tambm no constante exerccio de tratar a questo com a
mnima neutralidade que a pesquisa acadmica pressupe.
Essa dificuldade de debater o tema abertamente traz consequncias para a
consolidao democrtica. Isso ficou evidente no incio do ltimo processo eleitoral para a
presidncia da Repblica, em que os argumentos e as tenses religiosas pautaram a corrida
ao Planalto. No se quer dizer aqui, de forma nenhuma, que a presena religiosa no debate

1
Jeffrey Hadden. Toward Desacralizing Secularization Theory. Social Forces 65 (1987). Pgs. 587-611.
2
Pierre Sanchis. Desencanto e formas contemporneas do religioso. Cincias Sociais e Religio 3 (2001).
Pg. 31.


2
seja algo antidemocrtico em si, mas apenas evidencia a inexistncia de recursos tericos e
argumentativos para discutir o tema de forma qualificada.
O pontap inicial para que o debate tomasse esse rumo nas eleies foi a publicao
do terceiro Programa Nacional de Direitos Humanos (PNDH-3). O PNDH-3 atualizou as
verses anteriores do mesmo Programa, editadas em governos precedentes. Resultado de
amplo debate entre governo e sociedade civil, foi formalizado em dezembro de 2009 por
decreto presidencial. O texto original previa 511 aes, incluindo determinaes
Administrao Pblica Federal e recomendaes aos outros Poderes e Unidades Federadas.
Assim que publicado, o Programa gerou especialmente a reao de quatro setores
sociais: (I) grandes empresas de comunicao, por apoiar eventual regulamentao de
mdia e acompanhamento informativo de respeito aos direitos humanos pelos veculos de
comunicao; (II) ruralistas, por propor ajustes no processo de reintegrao de posse; (III)
foras armadas, por defender a apurao e divulgao de violaes de direitos humanos
cometidas na ditadura militar; e (IV) Igreja, por apoiar a descriminalizao do aborto, a
igualdade de direitos de homossexuais e prevenir a ostentao de smbolos religiosos em
reparties pblicas federais.
Por meio de novo decreto presidencial, alguns ajustes de redao foram feitos no
texto do PNDH-3, amenizando as questes mencionadas. Apenas duas, das 511 aes,
foram excludas: o ranking informativo de respeito aos direitos humanos pela mdia e a
elaborao de mecanismos para impedir a ostentao de smbolos religiosos em
estabelecimentos pblicos da Unio.
Em meio a tantas polmicas e embates com setores fortes da sociedade, em pleno
ano eleitoral, significativo que uma ao como a de Desenvolver mecanismos para
impedir a ostentao de smbolos religiosos em estabelecimentos pblicos da Unio tenha
sido uma das nicas extirpadas do decreto, enquanto o esforo geral foi manter o resultado
final do texto
3
.
A alterao no acalmou os nimos do debate eleitoral, que passou a ser pautado
pela temtica religiosa. verdade que o tema sempre esteve presente nesses momentos da
vida democrtica. H quem diga que o ex-presidente Fernando Henrique Cardoso perdeu a

3
Sobre a ao de regulao de mdia, o debate outro e intenso. Trabalhei o tema na minha dissertao de
mestrado Regulao de mdia e coliso entre direitos fundamentais. USP, 2008.


3
eleio para prefeitura de So Paulo em 1985 por ter sido considerado ateu. De qualquer
forma, a eleio presidencial de 2010 sofreu o impacto fervoroso das orientaes
religiosas, gerou consequncias no plano das polticas pblicas e colocou o tema da
laicidade mais intensamente na pauta de discusso.
Os reflexos dessa questo so observados nas diversas esferas da vida pblica, seja
na elaborao de polticas, atividade legislativa ou judicial. E por que isso importa?
Como se ver no trabalho, a laicidade um princpio e tem diferentes graus de
efetivao. Assim como ocorre com os direitos fundamentais
4
, deve ser conquistado e
reafirmado aos poucos, justamente por meio do esforo estatal
5
. O arcabouo
constitucional, que ser avaliado, a sustentao para a sua existncia, mas a prtica que
efetiva o princpio. Por isso se faz necessria a avaliao conjunta das diversas dimenses
em que a laicidade tratada.
Alguns aspectos do debate sobre a laicidade precisam ser enfrentados. As
discusses acontecem com todo tipo de argumentos vlidos ou no. H crticas que
entendem aes para a consolidao da laicidade do Estado como intolerantes e contrrias
liberdade religiosa, ou que tornam o Estado ateu e anticlerical. Mesmo que haja exageros
naturais nessas reivindicaes, de fato h um embate em que a linha de tolerncia muitas
vezes ultrapassada. De todos os lados.
Ainda que a representao catlica tenha decrescido nas ltimas duas dcadas, os
catlicos ainda so majoritrios no pas. De acordo com o censo populacional de 2010
6
, os
catlicos representam quase 65% da populao. Somados os protestantes (pentecostais e
neopentecostais), aproximadamente 87% da populao brasileira exercem a religiosidade
crist. O mesmo censo populacional identificou 40 religies distintas no Brasil, aparte
daquelas computadas de forma conjunta, as pessoas sem religio ou de religiosidade
indefinida
7
.

4
Existe forte debate se os princpios necessariamente geram direitos subjetivos, discusso que no pretendo
fazer aqui. De todo modo, considerando que h sujeitos a serem protegidos pelo princpio da laicidade, creio
que h existncia de direito fundamental decorrente.
5
Explorarei um pouco mais este entendimento no primeiro captulo.
6
Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE. Censo 2010.
7
A ttulo ilustrativo, o Censo 2010 registrou a declarao das seguintes confisses ou grupos religiosos no
pas: Catlica Apostlica Romana, Catlica Apostlica Brasileira, Catlica Ortodoxa, Igreja Evanglica
Luterana, Igreja Evanglica Presbiteriana, Igreja Evanglica Metodista, Igreja Evanglica Batista, Igreja


4
Ou seja, ainda que haja predominncia de uma orientao confessional e seja
imprescindvel o entendimento de que a tradio religiosa est presente no pas,
necessrio considerar o pluralismo religioso, os embasamentos da democracia e da prpria
laicidade no Estado Democrtico de Direito.
Como discutirei no trabalho, o Brasil estabelece constitucionalmente a separao
entre Estado e Igreja
8
e tambm a garantia liberdade religiosa. Considerando que estas
determinaes devem conviver entre si (e assim se retroalimentam, como se ver), diversas
solues so consideradas no mundo jurdico. Nesse ponto, a teoria constitucional passa a
ser explorada considerando a harmonizao dos diversos princpios que compem a
laicidade entre si e com os demais princpios constitucionais.
Complementarmente, analisa-se que algumas teorias liberais, por exemplo,
defendem que o caminho para a garantia da laicidade e a liberdade religiosa ao mesmo
tempo a distino do carter pblico do privado. Ou seja, no mbito privado, todos so
livres para exercer sua religiosidade como entenderem. J no mbito pblico, a religio
deve ser tratada com total imparcialidade
9
.
Por outro lado, John Rawls
10
, um dos principais tericos do liberalismo poltico,
no faz essa separao to definida. Ele advoga que importante tambm levar a questo
religiosa para o espao pblico at para que diferentes temas sejam continuamente
trabalhados no mbito social. Para ele, as questes que se referem moralidade, como a
religio, no podem se limitar apenas ao mbito privado, at porque isso seria impossvel.
Ento, a questo como canalizar essa moralidade dentro espao jurdico sem que isso fira
a liberdade e o pluralismo.

Evanglica Congregacional, Igreja Evanglica Adventista, Outras Evanglicas de Misso, Igreja Assembleia
de Deus, Igreja Congregao Crist do Brasil, Igreja o Brasil para Cristo, Igreja Evangelho Quadrangular,
Igreja Universal do Reino de Deus, Igreja Casa da Beno, Igreja Deus Amor, Igreja Maranata, Igreja Nova
Vida, Evanglica renovada no determinada, Comunidade Evanglica, Outras igrejas Evanglicas de origem
pentecostal, Evanglica no determinada, Outras religiosidades crists, Igreja de Jesus Cristo dos Santos dos
ltimos Dias, Testemunhas de Jeov, Espiritualista, Esprita, Umbanda, Candombl, Outras declaraes de
religiosidades afro-brasileiras, Judasmo, Hindusmo, Budismo, Igreja messinica mundial, Outras novas
religies orientais, Outras Religies Orientais, Islamismo, Tradies Esotricas, Tradies Indgenas, Outras
Religiosidades, Sem religio, Ateu, Agnstico, Religiosidade no determinada/mal definida, Declarao de
mltipla religiosidade.
8
Utilizarei o termo Igreja de maneira genrica em referncia s instituies religiosas ou ao entendimento de
separao institucional do Estado em relao religio.
9
Conceitos como imparcialidade ou neutralidade sero explorados no trabalho.
10
Conforme teoria em seus trabalhos como O Liberalismo Poltico, desenvolvido no captulo sobre aspectos
democrticos.


5
Constituio
Partindo para a anlise constitucional do tema, entendo que a laicidade do Estado
brasileiro no expressa na constituio federal, o que no quer dizer que no haja a
diretriz constitucional para a laicidade. Considero que o princpio est garantido pelo texto
constitucional, a partir da interpretao de seu conjunto.
Pretendo demonstrar que a laicidade um princpio constitudo por diversos
elementos constitucionais, nos termos do art. 5, 2 da constituio federal, sendo o
primeiro dele a prpria determinao de democracia (art. 1). Somam-se a esse elemento
bsico as diretrizes de garantia de direitos fundamentais (art. 5), especialmente a
igualdade e a liberdade includa a a liberdade religiosa. Por fim, a laicidade brasileira
fortalecida pela determinao de separao entre Estado e Igreja (art. 19, I).
Esses artigos garantem que o Estado no pode ter relaes privilegiadas com
determinada religio, ao mesmo tempo em que tem o dever de garantir o pleno exerccio
religioso de seus cidados.
Considerando esse conjunto de determinaes constitucionais, o entendimento que
a laicidade garantida no mbito da constituio reforado pela leitura do art. 5, 2,
que dispe: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em
que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Nesse ponto, o entendimento do significado de laicidade relevante para sabermos
o grau de proteo constitucional conferido a este princpio. Importante ressaltar desde j
que, por vezes, nos deparamos com a identificao da laicidade do Estado com o disposto
no art. 19, I da constituio brasileira. Trata-se de confundir a determinao da separao
entre Estado e Igreja com o conceito de laicidade. No so de sinnimos, como ficar claro
no trabalho. Alm de significarem coisas diferentes e terem consequncias distintas, o
conceito de laicidade mais amplo do que a separao entre Estado e Igreja, e igualar estas
perspectivas enfraquece e restringe a laicidade.
Alm dos elementos que considero formadores da laicidade, a constituio federal
trata da questo religiosa em diversos outros dispositivos, a fim, especialmente, de garantir


6
a liberdade de crena. O arcabouo constitucional deve ser entendido em seu conjunto,
para determinar qual o contedo de laicidade protegido, e como isso previsto.
A partir disso, o princpio da laicidade, ainda que no seja um valor absoluto e
superior a outros princpios, um mandamento de otimizao
11
e deve ser concretizado o
mximo possvel. Para isso, resta ainda mais relevante a atuao estatal positiva para a
garantia do direito
12
.
Esta anlise no s importante para a definio conceitual mais apurada, mas para
dar embasamento discusso mais ampla de efetividade da laicidade do Estado brasileiro.
Assumindo que no existem normas constitucionais de eficcia plena
13
, avanamos no
debate de concretizao do princpio.
Finalmente, vemos que possvel que haja, em casos concretos, colises entre
direitos fundamentais envolvendo elementos formadores da laicidade. comum a coliso
entre o direito liberdade de expresso e o direito liberdade religiosa, por exemplo. Ou
mesmo entre o mesmo direito, como a liberdade religiosa de uns em relao aos que
professam f diferente.
Essas questes precisam ser enfrentadas, considerando que os princpios devem ser
protegidos em sua maior extenso
14
. Nesses casos, possvel ter como critrio a medida
que mais garantir a laicidade Estatal.
Democracia
O debate sobre a laicidade complexo, permeado de argumentos embasados na
cultura e tradio do povo brasileiro, na religiosidade exercida pela maioria da sociedade
ou na legitimidade das pessoas que compem os diversos Poderes da Repblica trazerem
para suas atividades as suas convices filosficas pessoais, por exemplo. Questiona-se

11
Conforme definio de Robert Alexy em Teoria dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2008.
Pgs, 90-91, explorada adiante.
12
Ainda que utilize a teoria de Alexy, importante ressaltar que h diversos entendimentos que criticam esse
posicionamento, no identificando os princpios constitucionais com mandamentos de otimizao, por
entenderem que isso enfraquece o seu carter deontolgico. Nada obstante, a teoria de Alexy que fornece
subsdios importantes para a anlise aqui proposta, como explicarei no captulo respectivo.
13
Conforme discusso de Virglio Afonso da Silva em Direitos Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2009.
Pgs. 208 e ss., explorada adiante.
14
Especialmente se considerada a adoo do suporte ftico amplo, conforme discusso de Virglio Afonso da
Silva em Direitos Fundamentais. Pgs. 65 e ss., explorada adiante.


7
tambm se aprisionar a religiosidade dentro dos muros privados no seria, de certa
maneira, afrontar a liberdade religiosa. Ou ainda, se essa estratgia seria at mesmo
possvel na realidade.
A partir do desenvolvimento terico acerca do significado do princpio da laicidade
e sua proteo constitucional, e considerando a necessidade de sua realizao prtica,
alguns aspectos democrticos precisam ser enfrentados.
Esse trabalho no versa sobre a teoria democrtica, no entanto, no h como no
trazer esse debate no mbito do tema proposto. O ncleo da discusso o entendimento
sobre a laicidade brasileira. Essa anlise pode ser feita sob diversos aspectos e proponho-
me aqui a discutir seu enfoque jurdico, a partir da anlise da proteo constitucional sobre
o princpio da laicidade.
De todo modo, preciso enfrentar a realidade brasileira para no teorizar ao vento.
preciso assumir que as instituies nacionais ainda so extremamente permeveis
influncia religiosa de maneira a enfraquecer a previso constitucional da laicidade.
Nada obstante, a proteo constitucional primria e fundamental para a efetivao
do princpio da laicidade. Aqui entramos na discusso sobre o papel da cincia do direito,
especificamente do direito constitucional, para a preservao dos direitos fundamentais nas
sociedades contemporneas. esta proteo constitucional que garante que a democracia
no seja apenas a vontade da maioria, mas que suas diretrizes respeitem as
especificidades das minorias.
Resta, ento, analisar os fundamentos democrticos de um Estado constitucional, a
fim de discutir os parmetros de efetivao do princpio em questo, considerando a
legitimidade da presena religiosa nos diversos mbitos da sociedade brasileira.
Este aspecto dialoga essencialmente com a questo da concretizao da laicidade e
os parmetros para anlise do grau de sua efetivao. Isso porque o entendimento sobre as
possibilidades de interao democrtica da religio na esfera pblica direciona a
compreenso de atendimento ou no do princpio constitucional.
Tomo como exemplo ilustrativo a participao da Confederao Nacional dos
Bispos do Brasil CNBB em audincia pblica ou como amicus curiae em aes julgadas


8
pelo Supremo Tribunal Federal (tais como a ADPF 132 de 2008 e ADI 4227 de 2009,
julgadas conjuntamente, que reconheceram a unio homoafetiva; a ADPF 54 de 2005 que
tratou da possibilidade de antecipao do parto de fetos anencfalos e a ADI 3510 de 2005
sobre realizao de pesquisas com clulas-tronco embrionrias).
Ou seja, a Igreja Catlica fez-se presente e foi ouvida no mbito de decises
judiciais que vinculariam toda a sociedade brasileira. Se h a efetiva separao entre
Estado e religies, deveria essa situao ser permitida? Por outro lado, no a Igreja uma
instituio social legtima que pode participar das decises pblicas?
As respostas a essas perguntas so essenciais para orientar o diagnstico do grau de
efetivao da laicidade brasileira em relao sua proteo constitucional. Se qualquer
forma de interferncia religiosa nas instituies democrticas for considerada atentatria ao
princpio da laicidade, a participao da CNBB nas decises do STF indica a violao da
garantia constitucional. Ou, se de outro modo for considerada possvel tal influncia da
instituio confessional, dentro de parmetros estabelecidos, a diretriz jurdica da laicidade
no estar comprometida.
Outro aspecto que pode ser considerado nesta discusso a eventual motivao
religiosa em polticas pblicas, decises judiciais ou elaborao legislativa. No ltimo
caso, a ttulo ilustrativo, poderamos analisar algumas leis (ou ausncia delas), tais como o
no reconhecimento do casamento entre pessoas do mesmo sexo e a proibio do aborto.
Essa discusso teria dois aspectos complexos: de uma parte, a dificuldade metodolgica de
definio se h ou no a motivao religiosa nestes casos. Pode-se argumentar que essas
proibies simplesmente retratam a cultura e valores morais da sociedade brasileira, sem
qualquer vnculo religioso. Ou ainda mesmo que tenham a origem em valores religiosos,
esses j podem ter sido de fato incorporados aos valores sociais civis.
De outra parte, ainda que se entenda que h real motivao exclusivamente
religiosa para essa atuao parlamentar, esbarramos justamente na questo democrtica.
Considerando que os parlamentares tm suas agendas definidas e representam as suas
bases eleitorais a partir disso, poderia ser considerado legtimo que defendessem os
interesses religiosos de seus eleitores (ou mesmo a sua crena individual). Sendo assim,
essa abordagem no deve ter o condo de determinar se tais situaes tm ou no


9
motivao religiosa, mas inseri-las neste debate sob o ponto de vista da anlise de
constitucionalidade democrtica.
Concretizao
A partir da compreenso do significado da laicidade e a anlise de sua proteo
constitucional, somadas abordagem dos aspectos democrticos do tema, necessrio
verificar em que medida a realidade brasileira reflete as diretrizes jurdicas propostas.
Por que isso importante? O debate histrico sobre a suposta democracia racial no
Brasil pode ajudar a demonstrar tal preocupao. Independentemente da complexidade e
polmicas geradas pela obra, cito essa questo em linhas gerais para ilustrar meu
argumento. Em 1933, Gilberto Freyre lanou seu Casa Grande & Senzala, em que
defendia a igualdade entre brancos e negros no pas e valorizava a cultura popular. O autor
contrariou os ideais racistas da poca, que atribuam ao clima tropical e aos mestios o
atraso do pas, e sustentou a tese de que o problema estava relacionado s causas sociais.
Se por decorrncia do trabalho ou no, surgiu no pas uma compreenso de
democracia racial, que rejeitava a diferenciao de pessoas por sua cor. Tratava-se de um
novo projeto de nao, no entanto, a simples rejeio da diferenciao de raas no foi
capaz de acabar com o racismo no pas. Ao contrrio. Defendendo a existncia de uma
democracia racial, o debate sobre a realizao material da igualdade foi de certo modo
sufocado.
Desde ento, o pas e o mundo passaram por diversos momentos histricos e
assistiram consolidao dos ideais de direitos humanos. Socialmente, a teoria da suposta
democracia racial foi amplamente questionada, de modo a assumir a existncia real do
racismo no pas. Esse questionamento possibilitou que hoje a constituio federal preveja
expressamente a vedao da discriminao por motivao racial, diretriz consagrada
inclusive com a tipificao da conduta. Alm da proteo jurdica, polticas pblicas de
aes afirmativas intentam mudar o cenrio de marginalizao racial e garantir a igualdade


10
material entre todas as pessoas. Ou seja, o reconhecimento do problema orientou a
necessidade de proteo jurdica definida e sua efetivao concreta
15
.
Quero dizer que no basta declarar a laicidade para que ela exista. Assim como no
bastou declarar a igualdade entre brancos e negros para que o racismo deixasse de existir.
Do mesmo modo, no basta a proteo jurdica laicidade para que ela se efetive, do
mesmo modo que a simples proteo jurdica igualdade entre pessoas de cores diferentes
garante sua materializao.
Ou seja: defendo que h proteo constitucional do princpio da laicidade no Brasil
ainda que seja necessrio analisar o grau e contedo conferidos a essa proteo , e que
isso suficiente para que o Estado democrtico atue no sentido de sua efetivao. De outro
lado, o simples reconhecimento jurdico e terico no significa que o pas seja laico, pois a
laicidade depende de elementos concretos para sua realizao.
A partir de casos exemplificativos, pretendo tratar do grau de laicidade real que
temos hoje no Brasil ou o seu nvel de garantia ftica nas instituies democrticas
brasileiras , analisando se isso resultado da forma que o princpio previsto
constitucionalmente e/ou da forma que tratado pelo Estado. Quero dizer, ser importante
identificar se os casos de eventual fragilizao da laicidade nos casos concretos proveem
do nvel de proteo constitucional a ela conferida ou da forma que compreendida pelas
instituies remetendo a um diagnstico sobre qual o papel do direito constitucional e
qual o papel da democracia na efetivao do princpio.
Neste aspecto, necessrio diferenciar duas abordagens distintas. De um lado, os
elementos sociais e culturais relativos questo, como a presena simblica da religio em
mbitos diversos da esfera pblica, o (no)reconhecimento oficial de datas comemorativas
religiosas, o relacionamento estatal com algumas religies (includas a a questo da
concesso de radiodifuso, financiamentos pblicos de atividades religiosas e cesso de
patrimnio pblico a organizaes religiosas), alm do j mencionado impacto da religio
em assuntos relacionados com direitos sexuais e direitos reprodutivos, ou igualdade de

15
Isso no quer dizer, evidentemente, que o debate sobre o racismo no Brasil est superado. Tais polticas,
por exemplo, recebem crticas justamente embasadas na teoria da democracia racial, que rejeitam o
problema. Livros recentes como No somos racistas do jornalista Ali Kamel, dedicam-se exatamente a
combater a ideia da excluso dos negros, defendendo que a cultura de miscigenao brasileira superou
historicamente a questo. No questiono aqui as atuais intenes ou fundamentos do argumento, meu
objetivo ao trazer essa questo outro.


11
homossexuais, entre outros. De outro lado, elementos relacionados s previses
constitucionais relativas questo religiosa, como ensino religioso, efeitos civis do
casamento religioso, assistncia religiosa ou imunidade tributria a organizaes religiosas.
Dentro de cada um destes pontos, preciso compreender e diferenciar aquilo que
est sob a guarida constitucional dos aspectos provenientes da atuao das instituies por
si. A atuao dos Poderes Executivo, Legislativo ou Judicirio est conectada com as
anlises de concretizao dos assuntos selecionados, e essa abordagem pretende avaliar
questes especficas nessas esferas democrticas em sua atuao discricionria. Cada um
desses mbitos de anlise deve estar, de qualquer forma, submetido considerao do
atendimento proteo constitucional e seus contornos democrticos.
Assim, como mencionado, no que tange aos aspectos gerais relacionados presena
religiosa na esfera pblica, podemos incluir a ostentao de smbolos e outras referncias
religiosas em espaos pblicos, como o crucifixo
16
no plenrio do Congresso Nacional e do
Supremo Tribunal Federal (que permanece exposto, mesmo aps diversos questionamentos
inclusive judiciais). H que se falar ainda da presena de smbolos religiosos em outros
espaos pblicos, como escolas e ambientes de trabalho estatais. Tambm o caso de
questionar o uso pessoal de smbolos religiosos por agentes do Estado no exerccio de suas
funes.
A questo simblica se estende ainda para outros aspectos, desde a meno de deus
no prembulo constitucional presena de dizeres religiosos em documentos e cerimnias
pblicas. Destaco ainda dentro do aspecto social o reconhecimento oficial de feriados
religiosos e o tratamento diferenciado aos dias de guarda de confisses no predominantes.
A situao da concesso de canais de radiodifuso a entidades religiosas outro
ponto a ser abordado. Sendo concesso pblica, legtimo que organizaes religiosas
controlem emissoras? Ou ainda, o que dizer de programas religiosos veiculados na grade
de programao da TV Pblica (TV Brasil, desenvolvida pela Empresa Brasileira de
Comunicaes EBC).
Considerando especialmente a separao entre Estado e Igreja, e a vedao de
subveno ou privilgio a determinada confisso, necessrio analisar aspectos como o

16
Apesar de diferentes, os termos cruz e crucifixo sero usados indistintamente neste trabalho.


12
financiamento pblico a eventos religiosos e a destinao de patrimnio pblico a
determinadas organizaes confessionais, por exemplo.
Por fim, feitas as devidas ressalvas, cabe ilustrativamente debruar-se sobre o
impacto da presena religiosa na efetivao de alguns direitos, tais como os sexuais e
reprodutivos ou das pessoas lsbicas, gays, bissexuais, transexuais ou travestis (LGBT).
Insere-se aqui, por exemplo, o caso do juiz de Goinia que no reconheceu a unio
homoafetiva de um casal de homens, mesmo depois da deciso do STF, tendo sua atuao
apoiada pela bancada evanglica do Congresso Nacional.
O tema tambm possibilita observar a participao da Igreja como amicus curiae
nas aes do Supremo Tribunal Federal e outras decises judiciais ocasionalmente
influenciadas pelos valores religiosos dos juzes. Algumas vezes, a argumentao de
carter confessional explcita, em outras situaes, os argumentos so traduzidos para
termos jurdicos. Nesse contexto, imprescindvel a anlise proposta sobre a diferenciao
daquilo que protegido juridicamente da atuao das instituies democrticas e seus
representantes.
Partindo para a abordagem dos aspectos concretos de realizao das previses
constitucionais especficas sobre a religiosidade, abordo a concordata realizada entre o
Brasil e a S de Roma. Apesar de no ser um assunto especificamente tratado no texto
constitucional, o documento assumido pelo Brasil versa sobre diversos aspectos religiosos
do texto constitucional, sendo impossvel desvincul-lo desta anlise. Sua efetivao,
dispondo sobre diretrizes religiosas diferenciadas que o pas deve seguir em relao a uma
confisso especfica, complexifica a discusso.
Sobre os aspectos previstos no texto constitucional, h que se debruar como eles
so efetivamente tratados, em sua regulamentao infraconstitucional e aplicao. Nesse
ponto, um aspecto relevante para a discusso a aplicao do ensino religioso previsto na
constituio. A regulamentao federal do assunto foi feita pela Lei de Diretrizes e Bases
da Educao Nacional (LDB-EN). Embora atualmente a LDB-EN preveja diversas
limitaes a esta forma de educao, regulamentaes estaduais e municipais desrespeitam
a ideia de um ensino religioso de carter social e filosfico prevista na lei federal e
instituem o ensino confessional, por vezes tornando as salas de aula pblicas em espaos
de proselitismo de determinada religio.


13
O tratamento dado s diversas confisses no momento do reconhecimento civil do
casamento realizado por agente religioso tambm traz subsdios sobre a avaliao da
laicidade do Estado, bem como a efetivao dos preceitos constitucionais de assistncia
religiosa em locais de internao civis e militares ou concesso de imunidade tributria a
organizaes religiosas.
A laicidade do Estado condio capital para a democracia contempornea,
garantindo direitos fundamentais e a formao autnoma do ser humano. Marco Huaco
define com clareza esta relao:
Se corretamente compreendida apesar de ser um princpio para a
deliberao democrtica a laicidade um princpio de
convivncia onde o gozo dos direitos fundamentais e as liberdades
pblicas podem alcanar maior extenso e profundidade, sendo
completamente contrria a um regime que procure sufocar as
liberdades religiosas de pessoas e instituies. Assim , pois a
laicidade permite a convivncia de diferentes formas de conceber o
mundo, sem a necessidade que elas tenham que sacrificar a sua
identidade distintiva em prol de um igualitarismo uniformizador
que ignora as peculiaridades prprias, mas sem que isso signifique
irromper em um catico concerto de vozes discrepantes e
concepes antagnicas incapazes de coexistir socialmente com
base em pressupostos comuns e mnimos de convivncia
17
.
Como mencionado, o processo de consolidao da laicidade histrico e
construdo, tal como ocorre com os demais direitos fundamentais. Trata-se de um tema
importante em diversas partes do mundo, em um debate mais ou menos avanado
conforme o contexto de cada pas. O Brasil certamente est nesse passo, mas o processo
ainda est em curso.
Desenvolvimento
Considerando a necessidade de compreenso unificada do significado da laicidade,
dentro do seu contexto histrico uma vez que se trata de um princpio garantidor de
direito fundamental, e para tanto criado, definido e realizado de acordo com o seu
desenvolvimento social, a primeira etapa deste trabalho se ater apreciao histrica em
que se insere o princpio da laicidade e os significados pertinentes identificao do que

17
Marco Huaco. A laicidade como princpio constitucional do Estado de Direito. In Roberto Arruda Lorea
(org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 45.


14
seja um Estado laico. O objetivo aqui construir parmetros bsicos para a evoluo do
debate que se pretende neste trabalho.
Em seguida, ser explorada a teoria constitucional para dar embasamento terico ao
entendimento sobre o princpio da laicidade, visando identificao do tratamento dado ao
princpio no mbito da constituio federal o que embasa o diagnstico sobre o nvel de
proteo, contedo e forma orientadores das aes estatais para sua garantia. Pretende-se
responder o que o princpio da laicidade e como sua proteo definida.
O terceiro captulo abordar o debate sobre a teoria democrtica, com o objetivo de
identificar os limites de presena religiosa nos espaos pblicos e contornos esperados das
instituies democrticas na proteo do princpio constitucional da laicidade.
A partir disso, a teoria encontra nos aspectos prticos o teste sobre as dimenses
brasileiras de concretizao da laicidade. Pretendo neste ponto identificar o grau de
laicidade no Estado Brasileiro em seu contexto real, diferente da anlise que se d pela
proteo constitucional do princpio.
Esta a principal abordagem do trabalho, que no pretende estender-se na ampla
bibliografia nacional e internacional j existente sobre o tema, mas estabelecer um dilogo
entre a teoria constitucional e democrtica com a efetivao do princpio da laicidade no
contexto brasileiro.
Tese
Assim, a hiptese desta tese sustenta que a laicidade do Estado brasileiro no
plena e sua concretizao ainda est em construo, considerando:
I. A constituio federal no explcita quanto laicidade do Estado brasileiro;
II. H confuses conceituais sobre o embasamento constitucional da laicidade
brasileira;
III. A laicidade um princpio constitucional implcito e, como princpio, um
mandamento de otimizao formado pelo contexto de outros elementos constitucionais,
nos termos do art. 5, 2 da constituio federal (democracia, igualdade e liberdade


15
especialmente a religiosa), fortalecido pela determinao de separao entre Estado e
Igreja;
IV. necessrio considerar o contedo essencial relativo do princpio da laicidade
(o que e como protegido em geral) partindo da adoo do modelo de suporte ftico amplo
associado proporcionalidade, considerando que no h normas constitucionais absolutas;
V. O fundamento democrtico de um Estado constitucional exige a definio de
alguns parmetros para a presena religiosa na esfera pblica;
VI. A efetivao da laicidade um processo histrico e construdo, e depende de
condies fticas e jurdicas para sua concretizao;
VII. As instituies democrticas brasileiras ainda so demasiadamente permeveis
influncia religiosa, alm do permitido pela constituio e ponderaes democrticas;
VIII. Diferenciando qual a proteo jurdica do princpio no Brasil e como ela
efetivada, pretendo contribuir para o diagnstico do grau de laicidade no Estado brasileiro,
permitindo que o debate seja amplificado a partir de concepes amadurecidas sobre o
tema.
Em suma, meu objetivo analisar a garantia constitucional dada ao princpio da
laicidade, a partir do entendimento de seu significado e forma de proteo (o que e como
protegido). Isso importante considerando ser o Brasil uma democracia constitucional, o
que lhe obriga a garantir os direitos fundamentais definidos nesse caso relacionados ao
princpio da laicidade, independentemente da confisso dominante no pas. Entendendo
que as instituies democrticas brasileiras ainda so influenciadas por razes dogmticas
religiosas, a compreenso do contedo constitucional e dos contornos de sua efetivao
capital para a garantia material da laicidade.


16
CAPTULO 1 - LAICIDADE: ABORDAGEM HISTRICA E
CONCEITOS

I. A construo histrica da laicidade no mbito constitucional brasileiro

Antes de partir para a anlise da construo histrica da laicidade no Brasil,
entendo que necessrio retomar, ainda que brevemente, a concepo da afirmao
histrica dos direitos humanos nas sociedades contemporneas. Considero a abordagem
importante na medida em que reconheo que a consolidao do princpio da laicidade um
processo em construo, nos mesmos moldes de formao do ideal dos direitos humanos.
Para Oscar Vilhena Vieira, os direitos humanos so numa definio preliminar,
aquela intangibilidade voltada a proteger a dignidade de toda pessoa, pelo simples fato de
ser humana. A grande dificuldade, e o que tem monopolizado os debates entre filsofos e
tericos do direito, pelo menos nestes ltimos dois milnios, saber o qu so estes
direitos e de onde eles vm
18
.
Nesse sentido, Flvia Piovesan indica a resposta ao lembrar que no dizer de
Hannah Arendt, os direitos humanos no so um dado, mas um construdo, uma inveno
humana, em constante processo de construo e reconstruo
19
. A autora ainda retoma a
expresso de Norberto Bobbio sobre o assunto: direitos humanos no nascem todos de uma
vez e nem de uma vez por todas
20
. Ou seja, a resposta sobre o qu e de onde vm os
direitos humanos muda conforme o contexto histrico, em constante processo de evoluo.
A evoluo histrica dos direitos humanos marcada por fases que reconhecem
categorias especficas de direitos. Os chamados direitos civis e polticos (ou direitos
individuais de liberdade) foram reconhecidos no final do sculo XVIII visando proteger os
cidados dos abusos do poder absolutista, enquanto o que conhecemos hoje por direitos
econmicos, sociais e culturais (ou direitos coletivos de igualdade) surgiram no incio do

18
Oscar Vilhena Vieira. Direitos Humanos 50 anos depois. Cadernos de Direitos Humanos e Cidadania.
IEDC - Instituto de Estudos de Direitos Humanos e Cidadania. (1999). Pg. 25.
19
Flvia Piovesan. A constitucionalidade do PNDH-3. Revista Direitos Humanos - Secretaria de Direitos
Humanos da Presidncia da Repblica 5 (2010): Pg. 12
20
Flvia Piovesan. Op. Cit. Pg. 12


17
sculo XX, demandando a atuao estatal para garantia do bem-estar social. J no sculo
XX passaram a ter status de direitos humanos os direitos dos povos (ou direitos difusos
de solidariedade), em que deveriam ser garantidos elementos transindividuais como o
meio-ambiente.
A concepo contempornea dos direitos humanos surge aps a 2 Guerra Mundial,
com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, a primeira tentativa de reconhecer que
todos so sujeitos de direitos pelo fato de serem pessoas e elabora um rol inicial do que
se considera direitos humanos. A partir desse documento, reafirmado pela Declarao de
Direitos Humanos de Viena em 1993, os direitos humanos passam a ser considerados
indivisveis, interdependentes e inter-relacionados. Ou seja, ainda que reconhecidos em
momentos histricos diferentes, todos os direitos conquistados at ento devem ser
garantidos em sua integralidade e conjuntamente.
De todo modo, a concepo do contedo e forma de proteo dos direitos humanos
est em permanente evoluo. Novos direitos tm sido reivindicados como direitos
humanos, tal como o direito comunicao, e aqueles direitos j reconhecidos passam a ter
novos contornos e exigncias. Alm disso, a compreenso da atuao do Estado ante a
garantia dos direitos tambm tem sido alterada durante o tempo. Se no incio da
consolidao dos direitos civis e polticos esperava-se to somente a absteno do Estado
para sua realizao, hoje j se reconhece a responsabilidade estatal para efetivao destas
garantias, por exemplo.
Especificamente, a abrangncia do contedo da laicidade e o papel do Estado na
garantia de sua efetivao esto inseridos no mbito da evoluo histrica do princpio. A
abordagem pode ter incio desde o tratado de Westflia, responsvel por encerrar em 1648
a guerra religiosa conhecida como Guerra dos 30 anos e dar incio concepo moderna
do Estado-Nao. Este marco inaugura dois conceitos importantes para o tema: o incio da
superao da tese de origem e legitimao divina do poder do governante e o surgimento
da soberania estatal e do direito internacional dos direitos humanos.
Nesta esteira, Jos Joaquim Gomes Canotilho considera a evoluo da concepo
de laicidade inserida na prpria origem da consolidao dos direitos fundamentais:
A quebra da unidade religiosa da cristandade deu origem
apario de minorias religiosas que defendiam o direito de cada um


18
verdadeira f. Esta defesa da liberdade religiosa postulava, pelo
menos, a ideia de tolerncia religiosa e a proibio do Estado em
impor ao foro ntimo do crente uma religio oficial. Por este facto,
alguns autores, como G. JELLINEK, vo mesmo ao ponto de ver
na luta pela liberdade de religio a verdadeira origem dos direitos
fundamentais
21
.
No obstante, o autor pondera que em um primeiro momento o movimento estava
mais interessado na ideia de tolerncia religiosa para credos diferentes do que
propriamente da concepo da liberdade de religio ou crena como direito inalienvel do
homem
22
.
Ou seja, em um primeiro momento, a questo da laicidade estava relacionada com a
liberdade religiosa, um direito de liberdade, coerente com o discurso liberal de cidadania
expresso nas primeiras declaraes de direitos. Seguindo a evoluo histrica da
compreenso dos direitos humanos, a laicidade passa a incorporar a noo de igualdade
entre os cidados e ao fim, insere-se na concepo democrtica dos Estados modernos.
Essa compreenso, como desenvolvo ao longo do trabalho, foi absorvida pela
constituio federal de 1988, ao consolidar o princpio da laicidade no contexto da
liberdade, igualdade e democracia.
Nisso se insere o papel do Estado para sua efetivao. No entender de Flvia
Piovesan, o texto constitucional disps por meio do art. 5, 1 (As normas definidoras
dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata) a obrigatoriedade de o
Estado agir para a concretizao dos direitos fundamentais
23
. Para a autora, luz da Carta
de 1988, refora-se a ideia de que a participao estatal imprescindvel sob muitos
aspectos, particularmente no campo social, sendo hoje impensvel um retorno ao modelo
absentesta
24
.
Ou seja, o princpio da laicidade acompanhou e acompanha a evoluo histrica
dos direitos humanos, desde a abrangncia de contedo necessidade do Estado agir para
sua concretizao. Disso se conclui que a efetivao do princpio da laicidade um
processo em andamento e exige esforo estatal para seu cumprimento.

21
Jos Joaquim Gomes Canotilho. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 ed. Coimbra:
Almedina, 2003. Pg. 383.
22
Jos Joaquim Gomes Canotilho. Op. Cit. Pg. 383.
23
Flvia Piovesan. Temas de Direitos Humanos. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. Pg. 321.
24
Flvia Piovesan. Temas. Op. Cit. Pg. 323.


19

a) Histrico das constituies brasileiras
Considerando a laicidade um processo de construo histrica, faz-se pertinente a
contextualizao sobre a evoluo da relao jurdica entre o Estado e a religio no Brasil.
A separao orgnica entre o Estado e a religio foi declarada legalmente no pas um
pouco antes da proclamao da Repblica. Abordarei mais detidamente o tratamento
constitucional sobre o tema desde ento, ainda que trate das disposies anteriores a ttulo
ilustrativo.
Apenas como nota, durante o perodo da colonizao, apesar de no haver registros
relevantes sobre intolerncia religiosa, a nica religio admitida para o Estado seria a
catlica. A inquisio portuguesa iniciada em 1536 teve reflexos no pas, principalmente
contra os cristos novos, e em 1540 a Companhia de Jesus implementou a ao de
catequese pelos jesutas. O perodo de ocupao holandesa, ocorrido entre 1630 e 1656,
ampliou a tolerncia religiosa. Com a declarao de independncia, em 1822, o Brasil
manteve a previso de liberdade religiosa ainda que restrita.
A constituio federal de 1824 caracteriza-se pela unio entre o Estado e a Igreja
Catlica, proclamando o catolicismo como a religio oficial do pas, ainda que concedesse
aos outros credos certa liberdade no mbito estritamente privado. Tal previso decorria do
art. 5: a Religio Catholica Apostolica Romana continuar a ser a Religio do Imperio.
Todas as outras Religies sero permitidas com seu culto domestico, ou particular em
casas para isso destinadas, sem frma alguma exterior do Templo.
O art. 95 determinava que no poderiam ser eleitores ou candidatos ao parlamento
aqueles que no professassem a religio do Estado. No obstante, o art. 179, dispondo
sobre os direitos civis, previa em seu inciso V que ninguem pde ser perseguido por
motivo de Religio, uma vez que respeite a do Estado e no offenda a Moral Publica.
Havia um rgido controle exercido pelo Estado sobre a religio e os atores
religiosos, por intermdio dos dispositivos constitucionais da Carta Imperial e, em especial,
por meio dos institutos do padroado, beneplcito rgio e do recurso Coroa
25
. O art. 102,

25
Marco Aurlio Lagreca Casamasso. Estado, Igreja e liberdade religiosa na constituio poltica do
imprio do Brazil, de 1824. Anais do XIX Encontro Nacional do CONPEDI. Fortaleza, 2010.


20
XIV, por exemplo, previa como atribuio do imperador conceder, ou negar o
Beneplacito aos Decretos dos Concilios, e Letras Apostolicas, e quaesquer outras
Constituies Ecclesiasticas que se no oppozerem Constituio. A estrutura
organizacional da Igreja Catlica tambm era prevista de certa forma no texto
constitucional, prevendo inclusive o regime de eleio nas Assembleias Paroquiais. Com
isso verificava-se a vulnerabilidade e as limitaes da liberdade religiosa e a vinculao
da cidadania religio catlica
26
.
Logo aps a proclamao da Repblica foi editado o Decreto 119-A (ainda em
vigor), de autoria de Rui Barbosa, que determinava a separao entre o Estado e a Igreja e
a garantia da liberdade religiosa. Houve, a partir deste momento, um rompimento drstico
nas relaes entre Estado e religio. A primeira constituio republicana, de 1891, foi a
mais explcita e contundente da histria do Brasil neste ponto. As constituies seguintes
retomaram alguns dos aspectos de cooperao com as religies.
A constituio federal de 1891 delineou as linhas de separao entre Estado e Igreja
que norteou toda evoluo constitucional desde ento, bem como os aspectos da liberdade
religiosa. Isoladamente na evoluo constitucional republicana, previu a excluso religiosa
absoluta em questes pblicas antes protagonizadas pela Igreja Catlica e reconheceu as
demais confisses existentes. Foi a nica constituio republicana democrtica que no
mencionou deus em seu prembulo.
No que tange separao entre o Estado e a religio, o art. 11 da primeira
constituio da Repblica vedava que os estados e a Unio estabelecessem,
subvencionassem ou embaraassem o exerccio religioso. Esta diretriz foi reforada no art.
72, 7, ao dispor que nenhum culto ou Igreja gozar de subveno oficial, nem ter
relaes de dependncia ou aliana com o governo da Unio ou dos Estados.
Alm da proibio de embarao a cultos pelo Estado mencionado no art. 11, a
liberdade religiosa tambm foi garantida na permisso do exerccio de culto de forma
ampla e sem distino de crena, conforme o disposto no art. 72, 3: todos os indivduos
e confisses religiosas podem exercer pblica e livremente o seu culto, associando-se para
este fim e adquirindo bens, observadas as disposies do direito comum.

26
Idem.


21
O texto de 1891 declarou de forma genrica o direito igualdade (art. 72, 2), e
renovou a previso de que nenhum cidado seria privado de direitos civis e polticos por
motivo de crena religiosa (art. 72, 28), mas determinou que perderiam todos os direitos
polticos aqueles que alegassem motivo de crena religiosa com o fim de se isentarem de
qualquer nus que as leis da Repblica impusessem aos cidados (art. 72, 29).
A carta chegou a proibir a participao poltica de religiosos, nos seguintes termos:
Art. 70, 1. No podem alistar-se eleitores para eleies federais ou para as dos Estados:
IV Os religiosos de ordens monsticas, companhias, congregaes ou comunidades de
qualquer denominao, sujeitas a voto de obedincia, regra ou estatuto, que importe a
renncia da liberdade individual. Tal previso no foi replicada em nenhuma das
constituies posteriores.
Sobre aspectos que antes eram normalmente geridos pela Igreja Catlica, a primeira
constituio da Repblica rompeu radicalmente com a ao religiosa na esfera pblica. O
art. 72 previu estas diretrizes, com o reconhecimento exclusivo do casamento civil, a
secularizao de cemitrios (garantido o exerccio de culto nas liturgias fnebres) e o
ensino leigo:
4. A Repblica s reconhece o casamento civil, cuja celebrao ser gratuita.
5. Os cemitrios tero carter secular e sero administrados pela autoridade
municipal, ficando livre a todos os cultos religiosos a prtica dos respectivos
ritos em relao aos seus crentes, desde que no ofendam a moral pblica e as
leis.
6. Ser leigo o ensino ministrado nos estabelecimentos pblicos.
A constituio federal de 1934 j trouxe diversas alteraes nas disposies
relacionadas questo religiosa, voltando a reconhecer a sua presena na esfera pblica a
iniciar com a invocao de deus no prembulo. De todo modo, a previso de separao
entre Estado e Igreja foi mantida, mas passou a prever a possibilidade de cooperao:
Art. 17. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios: II - estabelecer, subvencionar ou embaraar o exerccio de cultos
religiosos; III - ter relao de aliana ou dependncia com qualquer culto, ou
igreja sem prejuzo da colaborao recproca em prol do interesse coletivo.
A liberdade religiosa, identificada com a liberdade de conscincia e crena, bem
como a garantia de livre exerccio de culto tambm foi mantida, mas ficaram
condicionados ordem pblica e aos bons costumes. As associaes religiosas adquiriram


22
personalidade jurdica nos termos da lei civil (art. 113. 5 - inviolvel a liberdade de
conscincia e de crena e garantido o livre exerccio dos cultos religiosos, desde que no
contravenham ordem pblica e aos bons costumes. As associaes religiosas adquirem
personalidade jurdica nos termos da lei civil).
No que tange garantia de direitos, a constituio de 1934 previu o direito
igualdade perante a lei, especificando que no haveria privilgios ou distines por motivo
de crenas religiosas (art. 113, 1). Renovou o disposto na constituio anterior,
afirmando que ningum seria privado de direitos por motivo de convices religiosas (art.
113, 4), salvo pela iseno do nus ou servio que a lei imponha aos brasileiros, quando
obtida por motivo de convico religiosa, filosfica ou poltica (art. 111, b). Incluiu-se a
previso da prestao de servio militar prestado por eclesisticos, sob a forma de
assistncia espiritual e hospitalar s foras armadas (art. 163, 3).
Outras importantes diferenas foram incorporadas na constituio de 1934 em
relao aos temas de interesse religioso. O casamento religioso voltou a ser reconhecido
em seus efeitos civis, ainda que devendo seguir as regras estabelecidas:
Art. 146 - O casamento ser civil e gratuita a sua celebrao. O casamento
perante ministro de qualquer confisso religiosa, cujo rito no contrarie a
ordem pblica ou os bons costumes, produzir, todavia, os mesmos efeitos que
o casamento civil, desde que, perante a autoridade civil, na habilitao dos
nubentes, na verificao dos impedimentos e no processo da oposio sejam
observadas as disposies da lei civil e seja ele inscrito no Registro Civil.
O ensino religioso tambm passou a ser admitido
Art. 153 - O ensino religioso ser de freqncia facultativa e ministrado de
acordo com os princpios da confisso religiosa do aluno manifestada pelos
pais ou responsveis e constituir matria dos horrios nas escolas pblicas
primrias, secundrias, profissionais e normais.
Ainda que mantendo o carter secular dos cemitrios, respeitadas as liturgias, o
texto previu a possibilidade de manuteno de cemitrios particulares por associaes
religiosas ainda que sujeitos fiscalizao pblica e proibio de recusa de sepultamento
em locais sem cemitrio particular (art. 113, 7). Outra inovao foi a permisso, se
solicitada, de assistncia religiosa nas expedies militares, nos hospitais, nas
penitencirias e em outros estabelecimentos oficiais, sem nus para os cofres pblicos,


23
nem constrangimento ou coao dos assistidos (art. 113, 6). Por fim, a constituio de
1934 previu a representao diplomtica junto Santa S (art. 176).
A constituio federal de 1937 foi promulgada no mbito do golpe que
implementou o regime do Estado Novo de Getlio Vargas. Considerando o contexto, o
prembulo constitucional assim como todo o texto assumiu diferentes contornos, e no
fez a invocao a deus. Diversas disposies referentes aos assuntos religiosos foram
excludas do texto.
A separao entre Estado e Igreja foi prevista de forma mais restrita, pois se
manteve vedao Unio, aos estados e municpios de estabelecer, subvencionar ou
embaraar o exerccio de cultos religiosos (art. 32, b), mas no se disps sobre a relao
de aliana ou dependncia com cultos e igrejas, independentemente da possibilidade de
cooperao.
A liberdade religiosa foi assegurada nos mesmos termos da constituio anterior
(art. 122, 4, prevendo liberdade de conscincia e crena, alm do exerccio de culto,
submetida ordem pblica e bons costumes), mas silenciou sobre o carter jurdico das
associaes religiosas. A igualdade perante a lei foi prevista de maneira genrica, sem
especificar as possveis causas de discriminao (art. 122, 1) e no constou dispositivo
que vedava a perda de direitos por motivao religiosa. No obstante, foi mantida a
previso de que seria caso de perda de direitos polticos a recusa, motivada por convico
religiosa, filosfica ou poltica, de encargo, servio ou obrigao imposta por lei aos
brasileiros (art. 119). Nada se falou sobre a prestao de servio militar por eclesisticos.
Em relao aos demais temas, a constituio previu apenas que os cemitrios teriam
carter secular, administrados pela autoridade municipal (art. 122, 4), sem mencionar a
possibilidade de manuteno dos locais por autoridades religiosas. Tampouco previu a
questo do casamento religioso. Previu ainda que o ensino religioso poder ser
contemplado como matria do curso ordinrio das escolas primrias, normais e
secundrias. No poder, porm, constituir objeto de obrigao dos mestres ou professores,
nem de freqncia compulsria por parte dos alunos (art. 133). Nada falou sobre a
representao diplomtica na Santa-S.


24
O nico aspecto conexo includo na constituio de 1937 foi no mbito dos direitos
trabalhistas, que garantia ao operrio o direito ao repouso semanal aos domingos e, nos
limites das exigncias tcnicas da empresa, aos feriados civis e religiosos, de acordo com a
tradio local (art. 137, d).
No contexto do reestabelecimento democrtico, a constituio federal de 1946
retomou diversos aspectos da normatizao religiosa e voltou a invocar deus no
prembulo, o que se repetiu nas constituies subsequentes.
A separao entre Estado e Igreja voltou a ser normatizada de forma completa,
vedando o estabelecimento, subveno ou embarao do exerccio de cultos, bem como a
relao de aliana ou dependncia como qualquer culto ou igreja sem prejuzo de
colaborao recproca em prol do interesse coletivo (art. 31, II e III).
A liberdade religiosa e o carter das associaes religiosas voltaram a ser dispostos
nos exatos termos da constituio de 1934 (art. 141, 7, relativo liberdade e conscincia
e crena e exerccio de culto, submetida ordem pblica e o aos bons costumes, alm do
carter jurdico das associaes religiosas). Manteve-se a previso genrica de igualdade
perante a lei (art. 141, 1). A determinao de que ningum seria privado de direitos por
motivos de convico religiosa tambm foi expressa, com a novidade da previso da
escusa de conscincia, nos seguintes termos:
Art. 141. 8 - Por motivo de convico religiosa, filosfica ou poltica,
ningum ser privado de nenhum dos seus direitos, salvo se a invocar para se
eximir de obrigao, encargo ou servio impostos pela lei aos brasileiros em
geral, ou recusar os que ela estabelecer em substituio daqueles deveres, a fim
de atender escusa de conscincia.
A constituio novamente previu a situao da prestao do servio militar por
eclesisticos, determinando que poderia ser cumprida pela assistncia espiritual ou nos
servios das foras armadas (art. 181, 2). Tambm garantiu a assistncia religiosa s
foras armadas, sem constrangimento dos favorecidos e previu, ainda, sua realizao nos
estabelecimentos de internao coletiva, mediante solicitao (art. 141, 9). Foi mantida a
previso introduzida pela constituio de 1937 a respeito do direito do trabalhador gozar
dos feriados religiosos, conforme exigncias da empresa (art. 157, VI).


25
Quanto aos demais temas, a constituio de 1946 voltou a prever os efeitos civis do
casamento religioso, se observados os impedimentos e as prescries da lei, assim o
requerer o celebrante ou qualquer interessado, contanto que seja o ato inscrito no Registro
Pblico (art. 163, 1). Previu-se ainda que o ensino religioso constitui disciplina dos
horrios das escolas oficiais, de matrcula facultativa e ser ministrado de acordo com a
confisso religiosa do aluno, manifestada por ele, se for capaz, ou pelo seu representante
legal ou responsvel (art. 168, V). Por fim, foi reafirmado o carter secular dos
cemitrios, administrados pela autoridade municipal, bem como retomou a permisso de
manuteno destes locais por associaes religiosas, na forma da lei (art. 141, 10).
Retomou-se ainda a previso de representao diplomtica junto Santa-S (art. 196) o
que no voltou a ocorrer nas constituies subsequentes.
Como novidade, a constituio federal de 1946 passou a prever a imunidade
tributria aos templos de qualquer culto (art. 31, V, b).
A constituio de 1967, promulgada no mbito da ditadura militar, pouco inovou
em todos estes aspectos. Manteve a previso de separao entre Estado e Igreja nos termos
anteriores, registrando na previso de colaborao de interesse pblico que isso poderia
ocorrer notadamente nos setores educacional e hospitalar (art. 9, II). Manteve tambm a
mesma previso de liberdade religiosa associada liberdade de conscincia e exerccio de
culto, submetida ordem pblica e aos bons costumes (art. 150, 5). Retomou a previso
de igualdade de todos perante a lei especificando que no haveria distino por motivo de
credo religioso (art. 150, 1).
O texto reafirma ainda que no haver perda de direitos por motivo de crena
religiosa, salvo se invocar para eximir-se de obrigao legal imposta a todos caso em que
a lei poder determinar a perda dos direitos incompatveis com a escusa de conscincia
sem prever substituio de deveres para atender escusa (art. 150, 6), entendimento
repisado na previso de perda de direitos polticos pela recusa prestao de encargo ou
servio imposto aos brasileiros em geral baseada em convices religiosas (art. 144, II, b).
Foi alterada a previso de prestao de servios militares por eclesisticos, podendo
lhes ser atribudo outros encargos (art. 93, pargrafo nico). Manteve-se inalterada a
previso de assistncia religiosa s foras armadas e estabelecimentos de internao
coletiva (art. 150 7). Da mesma forma, previu-se novamente o repouso remunerado do


26
trabalhador semanalmente e nos feriados civis e religiosos, de acordo com a tradio local
(art. 158, VII).
Em relao aos outros aspectos analisados, os efeitos civis do casamento religioso
so reconhecidos da mesma maneira da carta anterior (art. 167, 2), assim como a
previso do ensino religioso (art. 168, 3, IV matrcula facultativa, nos horrios normais
das escolas oficiais de grau primrio e mdio). Por fim, mantiveram-se os mesmos termos
da imunidade tributria a templos de qualquer culto (art. 20, III). A previso de
representao diplomtica junto Santa-S deixou de ser prevista no texto constitucional.
A constituio de 1969 manteve as mesmas previses da carta de 1967, com
pequenos ajustes de texto e renumerao de artigos.
Independentemente dos contornos assumidos por cada um dos itens tratados nos
diferentes contextos constitucionais, a partir da anlise do texto de 1988 e consideraes
tericas e constitucionais feitas partir daqui, possvel afirmar que o princpio da laicidade
ainda no estava completamente consolidado, mas em processo de formao. Trata-se de
situao absolutamente compreensvel, considerando a garantia e efetivao de direitos
fundamentais em um contexto de evoluo histrica e amadurecimento democrtico.

b) Constituio Federal de 1988
Alm da verificao dos dispositivos constitucionais que tratam de aspectos
relacionados questo religiosa, como analisado nos contextos anteriores, a avaliao da
atual conjuntura constitucional merece ser ampliada, tendo em vista a necessidade de
interpretao da proteo do princpio da laicidade no arcabouo atualmente vigente.
A presena religiosa a partir da constituio de 1988 pode ser analisada desde o
processo constituinte. Douglas Antnio Rocha Pinheiro enfrenta a questo tendo como
mote o art. 46 do Regimento da Assembleia Nacional Constituinte (ANC) de 1987/1988,


27
que dispunha: A Bblia Sagrada dever ficar sobre a mesa da Assembleia Nacional
Constituinte, disposio de quem dela quiser fazer uso
27
.
O autor trata em seu trabalho do processo de discusso religiosa no contexto da
constituinte, tendo incio pela prpria discusso e incluso do mencionado artigo no
regimento interno dos trabalhos.
A emenda apresentada por Salantiel de Carvalho, deputado membro da Assembleia
de Deus, que solicitava a incluso do artigo no Regimento, foi rejeitada a princpio pelo
relator dos trabalhos, o ento senador Fernando Henrique Cardoso, em nome da laicidade
do Estado. Ao ser confrontado por outro constituinte, que invocou o precedente da
presena do crucifixo no Plenrio, e visando continuidade dos trabalhos, o senador
colocou a emenda em pauta para votao que foi aprovada por unanimidade.
Douglas Pinheiro pondera que a aprovao por unanimidade reflete duas possveis
justificativas: o anseio profundo e indispensvel de todos os constituintes ou
correspondia pretenso de um grupo especfico, que, porm, no encontrava qualquer
oposio por parte dos demais em razo de sua matria caracterizar-se por uma no-
essencialidade
28
.
Considerando que dificilmente todos os parlamentares ansiavam pelo apoio bblico
durante os trabalhos, demonstrado inclusive pela rejeio inicial de colocar o dispositivo
em votao, somos levados a pressupor que o tema apenas no foi considerado relevante a
ponto de integrar a pauta de discusso.
Este fato extremamente interessante para ressaltar a influncia religiosa no
processo de construo da constituio brasileira no momento de redemocratizao do
pas. A transigncia dos parlamentares constituintes com o tema indica os contornos que a
questo tomaria durante os trabalhos. O interesse religioso de um lado, e o suposto
entendimento de que aquelas reivindicaes seriam de menor importncia, delinearam o
processo constituinte e deram o tom de como este debate seria encarado no Brasil no
perodo que seguia. Explico. Acatar a permanncia da bblia sobre a mesa, por ser algo

27
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Direito, Estado e Religio a Constituinte de 1987/1988 e a
(re)construo da identidade religiosa do sujeito constitucional brasileiro. Belo Horizonte: Argumentum,
2008. Pg. 13.
28
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit.. Pg. 23. (grifo meu)


28
pragmaticamente irrelevante, desprezar o eu potencial simblico e a influncia que se
permite religio na instituio gerando consequncias efetivao da laicidade.
A aceitao da argumentao religiosa na constituinte relevante no sentido que se
tratar no captulo sobre os aspectos democrticos. O uso da bblia como reforo
argumentativo
29
possvel desconsiderou a necessidade do uso da razo pblica
30
no frum
decisrio.
Registro aqui um exemplo que ilustra a situao, ainda que merea alguns
apontamentos em seguida. O deputado constituinte Matheus Iensen, que se declarou
membro da Assembleia de Deus, fez a seguinte declarao durante os trabalhos:
Quero, nesta oportunidade, afirmar que toda me, casada ou no,
que permite que a criana concebida no seu ventre seja assassinada
antes de vir luz, est violentando uma lei, ditada pelo prprio
Deus e registrada no Livro de Levticos, Captulo 17, Versculos 11
e 14, que diz: a vida da carne est no sangue. E esta sustentada
desde a concepo no ventre da me, pelo seu sangue, que
transmite ao filho tudo aquilo de que necessita para viver. Esta vida
sagrada, e deve ser preservada a qualquer custo
31
.
Ressalto que no possvel afirmar que esse argumento tenha ou no sido levado
em considerao para a deciso final sobre o aborto durante o processo constituinte, mas
seu registro destaca a forte presena religiosa nos trabalhos, com uso de argumentos
exclusivamente religiosos por parlamentares.
Diversos exemplos semelhantes podem ser destacados a ttulo ilustrativo,
demonstrando como a presena religiosa formal influenciou o processo constituinte.
Houve, em determinado momento dos trabalhos, a proposta de incluir dispositivo que
estabelecia que ningum seria prejudicado ou privilegiado em funo de sua orientao
sexual. O texto foi atacado intensamente pela bancada religiosa, com argumentos
religiosos, at que fosse retirado de pauta.

29
Martin Marty. Americas Iconic Book, in Humanizing Americas Iconic Book. Gene Tucker and Douglas
Kight (Ed.). Chico: Sholar Press, 1982.
30
Conforme definio de John Rawls em O Liberalismo Poltico, abordada no captulo sobre aspectos
democrticos.
31
Assembleia Nacional Constituinte. Dirio da Assembleia Nacional Constituinte. Braslia, 02.02.1988. Pg.
6771. Trecho extrado de Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 31 (rodap).


29
Um dos pronunciamentos, como exemplo, foi feito por Eliel Rodrigues no Plenrio
do Congresso:
Achamos que inserir no texto constitucional essa expresso
[orientao sexual] permitir a oficializao do homossexualismo
(...) uma deformao de ordem moral e espiritual, reprovvel sob
todos os pontos de vista genuinamente cristos (...). Achamos que o
adequado deix-los com o seu livre arbtrio, com o seu livre
direito de escolha de seu prprio caminho, porquanto cada um
livre para direcionar sua vida e tornar-se responsvel pelos seus
atos, diante de Deus e dos homens, mas no oficializar sua
conduta. Deus ama o pecador, mas aborrece-o o pecado. Seu
propsito o arrependimento por parte dos que trilham caminhos
pervertidos
32
.
Vale dizer que embora o discurso seja eminentemente religioso, a bancada
argumentava a legitimao de sua posio democraticamente. Salatiel de Carvalho
afirmou em artigo de jornal que os evanglicos no querem que os homossexuais tenham
igualdade de direitos porque a maioria da sociedade no quer
33
. Ou como afirma Douglas
Pinheiro, as citaes religiosas no serviam apenas de reforo ao papel imagtico da
Bblia, mas tambm, atribuio de efeito de verdade ao discurso do constituinte
34
.
Outro ponto destacado por Pinheiro em seu trabalho a formao de uma bancada
evanglica fortalecida no processo constituinte do final da dcada de 1980. A primeira
legislatura aps a ditadura militar, que atuou de 1983 a 1987, j contava com 11
parlamentares identificados com religies protestantes, nmero que subiu para 34 durante a
constituinte. O autor destaca evidentemente que outros parlamentares evanglicos j
haviam sido eleitos anteriormente, mas no havia a identificao oficial de suas
candidaturas com suas denominaes religiosas
35
.
Esse contexto foi responsvel pelo acirramento das discusses que envolviam
questes religiosas no s para garantir seus fundamentos na carta constitucional como
tambm pelo enfrentamento dos parlamentares evanglicos para garantirem seu espao
perante a maioria catlica. O confronto mencionado anteriormente, sobre a possibilidade

32
Assembleia Nacional Constituinte. Dirio da Assembleia Nacional Constituinte. Braslia, 23.08.1987. Pg.
4877. Download disponvel em http://www.senado.gov.br/publicacoes/anais/asp/CT_Abertura.asp (N008).
33
Antnio Flvio Pierucci. Representantes de Deus em Braslia: a bancada evanglica na Constituinte in
Antnio Flvio Pierucci e Reginaldo Prandi. A Realidade Social das Religies no Brasil: Religio, Sociedade
e Poltica. So Paulo: Hucitec, 1996. Pg-187
34
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 34.
35
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pgs. 56-57.


30
de manuteno da bblia no processo constituinte, considerando a presena do crucifixo no
plenrio, j um indicativo desta tenso.
Douglas Pinheiro assinala que esta postura identifica-se com o que chama de
dilema de Guaracy Silveira: bater-se pela laicidade, questionando as vantagens oficiosas
que a religio majoritria teria obtido no decorrer dos anos (...) ou lutar pelo igual acesso a
essas mesmas vantagens?
36
.
Ainda que em um primeiro momento os parlamentares evanglicos pretenderam
separar por completo as esferas pblica e religiosa, a fim de garantir a liberdade de suas
confisses, a estratgia foi paulatinamente mudando. Em vez de afastar a influncia
catlica, passaram a exigir que a influncia evanglica tambm tivesse o mesmo espao.
Tal situao fortaleceu ainda mais a presena religiosa no debate constituinte e nos
diversos fruns pblicos subsequentes.
Independentemente desse contexto, a constituio federal de 1988, apelidada de
constituio cidad em funo da garantia de direitos que previa no momento de
redemocratizao do pas, seguiu a linha geral das constituies anteriores no que se refere
ao relacionamento da religiosidade com o Estado.
Como j mencionei, a constituio de 1988 no contm um dispositivo que diga o
Estado brasileiro laico. No entanto, entendo que a laicidade um princpio abrigado
pelo texto constitucional, formado por outros elementos que compem o texto.
Desenvolverei a anlise de carter terico e constitucional no captulo seguinte,
explicitando aqui as referncias da constituio relativas laicidade e religio.
Entendo que o primeiro elemento formador do princpio da laicidade a prpria
determinao de democracia, includa entre os dispositivos normativos: art. 1 A
Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios
e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito (...) Pargrafo nico.
Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio.

36
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 89.


31
Conjuntamente, faz-se necessrio frisar a diretriz norteadora do art. 5, caput, da
constituio federal, sob o ttulo dos direitos e garantias fundamentais, que prev o direito
igualdade: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
Ainda sob esse artigo, a constituio garante expressamente e de forma ampliada a
liberdade religiosa, compreendendo a liberdade de conscincia e crena e do exerccio de
culto, protegendo ainda os seus locais de realizao e liturgias. No se previu mais que esta
liberdade estaria condicionada ordem pblica e aos bons costumes, mas a observncia
lei:
Art. 5, VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a
proteo aos locais de culto e a suas liturgias;
Nesse mbito, tambm garantida a assistncia religiosa nas entidades civis e
militares de internao coletiva, deixando de se prever a modalidade destinada s foras
armadas:
Art. 5, VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia
religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva;
No que se refere garantia de direitos, manteve-se a concepo anterior, proibindo
a sua privao por motivo de crena religiosa, salvo se invocadas para eximir-se de
obrigao geral e houver recusa de prestao alternativa prevista em lei:
Art. 5, VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa
ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,
fixada em lei;
No que tange determinao de separao entre Estado e Igreja, a previso foi feita
sob o mbito da organizao do Estado, nos moldes anteriores, incluindo a possibilidade de
cooperao por interesse pblico, mas sem especific-la:
Art. 19, I - vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios
estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o
funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse
pblico.


32
Assim, o Estado brasileiro tem o dever de garantir que os cidados exeram sua
religiosidade de maneira livre e, paralelamente, no pode eleger uma religio oficial ou
prejudicar o exerccio das religies, ressalvado o interesse pblico definido em lei. A
liberdade religiosa deve conviver com a separao entre o Estado e a Igreja (que no
sinnimo de laicidade, como se demonstrar adiante).
Como se nota, no h dispositivo que determine expressamente ser a Repblica
Federativa do Brasil um Estado laico. H, sim, a diretriz geral de democracia, garantia
igualdade e liberdade (incluindo a liberdade religiosa), que, no meu entender, e
desenvolverei isso no prximo captulo, so os elementos formadores do princpio da
laicidade, nos termos do art. 5, 2 do texto constitucional:
Art. 5, 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
O princpio da laicidade brasileira reforado pela determinao da separao entre
o Estado e a Igreja.
Dentro do mbito de anlise constitucional sobre o tema, necessrio abordar
outros elementos previstos no texto da constituio que de uma maneira ou outra lidam
com a questo religiosa. Trata-se no s de conhecer as determinaes, mas avaliar o tipo
de tratamento e importncia que dado ao tema, completando a anlise do contexto
constitucional sobre a laicidade brasileira.
O primeiro aspecto que gostaria de destacar a meno a deus no prembulo da
constituio federal de 1988:
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em
Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado
Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos
sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia com valores
supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem
preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na
ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das
controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a
seguinte Constituio da Repblica Federativa do Brasil.


33
Muito embora o prembulo no possua fora normativa
37
, e para muitos
acadmicos essa discusso seja irrelevante juridicamente, considero a fora simblica
essencial para entrar no debate aqui proposto. Se a laicidade construda historicamente,
como todos os direitos fundamentais, as declaraes simblicas so os primeiros passos
para sua concretizao. Da mesma forma que a Declarao Universal dos Direitos
Humanos, por exemplo, que embora sem fora normativa definida
38
, um dos principais
documentos para a consolidao dos direitos humanos no mundo.
Nesse sentido, a qual deus refere-se a constituio federal, ou como
compatibilizar este deus, qualquer que seja, s religies politestas? Ou ao atesmo? Isso
no violaria os princpios formadores da laicidade? A incluso da referncia a deus no
prembulo no identificaria e assumiria que as disposies constitucionais tm fundamento
religioso em algum aspecto
39
?
Tratarei do aspecto simblico da invocao de deus no prembulo constitucional no
captulo referente aos aspectos prticos da laicidade, uma vez que o papel dos smbolos e
referncias religiosas no espao pblico, ainda que sem fora normativa, geram efeitos
concretos na consolidao da religiosidade neutra do Estado.
A constituio trata ainda de questes religiosas em diversos dispositivos, assim
como as constituies anteriores.
J mencionei acima a previso de assistncia religiosa nos locais de internao civis
e militares, que deixou de indicar expressamente o servio nas foras armadas. No que
tange o servio militar, h que se destacar a possibilidade de alegao de imperativo de
conscincia decorrente de crena religiosa para no atender a sua obrigatoriedade,
submetida prestao alternativa atribuda pelas foras armadas. Do mesmo modo, prev-
se a iseno dos eclesisticos prestarem o servio militar, sujeitos a encargos alternativos:
Art. 143. O servio militar obrigatrio nos termos da lei.
1 - s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio alternativo
aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia,
entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e de convico

37
Conforme deciso do STF na ADI 2076-5/Acre, explorada no captulo 4.
38
H muitos debates sobre a fora normativa da Declarao Universal dos Direitos Humanos, que no cabem
no presente trabalho.
39
No pretendo discutir a inteno do constituinte, embora durante o trabalho traga alguns debates ocorridos
durante a Assembleia Constituinte, para fins de contextualizao.


34
filosfica ou poltica, para se eximirem de atividades de carter essencialmente
militar.
2 - As mulheres e os eclesisticos ficam isentos do servio militar obrigatrio
em tempo de paz, sujeitos, porm, a outros encargos que a lei lhes atribuir.
Apenas como referncia aos outros aspectos observados nas constituies
anteriores, a constituio federal de 1988 no mais definiu em seu texto a remunerao do
trabalhador em feriados religiosos, prevendo apenas o repouso semanal remunerado,
preferencialmente aos domingos (art. 7, XV).
Quanto ao casamento, foi mantido o reconhecimento civil para as cerimnias
religiosas: Art. 226. 2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei. Do
mesmo modo, manteve-se a previso do ensino religioso: Art. 210. 1 - O ensino
religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos horrios normais das escolas
pblicas de ensino fundamental. A previso de imunidade tributria a templos de qualquer
culto tambm foi mantida (art. 150, VI, b).
possvel entender que tais previses constitucionais formam em abstrato um rol
taxativo quanto s situaes em que se vislumbraria a possibilidade de relao democrtica
entre o Estado e a religio, garantindo a liberdade religiosa como um dos elementos
formadores do princpio da laicidade. De todo modo, considerando que a liberdade
religiosa um princpio constitucional no superior aos demais, sua efetivao no pode
restringir em demasia outros princpios, obrigando que suas regulamentaes sejam feitas
em coerncia com as outras diretrizes constitucionais formadoras da laicidade.

II. Conceitos

a) Laicidade
Aqui no se pretende criar um conceito definitivo do que seja laicidade. Enquanto
alguns esclarecimentos so necessrios, o que se espera deste item identificar diretrizes
para a construo de uma moldura referente ao conceito estudado. Assim, a ideia ter
uma ferramenta analtica para abordar o princpio da laicidade no Brasil, considerando as
suas diferentes dimenses, formas e graus de concretizao.


35
No se trata de uma discusso meramente terminolgica, mas a tentativa de
estabelecer padres para sabermos o que est sendo tratado nesse trabalho. Ademais, dada
a confuso conceitual, a terminologia relativa laicidade usada conforme a convenincia
da situao. Existem concepes estritas e at intolerantes, que geram acusaes de
anticlericalismo. O conceito tambm entendido, por vezes, de forma to aberta e
permissiva que perde sua funo. A laicidade no deve ser uma coisa nem outra. Estado
laico, em essncia, um instrumento jurdico-poltico para a gesto das liberdades e
direitos do conjunto de cidados
40
.
A necessidade de maior conceituao do tema decorre, em certa medida, da falta de
determinao expressa da constituio federal sobre a laicidade. Andrs Saj entende que a
maioria das democracias no tm uma normativa forte ou prtica de laicidade
constitucional, deixando-a vulnervel a argumentos indistintos de livre exerccio da f ou
pluralismo
41
.
Em diversos pases essa lacuna foi suplantada pela edio de uma lei de religies,
que traz as diretrizes bsicas a respeito do tema. Roberto Blancarte ensina que esse o
caso do Mxico, em que a definio da laicidade do Estado e seu contedo
est estipulada em uma lei secundria (respeito Constituio),
que a Lei de Associaes Religiosas e Cultos Pblicos. Nela se
apresenta uma espcie de definio relativa a seu contedo, quando
afirma: O Estado mexicano laico. O mesmo exercer sua
autonomia sobre toda manifestao religiosa, individual ou
coletiva, somente no que se refere observncia das leis,
conservao da ordem e moral pblicas e a tutela do direito de
terceiros. Complementa-se que o Estado no poder estabelecer
nenhum tipo de preferncia ou privilgio a favor de qualquer
religio, nem tampouco a favor ou contra qualquer Igreja ou
grupo religioso
42
.
No o caso do Brasil atualmente, que no dispe de lei nesse sentido. De toda
forma, a existncia do princpio da laicidade no depende que seja explicitada atravs de
normas constitucionais, mas sim que permanea implcita em todo o sistema jurdico
43
.

40
Roberto Blancarte. O porqu de um Estado laico. In Roberto Arruda Lorea (org.) Em defesa das
liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 25.
41
Andrs Saj. Preliminaries to a concept of constitutional secularism. I-CON 6 (2008), pg. 607.
42
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 25.
43
Marco Huaco. A laicidade como princpio constitucional do Estado de Direito. In Roberto Arruda Lorea
(org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 45.


36
a partir do entendimento do que significa laicidade que conseguimos identificar a sua
proteo jurdica, tanto no mbito constitucional quanto legal.
Inicialmente, Ari Pedro Oro explica que
laicidade um neologismo francs que aparece na segunda
metade do sculo XIX, mais precisamente em 1871, no contexto do
ideal republicano da liberdade de opinio na qual est inserida a
noo de liberdade religiosa do reconhecimento e aceitao de
diferentes confisses religiosas e da fundao estritamente poltica
do Estado contra a monarquia e a vontade divina
44
.
A Declarao Universal da Laicidade no Sculo XXI
45
traz importantes referncias
para a definio da laicidade entre seus arts. 4 e 7:
Art. 4. Definimos a laicidade como a harmonizao, em diversas conjunturas
scio-histricas e geopolticas, dos trs princpios j indicados: respeito
liberdade de conscincia e a sua prtica individual e coletiva; autonomia da
poltica e da sociedade civil com relao s normas religiosas e filosficas
particulares; nenhuma discriminao direta ou indireta contra os seres
humanos. Artigo 5: Um processo laicizador emerge quando o Estado no est
mais legitimado por uma religio ou por uma corrente de pensamento
especifica, e quando o conjunto de cidados puder deliberar pacificamente,
com igualdade de direitos e dignidade, para exercer sua soberania no
exerccio do poder poltico. Respeitando os princpios indicados, este processo
se d atravs de uma relao ntima com a formao de todo o Estado
moderno, que pretende garantir os direitos fundamentais de cada cidado. (...)
Artigo 6: A laicidade, assim concebida, constitui um elemento chave da vida
democrtica. Impregna, inevitavelmente, o poltico e o jurdico, acompanhando
assim os avanos da democracia, o reconhecimento dos direitos fundamentais
e a aceitao social e poltica do pluralismo. Artigo 7: A laicidade no
patrimnio exclusivo de uma cultura, (...)
Esta Declarao, ainda que informal, uma tentativa de conceituar a laicidade no
mbito internacional. Isso porque os documentos internacionais existentes tratam
basicamente do direito liberdade religiosa, e no do entendimento de laicidade. Isso pode
ser observado no art. 18 da Declarao Universal dos Direitos Humanos
46
, no art. 18 do

44
Ari Pedro Oro. A laicidade na Amrica Latina: uma apreciao antropolgica. In Roberto Arruda Lorea
(org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 81.
45
Declarao apresentada no senado francs em 9 de dezembro de 2005, por ocasio das comemoraes do
centenrio da separao entre Estado e Igreja na Frana. ntegra anexa.
46
Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948). Art. 18. Toda pessoa tem direito liberdade de
pensamento, conscincia e religio; este direito inclui a liberdade de mudar de religio ou crena e a
liberdade de manifestar essa religio ou crena, pelo ensino, pela prtica, pelo culto e pela observncia,
isolada ou coletivamente, em pblico ou em particular.


37
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos
47
, no art. 12 da Conveno Americana de
Direitos Humanos Pacto de San Jose da Costa Rica
48
ou no art. 1 da Declarao sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Intolerncia de Discriminao Baseadas em Religio ou
Crena
49
.
Entre os elementos indicados pela Declarao, possvel entender que a laicidade
consiste na garantia da liberdade religiosa e da no submisso pblica a normas religiosas e
rejeio da discriminao, compreendida em um contexto em que a legitimao do Estado
no se encontra mais no divino, mas na legitimao democrtica constitucional,
garantidora de direitos fundamentais. Ou seja, a laicidade relaciona-se com a democracia,
com a liberdade e com a igualdade.
O ponto de partida para a compreenso da laicidade, portanto, o reconhecimento
de que a legitimidade do Estado passa a se fundamentar na concepo democrtica, e no
no sagrado. Nas palavras de Blancarte, trata-se de um regime social de convivncia, cujas
instituies polticas esto legitimadas principalmente pela soberania popular e j no mais
por elementos religiosos
50
. Ou seja, enquanto o poder do monarca funda-se no poder de

47
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966). Art. 18. 1. Toda pessoa ter direito a liberdade de
pensamento, de conscincia e de religio. Esse direito implicar a liberdade de ter ou adotar uma religio ou
uma crena de sua escolha e a liberdade de professar sua religio ou crena, individual ou coletivamente,
tanto pblica como privadamente, por meio do culto, da celebrao de ritos, de prticas e do ensino. 2.
Ningum poder ser submetido a medidas coercitivas que possam restringir sua liberdade de ter ou de adotar
uma religio ou crena de sua escolha. 3. A liberdade de manifestar a prpria religio ou crena estar sujeita
apenas a limitaes previstas em lei e que se faam necessrias para proteger a segurana, a ordem, a sade
ou a moral pblicas ou os direitos e as liberdades das demais pessoas. 4. Os Estados Partes do presente Pacto
comprometem-se a respeitar a liberdade dos pases e, quando for o caso, dos tutores legais de assegurar a
educao religiosa e moral dos filhos que esteja de acordo com suas prprias convices.
48
Conveno Americana de Direitos Humanos Pacto de San Jose da Costa Rica (1969). Art. 12. 1. Toda
pessoa tem direito liberdade de conscincia e de religio. Esse direito implica a liberdade de conservar sua
religio ou suas crenas, ou de mudar de religio ou de crena, bem como a liberdade de professar e divulgar
sua religio ou suas crenas, individual ou coletivamente, tanto em pblico como em privado. 2. Ningum
pode ser objeto de medidas restritivas que possam limitar sua liberdade de conservar sua religio ou suas
crenas, ou de mudar de religio ou de crenas. 3. A liberdade de manifestar a prpria religio e as prprias
crenas est sujeita unicamente s limitaes prescritas pela lei e que sejam necessrias para proteger a
segurana, a ordem, a sade ou a moral pblicas ou os direitos ou liberdades das demais pessoas. 4. Os pais,
e quando for o caso os tutores, tm direito a que seus filhos ou pupilos recebam a educao religiosa e moral
que esteja acorde com suas prprias convices.
49
Declarao sobre a Eliminao de Todas as Formas de Intolerncia de Discriminao Baseadas em
Religio ou Crena (1981). Art. 1. 1. Toda pessoa tem o direito de liberdade de pensamento, de conscincia
e de religio. Este direito inclui a liberdade de ter uma religio ou qualquer convico a sua escolha, assim
como a liberdade de manifestar sua religio ou suas convices individuais ou coletivamente, tanto em
pblico como em privado, mediante o culto, a observncia, a prtica e o ensino. 2. Ningum ser objeto de
coao capaz de limitar a sua liberdade de ter uma religio ou convices de sua escolha. 3. A liberdade de
manifestar a prpria religio ou as prprias convices estar sujeita unicamente s limitaes prescritas na
lei e que sejam necessrias para proteger a segurana, a ordem, a sade ou a moral pblica ou os direitos e
liberdades fundamentais dos demais.
50
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 19.


38
deus nos Estados religiosos, o Estado laico tem a base de seu poder o poder do povo
modelo adotado nas democracias laicas contemporneas.
Seria simplista, no entanto, reduzir a laicidade a este aspecto. Os contornos do
significado democrtico precisam ser compreendidos dentro contexto constitucionalista de
garantia de direitos fundamentais, em que se respeita a liberdade e igualdade de todos,
independentemente de sua representao majoritria.
No permitido ao Estado laico, ento, impor normas de carter religioso ou
orientar sua atuao por dogmas confessionais. Ao mesmo tempo, o Estado laico
responsabiliza-se pela garantia da liberdade religiosa de todos, de forma igualitria e
independentemente de sua confisso, protegendo os cidados contra eventuais
discriminaes decorrentes da f. Ou seja, o Estado laico deve ser imparcial em relao
religio, garantindo, de todo modo, a liberdade religiosa.
No mesmo sentido, Daniel Sarmento entende que a laicidade no significa a
adoo pelo Estado de uma perspectiva atesta ou refratria religiosidade (...) Pelo
contrrio, a laicidade impe que o Estado se mantenha neutro em relao s diferentes
concepes religiosas presentes na sociedade
51
.
Esta concepo implica o reconhecimento de que alcanar a plena laicidade do
Estado requer o amadurecimento democrtico e cultural, consolidando-se como um
processo de construo histrica e permanente.
Nesse sentido, Blancarte afirma:
a laicidade como a democracia mais um processo do que
uma forma fixa ou acabada em forma definitiva. Da mesma
maneira que no se pode afirmar a existncia de uma sociedade
absolutamente democrtica, tampouco existe na realidade um
sistema poltico que seja total e definitivamente laico
52
.
Alm da essncia do conceito de laicidade aqui disposta, alguns aspectos ainda
precisam ser enfrentados para consolidar o seu entendimento. O primeiro deles, que
considero dos mais essenciais, a relao da laicidade com a separao institucional entre

51
Daniel Sarmento. O crucifixo nos Tribunais e a laicidade do Estado. In Roberto Arruda Lorea (org.) Em
defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 191.
52
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 20.


39
Estado e Igreja. Isso porque corrente o entendimento de que a laicidade identifica-se com
a determinao de separao orgnica das instncias seculares e sagradas. Ainda que a
rejeio de uma confisso oficial do Estado seja quase intrnseca realizao da laicidade,
no se trata de sinnimos e isso tem efeitos na proteo jurdica e concretizao de cada
um destes aspectos.
Complementarmente, ainda que j se tenha abordado brevemente a relao da
laicidade com a liberdade religiosa, o assunto precisa ser aprofundado no s para
consolidar o entendimento como para enfrentar debates recorrentes nesta seara.
Por fim, a definio de outros termos relacionado laicidade precisam ser
esclarecidos, na perspectiva exposta no inicio deste captulo, de que confuses conceituais
dificultam o debate sobre o assunto.

b) Laicidade e separao entre Estado e Igreja
No Brasil, a separao entre Estado e Igreja o conceito plasmado no art. 19, I da
constituio federal, cujo carter constitucional ser tratado no prximo captulo. Esse
ponto tem em vista o entendimento conceitual desta previso.
A evoluo do conceito de Estado laico e sua relao com a separao institucional
da religiosidade passou por diversas etapas, e os mltiplos Estados adotaram seus modelos
de modos distintos. Alm dos diferentes modelos, o contexto histrico e realidade de cada
pas definem a laicidade do respectivo Estado.
H diversos sistemas de classificao da relao entre o Estado e as religies. Para
Jos Afonso da Silva
53
, possvel destacar especialmente trs sistemas de relao formal
entre Estado e religio. O primeiro deles o da confuso, em que o Estado teocrtico e
confunde-se com a religio (como o Vaticano e certos pases islmicos). H ainda o
sistema da unio, em que existe relacionamento jurdico entre o Estado e determinada
religio (caso do Brasil Imprio, no exemplo de Jos Afonso). Por fim, h o sistema de
separao, adotado pela maior parte das democracias contemporneas, ainda que de
formas distintas.

53
Jos Afonso da Silva. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros, 1999. Pg. 253.


40
Alberto de La Hera, por sua vez, entende que h o sistema de confessionalidade, o
de separao com cooperao, o de separao sem cooperao e o laicista, sendo que
entre eles cabem subdivises. Para o autor, exceto pela confessionalidade e laicismo
extremos, todos os sistemas so compatveis com a liberdade religiosa, garantindo-a em
diversos aspectos. Esta situao seria, para Hera, fruto das modernas doutrinas sobre os
direitos humanos e coerncia com as declaraes internacionais de direitos
54
.
No mesmo sentido, Maria Emlia Corra da Costa entende que diversas
constituies das democracias ocidentais em geral garantem a liberdade religiosa,
guardando caractersticas prprias a tradio de cada Estado no que tange a sua relao
com as confisses religiosas, de modo a distinguir-se Estados confessionais, Estados
separatistas, com ou sem cooperao, e Estados de inspirao laicista
55
.
Os Estados confessionais declaram expressamente a vinculao do Estado a uma
determinada religio. J os Estados que declaram a sua separao formal da Igreja
(qualquer que seja), dividem-se entre aqueles que admitem relaes de cooperao com
instituies religiosas e aqueles que no admitem ou no preveem relaes de
cooperao. Por fim, os Estados laicistas so aqueles que no reconhecem qualquer forma
de religiosidade em seu mbito.
A adoo do sistema de separao com ou sem cooperao no significa
necessariamente que um Estado realmente laico. O contrrio tambm verdadeiro, e
Estados que no adotam a separao oficial entre Estado e religio muitas vezes so mais
laicos. No se trata de separar o plano conceitual da prtica. Explico.
O Estado laico aquele que, por meio de suas instituies, garante a todos os
cidados o tratamento livre e igualitrio independente do exerccio de uma f especfica.
Isso no ocorre plenamente em um Estado que adota uma religio oficial pois j h
reconhecimento diferenciado entre a crena de uns ou outros. No entanto, este Estado
confessional pode garantir na prpria constituio que tolerante s demais religies e
garante-lhes o pleno exerccio, bem como escusa-se de impor caractersticas religiosas em

54
Alberto de la Hera. Las relaciones estado-confesiones en la constitucin espaola de 1978 y en la ley de
libertad religiosa de 1980. In Esther Mucznik, Fernando Soares Loja e Manuel Saturnino Costa Gomes
(orgs.) Religio no Estado Democrtico. Lisboa: Universidade Catlica, 2007. Pg. 67.
55
Maria Emlia Corra da Costa. Apontamentos sobre a liberdade religiosa e a formao do Estado Laico.
In Roberto Arruda Lorea (org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008.
Pg. 98.


41
suas aes destinadas a todos. De outro lado, um Estado que adota a separao pode, ao
mesmo tempo, prever tratamento diferenciado a determinadas crenas seja no mbito
legal, poltico ou judicial. Isso ser ilustrado no decorrer do trabalho.
Assim, mesmo que a separao seja um elemento essencial para a laicidade plena, a
rejeio de uma confisso oficial no suficiente para garantir que o Estado seja laico.
Neste sentido, demonstra Roberto Blancarte:
O critrio de separao entre os assuntos do Estado e os das
Igrejas confundido com o da laicidade, porque, na prtica, os
Estados laicos adotaram medidas de separao. (...) Podem existir
pases formalmente laicos, mas que no entanto ainda estejam
condicionados pelo apoio poltico proveniente de uma ou mais
Igrejas majoritrias do pas. E, de forma contrria, existem pases
que no so formalmente laicos, mas que, na prtica, por razes
relacionadas a um histrico controle estatal sobre as Igrejas, no
dependem da legitimidade proveniente das instituies
religiosas
56
.
Ou seja, o significado de Estado laico est alm da definio bsica de separao
entre Estado e Igreja e os desdobramentos do conceito devem ser explorados dentro do
mbito das prticas de cada pas. Como desenvolvido anteriormente, a laicidade pressupe
que o Estado esteja legitimado na soberania popular em detrimento dos dogmas religiosos,
bem como a garantia da igualdade e da liberdade entre os cidados que professam
diferentes crenas. A separao institucional entre Estado e Igreja um dos elementos que
possibilitam a observncia dos elementos constituidores da laicidade.
Assim, ainda que no sejam sinnimos, a separao institucional entre Estado e
Igreja , de todo modo, um componente importante para a construo da laicidade do
Estado. Com este pensamento, Marco Huaco afirma que a separao orgnica e formal
entre Igreja e o Estado foi o fator histrico decisivo para o surgimento do Estado nacional e
a primeira forma histrica que assumiu hoje a chamada laicidade do Estado
57
. No entanto,
o mesmo autor ressalta que a realidade poltica de pases tradicionalmente catlicos
demonstra que neles existe uma separao orgnica e institucional, mas suas polticas e
leis seguem sendo fortemente inspiradas em valores, crenas e princpios religiosos
58
.

56
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 20.
57
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 35.
58
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 49.


42
Quer dizer, a definio aqui exposta compe a discusso do significado da
laicidade. Este diagnstico deve ser contemplado no mbito da anlise da proteo jurdica
conferida ao princpio da laicidade no pas considerando a necessidade de observncia
democrtica e proteo igualdade e liberdade. Conjuntamente, mas de forma distinta
anlise estritamente jurdica, as circunstncias fticas so igualmente relevantes para a
definio da laicidade de um Estado, ao passo que concretizam as diretrizes e objetivos do
princpio.
Em suma, como conclui Blancarte, definir a laicidade como um processo de
transio de formas de legitimidade sagradas e democrticas ou baseadas na vontade
popular, nos permite tambm compreender que esta (a laicidade) no estritamente o
mesmo que a separao entre Estado-Igrejas
59
.
Antes de seguir, importante dizer que essa distino dos conceitos de Estado laico
e separao entre Estado e Igreja no tem grande aplicabilidade no caso norte-americano.
A expresso muro de separao entre Igreja e Estado, cunhada pelo presidente Thomas
Jefferson em 1802, a grande referncia para o debate sobre a laicidade do Estado e seus
desdobramentos concretos. Mesmo que sejam muitas as interpretaes, no h a
preocupao de diferenciar laicidade de separao.
Isso ocorre especialmente porque, nos Estados Unidos, no h na constituio a
explicitao nem de um nem de outro aspecto. A base constitucional da laicidade norte-
americana a primeira emenda, que determina a proibio do Congresso legislar para o
estabelecimento de uma religio ou para a proibio de exerccio de religies.
Nesse sentido, como ressaltam diversos autores, a Primeira Emenda Constituio
dos Estados Unidos trata de diversos temas, dos quais dois so atinentes a questes
religiosas: as proibies de extino da liberdade de exerccio da religio (free exercice
clause) e de estabelecimento de uma religio oficial ou de preferncias a um credo em
detrimento dos demais (establishment clause)
60
.
Os desdobramentos dessa determinao so efetivados pela Suprema Corte
americana e so diversificados. Tratam de aspectos tanto da separao entre Estado e
Igreja, quanto da laicidade no sentido aqui tratado. Em suas decises, a Suprema Corte

59
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 30.
60
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 42


43
utiliza-se de um mtodo de anlise das questes referentes laicidade do Estado, que cria
parmetros para a anlise dos limites de atuao estatal em matria religiosa. Esse mtodo
foi apelidado de Lemon Test, cujo nome remete ao caso Lemon v. Kurtzman (403 U.S.
602), um teste de verificabilidade de violao da Clusula de Estabelecimento
estruturado em trs partes: 1) a ao estatal deve ter um propsito legislativo secular; 2)
seu efeito principal ou primrio deve ser tal que no incentive ou iniba qualquer religio;
3) tal ao no pode gerar uma excessiva imbricao (entanglement) entre religio e
governo
61
.
Assim, a separao, no caso norte-americano, por ser resultado interpretativo e em
evoluo, passa a ter a mesma complexidade do princpio da laicidade no Brasil, mas no
se atm s diferenciaes conceituais entre os termos aqui tratados (os acadmicos anglo-
saxnicos usam em geral o termo separao entre Estado e Igreja, e ocasionalmente
referem-se secularizao.). Ou seja, a distino terica faz-se importante no contexto
brasileiro, mas no encontra reverberao em outros pases, especialmente nos Estados
Unidos.
Feitas essas consideraes, necessrio o aprofundamento da hiptese de
cooperao entre Estado e religio nos pases que adotam formalmente a separao com a
Igreja, uma vez que seus contornos trazem efeitos diferentes na concretizao da laicidade.

i. Separao com cooperao X Separao sem cooperao
Entre os pases que adotam o sistema de separao entre Estado e Igreja, alguns
admitem formalmente a cooperao com entidades religiosas e outros no preveem ou
probem esse tipo de relao.
Por cooperao entende-se a parceria entre Estado e Igreja em matrias
consideradas de interesse misto, como a educao, matrimnio ou assistncia religiosa,
entre outros aspectos. As aes podem ser realizadas em conjunto ou delegadas a um dos
entes e so admitidas em diversos modelos, considerando-se especialmente o tipo de
previso legal da forma de cooperao.

61
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 42


44
No direito das religies, entende-se que h duas formas de produo normativa
relacionada com a f: a fonte unilateral, em que apenas o Estado postula regras relativas
religio (teoria monista) e a fonte pactual, em que o Estado concorda com a celebrao de
atos bilaterais que regulam os aspectos religiosos (teoria dualista).
No entendimento mais prximo da teoria monista, o Estado pode, de modo
independente, formular lei que regule aspectos da religio de forma ampla e abrangente.
Dependendo dos termos de uma regulamentao nesta alada, o Estado poder atuar para
garantir a liberdade religiosa de forma isonmica, sem privilegiar interesses de uma ou
outra confisso. Nada obstante, alguns cuidados devem ser tomados nestas consideraes.
Em primeiro lugar, as normas que tm interface com a esfera religiosa em um Estado
democrtico no podem impor regras que privilegiem ou prejudiquem demasiadamente
alguma confisso. Em segundo lugar, a prpria preocupao estatal na formulao de
regras especficas sobre questes religiosas pode significar o distanciamento da
imparcialidade esperada do contexto laico.
No caso da teoria dualista, at por pretender no interferir na seara religiosa, o
Estado pode optar por apenas absorver normativas de instituies religiosas existentes. Se
por um lado isso exime o Estado do processo de formulao de atos normativos ligados
f, tambm cria condies para que determinadas normas espirituais ganhem status pblico
ao incorpor-las juridicamente. Aceita, assim, que dogmas de determinada religio cuja
legitimidade encontra-se no divino, e no no povo tenham abrangncia geral no territrio
do pas. Neste caso, a secularidade dos fundamentos ticos e dos valores prprios de um
Estado laico encontram-se limitados por este tipo de adeses doutrinais
62
.
Em geral, a cooperao entre Estado e religio aproxima-se do entendimento da
teoria dualista, mas isso no obrigatrio. O Estado pode formular regras por si que
prevejam a cooperao de confisses religiosas em determinados assuntos da vida social.
No Brasil, possvel entender que h a permisso constitucional da cooperao na
clusula de exceo do art. 19, I, que veda a vinculao do Estado religio ressalvada,
na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.

62
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 71.


45
No entendimento de Jos Afonso da Silva, a definio dos parmetros para a
cooperao complexa dentro do mbito de proteo constitucional:
Mais difcil definir o nvel de colaborao de interesse pblico
possibilitada na ressalva do dispositivo, na forma da lei. A lei, pois,
que vai dar a forma dessa colaborao. certo que no poder
ocorrer no campo religioso. Ademais, a colaborao estatal tem que
ser geral a fim de no discriminar entre as vrias religies
63
.
Ainda que a possibilidade de estabelecer tais relaes de cooperao seja prevista
constitucionalmente no Brasil, h que se considerar que tal abertura d margens para
fragilidade proteo jurdica do princpio da laicidade. Isso porque a previso aberta,
condicionada ao interesse pblico, possibilitando decises concretas que superem os
limites aceitveis em um Estado plenamente laico.
Podemos ponderar aqui que se este interesse pblico fosse restrito apenas s
hipteses previstas constitucionalmente como a assistncia religiosa e casamento
estaramos diante de uma proteo jurdica maior laicidade, em que a cooperao teria
exclusivamente o papel de garantir a liberdade religiosa. Para Marco Huaco, o Direito da
Religio entende o princpio da cooperao como a principal forma de estabelecer relaes
com o Estado, entendido como a predisposio pblica de facilitar e promover as
condies para o ato de f e suas derivaes.
Sem embargo, abrem-se os limites da cooperao e com isso se
vulnera [a laicidade] quando, ao confundir os valores e objetivos da
sociedade poltica, a prpria organizao administrativa assume a
satisfao de interesses religiosos como interesses prprios e
indiferenciados dos interesses gerais que ela prpria representa
64
.
Juan Cruz Esquivel faz a crtica no mesmo sentido:
A educao, as relaes familiares e sexuais, a participao
poltica, os limites da interveno estatal, a assistncia religiosa nas
Foras Armadas, so todas temticas sobre as quais a instituio
eclesistica no somente tem postura definida, como tambm
procura que a sociedade como um todo as incorpore como sua
65
.

63
Jos Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 244.
64
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 62.
65
Juan Cruz Esquivel. A marca catlica na legislao argentina. O caso da assistncia religiosa nas Foras
Armadas. In Roberto Arruda Lorea (org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2008. Pg. 124.


46
De todo modo, dentro do modelo de separao com cooperao, as acepes sobre
as matrias de interesse misto so definidas em conjunto pelo Estado e pela religio.
Uma das formas de se estabelecer a cooperao por meio das concordatas, que
so tratados internacionais bilaterais firmados entre o Estado e a S de Roma (no caso de
acordos com a Igreja Catlica), em que as definies sobre as matrias mistas so
reguladas de comum acordo entre os pases signatrios. Mas esta no a nica forma de
estabelecer o sistema de cooperao. Tendo em vista o pluralismo religioso e a observncia
do princpio da igualdade, Marco Huaco ressalta que o modelo bilateral de relaes
Igreja-Estado j no pode denominar-se modelo concordatrio, mas sim modelo
pactual, para incluir conceitualmente a nova realidade dos acordos com as instituies
religiosas no-catlicas
66
. Isso porque a concordata um tratado internacional e, por
isso, s pode ser efetivada junto ao Vaticano nico pas representante de uma confisso
especfica.
O Brasil recentemente firmou a sua concordata com a S de Roma. Por outro lado,
na tentativa de que no se criasse um privilgio para uma religio especfica, tambm foi
votado na Cmara dos Deputados o Projeto que cria a Lei Geral das Religies.
O texto do PL que agora tramita no Senado Federal semelhante ao da concordata
(ou seja, disciplina os aspectos de cooperao entre Estado e religies), mas refere-se a
instituies religiosas em geral, no apenas Igreja Catlica. Quer dizer, em vez de afastar
o modelo concordatrio com a Igreja Catlica, o princpio da cooperao religiosa foi
ampliado a outras confisses, visando legitimar a relao do Estado com a religio.
Aprovado o PL, o Brasil passaria a ter, como afirma Huaco, um modelo pactual com as
religies, alm do modelo concordatrio.
No entanto, como foi dito, apenas a Igreja Catlica representada por um Estado
com carter de sujeito internacional de direito pblico. Isso implica que haver nos Estados
concordatrios, necessariamente, um tratamento diferenciado entre as religies ainda que
haja outras formas pactuadas de relao entre Estado e Igreja. Quer dizer, ainda que se
faam acordos com as demais confisses, eles no tero o mesmo status de tratado
internacional conferido ao acordo com a Igreja Catlica.

66
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 68.


47
Entendimento diverso o de Jos Afonso da Silva, que considera o status de tratado
internacional da concordata justamente a possibilidade de realizar tal forma de cooperao.
Para o autor, no se admitem relaes de dependncia ou aliana de qualquer culto, igreja
ou seus dependentes, mas isso no impede as relaes diplomticas com o Estado do
Vaticano, porque a ocorre relao de direito internacional entre dois Estados soberanos,
no de dependncia ou aliana que no pode ser feita
67
.
Essa compreenso confrontada por Marco Huaco, pois o cerne da questo reside
no fato de que ao constituir um tratado internacional com a Santa S inevitavelmente
abordam-se contedos que no podem ser diferentes do que os que regulamentam os
assuntos religiosos da Igreja Catlica em um determinado territrio nacional
68
. Ainda, o
autor entende que a prpria existncia de Concordatas em um determinado pas j um
indicador negativo sobre o grau de laicidade de seu Estado. Porm, mais ainda o fato de
que seus contedos abranjam assuntos que s competem aos Estados nacionais regularem
de maneira unilateral no mbito de seu prprio processo democrtico interno, ou assuntos
que implicam na unio da Igreja com o Estado
69
.
Pondera-se nesta situao, qual seria o trmite para alterar a lei brasileira que trate
de assuntos abordados na concordata, considerando a necessidade de observncia do
tratado internacional. Tal status dado a um acordo do gnero limitaria a autonomia
legislativa brasileira de dispor sobre os temas ali relacionados como ocorre com os
tratados internacionais bilaterais.
Assim, uma concordata um tratado internacional exclusivamente relativo a
assuntos religiosos, nos termos de uma f especfica. Ou seja, enquanto os demais tratados
internacionais abordam assuntos diversos, como relaes comerciais ou questes de
direitos humanos, por exemplo, a concordata aprofunda-se apenas em assuntos relativos a
uma crena especifica, dando questo status de lei internacional no Estado signatrio.
Para Roseli Fischmann, esse processo ameaa diretamente o princpio da laicidade:
A ambigidade da situao dada pela identidade jurdica
peculiar do Vaticano, ora a apresentar-se como Estado, a Santa S,
ora a apresentar-se como religio, a Igreja Catlica. Ao invocar a

67
Jos Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 244.
68
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 69.
69
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 69.


48
identidade como Estado, lana mo do instrumento do acordo
internacional bilateral, com isso ganhando facilidades para se
aproximar da ordem jurdica nacional, engolfando-a em aspectos de
interesse do Vaticano.
70
.
Para Marcos Huaco, com o advento da doutrina dos direitos humanos e do
impulso modernizador do Conclio Vaticano II surgem diversas vozes (inclusive dentro da
prpria Igreja Catlica) que questionam a vigncia histrica da instituio
concordatria
71
. Ademais, para o autor, seria desnecessrio para os Estados utilizar-se de
um tratado internacional para regular assuntos de interesse de uma Igreja em particular que
se desenvolvam somente em territrio nacional, sendo possvel faz-lo mediante uma
prpria legislao como quando trata de assuntos dos demais agrupamentos religiosos
72
.
Em suma, constitucionalmente o Brasil segue o modelo de separao entre Estado e
Igreja, admitindo a cooperao entre estas esferas, haja vista a ressalva prevista no art. 19,
I da constituio federal. Outros dispositivos constitucionais tambm indicam essa
possibilidade, como a assistncia religiosa em instituies de internao civis e militares e
reconhecimento dos efeitos civis do casamento religioso.
No mbito legal, bastante prximo da teoria dualista, vige a concordata entre o pas
e o Vaticano, que dispe sobre a forma que estes e outros aspectos de cooperao sero
regidos no caso da Igreja Catlica. Para as outras religies ainda no h definies gerais
definidas, apenas regulamentaes esparsas sobre os temas objeto de cooperao.
De todo modo, h divergncias se uma Lei Geral de Religies fortaleceria ou
enfraqueceria a laicidade do Estado. Conforme ponderaes feitas sobre a teoria monista,
ainda que tal lei pudesse definir os limites e conceitos do que se entende por laicidade no
pas considerando que esta tarefa no realizada pela constituio federal a elaborao
do texto poderia criar privilgios a certas organizaes religiosas em detrimento de outras,
alm de trazer para o Estado a responsabilidade de lidar com questes relacionadas com a
f.
A anlise concreta do contedo da concordata brasileira com a S de Roma e do
Projeto da Lei Geral das Religies, e seus eventuais efeitos sobre a laicidade do pas, ser

70
Roseli Fischmann. Laicidade ameaada, democracia desprezada: Acordo Brasil-Vaticano. Jornal da
Cincia, v. 635 (2008). http://www.jornaldaciencia.org.br/Detalhe.jsp?id=60450. Acessado em 05.07.2012.
71
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 67.
72
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 72.


49
feita detidamente no captulo sobre dimenses prticas. Neste ponto tambm podero ser
avaliadas outras formas de cooperao existentes, como a previso de realizao de
convnios entre o Poder Pblico e associaes religiosas para execuo das disposies
religiosas previstas no acordo, por exemplo.

c) Laicidade e liberdade religiosa
Este um ponto extremamente relevante para o trabalho. Em determinadas
situaes fticas, coloca-se o Estado laico como impeditivo ao exerccio pleno da liberdade
religiosa. Ou seja, os conceitos so, muitas vezes, vistos como antagnicos por exemplo,
na discusso sobre a presena de smbolos religiosos em salas de audincia de tribunais. Se
para alguns a retirada de tais smbolos seria garantia da laicidade estatal, para outros trata-
se de limitar a liberdade religiosa dos juzes encarregados pela seo.
Na verdade, justamente o contrrio, conforme afirma Blancarte, o Estado laico
a primeira organizao poltica que garantiu as liberdades religiosas. H que se lembrar
que a liberdade de crenas, a liberdade de culto e a tolerncia religiosa foram aceitas graas
ao Estado laico, e no como oposio a ele
73
.
No mesmo sentido, afirma Maria Emlia Corra da Costa:
A ideia de laicidade ou de separao entre Igreja e Estado, ainda
que no seja pressuposto da liberdade religiosa, elemento que
fortalece a preservao desse direito fundamental. O prprio grau
de liberdade religiosa em uma sociedade pode ser medido levando-
se em conta, entre outras caractersticas, o tratamento dispensado
pelo Estado s atividades religiosas e o grau de identificao entre
as instituies governamentais e religiosas
74
.
O Estado laico tem como pressuposto os ideais democrticos, incluindo a liberdade
e igualdade. Caso o Estado alie-se a uma confisso especfica, provvel que os cidados
que professem religiosidades distintas no tenham a sua liberdade religiosa garantida.
Considerando que a laicidade permite a convivncia de diferentes formas de conceber o
mundo, sem necessidade que elas tenham que sacrificar sua identidade distintiva em prol

73
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 29.
74
Maria Emlia Corra da Costa. Op. Cit. Pg. 97.


50
de um igualitarismo uniformizador que ignora as peculiaridades prprias
75
, na hiptese
de um Estado confessional, apenas os seguidores da religio predominante tm a sua
identidade religiosa garantida de forma igualitria.
Neste sentido, Marco Huaco frisa que
Sobre as relaes entre laicidade e a liberdade religiosa,
observamos que esta ltima no pode ter um desenvolvimento
pleno e coerente para todos os agrupamentos religiosos existentes
em um determinado pas, se que desde o Estado se reconhecem
diferentes nveis de gozo das liberdades religiosas
76
.
De um lado, a liberdade religiosa garantida pela absteno do Estado. Em um
regime democrtico no qual a liberdade religiosa garantida, o Estado no pode
condicionar ou sancionar o cidado por conta de sua crena. Isso inclui que o Estado no
imponha normas religiosas por meio de normas ou polticas
77
, por exemplo.
De outro lado, o Estado tem o dever de garantir que todos possam exercer suas
convices livremente. Isso diferente de apenas aceitar as religies que no so aquela
oficial ou predominante, conforme entende Hera:
certo grau de liberdade religiosa deve ser garantido para que
satisfaa as necessidades e direitos do ser humano e respeite a
autonomia do Estado frente religio. Entendendo, assim, a
liberdade religiosa de maneira positiva, como efetiva satisfao da
necessidade religiosa do cidado, como direito prestacional de
demanda aes positivas do Estado
78
.
Ou seja, o conceito de laicidade inclui a garantia plena da liberdade religiosa, que
pressupe a dupla atuao do Estado a no interferncia nesta esfera do cidado, e a
proteo que sua religiosidade seja exercida livremente.
No mesmo sentido, Fbio Portela Lopes de Almeida considera que a laicidade
uma garantia de que deveres jurdicos no sero impostos aos cidados com base em
premissas aceitveis apenas aos membros de uma religio especfica
79
. O autor refora
que mais do que negar a possibilidade de relacionamento entre Estado e religio, o

75
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 45.
76
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 46.
77
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 46.
78
Alberto de la Hera. Op. Cit. Pgs. 68-69.
79
Fbio Portela Lopes de Almeida. Liberalismo Poltico, Constitucionalismo e Democracia. A questo do
ensino religioso nas Escolas Pblicas. Belo Horizonte: Argumentum, 2008. Pg. 82.


51
princpio da laicidade exige que as aes polticas sejam justificadas a partir de
argumentos fundados em princpios de justia aceitveis por todos.
Essa dicotomia da absteno do Estado de um lado, em uma perspectiva de atuao
negativa e a necessidade de ao positiva para garantia da liberdade religiosa bem
demonstrada pela constituio federal brasileira, ao estabelecer os diversos itens j
mencionados neste trabalho, como a assistncia religiosa em locais de privao de
liberdade e o reconhecimento dos efeitos civis do casamento religioso.
Huaco ainda relaciona a laicidade com a liberdade de conscincia, ao permitir que
cada um siga suas prprias normas ticas sem ser punido por isso, bem como igualdade,
uma vez que a escolha de uma religio em detrimento de outras significaria uma forma de
discriminao. Direitos podem ser negados s minorias religiosas caso o Estado apodere-se
de certos pressupostos confessionais ao legislar para todos
80
.
Paradoxalmente, a histria de separao entre Estado e Igreja tem na sua origem a
necessidade de garantia da liberdade religiosa tambm daqueles que exerciam a f oficial.
Na histria do Brasil, por exemplo, a Igreja Catlica sofria enorme ingerncia estatal em
sua organizao quando estava organicamente ligada ao poder civil. Assim, alm de a
laicidade ser essencial para a garantia de liberdade religiosa de cada um, a prpria
liberdade religiosa coletiva ou institucional passa a ter maior garantia com a sua
separao formal do Estado.
Este entendimento compartilhado por Fbio Portela, que considera que a
separao entre Igreja e Estado se justifica tanto por vedar a interferncia religiosa nas
atividades estatais, como o inverso, protegendo as prprias religies do intervencionismo
estatal
81
. Ou seja, como complementa o prprio autor
se as igrejas estivessem intrinsecamente ligadas ao poder pblico,
provavelmente deveriam ter que se submeter a um regime de
direito pblico que imporia restries prpria forma de
organizao das vrias religies, por exemplo, para obrig-las a
respeitar procedimentos pblicos de indicao de seus membros a

80
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 46.
81
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 83.


52
partir de critrios compatveis com o regime democrtico de
direito
82
.
Apoiado na teoria de John Rawls, o autor tambm entende que os direitos
fundamentais devem ser interpretados de modo compatvel com a autonomia e a tolerncia,
de forma que, respeitada a autonomia individual, as religies devem ter asseguradas a si
uma ampla margem de auto-regulao de acordo com as suas prprias tradies e
doutrinas
83
.
Enfim, a laicidade do Estado, compreendendo todos seus elementos constitutivos
fortalecidos pela separao orgnica da religio , na verdade, instrumento essencial para
a garantia da liberdade religiosa, e no o contrrio. Nesta perspectiva, todos os cidados
podem professar sua f livremente e as organizaes religiosas podem elaborar seus
estatutos como lhes aprouver desde que no violem direitos fundamentais.

d) Laicidade e conceitos conexos
O esforo deste item organizar um entendimento do que acredito ser cada uma das
expresses normalmente usadas no debate sobre laicidade, especialmente pela fora
poltica que adquirem nos debates sobre o tema.
No entanto, ressalto que as compreenses no so unificadas nem mesmo na
doutrina, e misturam-se a todo momento. Ademais, h que se dizer que os mesmos termos
so usados de maneira diferente, conforme o objetivo que se pretende deles em cada
ocasio. Buscarei, ento, deixar mais claro o que cada termo pode significar, ainda que
observe na anlise que se segue, possveis necessidades de ajustes nos entendimentos
expressos por outros autores.
Os termos analisados so secularismo; laicismo; atesmo; aconfessionalismo;
imparcialidade; e neutralidade, destacando suas especificidades em relao
laicidade.
Quanto ao secularismo, Ari Pedro Oro entende que,

82
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 84.
83
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 86.


53
o termo secularizao, usado preferencialmente no contexto
anglo-saxnico, e o de laicizao ou laicidade, usado nas lnguas
neolatinas, no se recobrem totalmente. Secularizao abrange ao
mesmo tempo a sociedade e suas formas de crer, enquanto
laicidade designa a maneira pela qual o Estado se emancipa de toda
referncia religiosa
84
.
Percebe-se, assim, que o termo laicidade refere-se ao processo institucional pelo
qual o Estado passa ao deixar de legitimar suas aes em concepes religiosas para ater-se
aos princpios democrticos. J a secularizao tem um significado mais amplo,
envolvendo um contexto cultural de entendimento de separao entre as esferas civis e
religiosas.
O mesmo autor complementa, com as palavras de Marcel Gauchet, que a laicidade
significa tambm o afastamento pelo Estado de questes religiosas, que denomina como
sada da religio: a sada da religio a passagem num mundo onde as religies
continuam a existir, mas no interior de uma forma poltica e de uma ordem coletiva que
elas no determinam mais
85
. Para Gauchet, tanto laicizao quanto secularizao so
termos de origem eclesistica, sendo que o primeiro refere-se ao que no da Igreja e o
segundo o que sai da sua jurisdio
86
(entendo que o termo laicizao aqui usado refere-
se ao processo de construo da laicidade, assim como secularizao usado para indicar
o processo de construo do secularismo. Assim, laicizao no se relaciona com
laicismo, pelas diferenas que expresso mais abaixo).
De todo modo, para Oro, tanto laicidade quanto secularizao compartilham a
noo de autonomizao das esferas sociais, sobretudo o poltico, em relao religio (...)
e supe a separao jurdica do Estado de determinada religio e a concesso e a garantia
de liberdade de opo religiosa dos cidados
87
.
Marco Huaco sintetiza alguns posicionamentos sobre a relao da laicidade com o
secularismo:
Roberto Blancarte prope que o termo secularizao designa, em
geral, a perda de influncia social da religio, enquanto laicizao
seria o processo especfico de transformao institucional da

84
Ari Pedro Oro. Op. Cit. Pg. 83.
85
Marcel Gauchet. La Religion dans la Dmocracie, Paris: Gallimard, 2000. Pg. 09
86
Ari Pedro Oro. Op. Cit. Pg. 83.
87
Ari Pedro Oro. Op. Cit. Pg. 83.


54
passagem do religioso ao civil. Nesta linha se pronuncia tambm
Baubrot ao apontar que a secularizao implica em uma
progressiva e relativa perda de pertinncia social do religioso,
devido, principalmente a um conjunto de evolues sociais nas
quais a religio participa ou se adapta. A laicizao ,
primeiramente, a obra poltica propondo que se reduza a
importncia social da religio como instituio, chegando a
desinstitucionaliz-la
88
.
O autor considera, por sua vez, que a laicidade a expresso poltica-institucional
do processo de secularizao (das instituies estatais, de seu ordenamento, de suas
polticas etc) que acaba moldando-se formalmente mediante normas, princpios e valores
jurdicos
89
. Assim, a secularizao seria algo mais amplo e geral do que a laicidade
enquanto a primeira relaciona-se com caractersticas sociais, a segunda mais especfica
sobre a relao do Estado com a religio.
Ou seja, o secularismo relaciona-se mais com os aspectos sociais do que
institucionais. Como se ver adiante, no debate democrtico sobre laicidade, a
secularizao da sociedade acaba por ter impacto na laicidade do Estado, mas com ela no
se confunde.
Isso pode ser percebido no caso mexicano, por exemplo, como afirma Blancarte a
laicidade mexicana no est inscrita na Constituio do pas, o que no impede que tanto o
Estado laico como a educao laica sejam vistas com clareza e sustentadas firmemente por
grandes setores da populao
90
.
J o laicismo, por sua vez, relaciona-se com a excluso da religio da esfera pblica
de forma mais enftica e generalizada. Em contextos laicistas, a religio no pode ter
qualquer penetrao em ambientes estatais. Essa situao se aproxima do modelo adotado
pela Frana, por exemplo, que no intuito de ser um Estado laico (alis o nico exemplo
conhecido de definio formal desse carter em seu texto constitucional), opta por no
admitir qualquer expresso religiosa na arena pblica.
Esse pode ser um modelo vlido, mas pelos parmetros adotados nesse trabalho, o
laicismo no representa o ideal de laicidade, por desconsiderar os aspectos democrticos da
presena social da religiosidade. Blancarte considera que o laicismo expressa anti-

88
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 47.
89
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 47.
90
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 25.


55
clericalismo pela hostilidade ou indiferena religiosidade coletiva, podendo, no limite,
sobrepor-se liberdade religiosa
91
. Ademais, a restrio absoluta manifestao religiosa
acaba tratando de forma desigual as diversas confisses, pois apenas privilegia aquelas que
no dependem de smbolos externos ostensivos para sua expresso.
primeira vista semelhante, trato do atesmo, que no admite absolutamente a
religiosidade e atua nesse sentido. diferente do laicismo, que no aceita a expresso
religiosa vinculada esfera pblica, mas aceita a sua existncia e prtica no mbito
privado.
O Estado ateu aquele que proclama que toda e qualquer religio
alienada e alienante, em termos sociais e/ou individuais. Para
combater a alienao, o Estado ateu tenta suprimir toda e qualquer
religio. Se no consegue proibi-la, completamente, dificulta ao
mximo suas prticas, inibe sua difuso e desenvolve contnua e
sistemtica anti-religiosa
92
.
Essa concepo, por bvio, no se relaciona com os padres de laicidade at aqui
trabalhados. O Estado laico no anticlerical ou antirreligioso. Ao contrrio, trata-se de
um regime de convivncia que garante a liberdade religiosa e a ela no se ope
93
, pois
estabelece a gesto com tolerncia de uma realidade igualmente diversa, de uma crescente
pluralidade religiosa e de uma demanda crescente de liberdades religiosas ligadas aos
direitos humanos ou diversidade e particularidades culturais
94
.
De todo modo, importante destacar aqui que o Estado no ser ateu no significa
ser um Estado desta. Isso muito importante para definio dos contornos da laicidade.
Como se ver no captulo sobre as dimenses prticas da laicidade, um dos
argumentos utilizados para justificar eventuais relaes entre Estado e Igreja justamente a
afirmao que o Estado no ateu. Isso verdade, como visto, mas tal acepo no
significa, por consequncia, que se permitiria o reconhecimento oficial de entidades
sagradas em um Estado plenamente laico. Afirmar que o Estado no ateu apenas

91
Cf. Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 47.
92
Observatrio da Laicidade do Estado (OL). Ncleo de Estudos de Polticas Pblicas em Direitos
Humanos da Universidade Federal do Rio de Janeiro. http://www.nepp-dh.ufrj.br/ole/conceituacao1.html
Acessado no dia 05.07.2011.
93
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 31.
94
Cf. Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 47.


56
pressupe que no haver ao antirreligiosa de sua parte, e no o reconhecimento da
existncia divina.
Por fim, o aconfessionalismo um termo mais simples, que significa apenas que o
Estado no estabelece uma religio como oficial. Considerando todos os demais aspectos
formadores da laicidade, no possvel entender que um Estado ser aconfessional significa
o mesmo que ser um Estado laico.
Marco Huaco define bem as consequncias dessa diferenciao, considerando que a
aconfessionalidade mais restrita, e na prtica no garante que o Estado no adira a
dogmas religiosos.
Aconfessionalidade do Estado significar que ele no privilegia
nenhuma confisso religiosa (...) e um termo cujo significado
mais restrito que laicidade, pois o primeiro se foca na relao
Estado-agrupamentos religiosos, enquanto o segundo vai mais alm
ao referir-se relao Estado-religio
95
.
Em suma, enquanto a laicidade um conceito relacionado imparcialidade
institucional do Estado perante o fenmeno religioso, considerando seus fundamentos
democrticos e garantia liberdade e igualdade, o secularismo refere-se ao entendimento
social de distanciamento da religiosidade na arena pblica. J o laicismo rejeita de forma
extrema a expresso religiosa para alm do campo privado. O atesmo no admite a
religiosidade.
Apenas observo mais uma vez, que essa diferenciao terminolgica no tem
nenhuma reverberao em pases de lngua anglo-saxnica. Considerando que o termo
laicidade um neologismo francs inexistente nesses pases, o seu uso terminolgico
aproxima-se de secularizao ou simplesmente a separao entre Estado e Igreja,
independentemente dos aspectos polticos, sociais ou institucionais.
importante tratar de outros dois termos, que no se referem ao sistema estatal
vinculado laicidade, mas s suas aes para a concretizao do princpio: a
imparcialidade e/ou neutralidade do Estado ante a religio.

95
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 48.


57
O termo neutralidade usado com frequncia para expressar a ao esperada do
Estado ante a religio em um Estado laico. um termo possvel, mas algumas
consideraes devem ser feitas.
se for compreendida como a imparcialidade (em favor do
princpio da igualdade) que o Estado deve perante todas as
convices e crenas religiosas ou filosficas, ento no existe
problema algum. Porm, o termo oferece dificuldades se o
associarmos falta ou ausncia total de valores ticos por parte
do Estado laico, ou a uma posio de indiferena e passividade
frente ao fenmeno religioso individual ou coletivo
96
.
Esta preocupao compartilhada por Blancarte, que entende que o Estado no
pode ser neutro frente religio, mas deve garantir nesta relao os valores da
Repblica, da democracia, da tolerncia, da liberdade e da pluralidade, que a soberania
popular o tem encarregado de respeitar e fazer respeitar
97
.
Ou seja, a neutralidade um termo que pode ser usado se tiver o mesmo carter da
imparcialidade, no sentido que o Estado no oficializa sua relao com a religiosidade, mas
no se abstm de sua responsabilidade de ao para a garantia dos elementos formadores
da laicidade.
dessa forma que Micheline Milot utiliza o termo, na perspectiva de orientar a
ao do Estado laico:
A neutralidade um componente essencial da laicidade, pois
representa o indicador maior da separao que pode existir entre a
laicidade formal e sua aplicao concreta. A neutralidade supe que
o Estado no favorea ou desfavorea nenhuma religio ou
convico moral. Mas a essa exigncia restritiva preciso
acrescentar uma exigncia positiva: o Estado no pode se contentar
em afirmar a importncia dos direitos e liberdades religiosas sem
cuidar para que as condies institucionais garantam aos cidados a
possibilidade de viv-las no dia a dia
98
.


96
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 48.
97
Roberto Blancarte. In Ari Pedro Oro. Op. Cit. Pgs. 88-89.
98
Micheline Milot. A garantia das liberdades laicas na Suprema Corte do Canad. In Roberto Arruda Lorea
(org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Pg. 130.


58
CAPTULO 2 O PRINCPIO DA LAICIDADE NA CONSTITUIO
BRASILEIRA

Ainda que a constituio brasileira no explicite ser o Brasil um pas laico, traz
diversos princpios norteadores que consolidam o princpio da laicidade no contexto
constitucional. Como se explicitar neste captulo, os princpios constitucionais referentes
democracia, igualdade e liberdade (incluindo o princpio de liberdade religiosa), na
lgica do mandamento do art. 5, 2 da constituio que reconhece a existncia de
direitos no expressos em seu texto, decorrentes do regime de princpios adotado por ela
formam o princpio da laicidade. Sendo um princpio, trata-se de um mandamento de
otimizao que deve ser realizado o mximo possvel nas situaes concretas. A
constituio ainda prev a regra da separao entre Estado e Igreja, que define
caractersticas mais concretas laicidade brasileira.
Essa situao a mais comum nas democracias contemporneas, como menciona
Marco Huaco:
poucas so as constituies que, de maneira explcita, no deixam
lugar a dvidas sobre o carter laico do Estado e do pluralismo
religioso e ideolgico, dando preferncia a frmulas ambguas e
pouco claras sobre as relaes entre o Estado e o fator religioso
99
.
Assim, necessrio abordar a teoria constitucional sobre os princpios, a fim de
formar a moldura conceitual da laicidade, analisar o grau e forma de proteo jurdica do
princpio e verificar suas possveis consequncias concretas.



I. Distino e definio de princpios e regras


99
Marco Huaco. Op. Cit.Pg. 60.


59
O debate a distino entre princpios e regras tem encontrado destaque no mbito
acadmico, sendo abordado de forma diferente por autores diversos. Desse modo, os
conceitos sobre o tema no so unificados e cada teoria adota seus critrios de definio,
tais como grau de generalidade da norma ou a importncia da norma para o ordenamento
jurdico. Usarei neste trabalho a definio de Robert Alexy, que faz a distino entre
princpios e regras de forma qualitativa, de acordo com a sua estrutura e forma de
aplicao
100
.
Para Alexy, os princpios so mandamentos de otimizao, ou seja, so normas
que ordenam que algo seja realizado na maior medida possvel dentro das possibilidades
jurdicas e fticas existentes
101
. Isso significa que eles podem ser realizados em diferentes
graus, dependendo do caso concreto, mas devem ser realizados o mximo possvel. J as
regras so normas que fixam determinaes no mbito daquilo que ftica e
juridicamente possvel e, por essa razo, devem ser sempre satisfeitas ou no satisfeitas.
Sendo vlida, necessrio que se faa exatamente o que a regra exige
102
.
Em caso de normas incompatveis, princpios e regras tambm se diferenciam
quanto ao modo de solucionar a situao. No caso de princpios colidentes, deve-se aplicar
aquele cuja realizao tem maior peso em face das circunstncias do caso concreto,
devendo ceder o princpio cuja realizao for considerada menos importante naquela
situao. Isso no significa, contudo, que o princpio no aplicado naquele contexto perca a
sua validade. Pelo contrrio, ele permanece vlido e passvel de ser aplicado em situaes
futuras, desde que a sua realizao seja mais importante do que a satisfao de eventuais
princpios colidentes na nova hiptese. Observa-se, portanto, que a aplicao dos
princpios determinada por meio das chamadas relaes condicionadas de precedncia,
que so fixadas por meio de um processo denominado sopesamento ou ponderao, cujo
objetivo definir qual princpio deve prevalecer diante das condies do caso em
questo
103
.
Quer dizer, a coliso de princpios ocorre quando duas normas dessa espcie se
isoladamente consideradas conduzem a uma contradio entre si. Ou seja, h coliso

100
Robert Alexy. Teoria dos Direitos Fundamentais. Trad. Virglio Afonso da Silva. So Paulo: Malheiros,
2008. Pg, 90.
101
Robert Alexy. Op. Cit. Pg, 90.
102
Robert Alexy. Op. Cit. Pg, 91.
103
Robert Alexy. Op. Cit. Pgs. 93-99.


60
quando um princpio restringe as possibilidades jurdicas de realizao do outro. Segundo
Alexy,
essa situao no resolvida com a declarao de invalidade de
um dos dois princpios e com sua consequente eliminao do
ordenamento jurdico. Ela tampouco resolvida por meio da
introduo de uma exceo a um dos princpios, que seria
considerado em todos os casos futuros, como uma regra que ou
realizada ou no . A soluo para essa coliso consiste no
estabelecimento de uma relao de precedncia condicionada entre
os princpios, com base nas circunstncias do caso concreto.
Levando-se em considerao o caso concreto, o estabelecimento de
relaes de precedncia condicionadas consiste na fixao de
condies sob as quais um princpio tem precedncia em face do
outro. Sob outras condies, possvel que a questo de
precedncia seja resolvida de forma contrria
104
.
J no caso de conflito entre regras, a escolha da norma que ser aplicada no dever
ser feita com base nas circunstncias particulares do caso concreto, como na coliso entre
os princpios. Nesse caso, a escolha ocorre de modo abstrato, com base em critrios pr-
definidos, como a sucesso cronolgica, a superioridade hierrquica ou a relao de
especialidade entre as normas conflitantes (conforme os postulados lex posterior derogat
priori; lex superior derogat inferior; e lex specialis derogat generalis
105
). Em outras
palavras, deve-se aplicar a regra mais recente em detrimento da mais antiga; a regra
hierarquicamente superior em detrimento da regra de hierarquia inferior; ou, ainda, a regra
mais especfica em detrimento da regra mais geral, independentemente das peculiaridades
do caso concreto.
Quer dizer, se h duas regras incompatveis, apenas uma deve ser considerada
vlida no ordenamento jurdico, derrogando a norma conflitante exceto nos casos em que
haja em uma das normas uma clusula de exceo que possibilite a permanncia de ambas
as previses no ordenamento jurdico.
Desse modo, tais relaes determinam qual regra deve ser considerada vlida (e,
portanto, aplicada) e qual regra deve ser declarada invlida (e, consequentemente, no
aplicada), o que conduz ao entendimento de que o conflito entre regras deve ser resolvido

104
Robert Alexy. Op. Cit. Pg. 96.
105
Trcio Sampaio Ferraz Jr.. Introduo ao Estudo do Direito: Tcnica, Deciso e Dominao, 3 ed.. So
Paulo: Atlas, 2001. Pg. 207.


61
na dimenso da validade
106
, enquanto as colises entre princpios ocorrem, para alm
dessa dimenso, na dimenso do peso
107
.
importante destacar que as colises entre princpios e os conflitos entre regras
tm modos de soluo distintos, pois h uma diferena entre a estrutura de cada uma dessas
espcies de norma, cujas implicaes afetam diretamente a sua forma de aplicao. isso
o que observa Virglio Afonso da Silva, quando comenta que regras garantem direitos (ou
impem deveres) definitivos. Se isso assim, e se existe a possibilidade de conflitos entre
regras, preciso que se encontre uma soluo que no relativize essa definitividade. Dessa
exigncia surge o j conhecido raciocnio tudo-ou-nada. Se duas regras preveem
consequncias jurdicas diferentes para o mesmo ato ou fato, uma delas necessariamente
invlida, no todo ou em parte. Caso contrrio no apenas haveria um problema de
coerncia no ordenamento, como tambm o prprio critrio de classificao das regras: o
dever-ser definitivo cairia por terra
108
.
Na mesma lgica, o sopesamento entre princpios colidentes no poderia preterir
um princpio para realizao de outro que, mesmo sendo mais recente ou especfico,
tivesse menos peso diante das condies do caso concreto. Isso implicaria a
descaracterizao do princpio como mandamento de otimizao.
Feitas essas consideraes gerais sobre a distino entre princpio e regra, cumpre
esclarecer as razes de recorrer a este modelo em detrimento das demais propostas de
classificao das normas de direitos fundamentais. Alm de proporcionar uma abordagem
coerente e evitar os problemas de sincretismo metodolgicos
109
, a distino estrutural entre
princpios e regras adotada nesta tese tem especial valor para a anlise da proteo jurdica
da laicidade no direito brasileiro por duas razes.
Em primeiro lugar, ela permite observar com clareza a diferena entre dois
conceitos que, apesar de terem extenso distinta, so recorrentemente vistos como

106
Segundo Virglio Afonso da Silva, todo conflito entre duas regras cujas consequncias jurdicas, para o
mesmo ato ou fato, sejam incompatveis deve ser resolvido no plano da validade. Sempre que h conflito
entre regras, h alguma forma de declarao de invalidade. Virglio Afonso da Silva. Direitos
Fundamentais. So Paulo: Malheiros, 2009. Pg. 49.
107
Robert Alexy. Op. Cit. Pg. 94.
108
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pgs. 47 e 48.
109
Virglio Afonso da Silva. Interpretao Constitucional e Sincretismo Metodolgico in Virglio Afonso
da Silva (org.). Interpretao Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2005. Pgs. 115-143 e Virglio
Afonso da Silva. Princpios e Regras: mitos e equvocos acerca de uma distino. Revista Latino-
Americana de Estudos Constitucionais 1 (2003). Pgs. 607-630.


62
sinnimos a laicidade e a separao entre Estado e Igreja. Como visto anteriormente, o
conceito de laicidade abrange a separao entre Estado e Igreja, mas no se confunde com
esta, pois transcende os seus limites, exigindo tambm o respeito liberdade religiosa e a
igual considerao de todas as crenas. Essa distino tende a fortalecer a proteo jurdica
da laicidade, evitando que o seu contedo seja reduzido proibio de associao entre a
esfera estatal a uma organizao religiosa especfica.
Alm de evitar a confuso entre essas duas noes distintas, a classificao entre
princpios e regras adotada nessa tese, sobretudo no que concerne aos desdobramentos
relacionados com a definio de princpio como mandamento de otimizao, tende a
fortalecer a proteo da laicidade, na medida em que passa a exigir a fundamentao de
qualquer restrio a este princpio, cujo mbito de proteo, como se ver a seguir,
prima-facie o mais amplo possvel.

II. Laicidade como princpio

A moldura terica do conceito de laicidade elaborada no captulo anterior concluiu,
em sntese, que o Estado deve ser imparcial em relao religio, a partir da
fundamentao democrtica e no dogmtica de seus atos, legitimados pelo povo e no
pelo divino. O Estado laico deve ainda garantir o livre exerccio da f de maneira
igualitria entre as diversas confisses. Por fim, a separao orgnica entre o Estado e
religies especficas amplia o seu grau de laicidade.
A partir destes elementos, entendo que a laicidade deva ser compreendida como um
princpio constitucional implcito no Brasil, que, nos termos do art. 5
o
, 2 da constituio
federal
110
, decorre do prprio principio democrtico, da garantia da igualdade e da
liberdade, incluindo a liberdade religiosa.
Com algumas diferenas, Marcos Huaco tambm entende que o princpio da
laicidade formado por elementos constitucionais e democrticos, nos seguintes termos:

110
Constituio Federal. Art. 5, 2. Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a
Repblica Federativa do Brasil seja parte.


63
a) separao orgnica das funes, assim como autonomia
administrativa recproca entre os agrupamentos religiosos e o
Estado; b) o fundamento secular da legitimidade e dos princpios e
valores primordiais do Estado e do Governo; c) a inspirao secular
das normas legais e polticas pblicas estatais; d) a neutralidade, ou
imparcialidade frente s diferentes cosmovises ideolgicas,
filosficas e religiosas existentes na sociedade
111
.
A maior ou menor presena dessas caractersticas indicaria o grau de laicidade do
Estado, indicando o carter de princpio da previso constitucional.
Diante da definio de princpio adotada nesse trabalho, isso significa que a
laicidade deve ser compreendida como um mandamento de otimizao, ou seja, como algo
exigido pela constituio federal na maior medida possvel dentro das possibilidades
fticas e jurdicas de cada concreto.
Esse posicionamento tambm defendido por Daniel Sarmento, que entende a
laicidade como um princpio que opera em duas direes: salvaguarda as diversas
confisses religiosas do risco de intervenes abusivas do Estado (e...) tambm protege o
Estado de influncias indevidas provenientes da seara religiosa
112
. Segundo o autor:
A laicidade do Estado no um comando definitivo, mas um
mandamento constitucional prima facie. Trata-se de um tpico
princpio constitucional, de acordo com a famosa definio de
Robert Alexy: um mandado de otimizao que deve ser cumprido
na medida das possibilidades fticas e jurdicas do caso concreto, e
que pode eventualmente ceder em hipteses especficas, diante de
uma ponderao com algum outro princpio constitucional
contraposto, realizada de forma cuidadosa, de acordo com as
mximas do princpio da proporcionalidade
113
.
importante atentar que, assim como foi defendido no captulo anterior, Daniel
Sarmento tambm distingue a laicidade da separao entre Estado e Igreja, pois, para ele,
este princpio est relacionado a dois direitos fundamentais: a liberdade religiosa e a
igualdade
114
.

111
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 42.
112
Daniel Sarmento. Op. Cit. Pgs. 190-191.
113
Daniel Sarmento. Op. Cit. Pg. 200.
114
Para o autor, no caso da liberdade religiosa, o apoio a uma religio em detrimento de outras (por prestgio,
poder ou financiamento), gera uma presso para que as demais religies conformem-se religio oficial. J
no que tange a igualdade, havendo uma religio privilegiada, h tambm uma mensagem de excluso aos de
outras confisses (sua religio no digna de reconhecimento). Daniel Sarmento. Op. Cit.Pg. 192.


64
Essa uma observao extremamente relevante, uma vez que, diferentemente do
princpio da laicidade, a norma positivada no artigo 19, I, da constituio federal no pode
ser classificada como um princpio, mas como regra, o que pode ser observado por meio da
interpretao de seu enunciado normativo:
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o
funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse
pblico;
Como se percebe, h uma proibio definitiva, que opera por meio da lgica do
tudo-ou-nada, proibindo expressamente o estabelecimento, a subveno ou o embarao
do funcionamento de cultos religiosos ou igrejas por parte da Unio e dos entes
federativos, bem como a manuteno de relaes de dependncia ou aliana com eles ou
seus representantes, exceto nas hipteses de colaborao de interesse pblico ressalvadas
na forma de lei.
Nem mesmo a existncia dessa ressalva extremamente ampla compromete o carter
definitivo dessa proibio, pois se trata de uma clusula de exceo previamente fixada,
que a despeito de todas as dificuldades interpretativas que a definio de seu contedo
pode ensejar, no demanda a considerao da importncia dos princpios colidentes em
cada caso concreto (embora seja possvel considerar que a generalidade de tal clusula de
exceo enfraquea o grau de proteo jurdica laicidade, como se ver nos captulos
subsequentes).
Ao contrrio do que ocorre com o princpio da laicidade, cuja aplicao requer o
sopesamento sempre que houver um princpio colidente, a separao entre Estado e Igreja
positivada no artigo 19, I da constituio federal no est condicionada a um juzo sobre a
sua importncia em relao ao valor dos demais princpios envolvidos no caso concreto,
mas apenas a um juzo sobre a existncia de associao entre um ente pblico e uma
organizao religiosa, bem como a verificao da ausncia de uma hiptese de colaborao
de interesse pblico ressalvada na forma de lei. Assim, todas as situaes que preencherem
esses dois requisitos devero ser proibidas, independentemente de consideraes sobre os
demais princpios envolvidos.


65
Exceto nos casos de colaborao de interesse pblico previstos na forma de lei, e
to somente nesses casos, todo e qualquer tipo de aliana, subveno e interferncia no
funcionamento de cultos religiosos e igrejas por parte do Poder Pblico vedado pela
constituio federal. As excees a essa proibio so, portanto, todas elas conhecidas de
antemo. No isso o que ocorre, no entanto, no caso do princpio da laicidade, pois a
necessidade de realiz-lo na maior medida possvel diante das possibilidades fticas e
jurdicas do caso concreto demanda justamente que se considere essas peculiaridades em
situao de coliso entre princpios.
Embora os desdobramentos concretos dessa diferena estrutural venham a ficar
mais explcitos quando forem analisados os problemas de efetivao da laicidade no Brasil,
a ser feito no captulo respectivo, possvel observar, j no aspecto metodolgico, que a
laicidade e a separao entre Estado e Igreja no se confundem. No apenas possuem
contedos diferentes, como tambm contam com estrutura normativa diversa e,
consequentemente, forma de aplicao distinta. A laicidade um princpio e, como tal,
deve ser realizada na maior medida possvel diante das possibilidades fticas e jurdicas do
caso concreto, enquanto a proibio da associao entre Estado e Igreja uma regra, que
deve ser aplicada sempre que uma situao preencher o seu suporte ftico, ou no aplicada
quando o fato em questo no corresponder hiptese normativa.
Apesar de reforar a distino entre a laicidade e a separao entre Estado e Igreja,
essa diferena na estrutura normativa no indica a inexistncia de uma relao entre esses
dois conceitos. A relao apontada anteriormente permanece vlida, pois o fato de ser uma
regra no impede que uma norma derive de um princpio. Ao contrrio. Mesmo no mbito
da teoria proposta por Robert Alexy, uma regra tem um princpio como base que orienta o
seu contedo.
115
Isso refora o argumento de que a proibio positivada no artigo 19, I da
constituio federal uma regra, que tem como fundamento o princpio implcito da
laicidade, mas que no se confunde com todo o seu contedo.
De acordo com Humberto vila, que analisa a importncia das regras na
constituio federal, possvel afirmar que a positivao dessa norma constitucional como
regra teve o intuito de fortalecer a sua definitividade. Caso a proteo estivesse
condicionada ao sopesamento, como ocorre com o princpio da laicidade, restaria

115
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit.Pg. 52


66
condicionada a juzos sobre a sua importncia em relao aos demais princpios colidentes.
Ao tratar das regras constitucionais brasileiras, Humberto vila argumenta que:
Em vez de deixar aberta a soluo para uma ponderao posterior
a ser feita pelo aplicador, o prprio Constituinte, quando tratou de
direitos e garantias
116
, da organizao do Estado e dos Poderes, da
defesa do Estado e das instituies democrticas, da tributao e do
oramento, da Ordem Econmica e Social, decidiu, na maior parte
dos casos, fazer uma ponderao pr-legislativa, definindo,
atribuindo, delimitando ou reservando fontes, autoridades,
procedimentos, matrias, instrumentos e direitos que, se tivessem
sua definio e aplicao vinculadas a uma ponderao horizontal
destinada a atribuir-lhes algum peso, talvez terminassem sem peso
algum.
117

Nesse sentido, entendo que a forma de previso constitucional da proibio de
associao entre entes pblicos e organizaes religiosas, constante do artigo 19, I da
constituio federal, refora o carter definitivo dessa vedao, tornando-a imune reviso
legislativa e definio por meio de decises judiciais. Trata-se, assim, de um aspecto que
de maior definitividade a um aspecto da proteo jurdica da laicidade, mas que com ela
no se confunde uma vez que o princpio mais abrangente e tem outra forma de
construo no mbito constitucional.
Entendo que, alm da distino da separao entre Estado e Igreja, a compreenso
da laicidade como um princpio nos termos definidos por Robert Alexy um mandamento
de otimizao cuja realizao exigida na maior medida possvel dentro das possibilidades
fticas e jurdicas do caso concreto fundamental para o fortalecimento da sua proteo
jurdica, porque afasta a crena largamente difundida de que a laicidade uma norma
constitucional de eficcia plena, ou em outras palavras, de que o Estado laico
definitivamente e basta sua previso constitucional para que seja realizado.

III. Eficcia, suporte ftico e contedo essencial


116
Ainda que Alexy considere que os direitos fundamentais, em geral, so normas de carter principiolgico.
Cf. Robert Alexy. Op. Cit.Pg. 86.
117
Humberto vila. Neoconstitucionalismo: entre a cincia do direito e o direito da cincia. Revista
Eletrnica de Direito do Estado 17 (2009). Pg. 04.


67
Nesse ponto, poder-se-ia imaginar que a classificao da laicidade como princpio
enfraqueceria a sua proteo, mas o que ocorre, no entanto, justamente o contrrio, pois
como afirma Virglio Afonso da Silva:
A crena na eficcia plena de algumas normas, sobretudo no
mbito dos direitos fundamentais, solidificou a idia de que no
necessrio nem possvel agir, nesse mbito, para desenvolver essa
eficcia. Se ela plena, nada mais precisa ser feito. Quanto mais
essa crena for mitigada, como o caso das concluses desse
trabalho, tanto mais ser o ganho em eficcia e efetividade. Para
mencionar apenas um exemplo: se se imagina que a liberdade de
imprensa garantida por uma norma de eficcia plena, pode ser
que a consequncia dessa premissa seja a sensao de que j se
atingiu o pice da normatividade constitucional. Ao se mitigar essa
idia, torna-se possvel exigir, por exemplo, aes que criem
condies no apenas de uma imprensa livre, mas de uma imprensa
livre, plural e democrtica
118
.
O mesmo raciocnio vlido para o princpio da laicidade. Ou seja, quando se
mitiga a ideia de que o Brasil um pas definitivamente laico, e que nada mais precisa ser
feito nesse sentido, torna-se possvel exigir juridicamente a ao estatal positiva para a
garantia do principio constitucional. Isso engloba a busca da igualdade material entre as
diversas confisses e a garantia de liberdade religiosa, reforada pela determinao de que
no haja aliana ou relao de dependncia entre Estado e Igreja.
Assim, a compreenso da laicidade como um mandamento de otimizao fortalece
ainda mais a sua proteo, na medida em que exige o mximo de esforo possvel para sua
concretizao. Possibilita, inclusive, que se vislumbre tambm uma dimenso positiva
desse princpio, cujo suporte ftico compreendido da forma mais ampla possvel (de
modo que seu preenchimento condio para que a norma jurdica possa ocorrer
119
).
Embora esse trabalho no se proponha a discutir a teoria sobre o suporte ftico dos
direitos fundamentais
120
, vale observar que a concepo de suporte ftico amplo entende
que
toda ao, estado ou posio jurdica que tenha alguma
caracterstica que, isoladamente considerada, faa parte do mbito
temtico de um determinado direito fundamental deve ser

118
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 255.
119
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 70.
120
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pgs. 63-125.


68
considerada como abrangida por seu mbito de proteo,
independentemente da considerao de outras variveis
121

O suporte ftico amplo de um princpio, portanto, define de forma abrangente o que
protegido prima facie
122
. A proteo definitiva do princpio s pode ser definida no caso
concreto, ao ser sopesada em casos de eventuais colises
123
. Isso porque, decorrente do
entendimento de suporte ftico amplo, entende-se que tambm no h definio exata de
cada princpio, mas uma perspectiva de contedo essencial relativo, de modo que a
definio do que essencial e, portanto, a ser protegido depende das condies fticas
e das colises entre os diversos direitos e interesses no caso concreto
124
. Desse modo, a
definio do ncleo do princpio identificada com o produto da aplicao da regra da
proporcionalidade
125
. Quer dizer, s h como saber o que essencial ao princpio na
medida em que as restries possveis so consideradas proporcionais.
O que fundamental, portanto, definir no caso concreto se o que proibido ou
permitido prima facie por um princpio deve ser proibido ou permitido definitivamente.
Isso ocorre na medida da avaliao se as restries do caso podem ou no ser justificadas
com base nos princpios colidentes.
Ou seja, a concepo de princpios como mandamentos de otimizao condiciona a
realizao dessas normas no definio do seu contedo, como recorrente em diversas
vertentes tericas, mas justificao das suas restries, que definem o mbito das
possibilidades fticas e jurdicas daquilo cuja realizao exigida na maior medida
possvel. Esta condio exige, ento, fora argumentativa slida do legislador ou do
magistrado que impe restries ao princpio
126
. Nesse sentido, Virglio Afonso da Silva
afirma que:
De certa forma, o que ocorre um deslocamento do foco da
argumentao: ao invs de um foco no momento da definio
daquilo que protegido e daquilo que caracteriza uma interveno

121
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 109.
122
Para a definio do suporte ftico amplo de uma norma, Virglio Afonso da Silva prope uma srie de
perguntas norteadoras: (1) O que protegido? (2) Contra o qu? (3) Qual a consequncia jurdica que
poder ocorrer? (4) O que necessrio ocorrer para que a consequncia possa tambm ocorrer? Virglio
Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 71.
123
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 109.
124
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 196.
125
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 198.
126
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 124.


69
estatal, h uma concentrao no momento da fundamentao da
interveno
127
.
Para mencionar uma situao concreta relacionada com a laicidade, tratada mais
detidamente no ltimo item deste captulo, a adoo da ideia de princpio como
mandamento de otimizao faz com que a proibio de pregao religiosa em trens
urbanos esteja condicionada aos argumentos de quais princpios justificam essa proibio,
e no definio do contedo do princpio da laicidade. Isso porque, quando
compreendido com um suporte ftico amplo, o princpio da laicidade probe prima facie
qualquer medida que possa restringi-lo.
Observa-se, portanto, que a classificao da laicidade como um mandamento de
otimizao, que defendo nesse trabalho, torna explcito o carter restringvel deste
princpio, mas isso pode ocorrer apenas em caso de coliso com outro princpio
constitucional. Ao contrrio do que pode parecer primeira vista, esse entendimento
fortalece a sua proteo. Isso ocorre, pois, como afirma Virglio Afonso da Silva:
A explicitao da restringibilidade dos direitos fundamentais
acompanhada, no modelo aqui defendido, por uma exigncia de
fundamentao constitucional, para qualquer caso de restrio, que
no est presente em outras teorias. O que aqui se defende,
portanto, a tese de que a diminuio da proteo no est na
abertura das possibilidades de restrio, j que elas impem um
nus argumentativo ao legislador e ao juiz; uma diminuio na
proteo aos direitos fundamentais ocorre, na verdade, naquelas
teorias que recorrem a figuras pouco claras como limites imanentes,
contedos absolutos, especificidade, ou a outras formas de restrio
ao suporte ftico dos direitos fundamentais
128
.
Portanto, a exigncia de fundamentao para eventual restrio laicidade garante
que o princpio deve prevalecer sempre, a no ser que haja outro princpio igualmente
importante sendo excessivamente prejudicado em caso de coliso e isso precisa ser
comprovado. Este contexto imprescindvel para todos os direitos fundamentais,
especialmente no caso de direitos que esto em processo de consolidao, como a
laicidade.
Para alm da necessidade de justificativa constitucional, o entendimento da
laicidade como mandamento de otimizao, como j foi dito, exige que o Estado no s

127
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 94.
128
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 253.


70
no atue de forma a no prejudic-lo, mas que atue positivamente para garanti-lo. Assumir
que a laicidade no uma determinao definitiva e que est plenamente garantida pelas
normas constitucionais favorece o amadurecimento do debate para que o princpio seja
efetivamente realizado.
Nesse sentido, Marco Huaco ao defender a laicidade como princpio no
ordenamento jurdico e considerando a necessidade de situaes fticas para sua
realizao, pondera que
O princpio da confessionalidade estatal est sendo
progressivamente destitudo como princpio inspirador do nosso
ordenamento jurdico e sendo substitudo pelo princpio da
aconfessionalidade ou laicidade, como produto do processo
histrico de secularizao e de modernizao do Estado, assim
como a preponderncia contempornea dos direitos humanos e das
liberdades fundamentais
129
.
O princpio da laicidade (...) um princpio constitutivo do Estado
Democrtico de Direito moderno que se projeta sobre todas os
ramos do Direito e todas as polticas pblicas do Estado
130
.
Ou seja, o entendimento da laicidade como princpio e as consequncias deste
entendimento possibilitam o amadurecimento democrtico do Estado ante a determinao
constitucional.


IV. Aplicabilidade de normas constitucionais e regulamentao

Tratarei brevemente desse aspecto, que dialoga com um dos pontos abordados no
primeiro captulo, em relao possibilidade de estabelecimento de leis regulamentadoras
da questo religiosa em um Estado laico.
Considerando que no h eficcia plena das normas constitucionais, como tratado
no item anterior, os direitos fundamentais podem precisar de regulamentao para garantir

129
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 39.
130
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 40.


71
sua aplicabilidade. A questo religiosa conta com regulamentaes em diversas partes do
mundo, como j afirmado sobre o caso do Mxico.
A regulamentao religiosa, ao contrrio de ser uma interveno entre as esferas do
Estado e das religies, pode representar uma possvel orientao para efetivao da
laicidade. Considerando a falta de previso expressa do princpio na constituio federal, a
regulamentao infraconstitucional poderia preencher os contedos e definir os limites da
relao entre o Estado e a religio na esfera pblica.
Se todo direito fundamental restringvel, e se a restrio passa pela
proporcionalidade, regulamentaes podem ser elaboradas para fornecer diretrizes
aplicabilidade dos princpios nos casos concretos. No caso da laicidade, elas podem ser
feitas, inclusive, para proteger a liberdade religiosa e a igualdade material entre as
confisses.
De qualquer forma, como pondera Marco Huaco, o carter dessa regulamentao
pode ser tanto benfica quanto problemtica laicidade do Estado, conforme seu contedo:
A existncia de normatividade legal que amplie os supostos
exerccios dos direitos da liberdade religiosa, de conscincia e de
pensamento , sem dvida, um indicador do grau de laicidade
instaurado em um determinado pas, pois implica que se reconhece
juridicamente o pluralismo religioso e ideolgico existentes na
sociedade. Sem embargo, a mera existncia de normas especiais
sobre o fenmeno religioso no-catlico como indicador de
laicidade relativo. O que realmente determinante o carter de
tal legislao
131
.
Ou seja, no se pode medir o grau de laicidade de um Estado pela simples
existncia de leis que regulem o fenmeno religioso. A existncia de leis que tratam do
aspecto religioso pode representar o fortalecimento da laicidade de um pas ou mitig-la,
de acordo com a sua forma e contedo.

V. Coliso entre direitos fundamentais: liberdade de expresso e liberdade
religiosa


131
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 61.


72
Este item no tratar do tema coliso de direitos fundamentais uma vez que a
teoria constitucional sobre coliso entre princpios constitucionais j foi abordada nos itens
anteriores. Tambm no proponho aqui discutir a natureza dos direitos fundamentais ou a
discusso sobre serem absolutos ou no, o que no caberia no presente trabalho. Esse item
serve para tratar de um gnero de coliso entre direitos fundamentais especfico, recorrente
nos debates sobre laicidade, referente possibilidade da liberdade de expresso pblica da
religiosidade colidir com outros direitos fundamentais, inclusive a prpria liberdade
religiosa.
Essa anlise se faz pertinente na medida em que dialoga com diversos elementos
desta tese, seja o conceito de laicidade, seja a teoria constitucional, sejam os aspectos
democrticos da presena religiosa na esfera pblica.
Ressalto que este tema ser tratado em dois momentos nesta tese. O primeiro, nesse
tpico, no qual abordarei os aspectos constitucionais da coliso de direitos fundamentais
envolvendo a laicidade. O segundo versa sobre situaes concretas na rea de comunicao
discutidas no captulo respectivo. No obstante, utilizo casos concretos neste item, para
ilustrar a teoria aqui tratada.
Destaco ainda que outros casos de colises entre direitos fundamentais so
possveis, mas no pretendo exauri-los neste trabalho. No obstante, alguns outros
exemplos sero analisados no captulo quatro, sobre as dimenses prticas da laicidade no
pas.
Partindo do pressuposto de que nenhum direito fundamental absoluto ou
hierarquicamente superior aos outros, a discusso aqui trata minimamente da eventual
coliso entre liberdade de expresso (especificamente de carter religioso) e liberdade
religiosa.
Se considerarmos que o pleno exerccio da liberdade religiosa de determinadas
confisses pressupe o proselitismo na esfera pblica, a reserva desse exerccio religioso
esfera privada seria uma restrio excessiva ao direito. No entanto, como se abordar mais
detidamente no captulo referente aos aspectos democrticos da laicidade, a tolerncia deve
ser compreendida dentro de um mbito maior de proteo s diferenas que compe a vida
social.


73
Devemos considerar, ainda, que alm dos princpios constitucionais, o art. 208 do
Cdigo Penal Brasileiro tipifica a ao de escarnecer de algum publicamente, por motivo
de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso;
vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso. A discriminao religiosa
tambm tipificada pelo art. 20 da Lei 7.716/89: praticar, induzir ou incitar a
discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio e procedncia nacional.
Dessa forma, podemos nos deparar com diversas situaes de coliso de direitos
fundamentais, aqui exemplificadas entre liberdade de expresso e liberdade religiosa. Para
demonstrar a situao, indico alguns casos concretos de conhecimento pblico
132
,
protagonizados por membros de igrejas evanglicas. Importantssimo ressaltar
imediatamente que no se trata de qualquer juzo de valor sobre as aes realizadas,
exponho os casos reais apenas para ilustrar a questo da coliso entre direitos.
O primeiro caso foi conhecido como o chute da santa em que um Pastor da Igreja
Universal do Reino de Deus chutou a imagem de Nossa Senhora de Aparecida para
lembrar aos fiis que esttuas no poderiam ser objeto de adorao. O segundo caso refere-
se aos programas televisivos da Rede Record que repudiavam as religies de matriz
africanas. Por fim, lembro das discusses, ainda em andamento, sobre o PLC 122, que
pretende criminalizar a homofobia. Neste ltimo caso, os deputados da bancada evanglica
argumentam que a aprovao da lei resultaria em excessiva restrio liberdade de
expresso e religiosa, pois os religiosos teriam o direito de demonstrar que no aceitam o
modo de vida dos homossexuais (esta questo ser tratada novamente neste trabalho no
item sobre direitos LGBT Lsbicas, Gays, Bissexuais, Transexuais e Travestis do
captulo referente a aspectos concretos).
Portela ainda relata um caso em que o cardeal Cludio Hummes declarou que a
causa da violncia a falta de religio. Para o autor, o cardeal no pode ser punido por
essa expresso, ainda que ateus e agnsticos sintam-se ofendidos
133
. O questionamento
aqui deve levar em conta as repercusses sobre as aes descritas, cuja teoria deve ser mais
bem explorada no captulo seguinte. Neste ltimo caso, por exemplo, podemos pensar
sobre a influncia que tal declarao teria nos fiis e a reduo significativa da tolerncia

132
Exponho que os dois primeiros casos que tratarei foram abordados por Fbio Portela Lopes de Almeida
em leu livro Liberalismo Poltico Op. Cit. Pgs. 54 e seguintes. De qualquer forma, a anlise do autor refere-
se ao tratamento diferenciado dado pela justia aos casos mencionados, o que no se discutir aqui.
133
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit.Pg. 66.


74
praticada por eles frente aqueles que no professam qualquer f. Ou seja, seria um
movimento oposto ao que se espera do ideal democrtico da tolerncia. Ademais, qual o
impacto de tal declarao, proferida por um lder religioso, na atuao de um juiz catlico?
O julgamento de um crime cometido por um ateu seria to imparcial quanto de um crime
cometido por um ru declaradamente religioso?
Em exemplo conexo, o Ministrio Pblico Federal de So Paulo ajuizou ao civil
pblica contra a Igreja Internacional da Graa de Deus; TV mega LTDA (Rede TV!) e a
Unio em funo de exibio do programa O Profeta da Nao que veiculou mensagem
discriminatria aos ateus
134
. Pediu a exibio de programa de contrarresposta e retratao
pela emissora, bem como adequada fiscalizao da concesso pblica pelo Ministrio das
Comunicaes. A ao foi decidida sem julgamento do mrito, pois o juiz considerou falta
de legitimidade de propositura da ao. No obstante, manifestou-se sobre a questo nos
seguintes termos:
Verifica-se da leitura das palavras impugnadas que nelas h
apenas manifestao do pensamento religioso que pugna pela paz
social. O fato de haver-se afirmado que quem pratica delitos no
tem Deus no corao, no guarda qualquer relao ou crticas
queles que convictamente so ateus. Na manifestao do
pensamento o intrprete h que se apegar aos objetivos do orador
no sendo recomendvel interpretao extensiva.
Ou seja, o juiz considerou que a liberdade de expresso sobrepunha-se liberdade
de (no) convico religiosa e o direito de ser respeitado por ela. Fbio Portela poderia
compreender que a deciso acertada, ao criticar o possvel entendimento de
criminalizao da blasfmia pelo Cdigo Penal:
as nicas religies a serem permitidas por essa concepo de
tolerncia, ento, so aquelas que se fundam numa concepo de
bem compartilhada por todos, uma religio abrangente que
manifesta os mesmos valores nas mais diversas tradies
religiosas
135
.

134
Justia Federal da 3 Regio. 6 Vara da Seo Judiciria de So Paulo. Ao Civil Pblica n 0014396-
10.2011.403.6100. Julgado em 16.02.2012.
135
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 65.


75
O autor complementa, entendendo que a proibio de crtica de concepes
religiosas reduz drasticamente o pluralismo, pois admite apenas religies que no tm no
proselitismo uma forma de exerccio da f, por exemplo
136
.
Essa impresso confirmada na ADI 2.566, proposta em 2001 pelo Partido Liberal
e abordada por Virglio Afonso da Silva no mbito de anlise de casos concretos
verificadores da sua teoria sobre suporte ftico de princpios
137
. No caso descrito, o autor
da ao alegou que a proibio de proselitismo de qualquer natureza na radiodifuso
comunitria contida no art.4, 1, da Lei 9.612/1988 seria inconstitucional. Entre outros
fundamentos, argumentou-se que o dispositivo violaria a liberdade de expresso (art. 5,
IV) e liberdade religiosa (art. 5, VI).
Chegamos a um ponto crucial da coliso entre direitos fundamentais, que dialoga
perfeitamente com a necessidade de ponderao. Ou seja, cada situao somente poder ser
avaliada no caso concreto, verificando quanto cada direito passa a ser restringido para a
proteo do outro. A mera expresso de crtica pode significar um tipo de restrio
liberdade religiosa do outro, mas talvez seja permitida em determinada situao. Uma
agresso pode at representar restrio excessiva ao princpio colidente, caso em que a
liberdade de expresso religiosa poderia restar prejudicada em nome da liberdade
religiosa.
Por fim, ilustro a discusso com um caso de usei de exemplo mais acima, para
referir-me necessidade argumentativa com base na ponderao de princpios para deciso
em casos de coliso envolvendo a laicidade.
Em 2009 o Ministrio Pblico estadual do Rio de Janeiro interps ao coletiva de
consumo em face da Supervia Concessionria de Transportes Ferrovirios S/A, com o
intuito de coibir a ao de pregadores religiosos dentro dos vages que transportam os
usurios. Em suas razes iniciais, o Ministrio Pblico alegou que as atividades de
pregao eram realizadas por meio de microfones e instrumentos musicais que
prejudicavam a coletividade usuria do meio de transporte, ofendendo ainda sua liberdade
de pensamento e credo.

136
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pgs. 65-66.
137
Virglio Afonso da Silva. Op. Cit. Pg. 114.


76
A liminar foi provida em primeira instncia e a empresa interps agravo de
instrumento ao Tribunal de Justia
138
, parcialmente provido no sentido de no antecipar os
efeitos da tutela pela necessidade comprobatria de possibilidade tcnica na execuo da
deciso incluindo a convocao policial em caso de descumprimento. No obstante, o
Tribunal de Justia deferiu o mrito do pedido pela proibio das atividades de pregao e
uma das medidas demandadas, referente colocao de avisos pela empresa em suas
bilheterias e trens, em local visvel, comunicando ao pblico a proibio da realizao de
cultos religiosos, em qualquer forma de manifestao, em seus vages.
Vale registrar que entre o perodo de concesso da tutela antecipada e deciso final
do Tribunal de Justia, um cidado declarado evanglico impetrou habeas corpus
preventivo
139
visando evitar possvel e eminente coao ilegal autorizada ao arrepio da
garantia constitucional de liberdade religiosa, a partir dos efeitos gerados pela deciso de
antecipao de tutela que o probe de se manifestar publicamente nos trens da
concessionria do servio de transporte ferrovirio Supervia S.A., da qual usurio
autorizado. O paciente solicitou poca expedio de salvo-conduto, de forma que lhe
garanta a finalidade de que possa, livremente, professar a sua f, sem prejuzo do seu
direito de locomoo ou da perspectiva de que possa sofrer qualquer outro
constrangimento em decorrncia daquilo.
A deciso considerou a manifestao do juzo de primeira instncia, que
reconheceu a garantia de culto prevista na constituio federal e, de outro lado, entendeu
que no caso,
ocorre uma verdadeira contraposio entre as liberdades de crena
de cada usurio da Supervia. Enquanto alguns professam a crena
evanglica mediante a realizao de culto dentro dos vages, outros
so obrigados a participar do culto em detrimento da prpria
crena. Deste modo, imperioso resguardar a liberdade de crena
que est sendo violada. A proibio de realizao de culto dentro
dos vages de forma alguma ir afrontar o preceito constitucional
que assegura a liberdade de culto, posto que esta no absoluta
devendo ser observado o local de sua realizao.

138
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. 12 Cmara Cvel Agravo de Instrumento n 2009.002.02539.
Julgado em 04.08.2009.
139
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. 6 Vara Criminal Habeas Corpus n 2008.059. 04944. Julgado em
19.08.2008.


77
Nesse sentido, concluindo que ningum deve ser submetido forosamente
atividade religiosa, o Tribunal decidiu pela denegao do pedido de habeas corpus.
Seria possvel considerar que, na verdade, o problema aqui decorre de outras
questes e no tem necessariamente relao com a questo religiosa (mas apenas o barulho
gerado pela pregao, por exemplo). Apenas no caso concreto possvel verificar se
haveria, nesta hiptese de argumentao, maior peso do direito ao sossego em relao ao
direito de liberdade religiosa. Ou se a deciso teria o mesmo rumo caso o proselitismo
fosse feito de maneira discreta, no interferindo na convivncia coletiva dos usurios do
servio de trem.
De todo modo, considerando a delimitao argumentativa dos pleitos e da deciso,
esse caso representa bem o que pretendi expor aqui. A expresso da liberdade religiosa
pode colidir com a liberdade religiosa diversa e por vezes vulnerar elementos da laicidade
estatal, ainda que no haja a participao pblica em um dos polos da coliso de princpios.
O sopesamento entre os princpios colidentes deve levar em conta o mandamento
de otimizao que representam e harmoniz-los de forma que haja a menor restrio
possvel de cada um deles. Ainda que no seja a laicidade em si que esteja colidindo com
outro princpio, sua observncia orienta o procedimento de ponderao, pois ao fim e ao
cabo, esse princpio tambm pode restar prejudicado.




78
CAPTULO 3 ASPECTOS DEMOCRTICOS

Antes de iniciar este capitulo, vale uma observao preliminar relevante: embora
esse trabalho no se proponha a fazer o debate sobre teoria democrtica, conceitos de
democracia ou a relao com o constitucionalismo, o tratamento da questo da laicidade
exige minimamente essa abordagem. O debate sobre democracia e constitucionalismo
relaciona-se intrinsecamente com a laicidade e, desse modo, pretendo tecer algumas
consideraes sobre ambos os conceitos e o debate acerca da relao entre eles. neste
mbito que pretendo discutir tambm a legitimidade da presena religiosa na esfera pblica
de um Estado laico e plural.

I. Democracia e constitucionalismo

Entendendo a laicidade como um processo construdo historicamente,
imprescindvel que se aborde a questo sob a perspectiva terica e conceitual, ainda que
esta tarefa no se esgote na abstrao. Considerando o aspecto da legitimidade do governo
no povo, e no mais na religio, importante enfrentar aspectos da democracia e soberania
popular em um Estado Democrtico de Direito, bem como a complexidade da dicotomia
democracia e constitucionalismo, e o papel que os direitos fundamentais adquiriram nas
sociedades plurais.
O ideal de liberdade individual perante o Estado surgiu no contexto da Revoluo
Francesa, mas foi a partir do sculo XIX, com a consolidao da concepo do Estado
liberal
140
e do debate sobre o conceito de democracia, que a expresso civil e poltica desse
ideal passaram a formar seus principais contornos.
O Estado liberal propunha-se a garantir as liberdades individuais tais como
expresso, pensamento ou religiosa a partir de parmetros definidos pela expresso

140
A concepo liberal de Estado teria sua origem no discurso de Benjamin Constant em A liberdade dos
antigos comparada com a dos modernos. Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e, Gianfranco Pasquino,
Dicionrio de Poltica Vol. 1. Braslia: UNB, 2004. Pg. 319.


79
poltica dos prprios cidados. Considerando estas suposies, passa a ser delineado o
modelo representativo de democracia, com seus diversos desdobramentos conceituais e
histricos.
A teoria poltica contempornea, prevalecente em pases de tradio democrtico-
liberal, utiliza-se de parmetros mais ou menos amplos de regras ou procedimentos
universais que definem a democracia.
Robert Dahl, por exemplo, apontou trs formas de democracia como modelos
ideais: a democracia que limita o Estado pelas leis e no pelos homens, a democracia
fundada na soberania da maioria e a democracia baseada em pr-requisitos sociais que
garantem a livre expresso do voto, a prevalncia das decises mais votadas e o controle
das decises por parte dos eleitos
141
. Desenvolvendo sua teoria, Dahl entende que para um
governo ser capaz de responder s demandas dos cidados, considerados politicamente
como iguais, todos eles devem ter acesso oportunidade de formular suas preferncias
(demandas); expressar essas preferncias sociedade e ao governo por meio de ao
individual ou coletiva e ter tais preferncias avaliadas por parte do governo de maneira
igualitria e sem discriminao. Para cada uma dessas oportunidades, alguns requisitos
devem ser obedecidos, tais como liberdade de associao e expresso; direito ao voto e
possibilidade de competir por apoio; acesso a meios alternativos de informao;
elegibilidade para cargos pblicos em eleies livres e justas e; instituies capazes de
elaborar polticas pblicas de acordo com a expresso das preferncias manifestadas
142

Embora no seja possvel estabelecer o nmero mnimo de regras que devem ser
observadas para que um regime possa ser considerado democrtico, pode-se afirmar que
um regime que no contempla nenhuma dessas garantias no pode ser considerado como
tal.
De todo modo, percebe-se que o conceito democrtico por si s est restrito forma
de participao popular e absoro de suas demandas majoritrias no mbito de governo.
Disso decorrem os questionamentos quanto abrangncia da soberania da maioria, caso
signifique restrio de direitos minoria, por exemplo. neste contexto que se insere o
dualismo da democracia em relao ao constitucionalismo.

141
Robert Dahl, A Preface to Democracy Theory, Chicago: University of Chicago Press, 1956. Pgs. 63-64.
142
Robert Dahl. Polyarchy. Participation and Opposition. New Haven and London: Yale University Press,
1971. Pgs. 1-3.


80
Muitas podem ser as definies atribudas a uma constituio, passando por
aspectos jurdicos, polticos ou sociais. No pretendo aprofundar a questo aqui. Em
termos gerais, uma constituio a estrutura de uma sociedade poltica organizada; a
ordem necessria que deriva da designao de um poder soberano e dos rgos que o
exercem
143
. Para Kelsen, a constituio o nvel mais alto dentro do Direito nacional e
tem um sentido formal, por ser um documento solene composto por conjunto de normas
passveis de modificao apenas se observadas prescries especficas, alm de um sentido
material, pois consiste nas regras que regulam a criao das normas jurdicas gerais
144
,
distinguindo-a, assim, das demais normas do ordenamento jurdico.
Ou seja, a constituio estabelece as diretrizes do Estado que a adota, sendo
responsvel pela garantia de alguns preceitos fundamentais a serem sempre observados.
Neste contexto, de forma abrangente, o constitucionalismo consiste na tcnica jurdica
que garante aos cidados o exerccio dos seus direitos individuais e ao mesmo tempo
coloca o Estado em condies de no os poder violar
145
. Nas palavras de Canotilho, o
constitucionalismo moderno representar uma tcnica especfica de limitao do poder
com fins garantsticos
146
.
Historicamente, o constitucionalismo surgiu pela pretenso de contrapor-se ao
Estado absolutista que pressupunha a concentrao do poder nas mos do soberano. Para
isso, previa em seu sistema a separao de poderes e a garantia de direitos, como pode ser
compreendido do disposto na Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado
de 1789: Art. 16. Qualquer sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos
direitos, nem estabelecida a separao dos poderes no tem Constituio.
Ao longo do sculo XIX, o entendimento do termo constitucionalismo foi
ampliado e passou a relacionar-se tambm com o Estado de Direito alemo (Rechtsstaat) e
com o princpio da Rule of Law na Inglaterra, sistemas criados para garantir o exerccio das
liberdades civis e polticas por meio de princpios constitucionais que impediam eventuais
arbtrios do governo da maioria. Tornou-se responsvel, portanto, pela noo de dever do

143
Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e, Gianfranco Pasquino. Op. Cit. Pg. 245.
144
Hans Kelsen. Teoria Geral do Direito e do Estado. So Paulo: Martins Fontes, 1998. Pg. 182.
145
Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e, Gianfranco Pasquino. Op. Cit. Pg. 247.
146
Jos Joaquim Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7. Ed.. Coimbra:
Almedina, 2010. Pg. 51.


81
Estado Democrtico de Direito respeitar e fazer respeitar as liberdades individuais das
minorias.
Nicola Matteucci aponta as mesmas caractersticas formais e materiais da
constituio definidas por Kelsen, incluindo referncia ao papel do Poder Judicirio que,
em ltima instncia, atua como o guardio da constituio, tendo o dever de zelar pela
conformidade das leis com as normas fundamentais
147
.
A partir destes breves apontamentos sobre os conceitos de democracia e
constitucionalismo, importante relacion-los no atual contexto poltico e jurdico de
garantia dos direitos fundamentais.
Definida como o governo da maioria, a democracia no pode se valer de um
poder absoluto ou ilimitado, sob o risco de minar sua prpria essncia constitutiva. Assim,
o constitucionalismo assume o papel de salvaguardar os direitos fundamentais e, em
especial, de garantir o exerccio desses direitos pelas minorias. Ou seja, a democracia
constitucional no permite a discriminao de uma parte dos cidados que a compe, ainda
que essa seja a vontade da maioria da sociedade ou em ltima instncia, da maioria dos
representantes polticos daquele momento.
neste contexto que se insere a discusso da proteo ao princpio da laicidade.
Uma vez que o Estado laico encontra sua legitimidade no povo, natural compreendermos
a associao entre laicidade e democracia representativa, como ressalta Blancarte
148
. O que
dizer, ento, se 90% da populao de determinado Estado professa um tipo de religio e
eventualmente deseja seus valores religiosos orientando as aes do Estado frente a todos
os cidados?
Como apontado, a democracia o governo do povo, em que a maioria orienta as
aes estatais conforme suas convices. No entanto, em uma democracia constitucional,
necessria a garantia dos direitos fundamentais de todos os cidados, no admitindo que a
vontade majoritria se sobreponha a seus princpios constitucionais bsicos.

147
Norberto Bobbio; Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino. Op. Cit. Pgs. 255-256.
148
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 20.


82
Considerando que a a idia dos direitos humanos e da soberania do povo
determinam at hoje a autocompreenso normativa dos Estados de direito
democrticos
149
, Habermas afirma que
o almejado nexo interno entre soberania popular e direitos
humanos s se estabelecer, se o sistema dos direitos apresentar as
condies exatas sob as quais as formas de comunicao
necessrias para uma legislao poltica autnoma podem ser
institucionalizadas juridicamente. O sistema de direitos no pode
ser reduzido a uma interpretao moral dos direitos, nem a uma
interpretao tica da soberania do povo, porque a autonomia
privada dos cidados no pode ser sobreposta e nem subordinada
sua autonomia poltica. As instituies normativas, que unimos aos
direitos humanos e soberania do povo, podem impor-se de forma
no-reduzida nos sistemas dos direitos, se tomarmos como ponto de
partida que o direito s mesmas liberdades de ao subjetivas,
enquanto direito moral, no pode ser simplesmente imposto ao
legislador soberano como barreira exterior, nem instrumentalizado
como requisito funcional para seus objetivos
150
.
Desta maneira, o arcabouo constitucional de um Estado Democrtico de Direito
deve ter a preocupao de atender aos anseios da populao sem reproduzir eventuais
entendimentos coletivos que excluam uma parte da sociedade. Neste sentido, vale ressaltar
uma passagem da petio inicial elaborada pela Procuradoria Regional da Repblica no
mbito da ADI que discutiu o reconhecimento de relaes homoafetivas:
O papel do Direito e especialmente o do Direito Constitucional
no o de referendar qualquer posicionamento que prevalea na
sociedade, refletindo, como um espelho, todos os preconceitos nela
existentes. Pelo contrrio, o Direito deve possuir tambm uma
dimenso transformadora e emancipatria, que se volte no para o
congelamento do status quo, mas para a sua superao, em direo
construo de uma sociedade mais livre, justa e solidria
151
.
Daniel Sarmento, ao tratar da presena do crucifixo nos Tribunais, ressalta que
democracia no se confunde com o simples governo das maiorias, pressupondo antes o
respeito a uma srie de direitos, procedimentos e instituies, que atuam para proteger as
minorias e assegurar a possibilidade de continuidade da empreitada democrtica ao longo
do tempo
152
. O autor explica ainda que o iderio do constitucionalismo, na verdade,

149
Jrgen Habermas, Direito e Democracia: entre facticidade e validade. Volume I, Rio de Janeiro: Tempo
Brasileiro, 1997. Pg. 128.
150
Jrgen Habermas Op. Cit. Pgs. 138-139.
151
Supremo Tribunal Federal. Petio Inicial Procuradoria Geral da Repblica. ADI 4227/09. Pg 20.
152
Daniel Sarmento. Op. Cit. Pgs. 197-198.


83
rejeita o predomnio irrestrito da vontade das maiorias. Assim, a proteo constitucional
destes direitos, ao impor limites para as maiorias, no incompatvel com a democracia,
mas antes garante os pressupostos necessrios para o seu bom funcionamento
153
. Por fim,
Sarmento reafirma que a laicidade, sendo um princpio constitucional , nesta qualidade,
abrigado pela vontade da maioria.
Fbio Portela, apoiado em Habermas, tem o mesmo entendimento, de que embora
seja sempre difcil desvincular a identidade de uma democracia constitucional dos valores
culturais da maioria, ter uma identidade constitucional mais abstrata, aberta para a
incluso, necessrio para garantir um tratamento igualitrio para todos
154
. Caso
contrrio, como sustenta o autor, ocorre a mera assimilao das minorias aos valores
culturais da maioria o que torna a comunidade poltica hostil ao pluralismo
155
.
Ou seja, em uma democracia constitucional, a vontade da maioria no pode violar
direitos fundamentais da minoria. No caso que aqui se aborda, a religio predominante na
populao no pode impor-se queles que no professam a mesma f. Ademais, no h
discusso democrtica com o uso de argumentos baseados em dogmas. Como se ver
adiante, a legitimao das normas e aes estatais depende de racionalidade e
razoabilidade, caractersticas que os dogmas no conseguem necessariamente refletir. A
democracia, em um sistema constitucionalista, no pode admitir argumento, por exemplo,
que o aborto proibido por orientao divina. E ainda que haja a traduo do argumento
religioso para o civil, determinadas concepes precisam, de qualquer forma, ser
refletidas luz do pluralismo religioso e moral que compe a sociedade.
Micheline Milot demonstra a mesma preocupao ao abordar um julgamento da
Suprema Corte do Canad
156
, salientando que a deciso apontou que o fato de que uma
cultura religiosa dominante, no caso a cultura crist, tem outros efeitos no negligenciveis
sobre os no cristos por seu teor universalmente aplicvel
157
.

153
Daniel Sarmento. Op. Cit. Pg. 198.
154
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 99.
155
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit.Pg. 100.
156
Julgamento Sua Majestade a Rainha contra Big M Drug Mart Ltd (1985) 1 R.C.S. 25 trata sobre o direito
liberdade de religio e de conscincia. Um comerciante judeu, depois de ter sido acusado de ter ilegalmente
vendido mercadorias no domingo, Big M Drug Mart Ltd, foi inocentado em primeira e segunda instncias,
mas a Coroa apelou quanto a essas decises da Suprema Corte. O objeto de litgio foi a constitucionalidade
da Lei sobre o domingo.
157
Micheline Milot. Op. Cit. Pg. 135.


84
Nessa esteira, a autora afirma ainda que mesmo em um Estado oficialmente laico,
leis ou regulamentos aparentemente seculares podem atingir o princpio fundamental da
igualdade de todos
158
. Ressalta, para exemplificar, a questo dos feriados ou leis sobre o
casamento, que refletem uma realidade crist.
Portanto, Milot observa que, atualmente, a maior justificativa da laicidade
encontra-se menos na proclamao da separao do que no reconhecimento da diversidade
moral e religiosa e na justia poltica que deve garantir que nenhuma discriminao seja
exercida no exerccio das liberdades fundamentais
159
.
A laicidade, como princpio complexo, precisa que seu embasamento constitucional
encontre uma estrutura poltico-institucional para sua efetivao. Enquanto deve ser
discutido se o Estado laico supe que o direito exclua a religio, necessrio abordar
tambm a relao da poltica com essas diretrizes.
Para Juan Cruz Esquivel, a consolidao do processo da laicidade necessitar uma
transformao profunda no arraigado modus operandi dos dirigentes polticos e da
aceitao por parte da igreja da nova conformao da sociedade
160
.
De qualquer forma, seria irracional considerar que a influncia religiosa pode estar
completamente apartada da esfera pblica. Essa influncia pode ocorrer em vrios
aspectos, seja pela representatividade formal resultante de eleies (governantes e
parlamentares), seja pela participao de instituies em fruns decisrios (lobby,
audincias pblicas ou atuao como amicus curiae, por exemplo), seja ainda pela
religiosidade daqueles que atuam na vida pblica.
Trato desses aspectos, incluindo a racionalidade legislativa, a influncia religiosa na
esfera pblica e a questo da religiosidade dos servidores pblicos, no item subsequente.




158
Micheline Milot. Op. Cit. Pg. 135.
159
Micheline Milot. Op. Cit. Pg. 130.
160
Juan Cruz Esquivel. Op. Cit.. Pg. 127.


85
II. Pblico e privado

Considerando os aspectos democrticos analisados, e considerando que a laicidade
um processo construdo a partir da prtica e amadurecimento social, impem-se nesse
debate a dicotomia entre o pblico e o privado, apresentada em muitas teorias como a
soluo para problemas enfrentados pelo Estado laico.
Nas palavras de Maria Emilia Corra da Costa,
tanto Hobbes quanto Spinoza distinguiram a religio pblica
conformada s determinaes do Estado da religio privada, de
foro ntimo. Locke, por sua vez, avanou no entendimento de que
poltica e religio so questes distintas, estando a ltima
subordinada autodeterminao individual. Entendeu ser
necessrio demarcar a distino entre o governo civil e a religio,
bem como as verdadeiras fronteiras entre a Igreja e a
comunidade
161
.
Nesta esteira, Maria das Dores Campos Machado ressalta que o debate
contemporneo sobre o tema organiza-se em dois eixos: o princpio legal da separao
entre Estado e Igreja e a privatizao da moralidade e da religio no sentido de que
estes elementos devem ser tratados na esfera privada da vida do cidado. A autora afirma
que estes so processos diferentes e a anlise da presena pblica das religies depende
desse reconhecimento
162
.
A partir dessa considerao, possvel enfrentar de forma real a questo da
influncia religiosa na esfera pblica. Enquanto temos uma determinao normativa sobre
a separao da f e da poltica, o verdadeiro afastamento das esferas depende de
amadurecimento histrico e proativo. Campos Machado exemplifica a questo a partir da
atuao da Igreja Catlica, que embora tenha aceitado a separao em relao ao Estado,
reluta at os dias de hoje em admitir o princpio da absoluta privatizao da religio e da
moralidade
163
-
164
.

161
Maria Emlia Corra da Costa. Op. Cit.. Pg. 100.
162
Maria das Dores Campos Machado. A atuao dos evanglicos na poltica institucional e a ameaa s
liberdades laicas no Brasil. In Roberto Arruda Lorea (org.) Em defesa das liberdades laicas. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2008. Pg. 145.
163
Maria das Dores Campos Machado. Op. Cit.. Pg. 146.


86
O Observatrio da Laicidade do Estado define que o primeiro resultado da laicidade
a imparcialidade do Estado em matria de religio, respeitando e garantindo as diversas
formas de crena. O segundo resultado da laicidade a perda do carter sagrado da moral
coletiva refletida na esfera estatal, passando a ser definida pela soberania popular. A
laicidade deve conciliar estes aspectos e eventuais conflitos decorrentes, j que
as leis, inclusive as que tm implicaes ticas ou morais, so
elaboradas com a participao de todos dos crentes e dos no
crentes, enquanto cidados. O Estado laico no pode admitir
imposies de instituies religiosas, para que tal ou qual lei seja
aprovada ou vetada, nem que alguma poltica pblica seja mudada
por causa dos valores religiosos. Mas, ao mesmo tempo, o Estado
laico no pode desconhecer que os religiosos de todas as crenas
tm o direito de influenciar a ordem poltica, fazendo valer, tanto
quanto os no crentes, sua prpria verso sobre o que melhor
para toda a sociedade
165
.
No mesmo sentido, para Blancarte, os grupos religiosos podem opinar, mas no
so mais aqueles que podem influenciar decididamente sobre a criao das leis ou
estruturar as polticas pblicas. Estas, pelo contrrio, so definidas pelo povo, atravs de
suas formas de representao, particularmente as parlamentares
166
.
Mas se os crentes podem influenciar na pauta pblica por diversos meios, inclusive
elegendo seus parlamentares ou participando de consultas populares, como garantir que um
Estado composto por 90% de cristos no estabelea normas de carter religioso? Como
resolver a questo dos parlamentares que foram eleitos justamente para levar as suas
definies religiosas elaborao legislativa?
O prprio autor pondera que
evidentemente, a moral pblica no pode estar totalmente
secularizada, medida que as religies formam parte essencial da
cultura dos povos, portanto, impossvel que no influenciem em
suas concepes morais sobre o que correto ou incorreto, sobre o
que bom ou mau. Os legisladores e funcionrios pblicos esto

164
Ao abordar adiante a participao religiosa na vida pblica relativizo o termo absoluta privatizao da
religio usado pela autora.
165
Observatrio da Laicidade do Estado (OL). Ncleo de Estudos de Polticas Pblicas em Direitos
Humanos da Universidade Federal do Rio de Janeiro. http://www.nepp-dh.ufrj.br/ole/conceituacao3.html.
Acessado no dia 05.07.2011. (grifo meu)
166
Roberto Blancarte. Op. Cit.Pg. 26.


87
influenciados em sua viso de mundo pelas suas respectivas
religies e cosmovises
167
.
Ainda assim, Blancarte entende que dois aspectos alteram a definio de moral em
uma sociedade secularizada e em um Estado laico: a moral no pode ser definida por uma
hierarquia eclesistica; e a conscincia dos servidores quanto ao impedimento de imporem
suas convices populao
168
.
Quanto autoridade eclesistica, Blancarte afirma que quando um lder religioso
fala em termos polticos, o faz em nome prprio, visto que nenhum dos outros fiis confiou
sua representao poltica
169
.
Questiono esse ponto, pois no o considero necessariamente verdadeiro. Diversos
parlamentares so eleitos justamente por fazerem parte de uma bancada religiosa e terem a
inteno de levarem suas convices ao legislativo. Ademais, a lgica religiosa diferente
da lgica democrtica. No exatamente o nmero de votos que afirma sua legitimidade,
pois a religio dogmtica. justamente o lder que legitima as posies de f. E se o lder
religioso foi eleito pelos fiis para levar o sagrado ao parlamento, h legitimao
democrtica para tal ao menos na acepo bsica da representao popular.
De todo modo, a ideia geral de Blancarte de que
os esforos das organizaes no-governamentais, dos partidos
polticos, ou de qualquer outra instituio poltica no deveriam ser
direcionadas para lutar contra as Igrejas, as quais tm todo o direito
de opinar e no de impor sua viso sobre a legislao e polticas
pblicas. O combate principal para reivindicar liberdades e direitos
deveria centrar-se, sobretudo, nas mos dos representantes
populares e polticos
170
.
Neste debate, Maria das Dores Campos Machado entende que o caminho para uma
compreenso do estatuto da religio no mundo moderno seria abandonar o vis ideolgico
que caracteriza como ilegtima toda e qualquer atuao pblica das religies e verificar as

167
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 27.
168
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 27.
169
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 29.
170
Roberto Blancarte. Op. Cit. Pg. 29.


88
diferentes possibilidades de articulao dos grupos confessionais com a sociedade
poltica
171
.
A autora destaca trs possibilidades iniciais de participao legtima das instituies
religiosas na esfera pblica: para garantia da liberdade religiosa; para questionar a
autonomia absoluta de princpios ticos pelas esferas seculares e morais ou ainda atuar
para evitar a lgica estritamente administrativa ou jurdica do Estado
172
.
No obstante esse entendimento, a autora ressalta que considera preocupante a
presena de emissrios religiosos nas casas legislativas, que representam um espao de
deliberao das normas que vo reger as relaes de atores sociais ateus, agnsticos ou das
mais diferentes religies
173
.
Esquivel, por fim, refora o entendimento sobre a influncia religiosa nos espaos
pblicos, ao analisar a presena catlica nos espaos institucionais da Argentina:
No se trata de negar ou deixar de reconhecer a presena histrica
da Igreja Catlica, tampouco de impedir a divulgao de seus
princpios normativos. Porm, trata-se de ressaltar que em um
regime democrtico, os assuntos pblicos no podem definir-se
pelos postulados de um credo, independentemente de seu carter
majoritrio ou minoritrio
174
.
Tento resumir a questo, avanando em um ponto: a mera separao entre as
esferas pblicas e privadas no responde quais so os limites da presena religiosa no
Estado. Explico. No possvel limitar toda e qualquer forma de religiosidade das pessoas
esfera privada, pois isso representaria de forma genrica excessiva restrio ao direito
da liberdade religiosa. A expresso pblica da f , para muitas religies, parte de seu
exerccio.
Ademais, negar que os servidores pblicos carreguem sua religiosidade no
mnimo irreal. Como garantir, ento, que o servidor pblico respeitar o pluralismo
religioso em suas aes? Como o servidor separa a moral pblica de suas convices
religiosas, para, a partir disso, ter a referida conscincia de que sua f no pode impor-se
em seus atos pblicos.

171
Maria das Dores Campos Machado. Op. Cit. Pg. 146.
172
Maria das Dores Campos Machado. Op. Cit. Pg. 146.
173
Maria das Dores Campos Machado. Op. Cit. Pg. 153.
174
Juan Cruz Esquivel. Op. Cit. Pg. 127.


89
necessrio, desde j, distinguir o argumento da religiosidade do Estado em si e da
sociedade que o forma. Este aspecto j foi mencionado rapidamente no mbito da
diferenciao entre laicidade e secularizao. Evidentemente, afirma-se que a laicidade
apoia-se na imparcialidade do Estado, e no das pessoas desde que no estejam
representando o Estado. Mas o amadurecimento da noo de laicidade pelas pessoas em
geral imprescindvel para a consolidao do Estado laico.
Nesta perspectiva, podemos recorrer a situaes reais para entender tal dinmica. O
Observatrio da Laicidade do Estado reflete sobre o processo da noo social a respeito da
laicidade do Estado e suas consequncias. Para o ncleo, possvel considerar que o
processo de secularizao (sociedade) abrange a laicizao (Estado), ou podem ainda ser
considerados fenmenos independentes. Dessa forma, diversos cenrios so possveis:
H pases que mantm estreita relao com uma sociedade
religiosa, havendo mesmo religio de Estado, mas que a sociedade
bastante secularizada, como a Gr-Bretanha e a Dinamarca.
Outros, por sua vez, tm Estado laico numa sociedade com
instituies permeadas pelo sagrado, como os Estados Unidos e a
ndia. Outros, ainda, ocupam posies intermedirias e transitivas.
Na Arglia e na Turquia, o Estado laico sofre fortes presses para
fundir-se com o Islamismo dominante na sociedade e assumir as
prescries cornicas para o corpo poltico. No Brasil e na Itlia, a
secularizao da sociedade avana enquanto a laicidade do Estado
est freada.
175
-
176
.
Feitas essas consideraes, podemos avanar no que se refere relao pblica da
religiosidade.
Daniel Sarmento ressalta esse ponto ao afirmar que a correta leitura da laicidade
deve compreend-la como uma garantia da liberdade religiosa, e no como um princpio
que a ela se oponha. Portanto, o autor considera, incompatvel com o sistema
constitucional brasileiro certa viso que se mostra refratria manifestao pblica pelos

175
Observatrio da Laicidade do Estado (OL). Ncleo de Estudos de Polticas Pblicas em Direitos
Humanos da Universidade Federal do Rio de Janeiro. http://www.nepp-dh.ufrj.br/ole/conceituacao6.html.
Acessado no dia 05.07.2011.
176
No caso da Gr Bretanha e Dinamarca, a laicidade pode ser considerada baixa por no haver um dos seus
elementos fortalecedores, que a separao entre Estado e Igreja. Mas isso no define como um todo a
laicidade. A influncia da secularizao da sociedade acaba por ter impacto na laicidade do Estado, ao
contrrio do que acontece nos pases de alta religiosidade social ainda que tenham Estados formalmente
separados da Igreja. Mantenho a afirmao sobre a secularizao do Brasil e da Itlia considerando eventual
anlise feita pelo Instituto, ainda que no encontre em minhas pesquisas bases fortes para essa compreenso.


90
indivduos e grupos que compe a Nao
177
. Adiante o autor ressalta, de todo modo, que
no h qualquer paralelo em vedar a religiosidade individual nos espaos pblicos e
interditar o Estado de endossar uma confisso religiosa
178
- esse ltimo sendo adequado.
Aqui se retoma ento a discusso, entre outros aspectos, da religiosidade dos
servidores pblicos, que eventualmente trazem sua f ao campo profissional. Como diz Ari
Pedro Oro, esse princpio de unificao de todos no seio do Estado supe a distino
jurdica entre a vida privada do indivduo e a sua dimenso pblica de cidado
179
.
John Rawls aborda a questo na sua obra O Liberalismo Poltico, ao afirmar que
os cidados devem perceber o seu papel dentro do conjunto social de maneira racional e
razovel. Deste modo, as pessoas submetem-se a regras sociais gerais, desde que confiem
que todos os demais membros da sociedade faro o mesmo
180
. Isso representa o que Rawls
chama de limites do juzo e permite que diferentes pessoas se percebam dentro de uma
mesma estrutura social como iguais, ainda que no vivam todos do mesmo modo
181
.
Desta maneira, Rawls explicita que no necessrio que todos os cidados
concordem entre si a respeito do que melhor para cada um. necessrio, isso sim, que
entendam o pluralismo e a possibilidade de pessoas viverem de formas diferentes, dentro
de um espectro razovel de normas comuns. O autor entende que esta postura decorre de
uma concepo poltica de justia
182
.
A primeira caracterstica dessa concepo poltica de justia refere-se ao seu
objetivo especfico, de carter moral e dirigido para instituies polticas, sociais e
econmicas que formam a estrutura bsica de cooperao social, no conceito de Rawls.
A concepo de justia, portanto, pretende orientar as instituies quanto a princpios,
critrios e preceitos aplicveis, bem como a expresso das normas pelos seus membros
183
.

177
Daniel Sarmento. Op. Cit.Pg. 194.
178
Daniel Sarmento. Op. Cit.Pg. 195.
179
Ari Pedro Oro. Op. Cit.Pg. 82.
180
John Rawls. O Liberalismo Poltico. So Paulo: tica, 2000. Pg. 93
181
Rawls trabalha neste ponto a diferena entre as caractersticas racional e razovel, considerando que
ambas so igualmente importantes para a garantia do pluralismo harmnico dentro de uma sociedade. De
todo modo, para o autor, a razoabilidade o que mais se aproxima do carter pblico da cooperao social
equitativa. Pg. 97.
182
John Rawls. Op. Cit.. Pg. 53.
183
John Rawls. Op. Cit. Pgs. 53-54.


91
A segunda caracterstica apontada pelo autor refere-se abrangncia da concepo
de justia, que deve ser capaz de ser compartilhada (ou minimamente aceita) por todos os
membros da sociedade o que d a ela um carter autossustentvel
184
. Assim, nas
palavras de Rawls,
a concepo poltica um mdulo, uma parte constitutiva
essencial que se encaixa em vrias doutrinas abrangentes razoveis
subsistentes na sociedade regulada por ela, podendo conquistar
apoio daquelas doutrinas. Isso significa que pode ser apresentada
sem que se afirme, saiba ou se arrisque uma conjectura a respeito
das doutrinas a que possa pertencer ou de qual delas poder
conquistar apoio
185
.
Por fim, Rawls trata da terceira caracterstica que entende formar a concepo
poltica de justia, que se refere ao seu contedo,
expresso por certas ideias fundamentais, vistas como implcitas na
cultura poltica pblica de uma sociedade democrtica. Essa cultura
pblica compreende as instituies polticas de um regime
constitucional e as tradies pblicas de sua interpretao
(inclusive as do judicirio), bem como os textos e documentos
histricos que so de conhecimento geral
186
.
Quer dizer, trata-se de uma concepo que trabalha com os elementos de realidade
e histria daquela sociedade, fazendo-a compreensvel e aceitvel pelos seus membros.
Complementando e consolidando este entendimento, Rawls sustenta que a
democracia constitucional justamente caracterizada por este compartilhamento e
princpios pelos cidados, que denomina de elementos constitucionais essenciais. Ou
seja, alguns aspectos constitucionais primrios so aqueles que devem ser compartilhados
por todos na construo da sociedade democrtica, dando embasamento para o
entendimento dos demais valores comuns. Tais princpios seriam separados em dois tipos,
quais sejam, sobre a estrutura do Estado e os direitos fundamentais
187
. Assim, tais
elementos constitucionais seriam o embasamento para a prtica poltica justa, desde que
aceita pelos membros que compe aquela sociedade. A constituio passa a ter, portanto,
um duplo papel: estabelecer as diretrizes democrticas daquele Estado e formular valores
gerais compartilhveis por todos os membros daquela sociedade.

184
John Rawls. Op. Cit. Pg. 54.
185
John Rawls. Op. Cit. Pg. 55.
186
John Rawls. Op. Cit. Pg. 56.
187
John Rawls. Op. Cit.Pg. 277.


92
Neste ponto encontramos um aspecto bastante relevante para a discusso desse
trabalho. Fbio Portela Lopes de Almeida, ao discutir outro trabalho de Rawls, entende que
para se afirmar como ideal poltico, a concepo pblica de justia no pode recorrer a
crenas religiosas ou filosficas para se fundamentar, mas apenas a um acordo pblico
livre e obtido sem coao
188
.
Ao aprofundar seu entendimento sobre a cultura poltica de uma sociedade
democrtica, Rawls afirma que a diversidade de doutrinas religiosas, filosficas e morais
abrangentes e razoveis no uma simples condio histrica que pode desaparecer logo;
um trao permanente da cultura pblica da democracia
189
. Dessa forma, a aceitao do
pluralismo condio primria da democracia. Se assim no fosse, como afirma o autor
adiante uma nica doutrina religiosa, filosfica ou moral abrangente s pode ser mantida
pelo uso opressivo do poder estatal
190
.
Neste caldo de ideias, temos de um lado o reconhecimento de que a diretriz de
separao entre o pblico e privado para solucionar a questo da presena religiosa na
sociedade laica uma resposta simplista, pois alm de no ser realista, pode restringir
excessivamente a liberdade religiosa. Permitir apenas uma concepo na esfera pblica
seria ainda aceitar uma postura assimilacionista, em que o diferente no pode ser expresso
no conjunto social.
De outro lado, h o entendimento de que necessria uma racionalidade razovel
dos membros de uma sociedade plural, para que haja espao a todos os seus membros e
neste caso falo especialmente da pluralidade religiosa. No entender de Rawls, como visto
acima, as instituies democrticas tm particular responsabilidade na garantia de uma
concepo pblica de justia para todos.
Ou seja, a laicidade poderia ser aceita pelos cidados razoveis na medida em que
se trata de um princpio que garante a liberdade e aceita o pluralismo de forma abrangente
dentro da sociedade. Complementarmente, em uma viso mais individualista e possvel
o ideal da laicidade passa a ganhar fora ao passo que os cidados o enxergam como um
princpio fortalecedor de suas liberdades individuais, garantindo o exerccio religioso de
cada um. No entanto, se uma gama de fiis no compartilham racional e razoavelmente da

188
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 32.
189
John Rawls. Op. Cit.Pg. 80.
190
John Rawls. Op. Cit.Pg. 81.


93
lgica da concepo poltica de justia para privilegiar apenas a sua prpria f, o prprio
contrato democrtico resta prejudicado.
O Estado tem papel fundamental na consolidao da justia democrtica por meio
de suas instituies, baseadas em seu regime constitucional. Neste sentido, Rawls afirma
que medidas para fortalecer as virtudes da tolerncia e da confiana mtua,
desencorajando, por exemplo, os vrios tipos de discriminao religiosa e social (de formas
coerentes com a liberdade de conscincia e expresso) fortalecem as formas de pensar e
sentir que sustentam a cooperao social equitativa entre seus cidados considerados livres
e iguais
191
.
Chegamos aqui ao ponto. Todos os cidados devem estar comprometidos na
realizao de uma sociedade justa e democrtica. Espera-se que cada membro da
comunidade tenha uma racionalidade razovel, compreendendo a concepo poltica de
justia. No entanto, o Estado por meio de suas instituies tem o papel fundamental de
promover essa cultura e concretizar, de seu lado, tais ideais.
No caso da laicidade, enquanto se espera a compreenso coletiva do princpio como
determinante para a garantia da pluralidade social e respeito a direitos fundamentais de
todos e de cada um, o Estado tem o papel de fomentar e executar esse entendimento. A
concretizao da laicidade passa pela perspectiva coletiva de justia poltica, mas tem no
Estado o seu primeiro responsvel.
Trata-se de uma teoria mais do que consistente para indicar o caminho de
consolidao da laicidade estatal. No entanto, permanecem alguns questionamentos sobre
sua viabilidade real.
Jrgen Habermas indica uma das principais crticas s ideias de Rawls, ao destacar
que pode ser impossvel separar a razo dogmtica da razo poltica para determinadas
pessoas. Em suas palavras, ao se referir aos cidados religiosos, afirma que sua religio
no se refere, para eles, a qualquer coisa diferente de sua conscincia social e poltica
192
.
Ainda que se trate de uma ressalva das mais importantes, importante ressaltar que Rawls
indica o fortalecimento da razoabilidade poltica nas instituies e no exclusivamente de
pessoas.

191
John Rawls. Op. Cit. Pg. 243.
192
Jrgen Habermas. Religion in the public sphere. European Journal of Philosophy, 14 (2006). Pg. 08.


94
Para o autor, as restries da razo pblica se aplicam apenas indiretamente aos
cidados em geral, e de maneira direta apenas aos juzes, legisladores e
administradores
193
. Em suas palavras
distinto da ideia de razo pblica (...) est o ideal de razo pblica.
Este ideal concretizado, ou satisfeito, sempre que os juzes,
legisladores, executivos principais e outros funcionrios do
governo, assim como candidatos a cargos pblicos, atuam a partir
da ideia de razo pblica, seguem-na e explicam a outros cidados
suas razes para sustentar posies polticas fundamentais em
funo da concepo poltica que consideram como a mais
razovel
194
.
Assim, enquanto todos os cidados tm um dever moral de seguirem-se pela razo
pblica, os servidores do Estado tm o dever cvico e jurdico de seguir essa concepo
195
.
Rawls complementa que os juzes devem considerar a moralidade, vises religiosas e
filosficas irrelevantes. Devem, isto sim, apelar para os valores polticos que julguem
fazer parte do entendimento mais razovel da concepo pblica e de seus valores polticos
de justia e razo pblica
196
.
Evidentemente, no se encontra aqui a soluo perfeita, mas temos a base de uma
orientao para a consolidao de instituies de fato democrticas. Parte-se da concepo,
inclusive na necessidade de compreenso social sobre a laicidade. A partir do
entendimento de que a laicidade justamente a garantia de liberdade religiosa, o prprio
cidado religioso atuar para garanti-la. O prprio Habermas faz essa ponderao
O Estado liberal no pode transformar o requisito institucional da
separao entre religio e poltica em uma restrio mental e
psicolgica indevida perante os que seguem uma determinada f.
necessrio, claro, esperar que eles reconheam o princpio de que a
autoridade poltica exercida de forma neutra com relao a vises
de mundo concorrentes. Cada cidado precisa saber e aceitar que
apenas razes seculares contam nos mecanismos institucionais que
dividem a esfera pblica informal de parlamentos, tribunais,
ministrios e a administrao
197
.
Nada obstante, uma ponderao deve ser feita nesse momento, sobre a traduo de
argumentos religiosos para termos civis. Andrs Saj defende que o secularismo

193
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit.. Pg. 133.
194
John Rawls. O direito dos povos. So Paulo: Martins Fontes, 2004. Pg 178.
195
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pgs. 132-133.
196
John Rawls. O Liberalismo. Op. Cit. Pg. 287.
197
Jrgen Habermas. Religion Op. Cit. Pgs. 09-10.


95
manifesta a necessidade de opes legais se basearem em razes seculares pblicas, isto ,
em razes acessveis a todos, independentemente de suas crenas religiosas. Razes
religiosamente fundamentadas tm de ser traduzidas em razes seculares. O autor afirma
que para a maioria das teorias de traduo, a exigncia de uma razo pblica est satisfeita
enquanto as razes legislativas so apresentadas e aceitas por motivos razoavelmente
acessveis a todos isto , por motivos que no pressupe algum ato de f ou crena
198
.
Fbio Portela trata desse assunto de maneira positiva para a consolidao da razo
pblica que inclui a participao religiosa na esfera pblica:
Embora os cidados possam discutir a partir de qualquer doutrina
abrangente, para que suas posies sejam institucionalizadas na
forma de leis abstratas com fora cogente perante todos os cidados
necessrio que haja uma traduo de modo a se tornar possvel
defender a lei a partir de uma perspectiva poltica independente
199
.
Quer dizer, a expresso religiosa nos fruns pblicos deve ser livre, mas apenas
pode ser considerada aproveitvel para o resultado do debate caso o discurso no se d
em termos dogmticos, mas utilize argumentos aceitveis pela razo pblica ainda que a
inteno seja incluir no processo as diretrizes de determinada religio.
Habermas entende a questo da mesma forma, considerando que os religiosos
podem se expressar em um idioma religioso, na condio de que reconheam o valor da
traduo institucional para que suas razes sejam de fatos incorporadas ao processo
(legislativo, no caso)
200
.
Trata-se de um posicionamento bastante interessante. De um lado, h o
reconhecimento de que apenas argumentos democrticos podem ser utilizados em decises
pblicas que atingem a todos os cidados. De outro lado, parece que h uma tentativa de
legitimar a participao religiosa sem deixar explcitos seus reais argumentos.
Douglas Pinheiro trata da questo ao refletir sobre a secularizao do sagrado,
afirmando haver um cdigo de comunicao entre o parlamentar religioso e seu
eleitorado fiel. O autor pondera que quando um parlamentar evanglico utiliza um
versculo da bblia sem cit-la como fonte, ele comunica uma mensagem prpria ao seu

198
Andrs Saj. Preliminaries to a concept of constitutional secularism. Op. Cit. Pg. 626.
199
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 131.
200
Jrgen Habermas. Op. Cit. Pgs. 09-10.


96
eleitorado e/ou aos demais componentes da bancada que no resta explcita aos no-
iniciados (ou melhor, no-aprofundados) na literatura bblica. Assim, mesmo ocultando
no frum pblico sua real fundamentao, no deixa de revelar aos seus eleitores religiosos
sua misso de f de maneira legitimada perante as instncias seculares
201
.
Isso pode ser exemplificado pela anlise da forma de participao da Conferncia
Nacional dos Bispos do Brasil como amicus curiae em aes no Supremo Tribunal
Federal. No haveria impedimento, a princpio, que a manifestao da organizao fosse
baseada em ideais confessionais, mas sua eventual absoro pela instituio democrtica
no poderia considerar os argumentos dogmticos da religio.
Ciente dessa percepo de razo pblica esperada pela instituio democrtica,
muito mais vantajoso organizao religiosa basear-se em argumentos prioritariamente
jurdicos, traduzindo para a esfera laica os interesses religiosos, para que suas ponderaes
possam ser absorvidas na deciso pblica. Aparentemente, a estratgia adotada pela CNBB
justamente essa passar a usar argumentos no-religiosos para defender seus
posicionamentos.
Outra considerao versa sobre a pertinncia temtica da Igreja para atuar em aes
que no sejam diretamente vinculadas questo da liberdade religiosa. A atuao em
esferas que no so identificadas com a religio talvez seja a assuno de que a opinio de
uma religio sobre os valores sociais seja juridicamente relevante.
Tais possibilidades talvez orientem sobre a linha divisria entre a legitimidade
democrtica da participao pblica da religio e a preservao da garantia constitucional
da laicidade. Enquanto a presena da Igreja em ambientes institucionais como o STF pode
ser considerada democrtica, o nvel de abertura do Estado para isso, e suas consequncias,
reverberam na concretizao do princpio da laicidade.
Resta ento o questionamento, se essa uma qualificao na forma de participao
da organizao religiosa, compreendendo o carter democrtico daquele frum de
discusso para decises que envolvem toda a sociedade brasileira, ou apenas um
subterfgio para que suas razes sejam de fato consideradas pelos julgadores. De uma
forma ou de outra, h um entendimento comum de que a presena religiosa na esfera

201
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 71.


97
pblica apenas pode interferir na vida de todos os cidados se estiver de acordo com as
razes democrticas. Sem dvida, trata-se de um amadurecimento da noo de laicidade
pelas instituies.
Deste modo, como aponta Fbio Portela, trata-se da efetivao do controle
institucional proposto por Rawls, uma vez que o discurso religioso permitido sem
restries, mas passa a ser incorporado nas decises apenas se adequados razo pblica.
Para o autor,
o controle institucional dessa racionalidade somente feito na
medida em que as decises se tornam institucionalizveis, o que se
d progressivamente, a partir do respeito a todas as normas
institucionalizadas em cada um dos Poderes (Executivo,
Legislativo e Judicirio), levando a um discurso que
paulatinamente se torna independente das concepes de bem
daqueles que o fundamentaram originalmente
202
.
Quer dizer, retomando o que se props no incio dessa discusso, embora a ideia
de razo pblica reconhea a necessidade de que as instituies partam de pressupostos
acessveis em princpio a todos os cidados, essa exigncia no se aplica possibilidade de
participao nos debates pblicos e nem limita os tipos de argumentos aceitveis
203
.
Resta saber se esta concepo est de acordo com que se espera de um Estado laico.
preciso, neste ponto, retomar os conceitos defendidos no incio deste trabalho. Caso
estejamos falando de um Estado laicista, que rejeita qualquer forma de religiosidade na
esfera pblica, talvez a noo de razo pblica no atenda a seus ideais. No entanto, no se
entende que o Brasil se enquadre nesta categoria de relao do Estado com a religio.
Embora se defenda aqui que apenas a efetividade das aes estatais desvinculadas de
pressupostos religiosos possa consolidar de fato a laicidade do Estado, no h uma rejeio
da participao religiosa na composio social.
Independentemente deste entendimento, as ponderaes sobre a razo pblica
implicam ainda reconhecer como no respondidas algumas questes que enfrentamos
atualmente nas democracias constitucionais. Conforme indica Portela,

202
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 132.
203
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 137.


98
aceitar os limites do juzo significa aceitar uma certa
inconclusividade com relao a certas questes fundamentais
acerca das quais nunca haver resposta definitiva. Com isso, por
mais que todos suponham que certas respostas so corretas de
acordo com seu sistema de crenas (religiosas, metafsicas,
cientficas), os cidados de uma democracia constitucional,
comprometidos com a igualdade de todos, precisam rejeitar dois
tipos de forma de lidar com essas questes inconclusivas
204
.
O autor destaca que a primeira forma equivocada de buscar solues universais
aguardar que elas apaream, pois algumas questes jamais tero resposta que atendam a
todas as convices. A falta de resposta, no entanto, no impede que solues sejam
buscadas para atender s demandas e necessidades sociais.
Portela usa o caso do aborto como paradigmtico, uma vez que no h conceito de
vida compartilhado por todos
205
. Assim, necessrio encontrar razes aceitveis para
todos os membros da comunidade jurdica a respeito da questo, que levem a uma ou outra
resposta
206
. Neste caso, o autor pondera se no seria possvel determinar, que at certo
ponto da gestao, quando o feto passaria a ser reconhecido como sujeito de direitos
fundamentais, caberia mulher decidir, conforme suas prprias convices. Nesta
perspectiva, Portela se apoia no entendimento compartilhado por alguns juristas de que,
sendo o conceito de vida algo relacionado religio, no caberia ao Estado dispor sobre o
assunto
207
.
Sobre a segunda forma imprecisa de busca de solues para questes que no tm
respostas compartilhadas por todos, Portela afirma que, face inconclusividade [
necessrio] aceitar a ilegitimidade de imposio de uma crena moral dogmtica sobre
quem no a aceita
208
. Essa ressalva refora o ponto anterior, por indicar que cada pessoa
pode decidir por si sobre alguns temas - desde que no viole direitos fundamentais ou
desrespeite princpios constitucionais.
Neste ponto, o autor nos remete a um ponto essencial para esta discusso, que a
tolerncia. Este item pode ser complexo, pois o conceito de tolerncia extenso e bastante

204
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 42.
205
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit.. Pg. 42.
206
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 43.
207
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 43. Em nota de rodap, Portela traz a argumentao
jurdica norte-americana, relacionada primeira emenda da constituio daquele pas, que prev a proibio
do Estado legislar a respeito de questes religiosas.
208
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 44.


99
debatido na literatura contempornea. Tratarei aqui brevemente da questo, para
contextualizar o tema no que se refere laicidade do Estado.
A Declarao Mundial de Princpios sobre a Tolerncia da UNESCO, aprovada em
1995, traz alguns referenciais sobre o conceito de tolerncia, destacando que se trata de
respeito e aceitao da diversidade e de seus modos de expresso. Ressalta que a tolerncia
fomentada pelo conhecimento e liberdade de pensamento, conscincia e crena, em
harmonia na diferena. Alm de um dever tico, a tolerncia uma necessidade poltica e
jurdica que possibilita a paz. No se trata de uma concesso, mas do reconhecimento dos
direitos humanos universais e no pode ser invocada para justificar violaes a esses
direitos. ainda dever das pessoas e do Estado, que sustenta os direitos humanos, o
pluralismo, a democracia e o Estado de Direito, rejeitando o dogmatismo. Por fim, a
Declarao entende que a tolerncia no significa aceitar a injustia social ou renncia de
suas convices, mas o reconhecimento de que toda pessoa tem essa mesma liberdade.
Fbio Portela indica alguns questionamentos a partir de sua leitura de Anna
Galeotti, que aponta trs perspectivas liberais para o sentido da tolerncia. A primeira
uma virtude tica de aceitar o que no se concorda, em nome da autonomia e livre escolha
dos outros. A segunda perspectiva refere-se virtude poltica, pela no interferncia na
vida dos outros, em funo do entendimento de serem concidados. Por fim, a tolerncia
pode ser vista na concepo do princpio de justia estruturante do Estado liberal imparcial
e de no-discriminao. De todo modo, a autora entende que essas perspectivas so
limitadas no que se refere ao multiculturalismo, pelo carter liberal e pelo no
reconhecimento da diferena na esfera pblica
209
.
Ou seja, o Estado, ao agir com total imparcialidade em relao ao diferente na
esfera pblica, passa a ignorar a prpria existncia dessas diferenas na sociedade que o
forma. Portanto, em uma perspectiva de garantia dos direitos daqueles que no
compartilham os mesmos ideais da maioria, a tolerncia no pode correr o risco de ter o
seu sentido diminudo ou negativo, em que a diferena apenas tolerada e deve restringir-
se ao mbito privado da vida de cada um.
De todo modo, o autor ressalta que para superar a tese privatista, importante dar
ateno ao paradoxo da tolerncia: o de que a tolerncia precisa definir os seus prprios

209
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 44.


100
limites, ou seja, traar a fronteira entre o que pode e o que no pode ser tolerado
210
. Isso
importantssimo, pois o conceito absoluto de tolerncia poderia ser justamente uma ameaa
democracia e garantia de direitos fundamentais. Ou seja, a tolerncia no pode, por
exemplo, aceitar a intolerncia.
Roseli Fischmann, invocando os ensinamentos de Bobbio, ressalta as denominadas
boas razes da tolerncia intimamente ligadas com o Estado laico, considerando-a como
um mtodo universal de convivncia civil que d lugar persuaso em lugar da coero e
um dever tico de respeito ao outro, ligado ao reconhecimento de direitos
211
.
Avanando, Portela aponta um caminho interessante, a partir da sua leitura de
Habermas. Para ele, o conceito de tolerncia pode ser enxergado de duas maneiras
diferentes a primeira se refere a uma forma de comportamento individual (tolerance) e a
segunda remete permisso poltica de que cada pessoa viva de acordo com sua
concepo moral, religiosa e cultural (toleration)
212
. Trata-se de uma diferenciao
importante dentro do debate sobre os papeis dos cidados e das instituies na efetivao
da laicidade e a legitimidade de interferncia religiosa na construo democrtica.
O conceito de tolerncia ainda encontra outros contornos no que se refere relao
entre religio e Estado. Para Jnatas Eduardo Mendes Machado, a liberdade religiosa
integra a esfera jurdica e subjetiva daquele que a garante, enquanto a tolerncia pode ser
vista como uma concesso do governante, do Estado ou de uma maioria poltica e
religiosa. A tolerncia religiosa consistiu, assim, num momento de transio no processo
que conduziu consagrao constitucional do direito liberdade religiosa
213
.
Independentemente do que se aceita como o significado de tolerncia, essa
diferenciao dentro de seu prprio espectro dialoga com a questo da secularizao da
sociedade e laicidade do Estado, dentro da perspectiva que at aqui se tem tratado.


210
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 46.
211
Roseli Fischmann. Cincia, Tolerncia e Estado Laico. Cincia e Cultura - SBPC 60. (2008). Pg. 46
212
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit.Pg. 46.
213
Jnatas Eduardo Mendes Machado. Liberdade Religiosa numa comunidade constitucional inclusiva: dos
direitos da verdade aos direitos dos cidados. Coimbra: Coimbra Ed, 1996. Pg 73.


101
CAPTULO 4 DIMENSES PRTICAS DE CONCRETIZAO DA
LAICIDADE




102
I. Introduo

Este captulo tem a inteno de identificar as dimenses prticas de concretizao
da laicidade, uma vez que se verificou a imprescindibilidade de situaes fticas para a
realizao do princpio analisado.
O primeiro desafio a ser enfrentado aqui de carter metodolgico, que se divide
em algumas questes. Inicialmente, ressalto a dificuldade de demonstrar inequivocamente
que alguns posicionamentos estatais tm carter religioso. Isso porque, como se viu no
captulo anterior, os posicionamentos explcitos na esfera pblica em geral so traduzidos
para argumentos civis, dificultando a identificao da eventual motivao religiosa.
Em segundo lugar, necessrio ter cautela na identificao daquilo que de fato
atentatrio laicidade do Estado, ou, de outro, o que uma ao de garantia da liberdade
religiosa. O financiamento pblico do ensino religioso na rede pblica um exemplo que
pode ilustrar esse ponto. Desde que estejamos falando em ensino no confessional, nos
termos do que prev legislao federal, o financiamento estatal pode ser relevante para a
garantia de igualdade entre as diversas confisses. Quer dizer, se o Estado se abstm
completamente desta questo, pode abrir espao para que apenas as religies organizadas e
capitalizadas possam intervir nesta forma de ensino. Seria, por assim dizer, uma laicidade
aparente.
Por fim, mais especificamente no mbito legislativo, j vimos no captulo anterior a
questo da pauta religiosa oficial levada ao parlamento por representantes eleitos
justamente a partir desta base valorativa. Ainda que se discuta a legitimidade de um
parlamentar usar argumentos religiosos, muitas vezes complexo identificar que o
resultado final da casa legislativa levou em considerao o argumento de f.
Ainda mais, clara fica a necessidade de diferenciar as pautas relativas ao aborto e
igualdade de direitos dos homossexuais, por exemplo, de pautas como ensino religioso e
reconhecimento dos efeitos civis do casamento religioso, que tm vinculao temtica
evidente.


103
Dialogando com esses questionamentos iniciais, outra questo aqui se impe:
Considerando que as religies gozam de especial proteo constitucional para seu livre
exerccio e benefcios decorrentes, h que se enfrentar a questo do que se entende como
religioso. Isso porque a ordem jurdica, para conferir proteo a discursos, valores e
prticas qualificados como religiosos, necessita estabelecer critrios de distino entre a
religio e outras classes de discursos
214
.
Esta tarefa extremamente desafiadora, na medida em que o estabelecimento de
critrios para definir religio pode facilmente ceder a uma viso assimilacionista, em que
os parmetros se apoiem em valores religiosos predominantes.
Como ressalta Fbio Portela,
Interpretar a liberdade religiosa luz dos valores religiosos da
maioria simplesmente deixar de reconhecer o vnculo entre esse
princpio e todos os outros direitos que lhe so conexos, como o
direito igualdade, liberdade de expresso e separao entre
Igreja e Estado
215
.
Esta preocupao relaciona-se diretamente com os aspectos prticos da laicidade
estatal. Explico. Dependendo do que o Estado entender como religio, determinadas
confisses podem acabar por no ter reconhecido seu status como tal, e,
consequentemente, no gozaro da proteo ao seu exerccio como as religies que
compartilham valores e prticas semelhantes f da maioria da sociedade.
Isso se aplica, por exemplo, no reconhecimento do casamento religioso para fins
civis. Dependendo do critrio que se venha a adotar para definio do que religio, a
autoridade pblica pode eventualmente no aceitar o registro de uma cerimnia realizada
em um centro esprita ou terreiro de candombl, por exemplo
216
. Esta situao,
evidentemente, resultaria em violao ao princpio da igualdade formador da laicidade.
Assim, a avaliao sobre a igualdade de tratamento deve observar tanto a regulamentao
quanto a aplicao das normas relativas ao tema.

214
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 109.
215
Fbio Portela Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 104.
216
Fbio Portela trabalha com dois exemplos que ilustram essa situao, em que casais de religies esprita e
de matriz africana precisaram recorrer ao judicirio para terem os efeitos civis de suas cerimnias
reconhecidos. Trato destes casos no item sobre efeitos civis do casamento religioso, adiante. Fbio Portela
Lopes de Almeida. Op. Cit. Pg. 113.


104
Faz-se necessrio, portanto, uma abordagem pluralista na aplicao da concepo
de religio, para que todas as confisses possam gozar da proteo constitucional ao seu
exerccio e recebam do Estado tratamento igualitrio. Quanto menores forem os critrios
para o reconhecimento do carter religioso, maiores so as chances de garantir a igualdade
de oportunidades.
Neste sentido, o trabalho de anlise das dimenses prticas da laicidade passa
tambm pelo diagnstico qualitativo dos efeitos das aes estatais ante as religies. Valeria
identificar, por exemplo, qual ou quais confisses mais se beneficiam das diversas
interfaces com o Estado e o quanto isso ameaa a laicidade.
Inicialmente, pretendia separar este captulo em trs tpicos, tratando da atuao
das esferas legislativa, executiva e judiciria. No entanto, se demonstrou mais racional a
abordagem por assuntos, perpassando transversalmente cada um dos mbitos pblicos
perante os temas.
Friso que no pretendo esgotar cada um dos aspectos aqui abordados, pois cada um
deles representaria uma tese em si s. O tratamento que aqui se dar ao assunto visa apenas
demonstrar alguns debates exemplificativos sobre a concretizao da laicidade do Estado
brasileiro, na perspectiva de justificar a ideia da necessidade de amadurecimento da prtica
institucional para fortalecimento do princpio da laicidade no pas. Optei por essa
abordagem para possibilitar uma viso sistmica e abrangente da situao, que poderia ser
prejudicada caso fosse analisada de forma fragmentada.
De qualquer forma, a partir o momento em que se considera a laicidade como
princpio constitucional, todos os ramos do direito devem ser submetidos s suas diretrizes.
Exemplarmente, podemos tratar das questes relativas famlia e aspectos dos direitos
sexuais e direitos reprodutivos, que segundo Marco Huaco,
podem basear-se em valores e princpios o mais desprovidos
possvel de condicionamentos religiosos (laico) toda vez que a
norma jurdica est destinada a regular situaes cujos sujeitos so
diversificados quanto a crenas e a convices, e tem vocao de
aplicao geral, dado que a norma faz abstrao de crenas


105
pessoais ao regular, modificar ou criar determinados
reconhecimentos jurdicos
217
.
Esta considerao vale para as trs esferas de poder. Enquanto espera-se que o
legislativo elabore normas de carter laico sobre tais assuntos, a implementao poltica e
eventuais questionamentos judiciais devem seguir a mesma orientao.

II. Aspectos gerais

a) Smbolos e referncias religiosas
Este assunto um dos mais tratados quando se discute a laicidade do Estado. A
presena do crucifixo nos plenrios de instituies como o Congresso Nacional e Tribunais
includo a o prprio Supremo Tribunal Federal, por exemplo, tem sido foco de discusso
sobre a efetivao da laicidade brasileira.
Vale dizer que, embora essa questo seja enfrentada em diversos momentos, h
tambm um discurso de minimizao de sua importncia. O argumento que a mera
presena do smbolo no representa qualquer ameaa laicidade do Estado ou afronta
liberdade religiosa, sendo irrelevante para a questo. Evidentemente, entendo que o assunto
no pode ser reduzido desta maneira, pois como j expus acima, o significado dos smbolos
essencial para a religiosidade e o que ela representa.
Como aponta Max Weber, deuses e demnios passaram a ter existncia intangvel,
razo por que apenas simbolicamente ter-se-ia acesso a eles possibilitando que a ao
simblica acabasse preponderando sobre a ao real
218
.
Daniel Sarmento compartilha este entendimento ao afirmar que
A questo posta em debate [a presena do crucifixo nos Tribunais]
no ftil, j que no versa sobre a melhor forma de se decorar
certos ambientes formais do Poder Judicirio, mas sim sobre o

217
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 41.
218
Max Weber. Sociologia da Religio (tipos de relaes comunitrias religiosas), in Economia e
Sociedade: Fundamentos da sociologia compreensiva, v. 1. Trad. Regis Barbosa e Karen Elsabe. 4 ed.
Braslia: UNB, 2004. Pg. 282.


106
modelo de relao entre o Estado e religio mais compatvel com o
iderio republicano, democrtico e inclusivo, adotado pela
Constituio de 88. Trata-se, em suma, de uma questo de
princpios, e no de uma discusso sobre meras preferncias
estticas
219
.
Este cenrio reforado pelo entendimento de Ari Pedro Oro, ao considerar que
apesar da separao Igreja-Estado que vigora na maioria dos pases latino-americanos, em
certos deles a preferncia simblica pelas religies crists, o catolicismo sobretudo, se
expressa justamente na exposio pblica de seus smbolos, especialmente o crucifixo, em
lugares pblicos como escolas, hospitais, prises, parlamentos e, at mesmo, em
tribunais
220
, o que gera polmicas e controvrsias a respeito da laicidade do Estado.
Como j mencionado na introduo deste trabalho, o decreto presidencial que
institua o terceiro Programa Nacional de Direitos Humanos (PNDH-3) foi fortemente
atacado por diversos setores sociais. Um dos principais itens questionados foi a ao
Desenvolver mecanismos para impedir a ostentao de smbolos religiosos em
estabelecimentos pblicos da Unio.
Todo tipo de argumento foi utilizado, acusando inclusive o governo de pretender
tornar o Brasil um pas ateu e que at a esttua do Cristo Redentor seria demolida. Resta
claro pela leitura do artigo que no era nada disso que se pretendia, j que a proposta
previa a alterao paulatina da naturalidade da presena de smbolos religiosos em
reparties pblicas da Administrao Federal, em uma perspectiva de imparcialidade do
Estado perante as religies.
Ao fim e ao cabo da discusso, essa ao foi retirada do decreto presidencial,
demonstrando a fora do tema e a dificuldade de argumentao racional sobre o assunto.
Daniel Sarmento, em consistente artigo sobre a presena do crucifixo nos Tribunais
221
,
esmia os diversos argumentos que constantemente aparecem nessa discusso,
usualmente utilizados para defender a permanncia do smbolo nos locais pblicos. Usarei
seu roteiro para tratar dessas questes, em geral j abordadas teoricamente nos captulos
anteriores deste trabalho, permeando sua retrica com demonstraes fticas do debate.

219
Daniel Sarmento. Op. Cit.. Pg. 196.
220
Ari Pedro Oro. Op. Cit. Pg. 91.
221
Daniel Sarmento. Op. Cit. Pgs. 195 e seguintes.


107
O autor inicia seu texto questionando a suposta ideia de que o crucifixo no teria
carter religioso j que um dos argumentos correntes sobre o assunto assumir que o
crucifixo ultrapassou seu significado cristo e atualmente representaria, por assim dizer,
um smbolo de paz. Sarmento ressalta que o crucifixo provavelmente o smbolo mais
conhecido do mundo, com associao imediata religiosidade. Outro argumento rebatido
pelo autor refere-se funo decorativa do smbolo, ao dizer que o crucifixo no
simples enfeite, sendo, como afirmado anteriormente, mas portador de forte sentido
religioso.
O terceiro ponto enfrentado por Sarmento refere-se ao pleito de tolerncia e
respeito liberdade religiosa para justificar a presena do crucifixo nos espaos pblicos.
O autor rebate esta tese ao afirmar que a liberdade religiosa no abrange o direito da pessoa
religiosa ter a sua f publicamente apoiada pelo Estado.
Avanando, outra perspectiva tratada neste debate refere-se justamente ao carter
supostamente democrtico da presena do smbolo religioso nos espaos pblicos, j que a
sua retirada seria contra a vontade da maioria dos brasileiros. Ora, essa questo sobre o
aspecto democrtico como vontade da maioria j foi tratada mais detidamente neste
trabalho, evidenciando que a religio predominante no pode gozar de maiores privilgios
que as demais confisses.
Quase ao final, Sarmento reflete sobre a concepo de que a presena do crucifixo
nos Tribunais seria uma tradio, e assim vinculada preservao da cultura nacional. O
prprio autor concorda que se trata de uma tradio, mas entende que o Direito, apesar de
conectado com os usos e costumes, deve tambm exercer um papel emancipador de
prticas incoerentes com a realidade.
Feitas estas consideraes, Sarmento aprofunda-se na relao da presena do
smbolo nos Tribunais e o impacto que isso gera na atuao dos prprios juzes:
em relao aos magistrados, a presena de simbologia religiosa
contribuiu para a manuteno de um ethos em que a religio e o
Direito no so devidamente diferenciados. Este ambiente pode
prejudicar o exerccio do dever que pesa sobre todo juiz, de tentar


108
filtrar racionalmente as suas pr-compreenses religiosas, no af de
evitar que estas tenham influncia no resultado de julgamentos
222
.
Esclarecendo esta reflexo, o autor comenta no rodap que no est afirmando que
seja possvel para o juiz ou qualquer intrprete liberar-se
completamente de suas pr-compreenses religiosas no momento
de decidir. O que se diz que a ordem jurdica, ao prescrever a
laicidade do Estado como princpio constitucional, impe-lhe que
persiga este objetivo ao julgar, e que a presena do crucifixo tende
a arrefecer dita imposio, atuando contra a Constituio
223
.
Por fim, o foco dirigido ao argumento ad terrorem e ao prprio princpio da
laicidade. Aqui, o debate parte para o suposto carter ameaador e desequilibrado da
retirada do crucifixo, pois isso significaria deixar de reconhecer qualquer elemento
religioso presente na sociedade, como monumentos, feriados e igrejas barrocas. Sarmento
rebate essa ideia com a prpria teoria constitucional do significado da liberdade religiosa,
abordagem tambm tratada anteriormente nesse trabalho.
Para ilustrar a questo, refiro-me posio do Conselho Nacional de Justia sobre o
tema. O CNJ foi provocado em 2007 por meio de quatro Pedidos de Providncias
solicitados por Daniel Sottomaior Pereira (1344, face ao Presidente do Tribunal de Justia
do Cear; 1345, face ao Presidente do Tribunal de Justia de Minas Gerais; 1346, face ao
Presidente do Tribunal Regional Federal da 4 Regio e 1362, face ao prprio CNJ com
interesse do Tribunal de Justia de Santa Catarina), a manifestar-se sobre a presena de
smbolos religiosos, especialmente o crucifixo, em dependncias de rgos do Judicirio.
A alegao considerava que a presena do smbolo fere o princpio da laicidade art. 19,
I CF/88 Utilizao de patrimnio estatal para divulgao de crenas religiosas.
O assunto foi colocado em pauta no dia 29 de maio de 2007. O Relator, conselheiro
Paulo Lbo, props a abertura de consulta pblica para aprofundar o debate antes da
deciso do Conselho. O Plenrio rejeitou sua proposta e decidiu j manifestar-se sobre o
mrito dos pedidos. Notcia do site do CNJ informa que Todos os presentes, exceto o
relator, entenderam que os objetos seriam smbolos da cultura brasileira e que no
interferiam na imparcialidade e universalidade do Poder Judicirio
224
. O Relator, no

222
Daniel Sarmento. Op. Cit. Pg. 201.
223
Daniel Sarmento. Op. Cit. Pg. 201 - Rodap.
224
Conselho Nacional de Justia - CNJ. http://www.cnj.jus.br/component/content/article/3928:cnj-encerra-
julgamento-sobre-solos-religiosos-no-poder-judicio&catid=96:noticias Acessado em 21 de fevereiro de 2012.


109
convencido, retirou o tema e pauta para pronunciar-se no mrito em outra sesso, nos
termos da ementa abaixo:
"O Conselho, por maioria, vencido o Conselheiro Relator, decidiu indeferir a
proposta de realizao de diligncia consistente na abertura de audincia
pblica para que, no prazo de dois meses, quaisquer interessados pudessem
oferecer subsdios que favorecessem a formao de marco conceitual mais
amplo e pluralista, para deciso do Plenrio. Prosseguindo no julgamento
quanto ao mrito, aps o voto divergente do Conselheiro Oscar Argollo, no
sentido de julgar improcedentes os pedidos, que foi acompanhado pelos
Conselheiros Alexandre de Moraes, Joaquim Falco, Marcus Faver, Jirair
Aram Meguerian, Douglas Rodrigues, Cludio Godoy, Germana Moraes, Paulo
Schmidt, Eduardo Lorenzoni e Ruth Carvalho, o Relator pediu a retirada dos
feitos de pauta, para elaborao de voto de mrito para a prxima sesso. O
Conselheiro Alexandre de Moraes juntar declarao de voto escrito. Ausentes,
justificadamente, os Conselheiros Antnio de Pdua Ribeiro (Corregedor
Nacional de Justia) e Vantuil Abdala. Presidiu o julgamento a Excelentssima
Senhora Conselheira Ellen Gracie (Presidente). Plenrio, 29 de maio de
2007"
225
.
Retomados os trabalhos em 6 de junho do mesmo ano, Lbo apresentou o voto a
favor da retirada dos smbolos das dependncias do Judicirio. Segundo o relator, o Estado
laico deve separar privado de pblico. O relator defendeu que no mbito privado cabem as
demonstraes pessoais como o uso de smbolos religiosos. O que no deve ocorrer no
mbito pblico. A maioria do plenrio manteve a deciso contrria a retirada dos smbolos
religiosos, concluindo o julgamento dos procedimentos
226

Como informao, os pedidos de esclarecimentos posteriores tambm foram
rejeitados em 14 de agosto daquele ano
227
.
Esta ao pode ser considerada paradigmtica para essa discusso, uma vez que
houve pronunciamento oficial do rgo mximo de organizao do Judicirio pela
manuteno do crucifixo em seus estabelecimentos. Vale notar que o principal argumento
destacado foi justamente um dos primeiros ressaltados por Daniel Sarmento em sua

225
Conselho Nacional de Justia - CNJ. http://www.cnj.jus.br/atos-administrativos/atos-da-
presidencia/11075:ata-e-certidde-julgamento-da-41o-sessordina-de-29-de-maio-de-2007&catid=307:atas
Acessado em 21 de fevereiro de 2012.
226
Conselho Nacional de Justia - CNJ. http://www.cnj.jus.br/component/content/article/3928:cnj-encerra-
julgamento-sobre-solos-religiosos-no-poder-judicio&catid=96:noticias. Referncia ao ato:
http://www.cnj.jus.br/atos-administrativos/atos-da-presidencia/11073:ata-e-certidde-julgamento-da-14o-
sessextraordina-de-6-de-junho-de-2007&catid=307:atas. Acessado em 21 de fevereiro de 2012.
227
Conselho Nacional de Justia - CNJ. http://www.cnj.jus.br/atos-administrativos/atos-da-
presidencia/11078:ata-e-certidde-julgamento-da-45o-sessordina-de-14-e-15-de-agosto-de-
2007&catid=307:atas Acessado em 21 de fevereiro de 2012.


110
anlise, qual seja, a representao cultural do smbolo. Alm, claro, de no considerarem
o assunto pertinente a ponto de interferir na imparcialidade judicial.
Em todo o caso, importante registrar que o caso mais recente sobre a presena do
crucifixo no judicirio obteve resultado diferente. Um grupo de organizaes da sociedade
civil (composto pela Rede Feminista de Sade; SOMOS Comunicao, Sade e
Sexualidade; NUANCES Grupo pela livre orientao sexual; Liga Brasileira de
Lsbicas; Marcha Mundial de Mulheres e THEMIS Assessoria jurdica e estudos de
gnero) protocolaram expediente administrativo perante o Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul, pedindo a retirada dos crucifixos e outros smbolos religiosos expostos nos
espaos pblicos do Poder Judicirio, fundamentando sua demanda no art. 19, I da
constituio federal
228
.
O ento presidente do Tribunal, desembargador Leo Lima, indeferiu o pedido. As
associaes apresentaram ento pedido de reconsiderao encaminhado ao Conselho da
Magistratura do TJ/RS, tendo seu pedido acatado por deciso unnime. Segundo
informaes do Tribunal, o relator da matria, Desembargador Cludio Baldino Maciel
afirmou em seu voto que o julgamento feito em uma sala de tribunal sob expressivo
smbolo de uma Igreja e de sua doutrina no parece a melhor forma de se mostrar o
Estado-juiz equidistante dos valores em conflito. O magistrado concluiu ainda que
resguardar o espao pblico do Judicirio para o uso de smbolos oficiais o nico
caminho que responde aos princpios constitucionais republicanos de um Estado laico,
devendo ser vedada a manuteno dos crucifixos e outros smbolos religiosos em
ambientes pblicos
229
.
A deciso repercutiu com manifestaes de apoio e repdio deciso do TJ/RS. O
ministro do STF, Celso de Mello, considerou a deciso acertada em artigo publicado em
site jurdico
230
. A OAB/RJ manifestou-se no mesmo sentido, afirmando ainda a

228
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo administrativo n 0139-11/000348-0 Porto Alegre.
Decidido em 06.03.12.
229
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Notcias.
http://www.tjrs.jus.br/site/imprensa/noticias/?idNoticia=172854. Acessado em 06.03.12.
230
Celso de Mello. O Estado laico e os crucifixos na Justia Gacha. Portal Consultor Jurdico.
http://www.conjur.com.br/2012-mar-10/estado-laico-crucifixos-justica-rio-grande-sul. Acessado em
12.03.2012.


111
inconstitucionalidade da presena do crucifixo no STF
231
. De outro lado, segundo
noticirio, desembargadores declararam oposio medida e no retiraro os smbolos de
suas salas at deciso definitiva. Um dos desembargadores, Carlos Marchionatti,
considerou que o Conselho da Magistratura no a instncia adequada para tratar do
assunto e que a separao entre Igreja e Estado no absoluta no pas, pois a maioria
tem sentimento religioso, o hino nacional tem referncia divindade. Cristo, no mbito do
Judicirio, representa justia. Alm dos magistrados, o arcebispo de Porto Alegre
considerou a deciso antidemocrtica e o ex-ministro do STF Paulo Brossard citou a
medida como sinal de tempos apocalpticos. O deputado federal Onyx Lorenzoni
informou que enviar representao ao CNJ e debater o tema no Congresso Nacional.
Magistrados, cidados em geral e a associao de juristas catlicos enviaram
representaes ao Tribunal solicitando a reconsiderao da medida
232
.
Em outro caso, desta vez relacionado presena de smbolos religiosos em
reparties da Administrao Pblica, o assunto foi retomado perante o Poder Judicirio
por meio de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Federal de So Paulo em
julho de 2009
233
, a partir de representao de Daniel Sottomaior Pereira. A ao pleiteava
que a Unio fosse obrigada a retirar todos os smbolos religiosos afixados nos locais de
atendimento ao pblico nas reparties federais no estado.
O pleito foi indeferido liminarmente pela juza federal Maria Lucia Lencastre
Ursaia, sob o argumento de que o Estado laico no antirreligioso, e respeita a liberdade
religiosa. Ademais, afirma que em um pas como o Brasil, a presena de smbolos
religiosos natural. Ou seja, em geral os argumentos so os mesmos enfrentados por
Daniel Sarmento e usados na deciso do CNJ, no cabendo maiores elucubraes sobre
seus termos.
Destaco que em seu pronunciamento, a juza fez questo de apontar que o
interessado j havia atuado de maneira semelhante em outros casos, como a representao
perante o MPF contra o crucifixo no Tribunal Regional Federal ou a representao perante

231
Jornal Folha de So Paulo. Dirigente da OAB-RJ critica presena de crucifixo no Supremo. Caderno
Poder. 07.03.2012. http://www1.folha.uol.com.br/poder/1058476-dirigente-da-oab-rj-critica-presenca-de-
crucifixo-no-supremo.shtml. Acessado em 12.03.2012.
232
Jornal Folha de So Paulo. Magistrados criticam fim de crucifixos no Judicirio. Caderno Poder.
17.03.2012. http://www1.folha.uol.com.br/poder/1063204-magistrados-criticam-fim-de-crucifixos-no-
judiciario.shtml. Acessado em 17.03.2012.
233
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. 31.07.2009. Ao Civil Pblica n
2009.61.00.017604-0.


112
o Ministrio Pblico Estadual contra o crucifixo no Plenrio da Cmara Municipal de So
Paulo alm dos Pedidos de Providncia junto ao CNJ acima analisados. Todos
indeferidos.
A recorrncia do argumento de que a discusso sobre a presena religiosa em
espaos pblicos no relevante tambm foi expressa pelas palavras do ento presidente
do STF sobre a ao, o ministro Gilmar Mendes, que sugeriu que o MPF se ocupasse de
matrias mais importantes para o pas: Eu tenho a impresso de que h mais o que fazer,
ironizando ainda que a prxima tentativa seria derrubar a esttua do cristo redentor
234
.
A presena do crucifixo em espaos pblicos tambm ocorre em outros locais, tais
como os parlamentos municipais e estaduais e no prprio Congresso Nacional. Entre
diversos outros exemplos que podem ser levantados, recentemente uma deciso judicial
chamou a ateno sobre o assunto.
Carlos Roberto Lopes, pastor evanglico, vereador pelo PV e presidente da Cmara
Municipal de Joo Monlevade, cidade de 75 mil habitantes situada a 110 Km de Belo
Horizonte, Minas Gerais, retirou o crucifixo do Plenrio da Cmara. O vereador justificou
sua iniciativa argumentando que o Estado laico e por isso as reparties pblicas no
podem ostentar smbolos religiosos.
Considerando a ao intolerante, o advogado Teotino Damasceno Filho props
ao perante o judicirio para que o crucifixo fosse devolvido ao Plenrio. O argumento
principal do demandante era justamente a considerao de que o crucifixo representa a
cultura brasileira, no ferindo, portanto, a laicidade do Estado. Seu pleito foi prontamente
acolhido pelo juiz da vara local, Joo Cangussu, que determinou a recolocao do smbolo
em at 24 horas. Vale ressaltar que a opinio pblica dividiu-se em argumentos em torno
de intolerncia por parte do vereador, que sua ao foi belicosa sem necessidade, e que a
Cmara devia se importar com assuntos mais importantes noo repetidamente afirmada
nestes casos.
A questo da ostentao de smbolos religiosos tambm questionada quando
relacionada ao seu uso pessoal por agentes pblicos. Quais seriam os limites para um juiz
usar um crucifixo pendurado no pescoo de forma ostensiva em uma audincia, por

234
Jornal O Estado de So Paulo. http://www.estadao.com.br/noticias/impresso,procurador-tem-mais-o-que-
fazer-cobra-mendes,417287,0.htm. Acessado em 22.02.12.


113
exemplo? Se de um lado h a liberdade religiosa individual de expressar sua religio, de
outro se entende que pode haver limitaes ao servidor no exerccio de suas funes,
quando est atuando e representando o Estado.
No meu entender, esta uma questo de razoabilidade dentro dos moldes at aqui
discutidos. O Presidente da Repblica tem todo o direito de usar um broche com a imagem
de uma santa em sua vida particular, ainda que em espaos pblicos. No poderia fazer o
mesmo, no entanto, representando o pas em misso oficial. A manuteno de smbolos
religiosos em gabinetes pessoais no afrontaria a concepo de laicidade, mas o uso de um
tero enrolado no punho de um procurador durante uma sustentao oral no Plenrio de um
Tribunal talvez excedesse os limites possveis.
Como discutido anteriormente, praticamente impossvel separar as esferas pblica
e privada, especialmente quando lidamos com a religiosidade intima e pessoal dos agentes
do Estado. De todo modo, isso no impede o amadurecimento da razo pblica para
definio dos limites da interferncia religiosa na esfera estatal, ainda que simbolicamente.
Aps essa abordagem, outros aspectos simblicos da presena religiosa devem ser
tratados. O primeiro deles a retomada da discusso sobre a invocao de deus no
prembulo da constituio federal.
Destaco que o tema tratado sob o aspecto de smbolos e referncias religiosas
justamente pela considerao de que o prembulo no tem fora normativa, conforme
deciso do Supremo Tribunal Federal que tratou especificamente da invocao de deus no
prembulo constitucional, em um dos casos concretos mais emblemticos que discutiu
juridicamente a questo da invocao de deus no prembulo constitucional.
Esta deciso do STF ocorreu no mbito da ADI por omisso n 2.076-5/AC,
ajuizada pelo Partido Social Liberal PLC em 2009. O Partido pleiteava a incluso da
expresso sob a proteo de deus no prembulo da constituio do estado do Acre, a
nica que no tem a referncia entre os estados da Federao. A ao foi embasada
juridicamente no prembulo, no art. 25 do texto e no art. 11 dos Atos das Disposies
Constitucionais Transitrias todos da constituio federal.
Os dizeres do prembulo j so conhecidos. Os outros dispositivos mencionados
definem: Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que


114
adotarem, observados os princpios desta Constituio e Art. 11-ADCT. Cada
Assembleia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar a Constituio do Estado, no
prazo de um ano, contado da promulgao da Constituio Federal, obedecidos os
princpios desta. Segundo o peticionrio, a omisso da expresso sob a proteo de
deus na constituio acreana afronta tais dispositivos no que se refere ao seguimento das
diretrizes federais. Deste modo, para o proponente da ao, os cidados acreanos so os
nicos do pas privados de ficar sob a proteo de deus.
O Supremo Tribunal Federal decidiu pela improcedncia da ao considerando o
aspecto formal de que o prembulo da constituio federal no tem fora normativa e,
assim, no norma de reproduo obrigatria nas constituies estaduais.
Vale, de toda forma, destacar alguns aspectos da deciso. Em seu voto, o relator,
ministro Carlos Velloso, ao considerar que o prembulo da constituio do Acre no
afronta a constituio federal, salienta que a incluso da invocao de deus no prembulo
do texto federal reflete, simplesmente, um sentimento desta e religioso, que no se
encontra inscrito na Constituio, mesmo porque o Estado brasileiro laico
235
.
O ministro Seplveda Pertence acompanhou a deciso do relator, mas registrou seu
entendimento de que a locuo sob a proteo de Deus no norma jurdica, at porque
no se teria a pretenso de criar obrigao para a divindade invocada. Complementa ainda
que se trata de afirmao jactanciosa e pretensiosa, talvez de que a divindade estaria
preocupada com a Constituio do Brasil. Considera, assim, que a locuo no norma
jurdica independentemente de onde esteja
236
.
Ainda que definida a falta de fora normativa do prembulo, a invocao de deus
no texto traz efeitos concretos inclusive no mbito jurdico. Para iniciar, retomo a deciso
acima referida na ao do MPF contra smbolos religiosos em reparties da
Administrao Federal. A juza, ao final de seu despacho decisrio, usa a invocao de
deus no prembulo da constituio para consolidar seu entendimento:
Por fim, inobstante o Prembulo da Constituio Federal no ter
fora normativa (como j decidiu o E. STF Pleno ADIN n
2076/AC Rel. Min. Carlos Velloso 15/08/2002 Informativo
STF n 277) o Prembulo de nossa Constituio Federal definido

235
Supremo Tribunal Federal. ADI por omisso n 2.076-5/AC. Acrdo, pg. 06.
236
Supremo Tribunal Federal. ADI por omisso n 2.076-5/AC. Acrdo, pg. 07.


115
como documento de intenes da Lei Maior, representando a
proclamao de princpios que demonstra suas justificativas,
objetivos e finalidades, servindo de fonte interpretativa para
dissipar as obscuridades das questes prticas e de rumo para o
Governo e a sociedade
237
.
Lembrando o histrico das constituies brasileiras que invocam deus em seus
prembulos, a juza registra a existncia do texto na constituio brasileira e conclui que o
legislador constituinte demonstrou profundo respeito ao Justo para conceber a sociedade
justa e solidria a que se props
238
.
Ou seja, ainda que o prembulo no tenha fora normativa e juristas tratem de
afirmar que a incluso de deus no texto seja insignificante, percebemos que na realidade
no bem assim.
Em reflexo sobre o papel dos prembulos constitucionais e de tratados
internacionais, Armin von Bogdandy traz contribuio importante, ressaltando que o texto
constitucional tem diversas funes, sendo as primeiras delas configurar organizar e
dirigir o poder pblico, a fim de atingir determinados fins, respeitando alguns princpios
fundamentais (...) mas h tambm um entre as linhas e alm das palavras
239
. Para o
autor, o prembulo cumpre primordialmente a funo de manifesto, pois indicam as
caractersticas bsicas da organizao poltica de maneira acessvel maioria. Ainda assim,
Bogdandy reconhece que outras funes podem ser exercidas pelos prembulos:
Por exemplo, assumido por muitos que uma forma de governo
declara atravs dessas partes a sua compreenso bsica do poder
pblico e, talvez, at a sua auto-compreenso. Para quem entende
uma Constituio como instrumento de formao de identidade
para os cidados, essas peas so de extrema importncia. Em
particular, qualquer influncia direta de um texto constitucional
sobre a auto-compreenso de uma cidadania depender em grande
parte dessas peas, assim como a quantidade de texto que se pode
esperar ler e entender pelo pblico bastante limitada
240
.

237
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. 18.08.2009. Ao Civil Pblica n
2009.61.00.017604-0. Pg 5 do despacho decisrio.
238
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo 18.08.2009. Ao Civil Pblica n
2009.61.00.017604-0. Pg 6 do despacho decisrio.
239
Armin Von Bogdandy. The Preamble. In Bruno de Witte (ed.). Ten Reflections on the Constitutional
Treaty for Europe. Florence: EUI-RSCAS/AEL, 2003. Pg 03. (traduo livre)
240
Armin Von Bogdandy. The Preamble. Op. Cit. Pg. 03.


116
Assim, como diz o autor, os prembulos so as partes que mais claramente
expressam convices fundamentais, experincias e aspiraes da norma que apresenta.
Ademais, so capazes de orientar o entendimento poltico e social daqueles que esto sob a
gide daquele texto.
Nesta linha, Marco Huaco considera ento que a funcionalidade simblica dos
prembulos com invocaes confessionais dar base ao ato essencial, crucial e mais
importante da fundao de uma comunidade poltica como o ato constituinte na
legitimidade sagrada e no em uma legitimidade popular ou social em outras palavras
laica
241
.
Vale ressaltar, que durante o processo constituinte, o ento deputado Jos Genono
apresentou emenda supressiva para retirar a expresso sob a proteo de Deus do
prembulo. Alm de Daso Coimbra, da bancada evanglica, Roberto Freire, representante
do Partido Comunista, manifestou-se contra a emenda. Para Freire, retirar a expresso
desrespeitaria o sentimento desta do povo brasileiro. A emenda foi derrotada por 74 votos
contrrios e apenas um a favor
242
.
Como afirma Douglas Pinheiro, reforou-se uma identidade religiosa monotesta
do sujeito constitucional, excluindo-se, pois, inmeras expresses de religiosidade
existentes no pas, o que demonstra que a postura do Estado em relao pluralidade em
questes de f no to inclusiva como se imagina
243
.
Por fim, observamos outros exemplos interessantes da presena simblica da
religio na esfera pblica, como a frase Deus Seja Louvado nas cdulas do Real moeda
brasileira. Recentemente o assunto ganhou destaque por conta de notificao enviada pelo
Ministrio Pblico Federal de So Paulo ao Banco Central, solicitando que a expresso
fosse retirada das cdulas cuja manuteno feriria a laicidade do Estado
244
.
Em resposta, o Banco Central argumentou que o Brasil no antirreligioso ou
anticlerical, sendo vedado apenas a associao a uma doutrina religiosa especfica. De todo

241
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 58.
242
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 98.
243
Douglas Antnio Rocha Pinheiro. Op. Cit. Pg. 101.
244
Lauro Jardim. http://veja.abril.com.br/blog/radar-on-line/brasil/procurador-do-mpf-quer-retirar-o-termo-
deus-seja-louvado-das-cedulas-de-real/ Acessado em 26.02.12.


117
modo, o Banco Central informou que atribuio do Conselho Monetrio Nacional
determinar as caractersticas gerais das cdulas e moedas.
Alm do entendimento prprio do Banco sobre o significado da diretriz
constitucional de laicidade, definir quem determina a inscrio Deus Seja Louvado nas
cdulas tarefa complexa.
De fato, a Lei n 4.595/64, em seu art. 4, prev que compete ao Conselho
Monetrio Nacional, segundo diretrizes estabelecidas pelo Presidente da Repblica, IV
determinar as caractersticas gerais das cdulas e das moedas. J o art. 4 da Lei n
4.510/64 define que cabe Casa da Moeda a fixao das caractersticas tcnicas e
artsticas da moeda nacional, e o art. 5 da Lei n 4.510/64 prev ainda que compete
Casa da Moeda a determinao das caractersticas tcnicas e artsticas do papel-moeda.
Independentemente disso, no normativo no Banco Central que encontramos as
determinaes de insero da frase Deus Seja Louvado nas cdulas brasileiras. O
Comunicado 004050, de 20 de julho de 1994
245
, elaborado na gesto de Rubens Ricupero
como ministro da Fazenda e Pedro Malan como presidente do Banco Central, por exemplo,
comunica a incluso da inscrio nas cdulas de Real, nos seguintes termos
O BANCO CENTRAL DO BRASIL comunica que, conforme deciso de
Diretoria, em sesso de 8.6.94, as cdulas do padro Real (estampa A) contm,
no anverso, a legenda Deus Seja Louvado, a partir da seguinte ordenao
alfa-numrica: (...).
Como se percebeu, a presena simblica de deus no prembulo da constituio no
considerada norma jurdica, mas tem efeitos contnuos em diversos mbitos pblicos,
como decises e argumentaes judiciais e orientaes de polticas pblicas. A inscrio
Deus Seja Louvado nas cdulas da moeda nacional tambm tem esse efeito, como se
nota em outro exemplo.
O Boletim Geral da Polcia Militar de So Paulo n 63, de 3 de abril de 2009, por
exemplo, usa esses dois elementos para determinar que no rodap das correspondncias
militares ser includa a frase sob a proteo de Deus na inscrio ento existente,
passando a vigorar com a seguinte redao: Ns, Policiais Militares, sob a proteo de

245
Banco Central do Brasil:
https://www3.bcb.gov.br/normativo/detalharNormativo.do?method=detalharNormativo&N=94134128
Acessado em 26.02.12.


118
Deus, estamos compromissados com a defesa da Vida, da Integridade Fsica e da
Dignidade da Pessoa Humana. Os consideranda da resoluo demonstram bem a questo:
O Comandante Geral da Polcia Militar, Considerando que a Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, em seu Prembulo, invoca a proteo de
Deus, para que seus objetivos (...) sejam plenamente alcanados; Considerando
que todas as cdulas da moeda corrente nacional, o Real, apresentam a frase
Deus seja Louvado; Considerando que grande parte da universalidade de
policias militares que integram as fileiras de nossa Instituio professam algum
tipo de religiosidade, todos, focados na f em Deus, independentemente de seu
credo religioso; Considerando que para que a Constituio Federal possa
realizar-se plenamente em seus objetivos (...) DETERMINA (...)
Ou seja, para a instituio, a mensagem religiosa plenamente aceitvel e desejvel
a partir da simbologia desta destacada no prembulo constitucional e nas notas de Real.
Desta autorizao simblica surgem diversas situaes de ratificao da presena
religiosa no mbito pblico. Destaco dois exemplos observados em ambientes legislativos
municipais.
Em outubro de 2011 a Cmara Legislativa de Juiz de Fora, Minas Gerais, aprovou
projeto de resoluo que prev a incluso de mensagens bblicas nos contracheques dos
servidores da Casa. Segundo a assessoria de comunicao da instituio, a iniciativa do
presidente da Cmara, o vereador Carlos Bonifcio, que considera que a Bblia um dos
livros mais lidos no mundo e nossa ideia no est atrelada a nenhuma religio. So
palavras que trazem bem estar, conforto e ensinamentos para o dia-a-dia
246
.
Estes exemplos retomam a concepo que deus, crucifixo ou bblia so
elementos inter-religiosos e atendem a quaisquer concepes de f. Esta defesa volta a
ocorrer em outras situaes adiante.
J na Paraba, em julho de 2009 foi aprovado projeto pela Assembleia Legislativa
que determina a abertura de suas sesses seja precedida por 5 minutos de reflexo sobre a
bblia. O autor da proposta, o deputado Nivaldo Manoel, defende que a ao poder
melhorar os nimos dos colegas, e ele mesmo conduzir o momento de reflexo, por sua
legitimidade:

246
Cmara Legislativa de Juiz de Fora. http://www.camarajf.mg.gov.br/jornal/noticias/not261020114.html.
Acessado em 26.02.12.


119
Sou evanglico de uma igreja como a Assembleia de Deus, muito
rgida, de mais titularidade obedincia da Bblia (...) Tenho essa
vantagem e coragem de fazer isso. E vou fazer em nome de Jesus
essa reflexo, pregando a palavra sem nenhum constrangimento,
como se estivesse no plpito de uma igreja
247
.
De todo o modo, esta notcia apenas retoma o que Regimento Interno da Casa
(Resoluo n 469/91) j previa desde 2007: Art. 61.3 Aps a abertura da sesso, o
Presidente determinar a leitura de um texto bblico de livre escolha do 2 Secretrio da
Mesa (pargrafo includo pela Resoluo n 1.295/07).
O Estado j contava com disposio semelhante, por fora da Lei n 6.151, de 23
de novembro de 1995, que institui o dia da Bblia. Em seu art. 2, a norma prev que a
Assembleia Legislativa se reunir anualmente em Sesso Especial para comemorar o
DIA DA BBLIA, na segunda semana do ms de dezembro de cada ano. J o art. 3
prev que o dia deve integrar o calendrio do Departamento de Cultura e Turismo do
Estado, que coordenar uma comisso constituda por representantes das Igrejas
Evanglicas da Paraba.
A instituio do dia da bblia, alis, no privilgio de uma ou outra localidade.
A Lei federal n 10.335, de 19 de dezembro de 2001 institui o Dia da Bblia, a ser
celebrado no segundo domingo do ms de dezembro de cada ano, em todo o territrio
nacional. A iniciativa ocorre em diversos outros estados e municpios (como Anpolis-
GO, pela Lei municipal n 2.829, de 06 de maro de 2002 ou Par, pela Lei estadual n
5.490, de 20 de outubro de 1988, por exemplo).
Mais amplamente, a definio de dias alusivos religiosidade comum em todo o
pas (no falo aqui da instituio de feriados oficiais, tratado no tpico seguinte). No estado
do Rio de Janeiro, por exemplo, o calendrio de f evanglica/crist, legalmente previsto,
extenso:
09.02 Dia estadual da evangelizadora (Lei n 4.649/05); 09.03 Dia estadual
das Filhas de J (Lei n5.999/11); 10.03 Dia estadual da conscincia
evanglica (Lei n 3.262/99); 10.04 Dia da Igreja Evanglica Pentecostal O
Brasil para Cristo (Lei n 991/86); 19.04 Dia das Igrejas Evanglicas
Assembleia de Deus (Lei n 792/84) e Dia Bento (Lei n 4.588/05); ltimo

247
Portal G1. http://g1.globo.com/Noticias/Politica/0,,MUL1231147-5601,00-
LEI+OBRIGARA+DEPUTADOS+DA+PARAIBA+A+REFLETIR+SOBRE+A+BIBLIA+ANTES+DAS+S
ESSO.html. Acessado em 26.02.12.


120
sbado de maio Dia da orao (Lei n 2.199/93); 09.06 Dia da Igreja
Tabernculo Evanglico de Jesus Casa da Beno (Lei n 1.200/87); 21.06
Dia do Capelo Evanglico Civil e Militar (Lei n 4.813/06); 2 domingo de
junho Dia do Pastor Evanglico (Lei n 2.887/98); 09.07 Dia Estadual da
Igreja Universal da Assembleia de Deus (Lei n 4.194/03), Dia do Evanglico
(Lei n 1.928/91), Dia Estadual da Igreja Universal do Reino de Deus e
Semana do Evangelho (Lei n 4.608/05); 12.08 Dia das Igrejas Presbiterianas
(Lei n 910/85); 19.08 Dia das Igrejas Evanglicas Congregacionais (Lei n
778/84); 24.08 Dia das Igrejas Evanglicas Batistas (Lei n 809/84); 02.09
Dia da Igreja Batista Nova Peniel (Lei n 1.003/86) e Dia da Igreja Metodista
(Lei n 1.931/91); 3 domingo de setembro Dia Estadual da Juventude
Evanglica (Lei n 5.111/07); 31.10 Dia da Reforma Protestante (Lei n
2.533/96); 2 sbado de outubro Dia dos Dirigentes de Orao (Lei n
4.313/04); 04.11 Dia da Evanglica Cristo Vive / Cruzada Evangelstica
Miguel ngelo (Lei n 1.225/87); 16 a 22 de novembro Semana dos
Evanglicos (Lei n 2.928/98); 3 sbado de novembro Dia do Cantor
Evanglico (Lei n 758/84); 2 domingo de dezembro Dia da Bblia (Lei n
2.039/92).
H que se dizer que o calendrio oficial do estado tambm prev datas de outras
confisses, ainda quem em menor quantidade ou especificidade. H leis que reconhecem o
dia das tradies das razes de naes africanas e do candombl (30.09 - Lei n5.297/08) e
o dia da umbanda e do umbandista (Lei n 5.200/08 15.11), alm das entidades das
religies africanas, como Oxossi, Ogum, Pretos Velhos, Nan, Ers Cosme e Damio,
Xang, Ians, Oxum, Iemanj e Oxal. Ainda, de outras fs, h o dia da doutrina esprita e
o dia do espiritismo, a semana do messinico, dia do Crio de Nossa Senhora de Nazar e o
dia da comunidade judaico-brasileira.
Para finalizar, apenas ressalto a realizao de cerimnias confessionais nas mais
diversas instituies pblicas. Missas em nome de servidores falecidos
248
ou de celebrao
de datas religiosas como o Natal,
249
por exemplo, so comuns nos Tribunais e casas
legislativas. Situao muito recente ocorreu no Congresso Nacional, na ocasio da
comemorao do centenrio da Assembleia de Deus no Brasil. A deputada Lauriete fez uso
da palavra e realizou um verdadeiro culto evanglico no plenrio da Casa, cantando
Grandioso s Tu no microfone do plpito
250
.

248
Por exemplo: Supremo Tribunal Federal.
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=113719. Acessado em 26.02.12.
249
Por exemplo: Superior Tribunal de Justia.
http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=104179. Acessado em
26.02.12.
250
Vdeo disponvel em http://www.youtube.com/watch?v=zVE5zJNALZ0&feature=related. Acessado em
16.03.2012.


121

b) Feriados religiosos e dias de guarda
O aspecto discutido neste tpico aborda dois aspectos: os feriados religiosos
garantidos oficialmente e o tratamento dado aos dias de guarda no previstos na legislao.
No mbito federal, h trs leis que definem os feriados nacionais, incluindo os de
carter religioso.
A Lei n 662, de 6 de abril 1949 dispe que so feriados nacionais os dias 1 de
janeiro, 21 de abril, 1 de maio, 7 de setembro, 2 de novembro, 15 de novembro e 25 de
dezembro, sem descrever a motivao de cada data. Vale ressaltar que esta lei foi alterada
pela Lei 10.607, de 19 de dezembro de 2002, responsvel pela incluso de 21 de abril e 2 e
novembro no calendrio. A Lei n 6.802, de 30 de junho de 1980 cria o feriado de 12 de
outubro. Seu art. 1 dispe: declarado feriado nacional o dia 12 de outubro, para culto
pblico e oficial a Nossa Senhora Aparecida, Padroeira do Brasil.
J a Lei n 9.093, de 12 de setembro de 1995 estabelece que so feriados civis
aqueles declarados em lei federal; a data magna do Estado fixada em lei estadual e os dias
comemorativos do centenrio do municpio, fixados em lei municipal. A mesma lei, em
seu art. 2, define que so feriados religiosos os dias de guarda, declarados em lei
municipal, de acordo com a tradio local e em nmero no superior a quatro, neste
includa a Sexta-Feira da Paixo.
Esse conjunto normativo merece especial ateno em alguns pontos.
Nota-se que conhecidos feriados religiosos brasileiros como Pscoa e Corpus
Christi no esto relacionados entre os feriados nacionais estabelecidos em lei federal.
possvel depreender que tais datas no esto listadas por serem entendidas como religiosas,
submetidas assim regra do art. 2 da Lei 9.093/95 dependendo de lei municipal para seu
reconhecimento.
Causa estranhamento, portanto, o reconhecimento do Natal data eminentemente
religiosa como feriado nacional desde 1949, e a incluso do dia de finados na relao
outra festividade religiosa a partir de 2002.


122
Alm disso, chama enorme ateno a lei de 1980, que cria o feriado de Nossa
Senhora de Aparecida. Em primeiro lugar, ressalto que a lei que alterou a lista de feriados
nacionais, incluindo duas novas datas lista original, foi promulgada em 2002 ou seja,
aps a lei de 1980. No h como no questionar por que o feriado de 12 de outubro no foi
integrado sistematizao geral.
Sobre esta data, outros apontamentos so essenciais. Trata-se de uma lei
razoavelmente recente, promulgada por ocasio da visita do Papa Joo Paulo II ao Brasil,
para consagrar a Baslica de Nossa Senhora. No h que se falar, portanto, em cultura ou
tradio social que justificasse o dia como feriado nacional. Mas o que realmente chama a
ateno so os termos da lei, que ouso repetir: declarado feriado nacional o dia 12 de
outubro, para culto pblico e oficial a Nossa Senhora Aparecida, Padroeira do Brasil.
Quer dizer, alm de tornar o dia um feriado nacional, a lei prev que o dia seja de devoo,
por meio de culto pblico e oficial, bem como reconhece uma santa padroeira do pas.
Nos termos que trato neste trabalho, esta lei no teria sido recepcionada pela
constituio federal de 1988, por afrontar o princpio da laicidade como um todo, e,
especificamente o seu art. 19, I. De todo modo, a constituio vigente na poca tambm
previa a separao entre Estado e Igreja e a Lei foi aprovada embora o projeto tenha sido
questionado no mbito parlamentar. Atualmente h projeto de lei na Cmara dos
Deputados (PL 2623/2007) que prope alterar o termo Padroeira do Brasil para
Padroeira dos brasileiros catlicos apostlicos romanos, na tentativa de desvincular o
reconhecimento Estatal a uma concepo religiosa o que no meu entender no seria
suficiente para sanear a sua inconstitucionalidade.
Por fim, j no aspecto de efeitos da definio dos feriados religiosos, a Lei n 605,
de 5 de janeiro de 1949, dispe sobre o pagamento de salrios em dias de feriados civis e
religiosos. Considerando que so feriados aqueles definidos legalmente, os trabalhadores
que professem confisses cujos feriados no so reconhecidos pelos poderes legislativos,
no tm proteo de seus vencimentos caso queiram usufruir seus dias de guarda.


123
Neste ponto, uso como referncia a Portaria n 595, de 22 de dezembro de 2011 do
Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto do Governo Federal
251
. Alm dos
feriados determinados legalmente, a portaria determina como ponto facultativo os dias de
carnaval, pscoa e Corpus Christi. De todo modo, em seu art. 3, a Portaria prev que os
dias de guarda dos credos e religies no relacionados na Portaria podero ser
compensados na forma da Lei n 8.112/90, que disciplina o regime do servidor pblico.
Apesar da ressalva, condiciona o afastamento do servidor autorizao do responsvel
pela sua unidade administrativa.
Por fim, vale destacar alguns feriados eminentemente religiosos dos estados
federados. O dia de nossa senhora da conceio, comemorado no dia 8 de dezembro,
feriado no Amazonas, Maranho, Minas Gerais, Par, Roraima e Sergipe. O dia de so
Joo, em 24 de junho, feriado em Alagoas e Pernambuco. Alagoas tambm tem feriado
no dia de so Pedro (29.06), Amap no dia de so Jos (19.03), Minas Gerais no dia da
assuno de nossa senhora (15.08), Rio de Janeiro no dia de so Jorge (23.04), Santa
Catarina no dia de santa Catarina de Alexandria (25.11) e Tocantins no dia de nossa
senhora da natividade (08.09). No Par, o feriado de Crio de Nazar ocorre no segundo
domingo de outubro. O dia do evanglico feriado no Acre (23.01) e no Distrito Federal
(30.11). Vale ressaltar que Amap determina o feriado no dia de so Jos por ser
reconhecido como o Padroeiro do Estado, assim como ocorre no Tocantins no caso de
nossa senhora da natividade.
possvel verificar a partir deste levantamento que feriados catlicos so
garantidos legalmente, seja por legislao federal, seja por normativas estaduais ou
municipais. Esta situao diferente quando analisamos os dias de guarda de outras
religies que no esto regulamentados.
A prpria portaria federal mencionada, que disciplina os feriados garantidos aos
servidores federais, faz clara distino entre os feriados catlicos e aqueles de outras
confisses. Enquanto os primeiros so previstos no calendrio como dias de recesso, os
dias de guarda das demais religies podem ser observados, desde que autorizados pela

251
Esta a portaria mais recente, quando da elaborao deste trabalho. O Ministrio do Planejamento publica
normativa semelhante todos os anos, definindo os feriados e pontos facultativos do ano subsequente, a serem
observados pela Administrao Pblica Federal.


124
autoridade responsvel pelo setor do servidor, e que haja compensao dos dias no
trabalhados.
Isso pode nos levar a entender que h reconhecimento oficial e, portanto, privilgio
de uma determinada religio. Embora haja o indicativo de respeito s demais confisses na
normativa federal, fica evidente o tratamento diferenciado nestes casos.
Alm disso, podemos verificar este tratamento diferenciado aos dias de guarda das
religies no dominantes em casos concretos, aqui ilustrados por meio de algumas decises
judiciais.
O primeiro caso exposto refere-se ao mandado de segurana
252
impetrado por
Maurcio Rocco Loewen, candidato no concurso de juiz do trabalho substituto em Santa
Catarina. Na ao, o candidato solicitava realizar a prova do concurso em horrio diverso
do previsto no edital, que coincidia com o dia de guarda dos Adventistas do Stimo Dia,
sua religio.
A liminar foi concedida em primeira instncia pelo juiz federal Carlos Alberto da
Costa Dias, que fundamentou sua deciso na liberdade de crena e livre exerccio de culto
religioso previstos na constituio federal. No entanto, a Advocacia-Geral da Unio
recorreu deciso, alegando que tal alterao ofenderia o princpio da igualdade entre os
candidatos. Ademais, a AGU alegou que no h privao de liberdade de culto no caso e o
candidato tinha cincia das regras do certame ao inscrever-se no concurso. O recurso foi
deferido pela desembargadora federal Silvia Maria Gonalves Goraieb, do Tribunal
Regional Federal da 4 Regio, suspendendo a liminar anteriormente concedida
253
. Uma
srie de outros casos semelhantes pode ser levantada
254
.

252
Justia Federal de Santa Catarina. 2 Vara Federal de Florianpolis. Mandado de Segurana n
2004.72.00.017119-0/SC.
253
Tribunal Regional Federal da 4 Regio. Mandado de Segurana n 2004.72.00.017119-0/SC. Extrato do
acrdo que decidiu sobre a apelao publicado no DJU de 21.09.2005,
http://www.in.gov.br/imprensa/visualiza/index.jsp?jornal=5&pagina=552&data=21/09/2005. Acessado em
24.02.2012.
254
Referncias: Rio Grande do Sul. Tribunal de Justia. Mandado de Segurana N 70002025906, 2 Grupo
de Cmaras Cveis, Relator: Araken de Assis, 11/05/2001 e Rio Grande do Sul. Tribunal de Justia. Agravo
de Instrumento N 70011459534, Quarta Cmara Cvel, Relator: Wellington Pacheco Barros, 27/07/2005.


125
Em caso mais recente, o Centro de Educao Religiosa Judaica ajuizou ao
255

contra a Unio e o INEP (Instituto Nacional de Estudos Ansio Teixeira, vinculado ao
Ministrio da Educao), demandando que fosse marcada data alternativa para a realizao
das provas do ENEM (Exame Nacional do Ensino Mdio). O pleito justificava-se pelo fato
da data marcada coincidir com o Shabat, dia de guarda judaico que se inicia ao por do sol
de sexta-feira e se encerra ao por do sol de sbado. Os autores demandavam a "a
participao no Exame Nacional do Ensino Mdio - ENEM, em dia compatvel com
exerccio da f por eles professada, a ser fixado pelas autoridades responsveis pela
realizao das provas, observando-se o mesmo grau de dificuldade das provas realizadas
por todos os demais estudantes"
256
. Neste sentido, argumentavam que a data alternativa
garantiria a liberdade religiosa dos alunos judeus e o princpio da igualdade.
Em primeira instncia, a justia negou o pedido de tutela antecipada sob o
argumento que estabelecer nova data seria criar regras especiais para determinado grupo de
candidatos em detrimento dos demais, ferindo o princpio da isonomia. O juiz ainda
ponderou as dificuldades prticas que o acolhimento do pleito geraria, considerando a
necessidade de sigilo do contedo das provas.
Os autores da ao recorreram ao Tribunal Regional Federal da 3 Regio mediante
o ajuizamento de Agravo de Instrumento. Ao apresentar seus argumentos, o Ministrio da
Educao informou que foram previstas salas especiais ao sabatistas, religiosos que
guardam os sbados de acordo com suas confisses. Nestes casos, os candidatos deveriam
chegar ao local do exame no mesmo horrio dos demais (meio-dia) e aguardar o por do sol
para iniciar as provas. Esta soluo poderia ser solicitada pelo candidato no ato da
inscrio, ao indicar que teria necessidades especiais para a realizao da prova. No
entendimento dos autores da ao, esta situao deixaria os religiosos em condies de
desigualdade perante os demais candidatos.
De todo modo, o recurso foi acolhido pelo desembargador federal Mairan Maia e a
deciso anterior foi reformada, considerando que a data alternativa era necessria para a
garantia da liberdade de crena estabelecida constitucionalmente
257
.

255
Justia Estadual de So Paulo. 16 Vara Federal da Subseo Judiciria de So Paulo. Ao n
2009.61.00.021415-6.
256
Justia Federal de So Paulo. Ao Ordinria n 2009.61.00.021415-6
257
Tribunal Regional Federal da 3 Regio. Agravo de Instrumento n 2009.03.00.0348848-0.


126
A Advocacia-Geral da Unio recorreu ento ao Supremo Tribunal Federal
258
,
visando manuteno da data original do exame. O argumento referia-se leso da ordem
jurdica e nas consequncias que a Administrao Pblica enfrentaria com a medida, j que
o concurso pblico se subordina ao princpio da legalidade, vinculao ao edital e
isonomia. Neste sentido, a Administrao no poderia criar regras de exceo aps a
publicao do edital, considerando inclusive o dever de imparcialidade estatal. A AGU
ainda argumentou que o fato no se relacionava com a liberdade religiosa, mas com a
preservao do dia de guarda da religio, que dependendo da confisso, poderia ser em
qualquer dia da semana. Deste modo, a deciso teria efeito multiplicador que inviabilizaria
a realizao de concursos nacionais
259
.
Em sua deciso, o ministro Gilmar Mendes acatou o recurso e suspendeu a deciso
do TRF-3, mantendo a data original de realizao das provas do ENEM. No acrdo,
Mendes destacou que
no h dvida que o direito fundamental liberdade religiosa (art.
5, VI da Constituio) impe ao Estado o dever de respeitar as
escolhas religiosas dos cidados e o de no se imiscuir na
organizao interna das entidades religiosas. Trata-se, portanto, do
dever de neutralidade axiolgica do Estado diante do fenmeno
religioso (principio da laicidade), revelando-se proscrita toda e
qualquer atividade do ente pblico que favorea determinada
confisso religiosa em detrimento das demais, conforme estabelece
o art. 19I, da Constituio
260
.
Complementarmente, o ministro admitiu que a neutralidade no deve se confundir
com a indiferena estatal, e que em alguns casos, imperativos fundados na prpria
liberdade religiosa impem ao ente pblico um comportamento positivo, que tem a
finalidade de afastar barreiras ou sobrecargas que possam impedir ou dificultar
determinadas opes em matria de f.
No obstante, o ministro entendeu que a aceitao do pleito de fato colocaria em
risco a ordem pblica, por uma srie de motivos. O primeiro dele seria a impossibilidade
de garantir o mesmo grau de dificuldade entre as duas provas oferecidas, ensejando
possveis questionamentos e eventual favorecimento dos autores o que comprometeria a
credibilidade do exame. Em seguida, o ministro retomou o argumento de existncia de

258
Supremo Tribunal Federal. Suspenso de Tutela Antecipada STA 389 SP.
259
Relato conforme relatrio e acrdo proferido pelo ministro Gilmar Mendes no mbito da ao em tela.
260
Supremo Tribunal Federal. Suspenso de Tutela Antecipada STA 389 SP.


127
diversos dias de guarda e que a nova data, em mero juzo de delibao, violaria o
princpio da isonomia e dever de neutralidade do Estado perante o fenmeno religioso.
Por fim, aceita o argumento do risco multiplicador da deciso e destaca o argumento do
Ministrio da Educao sobre a soluo alternativa de realizao da prova, entendendo que
seria medida razovel para acomodar os interesses em conflito.
Gilmar Mendes se apoiou em deciso anterior do Supremo Tribunal Federal sobre a
observncia de dias de guarda de diferentes religies, proferida no mbito da ADI 2806/05
RS. A referida ao atacava a Lei Estadual n 11.830, de 16 de setembro de 2002, do
estado do Rio Grande do Sul, que dispunha sobre fatos relacionados com a liberdade de
crena religiosa, determinando administrao pblica e a entidades privadas o respeito e
a observncia s doutrinas religiosas no Rio Grande do Sul.
Tal Lei previa justamente que os concursos deveriam ser realizados em
conformidade com os dias de guarda religiosos dos candidatos, e na sua impossibilidade
seriam oferecidas alternativas compatveis com os horrios permitidos pelas diversas
convices religiosas (explicitados neste ponto o caso dos judeus e adventistas do stimo
dia, entre outras anlogas). O ato tambm previa que o repouso semanal remunerado do
servidor pblico deveria ser gozado preferencialmente aos domingos, mas poderia ser
alterado a pedido por motivo de crena religiosa. O projeto aprovado pela Cmara
Legislativa foi vetado integralmente pelo ento governador Olvio Dutra, mas seu veto foi
derrubado pelos parlamentares.
O STF decidiu pela inconstitucionalidade da Lei por motivos processuais.
Considerou que a Lei padecia de vcio de iniciativa ao ser proposta pelo Poder Legislativo
local e no pelo chefe do Poder Executivo. Tambm no poderia trazer imposies s
escolas, pois no caso das de 1 grau trata-se de competncia do Governador dispor sobre
seu funcionamento e no caso das de 2 grau a competncia privativa da Unio. Por fim, o
acrdo apontou tambm que a Lei violava a autonomia universitria.
Inobstante a deciso tratar de aspectos formais da Lei, tanto a petio inicial quanto
os votos manifestaram-se acerca do mrito, especialmente quanto laicidade do Estado.
Neste caso, em vez de o diploma legal ser considerado garantia da liberdade religiosa pelos
peticionrios, foi defendida a tese de que sua observncia contrariaria a separao entre
Estado e Igreja e viola o princpio da igualdade, uma vez que permitia tratamento


128
diferenciado a pessoas que congregam determinada religio. Finalmente, ponderou sobre a
inviabilidade prtica e o nus financeiro que o ato normativo acarretaria.
Por fim, vale destacar a considerao do ministro Seplveda Pertence, que se
manifestou em separado, ainda que concordando com o voto do relator.
Pergunto: seria constitucional uma lei de iniciativa do Poder
Executivo que subordinasse assim o andamento da administrao
pblica aos dias de guarda religiosos? Seria razovel, malgrado
fosse a iniciativa do governador, acaso crente de alguma f
religiosa que faz os seus cultos na segunda-feira tarde, que todos
esses crentes teriam direito a no trabalhar na segunda-feira e pedir
reserva de outra hora para o seu trabalho? desnecessrio a
concluso, mas considero realmente violados, no caso, princpios
substanciais, a partir do due process substancial e do carter laico
da Republica.
Vale ressaltar posicionamento semelhante em outras aes, como a ADI 3714/06,
que atacava a Lei estadual n 12.142/05 de So Paulo, cujo propsito era similar Lei
gacha.
No mesmo sentido, registro o Parecer 15/99 do Conselho Nacional de Educao,
que entendeu no haver amparo legal ou normativo para abono de faltas a estudantes que
se ausentem regularmente dos horrios de aula devido s convices religiosas
261
em
consulta sobre tratamento diferenciado a aluno frequentador da Igreja Adventista do
Stimo Dia. J o Parecer 336/2000 do mesmo Conselho rejeitou a possibilidade de uma
universidade criar turma no turno diurno para atender alunos adeptos da religio
adventista, entendendo que a iniciativa de compor turmas especficas destinadas a alunos
adventistas representaria uma espcie de reserva de vagas, o que fere o princpio da
igualdade de condies de acesso e permanncia na escola, consagrado no artigo 206 da
Constituio
262
.
Considero esses posicionamentos emblemticos na discusso entre a dicotomia
muitas vezes apresentada entre liberdade religiosa e laicidade estatal. Parece-me que h
dois pesos e duas medidas usados pelas instituies, ao considerar garantia de liberdade

261
Conselho Nacional de Educao Cmara de Educao Bsica. Parecer CNE-CEB 15/99, de 04 de
outubro de 1999. Homologado pelo Ministro da Educao e Publicado no Dirio Oficial da Unio de
26.11.1999.
262
Conselho Nacional de Educao Cmara de Educao Superior. Parecer CNE-CES 336/00, de 05 de
abril de 2000. Homologado pelo Ministro da Educao e Publicado no Dirio Oficial da Unio de
19.06.2000.


129
religiosa as aes que privilegiam religies majoritrias crists, e afronta laicidade nas
aes que abrangem outras confisses.

c) Radiodifuso
Este tpico relaciona-se, de alguma maneira, ao item que tratei anteriormente sobre
a coliso de direitos fundamentais no que se refere liberdade religiosa e liberdade de
expresso. Embora j tenha tratado de casos ilustrativos naquela situao, a inteno aqui
trabalhar com outros casos concretos que demonstram a situao ftica de concretizao da
laicidade no que se refere comunicao social.
No pretendo aqui discutir a questo das concesses de rdio e televiso, tema
abordado em minha dissertao de mestrado. De todo modo, necessrio retomar a
questo da radiodifuso operar por meio de concesso pblica, usando o espectro
eletromagntico bem pblico e limitado e ter o dever de seguir as respectivas diretrizes
constitucionais para sua operao.
Considerando ento que emissoras de televiso, por exemplo, veiculam programas
de cunho confessional, est-se diante de um privilgio concedido pelo Estado a uma ou
outra religio. Esta situao se agrava quando um determinado segmento de uma confisso
religiosa detm isoladamente o maior nmero de concesses de rdio e televiso, se
comparado com outros concessionrios.
Em dado trazido na minha dissertao de mestrado, afirmo que em reportagem do
jornal Folha de So Paulo, publicada no dia 15 de dezembro de 2007, foi noticiado que a
Igreja Universal do Reino de Deus a maior proprietria de concesses de rdio e TV no
pas. A matria chama ateno para o fato de que a alterao constitucional trazida pela
emenda 36, que permitiu pessoas jurdicas serem acionistas de rdio e TV, foi responsvel
por este cenrio. Consta na reportagem que somam 23 emissoras de TV e 40 emissoras de
rdio as concesses detidas pela Igreja, pelo bispo Macedo e por bispos de sua
confiana
263

264
.

263
Jornal Folha de So Paulo. Igreja controla maior parte das TVs do pas. Caderno Brasil. 15/12/2007.


130
O Estado, por meio da concesso de radiodifuso a determinada Igreja, est, de
certa forma, subvencionando aquela religio especfica. Evidentemente, como este espao
no oferecido nas mesmas propores a outras religies, nos deparamos com eventual
violao da laicidade do Estado, seja quanto exigncia de igualdade, seja quanto
separao entre Estado e Igreja.
Ademais, no que se refere ao contedo dos programas religiosos, os exemplos
tratados neste trabalho no mbito da coliso entre direitos fundamentais liberdade
religiosa e liberdade de expresso reforam esse entendimento.
Esta situao fica ainda mais complicada quando tratamos do servio pblico no-
estatal de radiodifuso. No Brasil temos a recente TV Brasil, operada pela Empresa
Brasileira de Televiso EBC, que se prope a cumprir as funes esperadas de tal
servio. Como afirmei na minha dissertao de mestrado, esta forma de servio
responsvel por garantir os princpios democrticos esperados dos meios de comunicao
social, especialmente o pluralismo e a diversidade. Jackie Harrison e Bridgette Wessels
levantam trs princpios centrais que justificam a radiodifuso pblica: cidadania,
universalidade e qualidade. Os criadores de polticas para este setor tendem a relacionar o
servio pblico de radiodifuso ao desenvolvimento de uma cidadania social, poltica e
cultural por meio de uma proviso universal de servios de qualidade e diversidade de
produo
265

266
.
Atualmente, a grade de programao da TV Brasil conta com programas religiosos
de cunho catlico e evanglico, eminentemente proselitistas.
Em maro de 2011, por meio da Resoluo n 2/2011, proferida aps realizao de
audincia pblica sobre o tema, o Conselho Curador da EBC decidiu que tal sorte de
programas religiosos no deveriam mais ter espao na programao da emissora. O
argumento considerou a pluralidade religiosa no pas e que tais programas no refletiam
essa pluralidade, ensejando preferncias a religies particulares, bem como a percepo de
que as confisses religiosas produtoras dos programas j dispunham de canais de
radiodifuso. A partir de tal deciso, em seis meses a TV Brasil e as organizaes

264
Joana Zylbersztajn. Regulao de mdia e coliso entre direitos fundamentais. Dissertao de Mestrado.
So Paulo: USP, 2008. Pg. 94.
265
Jackie Harrison e Bridgette Wessels. A new public service communication environment? Public service
broadcasting values in the reconfiguring media. New Media & Society 7 (2005). Pg. 835.
266
Joana Zylbersztajn. Op. Cit. Pg. 60.


131
religiosas deveriam se reorganizar para apresentar alternativas de programas religiosos que
respeitassem a pluralidade.
As instituies que transmitiam seus programas recorreram justia pelo direito de
manter-se na emissora nos termos originais. Em setembro do mesmo ano, alguns dias
depois de expirar o prazo para encerrar a programao confessional, a Justia Federal do
Distrito Federal concedeu liminar Igreja Catlica, permitindo a continuidade da
programao. Tal deciso favoreceu tambm a programao da igreja evanglica.
Neste novo cenrio, o Conselho Curador da EBC expediu em novembro a
Resoluo n 3/2011, a fim de compor grupo de trabalho especfico para estudo e
elaborao de proposta de faixa de programao religiosa prevista na resoluo anterior,
alm de determinar a realizao de audincia pblica sobre o tema ocorrida em
14.03.2012.

d) Financiamento pblico
O financiamento pblico de atividades religiosas tambm um tema recorrente na
anlise sobre a laicidade do Estado, vinculado especialmente vedao de subveno de
religies plasmada no art. 19, I da constituio federal. Alm das aes flagrantemente
inconstitucionais, h situaes de difcil resoluo, pois se baseiam na abertura dada pela
clusula de exceo ressalvado o interesse pblico, na forma da lei do mesmo artigo
constitucional.
Estas hipteses ocorrem especialmente nos eventos de grande porte, como a festa
no santurio de nossa senhora de aparecida em 12 de outubro, ou na festa do crio de
Nazar, em Belm do Par. So ocasies tradicionais que levam quelas localidades
multides, necessitando, ao menos, de apoio logstico do Estado.
No entanto, o argumento usado amplamente para possibilitar o financiamento
pblico de atividades religiosas sem grandes ponderaes sobre o interesse pblico e,
normalmente, sem o amparo legal previsto pela constituio federal.


132
A Marcha para Jesus, evento evanglico organizado pela Igreja Renascer no
Brasil desde 1993, tem sido alvo de diversos questionamentos judiciais. Vale o registro que
recentemente foi sancionada a Lei n 12.025 de 3 de setembro de 2009, que institui o Dia
Nacional da Marcha para Jesus, a ser comemorado anualmente no primeiro sbado
subsequente aos 60 dias aps o domingo de Pscoa.
No estado de So Paulo existem diversos exemplos de questionamento de
patrocnio pblico ao evento. Em Lindia, a Prefeitura Municipal patrocinou o evento
evanglico denominado Marcha de Jesus do Circuito de guas de Lindia em 2004, e o
Ministrio Pblico Estadual ingressou com ao civil pblica contra o Prefeito
declaradamente evanglico , considerando ato de improbidade administrativa pela falta de
processo de contratao e violao ao art. 19, I da constituio.
A ao foi julgada parcialmente procedente em 1 instncia e condenou o prefeito
ao ressarcimento dos custos, alm de multa. Em sede de apelao, o Tribunal de Justia de
So Paulo deu provimento ao recurso
267
. Alm de entender que no houve ato de
improbidade administrativa, o Desembargador Antonio Carlos Malheiros, ao final de seu
voto, considerou que no houve afronta regra da separao entre Estado e Igreja.
Com base no art. 19, I da constituio, o magistrado destacou a ressalva feita
colaborao de interesse pblico. Entendeu, no caso, que evidente o interesse
pblico em prestigiar a religiosidade das minorias. Paradoxalmente, justifica a
necessidade de realizar grandes eventos subsidiados em funo do crescimento da crena
evanglica no pas. Portanto, se a religio catlica e outras que realizam seus eventos com
a "colaborao de interesse pblico", nada mais justo e democrtico que os outros
segmentos religiosos tambm possam faz-lo
268
.
Ou seja, a permisso de subveno neste caso baseou-se na ressalva do interesse
pblico, entendido como valorizao de religio minoritria. Trata-se de um argumento
interessante se pensarmos na necessidade de garantir a igualdade material entre as diversas
religies no pas, mas para esta concepo ter alguma razoabilidade dentro do contexto da

267
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Cvel n 0141339-
06.2007.8.26.0000 (994.07.141339-3). Julgado em 03.11.2009.
268
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Cvel n 0141339-
06.2007.8.26.0000 (994.07.141339-3). Pgs. 11-12.


133
laicidade, tal subveno deveria ser feita a todas as confisses no-majoritrias sendo
definido em lei os critrios para tal ao.
J em Santa Brbara dOeste, que prev o evento pela Lei Municipal n 3.136/09, o
resultado foi exatamente oposto. A pedido do Ministrio Pblico do estado, a justia local
proibiu a municipalidade de empregar, de qualquer modo, dinheiro, bens ou servidores
pblicos para o fim especfico de contribuir para a realizao de qualquer edio do evento
denominado Marcha para Jesus, suspendendo os processos licitatrios e contratos
firmados referentes ao evento
269
.
Vale transcrever parte da sentena, que embora longa, trata especificamente de
eventual afronta laicidade o gasto pblico com eventos de cunho religioso:
Consoante j asseverado anteriormente, inequvoca a norma
erigida no artigo 19, inciso I, da Magna Carta, no tangvel
vedao, aos entes pblicos, de subvencionar cultos religiosos ou
igrejas, ou manter com eles ou seus representantes relaes de
dependncia ou aliana. Nesse diapaso anoto que o evento em
destaque, denominado Marcha para Jesus, deveras no pode ser
enquadrado na exceo contida na parte final do preceptivo
normativo constitucional em comento, j que do mesmo no
emerge qualquer colaborao de interesse pblico, mas sim mero
interesse sectrio, de parcela da sociedade barbarense.
Inconstitucional, pois, materialmente, a Lei Municipal em destaque
(...) Eventual conotao, do evento, sob os aspectos cultural e
social, se desponta de somenos importncia, porque o s fato de se
revelar com o evento de cunho religioso j d azo proibio de
ser subvencionado pelo Municpio. A liberdade de manifestao e
de expresso, bem com o direito de reunio, no ficam por esta
sentena de modo algum coarctados; o que ora se decreta
inconstitucional, isso sim, a realizao do evento com ajuda
financeira e de materiais fsicos e humanos pelo Municpio,
podendo ser o evento normalmente realizado, se assim o for
custeado por particulares. Contrrio ordem jurdica se descortina,
pois, todo e qualquer empenho de bens e valores do Errio para a
realizao do evento de jaez religioso mencionado na prefacial,
porque se traduz, nada mais nada menos, do que em vilipndio
condio laica do Estado, verdadeiro alicerce do Estado
Democrtico de Direito do Brasil.
Em Sorocaba, a Lei Municipal n 7458, de 18 de agosto de 2005, institui a Marcha
para Jesus no mbito do municpio e prev em seu art. 2 que o evento ser organizado

269
Justia Estadual de So Paulo. Ao Civil Pblica n 533.01.2011.011832-9. Julgado em 02.03.2012.


134
pelo Conselho de Pastores de Sorocaba e realizado em circuito pr-determinado pela
organizadora. J o art. 3 dispe que as despesas de execuo da lei correro por conta de
verba oramentria prpria.
A disposio sobre os recursos financeiros no clara sobre sua origem. possvel
interpretar que a verba deva ser levantada pelo Conselho de Pastores, responsveis pelo
evento, ou por qualquer origem destinada especificamente ao evento podendo ser
inclusive pblica.
De todo modo, o Ministrio Pblico ingressou com ao civil pblica por
improbidade administrativa contra o prefeito Vitor Lippi, por destinar ilegalmente verbas
para a Marcha para Jesus entre 2006 e 2010. Alm da falta de processo administrativo
adequado, a medida feriria o art. 19, I da constituio federal
270
.
Em Braslia, deciso do Conselho Especial do Tribunal de Justia do Distrito
Federal concedeu, por unanimidade, liminar para suspender a eficcia do art. 2 da Lei
1.706/97, que inclui a Marcha para Jesus no calendrio oficial de eventos do Governo do
Distrito Federal e destina recursos para o evento. A deciso respondeu ADI proposta pelo
governador do DF, que apoiava-se em argumentos formais, como afronta Lei Orgnica
do DF e vcio de iniciativa
271
.
Em outro aspecto, a Lei n 12.590, de 9 de janeiro de 2012, recentemente, alterou a
Lei Rouanet, para reconhecer a msica gospel e os eventos a ela relacionados como
manifestao cultural. Esta normativa autoriza ento a captao de recursos na iniciativa
com base em renncia fiscal para promoo de eventos de msica gospel (exceto se
promovidos por igrejas).
Um ms depois da sano da Lei, foi realizado no Rio de Janeiro o evento gospel
Festival Promessas promovido pela Rede Globo. O acontecimento recebeu R$ 2,9
milhes da RioTur, empresa de turismo do municpio carioca ligada Prefeitura
Municipal
272
. O repasse foi feito em 2011 GEO Eventos SA, produtora vinculada
emissora realizadora do festival. O site da transparncia do municpio do Rio de Janeiro

270
Ref. http://portal.cruzeirodosul.inf.br/acessarmateria.jsf?id=365620. Acessado em 04.03.12.
271
Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. Notcias. Conselho considera inconstitucional artigo
de lei que destina recursos marcha para Jesus. 18.07.2011.
http://www.tjdft.jus.br/trib/imp/imp_not.asp?codigo=16313. Acessado em 04.03.12.
272
Ref. http://riotransparente.rio.rj.gov.br/. Cdigo de autenticao 479232755. Acessado em 04.03.12.


135
tambm demonstra o repasse de mais de R$ 3 milhes em 2011 da RioTur para a Mitra
Arquiepiscopal do Rio de Janeiro, representante da Arquidiocese local
273
.
Outro fato noticiado pela imprensa
274
informa que a Assembleia Legislativa do
Estado do Rio de Janeiro aprovou em 28 de novembro de 2011 emenda apresentada pela
deputada Myriam Rios destinando R$ 5 milhes Jornada Mundial de Juventude com o
Papa, que ocorrer em 2013 na cidade do Rio de Janeiro.
No foram encontrados os documentos oficiais que comprovam este fato e a Lei
Oramentria Anual de 2012 prev apenas R$ 1.000,00 para apoio Jornada Mundial de
Juventude (Ao 1501.13.392.0271.1626). Independentemente do valor, este um dos
casos em que se questiona o interesse pblico para subveno de evento religioso, j que
esto previstos 2 milhes de visitantes cidade na ocasio.
Dois decretos federais indicam o porte do evento. O Decreto n 7.682, de 28 de
fevereiro de 2012 inclui a Jornada Mundial da Juventude no rol dos grandes eventos
abrangidos pela Secretaria Extraordinria de Segurana para Grandes Eventos do
Ministrio da Justia, e o Decreto de 15 de maro de 2012 cria a Comisso Especial com
o objetivo de coordenar e organizar os preparativos da visita ao Brasil de Sua Santidade o
Papa Bento XVI.
Inobstante a ponderao quanto ao interesse pblico do evento, cabe fazer
apontamentos sobre este ltimo ato. Seu objetivo restringe-se a criar a comisso
organizadora do evento e no prev financiamento pblico at ento. De todo modo, o
texto dispe que Caber Comisso Especial promover a articulao da Unio com os
rgos federais, estaduais e municipais, a Nunciatura Apostlica, a Conferncia Nacional
dos Bispos do Brasil e a Arquidiocese do Rio de Janeiro, a fim de que sejam adotadas
todas as medidas necessrias para o xito da visita de Sua Santidade o Papa Bento XVI ao
Brasil (art. 2). Ainda que no haja subveno financeira prevista, h uma clara
vinculao entre o Estado e os rgos da Igreja Catlica para perseguir fins de interesse
religioso.

273
Ref. http://riotransparente.rio.rj.gov.br/. Cdigo de autenticao 479232755. Acessado em 04.03.12.
274
Agncia de Notcias R7. Dinheiro para promover evento carioca sair do bolso do carioca.
http://noticias.r7.com/cidades/noticias/dinheiro-para-promover-evento-catolico-saira-do-bolso-do-carioca-
20111209.html. Acessado em 16.03.2012.


136
Para finalizar, registro apenas mais dois exemplos. Em 29 de dezembro de 2010, o
Governador do Estado da Paraba sancionou a Lei n 9.304, que institui a semana estadual
da Bblia, prevendo que o Poder Pblico poder apoiar eventos e contribuir com a difuso
da leitura da Bblia (art 2). J no incio de 2012, a Prefeitura Municipal de So Paulo
anunciou o apoio financeiro 28 Caminhada da Ressurreio, evento da Igreja Catlica
durante a Pscoa. Para isso, a SPTuris abriu licitao (29.02.12) para confeco de 5.000
camisetas, alm de contratao de 5 trios eltricos com 23 funcionrios, pagamento do
sistema de som, 3 mil cartazes e 500 mil panfletos.
Outra forma de financiamento pblico religio pode ser observada nos convnios
firmados entre o Poder Pblico e associaes religiosas. No entanto, este um daqueles
casos de difcil anlise metodolgica, pois os objetos dos convnios se referem, em geral,
realizao de atividades de educao, sade e assistncia social legtimos do ponto de
vista constitucional desde que no abram espao para privilgios religiosos a determinadas
confisses. Diferentes so os casos de convnios realizados para fins de atendimento s
previses de cooperao entre Estado e religio. A questo do financiamento pblico de
ensino religioso, por exemplo, tratada em tpico prprio adiante, assim como a previso
convnios com a CNBB para implementao dos termos firmados pela concordata com o
Vaticano.

e) Patrimnio pblico
A relao entre patrimnio pblico e religio tem diversos aspectos. A destinao
de espaos urbanos para organizaes religiosas um exemplo, que enfrenta
questionamentos ocasionais ainda que versem sobre aspectos formais do processo.
Caso recente ocorreu em Vilhena, municpio de Rondnia. A Prefeitura Municipal
pretendeu outorgar Igreja Misso Evanglica El Shadai um terreno de 4 mil metros
quadrados para a construo de um templo. O Ministrio Pblico do Estado, informado
sobre a questo, recomendou municipalidade que fossem revogados os atos
administrativos de concesso de uso pblico, caso no tivesse sido desencadeada licitao
pblica e editada lei autorizativa permitindo o ato (...) Apesar disso, o Municpio, por meio
de seu Prefeito, no apenas deixou de revogar e/ou anular o termo de cesso como tambm


137
ampliou o prazo de sua validade de sete para 20 anos
275
. Diante desta situao, o
Ministrio Pblico ingressou em 15.12.2011 com a ao civil pblica por improbidade
administrativa e teve seu pedido liminar deferido pela justia estadual em 20.12.2011,
suspendendo a outorga do espao
276
.
Situao semelhante verificada no municpio de Piracanjuba, em Gois. O
Ministrio Pblico do estado ingressou com ao judicial contra a Lei n 1.521/11 que
previu a cesso por comodato de rea pblica de mais de 4 mil metros quadrados para a
Igreja Assembleia de Deus construir um templo. O argumento do promotor restringe-se a
considerar ilegal o uso do comodato para cesso de reas pblicas.
Em outra situao, a Prefeitura de So Paulo enviou o projeto de lei 224/01 para a
Cmara Municipal, alterando legislao de 1988 que previa a construo de extenso de
via pblica no bairro de Santo Amaro. O projeto proposto pelo Executivo visava alterar o
planejamento local, permitindo, consequentemente, a regularizao de posse do espao
pela Igreja Mundial, onde estava construindo um templo. Devido s polmicas geradas
pelo projeto, o Prefeito retirou a proposta em fevereiro de 2012.
Ainda que os exemplos no questionem o aspecto do apoio estatal determinada
confisso religiosa na concesso de espaos pblicos, necessrio discutir os critrios para
definir tais aes em relao a uma organizao religiosa em detrimento de outras. Uma
coisa a previso constitucional de imunidade tributria a templos, outra a destinao de
bem pblico para sua construo, que pode gerar privilgios a determinadas instituies
religiosas.
O questionamento fica mais claro ao olharmos para a concordata firmada entre
Brasil e Vaticano, que ser abordada mais detidamente em item prprio. O acordo prev
explicitamente em seu art. 14 que A Repblica Federativa do Brasil declara o seu
empenho na destinao de espaos a fins religiosos, que devero ser previstos nos
instrumentos de planejamento urbano a serem estabelecidos no respectivo Plano Diretor.

275
Ministrio Pblico do Estado de Rondnia. http://www.mp.ro.gov.br/web/guest/pagina-inicial/-
/journal_content/56/10102/2080888. Acessado em 04.03.12.
276
Justia Estadual de Rondnia. Ao Civil Pblica por Improbidade Administrativa n 0011987-
22.2011.822.0014. Medida liminar julgada em 20.12.2011.


138
Ainda neste contexto, mas de modo diferenciado por no se tratar de destinao
definitiva de espao pblico a organizao religiosa, possvel registrar exemplo de
possvel privilgio na concesso de espao pblico, ocorrido em So Paulo, capital.
Julgando procedente a ao civil pblica apresentada pela associao Viva Pacaembu por
So Paulo, a justia de So Paulo definiu em 1 instncia no dia 28.04.2009
277
a
impossibilidade de cesso gratuita ou onerosa do estdio municipal do Pacaembu e da
Praa Charles Miller para eventos no esportivos prejudiciais segurana ao sossego e
sade incluindo eventos religiosos. Em grau de apelao, o Tribunal de Justia do Estado
confirmou a deciso em 16.09.2010
278
. Apesar da deciso judicial, a Prefeitura Municipal
concedeu o uso do estdio para eventos da Igreja Universal do Reino de Deus, em
24.09.2011
279
, e da Assembleia de Deus, em 15.11.2011. Pedidos de providncia foram
feitos pelo Ministrio Pblico Estadual e pelos moradores da regio, mas nada ocorreu at
o momento.
Outro aspecto interessante para este tpico a concesso de passaportes
diplomticos a representantes religiosos. No se trata de patrimnio propriamente dito, mas
de uso da estrutura estatal para concesso de benefcios a determinadas organizaes
confessionais.
O assunto disciplinado pelo art. 6 do Decreto n 5.978 de 4 de dezembro de
2006. O caput do dispositivo enumera as autoridades que fazem jus ao documento, e o 3
dispe que mediante autorizao do Ministro de Estado das Relaes Exteriores,
conceder-se- passaporte diplomtico s pessoas que, embora no relacionadas nos incisos
deste artigo, devam port-lo em funo do interesse do Pas.
Aps polmicas divulgadas pela imprensa em relao concesso indevida de
passaportes diplomticos pelo Ministrio das Relaes Exteriores, o rgo expediu nova
normativa para definir critrios em que a excepcionalidade ser aceita, por meio da
Portaria n 98, de 24 de janeiro de 2011. Alm de prever que as concesses sero
publicadas no Dirio Oficial da Unio e no site do Ministrio, a Portaria dispe sobre os
requisitos necessrios para obteno do documento:

277
Justia estadual de So Paulo. 7 Vara da Fazenda Pblica. Ao Civil Pblica n 0023748-
29.2005.8.26.0053 (053.05.023748-1). Julgada em 28.04.2009.
278
Tribunal de Justia de So Paulo. Apelao Cvel n 0002678-53.2005.8.26.0053 (990.10.026200-9).
Julgado em 16.09.2010.
279
Conforme publicao no Dirio Oficial do Municpio em 23.09.11, pg. 19.


139
I - encaminhar solicitao formal e fundamentada por parte da autoridade
mxima do rgo competente que o requerente integre ou represente; II -
demonstrar que o requerente est desempenhando ou dever desempenhar
misso ou atividade continuada de especial interesse do pas, para cujo
exerccio necessite da proteo adicional representada pelo passaporte
diplomtico.
Por fim, o ato prev que o passaporte de cnjuge, companheiro ou companheira e
dependentes das pessoas beneficiadas pela excepcionalidade est vinculado misso
oficial do titular, ento s tem validade pelo prazo da viagem.
Em pesquisa no Dirio Oficial da Unio
280
referente aos passaportes emitidos ou
renovados a representantes religiosos aps a edio desta normativa, possvel encontrar
os seguintes atos:
NOME RGO ATO
Jos Freire Falco Arquidiocese de Braslia Portaria de 23 de maro
de 2011
Edir Macedo Bezerra Igreja Universal do Reino
de Deus
Portaria de 10 de
novembro de 2011
Ester Eunice Rangel
Bezerra
Igreja Universal do Reino
de Deus
Portaria de 10 de
novembro de 2011
Cardeal Geraldo Majella
Agnelo
Arquidiocese de So
Salvador da Bahia
Portaria de 10 de
novembro de 2011
Valdemiro Santiago de
Oliveira
Igreja Mundial do Poder
de Deus
Portaria de 7 de dezembro
de 2011
Francilia de Castro
Gomes de Oliveira
Igreja Mundial do Poder
de Deus
Portaria de 7 de dezembro
de 2011
Romildo Ribeiro Soares Igreja Internacional da
Graa de Deus
Portaria de 7 de dezembro
de 2011
Maria Magdalena B. R.
Soares
Igreja Internacional da
Graa de Deus
Portaria de 7 de dezembro
de 2011
Ainda que o tema tenha sido revestido de polmica social, gerando inclusive uma
reviso normativa dos critrios de emisso de passaportes diplomticos, no ficou explcito
qual seria o embasamento jurdico para a concesso do benefcio para determinados lderes
religiosos e qual seria o interesse pblico de t-los como representaes diplomticas do
pas.

280
A portaria n 98/11 prev a publicao das concesses de passaportes diplomticos excepcionais no site
do Ministrio das Relaes Exteriores. No entanto, o documento disponibilizado pelo rgo indica apenas os
deferimentos relativos a funcionrios pblicos, no expondo os casos de religiosos.
http://www.itamaraty.gov.br/servicos-do-itamaraty/passaportes-diplomaticos/relacao-de-deferimento-da-
emissao-de-passaportes-diplomaticos-1/relacao-de-deferimento-da-emissao-de-passaportes-diplomaticos.
Acessado em 04.03.2012.


140

f) Direitos LGBT e direitos sexuais e direitos reprodutivos
Este aspecto de difcil tratamento. A principal questo que aqui se impe
metodolgica. Como afirmar que determinadas orientaes normativas, polticas ou
judiciais sobre o assunto so embasadas em convices religiosas, especialmente se os
argumentos trazidos esfera pblica so traduzidos para o contexto civil? Neste contexto,
as informaes aqui abordadas tm o condo ressaltar a possvel influncia religiosa nas
aes estatais sobre estes assuntos, inserindo-os no debate.
Esta preocupao j foi expressa no texto dos Princpios de Yogyakarta, documento
elaborado em 2006 por um grupo de peritos internacionais de direitos humanos com o fim
de delinear um conjunto de princpios internacionais relativos orientao sexual e
identidade de gnero. O princpio 21 destaca que o direito de liberdade religiosa deve ser
garantido para todos, mas no pode ser invocado pelo Estado para prticas discriminatrias
em relao orientao sexual:
Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento, conscincia e
religio, independente de orientao sexual ou identidade de
gnero. Estes direitos no podem ser invocados pelo Estado para
justificar leis, polticas ou prticas que neguem a proteo igual da
lei, ou discriminem, por motivo de orientao sexual ou identidade
de gnero.
O interesse religioso pelo tema fica evidenciado por diversos exemplos, como a
participao da CNBB como amicus curiae no julgamento sobre o reconhecimento da
unio homoafetiva, tratada adiante. Alm disso, em julho de 2011, um ms aps a deciso
da Corte, o instituto de pesquisa Ibope investigou a opinio pblica sobre o assunto.
Enquanto 55% da populao geral afirmou ser contrria a esta forma de unio, a
porcentagem subiu para 77% entre os evanglicos.
Neste contexto, o primeiro aspecto a ser tratado neste item a recente deciso do
Supremo Tribunal Federal sobre o reconhecimento de unies homoafetivas, no mbito do
julgamento conjunto da ADPF 132, de 2008, e da ADI 4227, de 2009. Ressalto que no
farei ampla anlise dos casos, nem questionarei o mrito do pedido e fundamentao da
deciso, mas tratarei aqui apenas dos aspectos de interesse deste trabalho.


141
A primeira ao (ADPF 132) foi ajuizada pelo Governador do estado do Rio de
Janeiro e visava ao reconhecimento da unio homoafetiva, considerando que entendimento
contrrio geraria leso aos preceitos da igualdade, liberdade, dignidade humana e
segurana jurdica. Corroborando este entendimento, o autor demonstra a necessidade
desta interpretao no que tange o Estatuto dos Servidores Civis do Estado do Rio de
Janeiro para que no haja violao de direitos fundamentais alm de exemplificao de
decises judiciais que contribuem para a interpretao discriminatria.
Vale destacar passagem da ao inicial em que o Governador, ao tratar do princpio
da isonomia, defende:
Onde no exista motivo legtimo a exigir distino, a regra h de
ser o tratamento igualitrio. Com a ressalva de que, em um Estado
democrtico e pluralista, tais motivos devem ser amparados por
argumentos de razo pblica e no por vises de mundo
particulares, de ordem religiosa ou moral. Ainda quando
endossadas por numerosos adeptos ou pela maioria, fato que tais
concepes no so obrigatrias e no podem, portanto, ser
impostas pelo Poder Pblico. (...) No por acaso, os principais
argumentos invocados para tentar defender a desequiparao [no
caso em exame] pecam pela incoerncia, ingressam no terreno da
simples intolerncia ou so embasados por concepes
religiosas
281
. Certamente respeitveis, mas insuscetveis de
imposio coativa em um Estado laico.
282
.
A segunda ao (ADI 4227/09) foi proposta pela Procuradora Geral da Repblica
Deborah Macedo Duprat de Britto Pereira, cujo pleito era a declarao da Suprema Corte
de (a) que obrigatrio o reconhecimento, no Brasil, da unio entre pessoas do mesmo
sexo, como entidade familiar, desde que atendidos os requisitos exigidos para a
constituio da unio estvel entre homem e mulher; e (b) que os mesmos direitos e
deveres dos companheiros nas unies estveis estendam-se aos companheiros nas unies
entre pessoas do mesmo sexo.
A ao pretendia considerar inconstitucional o art. 1.723 do Cdigo Civil, que
dispe: reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher,
configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de

281
Nota no original: () Quanto aos valores cristos, tal discusso certamente pertinente no mbito interno
das confisses religiosas, que so livres para manifestar suas crenas e convices de maneira pacfica. No
se trata, contudo, de argumento capaz de justificar prticas discriminatrias por parte de um Estado laico.
282
Supremo Tribunal Federal. ADPF 132/08. Pg. 21. (grifos meus)


142
constituio de famlia. O pleito visava extenso do dispositivo para casais do mesmo
sexo.
No que tange questo religiosa, a Procuradora fez breves referncias.
Com efeito, com a superao de certas vises preconceituosas e
anacrnicas sobre a homossexualidade, como a que a concebia
como pecado - cuja adoo pelo Estado seria francamente
incompatvel com os princpios da liberdade de religio e da
laicidade (CF, arts. 5, inciso VI e art. 19, inciso I)
283
. (...) O Estado
laico no pode basear os seus atos em concepes religiosas, ainda
que cultivadas pela religio majoritria, pois, do contrrio, estaria
desrespeitando todos aqueles que no a professam, sobretudo
quando estiverem em jogo os seus prprios direitos
fundamentais
284
. Por isso, as religies que se opem legalizao
da unio entre pessoas do mesmo sexo tm todo o direito de no
abenoarem estes laos afetivos. O Estado, contudo, no pode
basear-se no discurso religioso para o exerccio do seu poder
temporal, sob pena de grave afronta Constituio
285
.
Reforando tal entendimento, Gustavo Tepedino afirma em seu parecer de apoio
inicial que o rol de entidades familiares no pode ser restrito conforme pr-concepes, as
mais das vezes arraigados a pr-conceitos de natureza cultural, religiosa, poltica ou
ideolgica
286
.
No mesmo sentido, Luis Roberto Barroso tambm afirma em seu parecer que o
intrprete constitucional deve ser movido por argumentos de razo pblica e no por
concepes particulares, sejam religiosas, polticas ou morais
287
.
Dialogando com a teoria de Rawls desenvolvida no captulo anterior, o autor
considera que as concepes religiosas dogmticas tm o direito de participar do debate
pblico, mas a ordem jurdica em um Estado democrtico no deve ser capturada por
concepes particulares, sejam religiosas, polticas ou morais
288
. Ou seja, o agente
pblico deve identificar suas pr-concepes para que seus sentimentos e escolhas

283
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg. 04.
284
Jnatas Eduardo Mendes Machado. Liberdade Religiosa numa Comunidade Constitucional Inclusiva.
Coimbra: Coimbra Editora, 1996. Pgs. 346-361.
285
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg. 16. (grifos meus)
286
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg. 134. (grifo meu)
287
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg 167.
288
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg 167-168.


143
pessoais no devem comprometer o seu papel de captar o sentimento social e de inspirar-se
pela razo pblica
289
.
Por fim, o autor brevemente confronta a questo religiosa no que tange o
reconhecimento de unies homoafetivas:
Uma terceira linha e ltima corrente que procura justificar a
discriminao em relao s unies homoafetivas baseia-se na
seguinte linha: a de no ser possvel atribuir status familiar a tais
relaes, por serem elas contrrias aos valores cristos. Este
argumento pode ter importncia no debate que se instaure no
interior das confisses religiosas. Mas, como intuitivo, no pode
prevalecer no espao pblico de um Estado laico
290
.
A Advocacia-Geral da Unio manifestou-se pela procedncia da ao. Vale
destacar que a AGU trouxe em seu entendimento o esclarecimento prestado pelo
Presidente da Repblica na ao, que se posicionava pela extenso de direitos iguais aos
casais homoafetivos em homenagem aos princpios da dignidade da pessoa humana, da
liberdade, no vis da liberdade de opo sexual, do estado laico e por fim do princpio
constitucional da igualdade
291
.
A Confederao Nacional dos Bispos do Brasil CNBB participou desta ao na
condio de Amicus Curiae e em suas breves consideraes manifestou-se pela
improcedncia do pedido, argumentando que a prpria constituio federal, em seu art. 226
delineou as diretrizes absorvidas pelo dispositivo atacado do cdigo civil.
A organizao religiosa foi mais especfica em sua sustentao oral, como informa
o sistema de notcias do Supremo Tribunal Federal
292
. O advogado da CNBB declarou que
afeto no pode ser parmetro para constituio de unio homoafetiva estvel e que a
pluralidade tem limites. Interessante ressaltar que a manifestao rejeitou que a discusso
abrangesse aspectos alm do que estava expresso na lei: Alis, ela [a discusso
metafsica] mal intencionada porque ns temos aqui uma discusso jurdica, dogmtica,
positivada, temos uma Carta que disciplina o tema, que estabelece, numerus clausus, quais
so as hipteses de famlia e de unio estvel.

289
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg 167-168.
290
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg 180-181.
291
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg 402. (grifo meu)
292
Supremo Tribunal Federal. http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=178775.
Acessado em 28.02.12.


144
Ou seja, no contexto do que foi abordado no captulo anterior, temos um claro
exemplo de adequao do discurso religioso esfera pblica para incorporao pelas
instituies democrticas. Ademais, apoiada pelo contexto, alm de no usar argumentos
religiosos, a organizao frisou a necessidade de que convices filosficas no fossem
incorporadas deciso, mas que apenas o ordenamento jurdico orientasse a ao.
Por fim, a deciso do Supremo Tribunal Federal julgou procedente as aes, com
eficcia erga omnes e efeito vinculante, com as mesmas regras e consequncias da unio
estvel heteroafetiva
293
.
Eu seu voto, o ministro Carlos Ayres Britto enfrenta a questo constitucional e sua
inspirao religiosa ao registrar que a constituio trata casamento civil como uma das
maneiras de formao familiar. Em seguida adiciona uma nova modalidade de formao de
ncleo domstico que a unio estvel entre homem e mulher, devendo a lei facilitar sua
converso em casamento. Para o ministro, essa dualidade consequncia da vertente
constitucional de incentivo ao casamento como forma de reverncia tradio scio-
cultural-religiosa do mundo ocidental de que o Brasil faz parte (1 do art. 226 da CF).
No obstante, Britto destaca que a constituio no faz referncia a homem e mulher
em relao ao casamento civil.
J o ministro Marco Aurlio Melo destacou a relao entre direito e moral de forma
mais detida em seu voto, autorizando a evoluo interpretativa para a extenso da garantia
de direitos a casais homossexuais. Para Marco Aurlio possvel notar a influncia de
sentimentos morais e religiosos no Direito e equivocado rejeitar peremptoriamente essa
relao que, no entanto, no pode prevalecer em todas as esferas.
Especificamente quanto religio, no podem a f e as
orientaes morais dela decorrentes ser impostas a quem quer que
seja e por quem quer que seja. As garantias de liberdade religiosa e
do Estado Laico impedem que concepes morais religiosas guiem
o tratamento estatal dispensado a direitos fundamentais, tais como
o direito dignidade da pessoa humana, o direito
autodeterminao, o direito privacidade e o direito liberdade de
orientao sexual.
Feitas as devidas ressalvas no incio deste item, a anlise deste caso judicial auxilia
o reconhecimento de que a questo dos direitos das pessoas LGBT relaciona-se de certo

293
Supremo Tribunal Federal. ADI 4227/09. Pg. 1444.


145
modo com a concepo religiosa social. Alguns casos concretos fortalecem esse
entendimento.
A partir do reconhecimento da unio civil entre pessoas do mesmo sexo pelo STF,
casais homoafetivos passaram a registrar a unio estvel nos cartrios do pas. Pouco
tempo depois, um juiz do Estado de Gois anulou o documento de um casal de homens e
determinou, de ofcio, que os cartrios de Goinia no fizessem mais registros como este.
A justificativa da deciso era a ilegitimidade e inconstitucionalidade da deciso do
STF
294
. De outro lado, em ato de apoio das frentes parlamentares evanglicas na Cmara
dos Deputados
295
, o juiz afirmou que tomou a deciso por suas convices religiosas, e que
tem todo o direito de assim o fazer
296
. Apesar de ter sua deciso anulada pela Corregedoria
da magistratura do Estado, o juiz repetiu a atitude e declarou que assim continuar
fazendo
297
.
Este exemplo demonstra claramente os contornos complexos da concretizao da
laicidade pelas instituies democrticas. O Supremo Tribunal Federal definiu
entendimento pelo reconhecimento da unio homoafetiva nos mesmos termos da unio
heterossexual, conferindo igualdade material de direitos entre as pessoas,
independentemente de sua orientao sexual. Ou seja, institucionalmente essa questo foi
superada e a influncia religiosa incorporada ao debate dentro dos parmetros
democrticos, como se apreende das peas processuais. No entanto, a atitude do juiz,
apoiada por parlamentares, demonstra que a concretizao do direito nas diversas esferas
no simples. Ainda que a instituio tenha superado a questo religiosa do debate, a
concepo democrtica ainda enfrenta resistncias em algumas instncias. Isso normal e
esperado, claro, e o sistema institucional foi capaz de corrigir o desvio aqui mencionado
mas evidencia o papel dos servidores na efetivao do princpio e os obstculos que se
impe a isso. O caso tambm destaca a questo da traduo civil de fundamentos
religiosos, ao passo que o juiz fundamentou sua deciso em razes estritamente jurdicas
mas explicitou sua motivao religiosa em seu julgamento.

294
Ref. http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/932283-juiz-que-cancelou-uniao-gay-diz-que-stf-
ultrapassou-limites.shtml. Acessado em 22.06.11.
295
Ref. http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/DIREITO-E-JUSTICA/199051-FRENTE-
EVANGELICA-DECLARA-APOIO-A-JUIZ-QUE-ANULOU-UNIAO-HOMOAFETIVA-EM-
GOIAS.html. Acessado em 03.03.12.
296
Ref. http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/933559-juiz-que-cancelou-uniao-gay-diz-que-agiu-por-
deus.shtml. Acessado no dia 22.06.11.
297
Ref. http://noticias.uol.com.br/cotidiano/2011/07/02/juiz-de-goias-ignora-stf-e-anula-segundo-casamento-
entre-gays-no-estado.jhtm. Acessado em 02.07.11.


146
No mbito legislativo, tomo como exemplo o PLC 122, que visa criminalizao
da homofobia. O texto aprovado na Cmara dos Deputados (como PL 5003/2001) e
enviado ao Senado Federal, prope a alterao da Lei n 7.716, de 5 de janeiro de 1989, o
Cdigo Penal e a Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, para definir os crimes
resultantes de discriminao ou preconceito de gnero, sexo, orientao sexual e identidade
de gnero. Estabelece as tipificaes e delimita as responsabilidades do ato e dos agentes.
O debate sobre o tema esquentou no Senado Federal, e o projeto permanece em
tramitao, analisado pela Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa
CDH e pela Comisso de Assuntos Sociais CAS.
No parecer aprovado pela Comisso de Assuntos Sociais, em 10.11.2009, a
senadora Ftima Cleide informa que o PLC 122, de 2006, tem sido alvo de intensa
mobilizao e rico debate, onde se destacam representaes LGBT e de religiosos cristos
evanglicos
298
, indicando a constituio de grupo de trabalho especfico para o tema e
uma srie de debates realizados. A senadora informa ainda que no perodo de discusso
na Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa, o questionamento mais
frequente apontou possveis conflitos na aplicao das garantias constitucionais liberdade
de expresso e liberdade religiosa
299
.
A CAS aprovou o projeto com emenda substitutiva de pequenas modificaes
(incluindo a extenso a outros segmentos discriminados). O projeto chegou a ser
arquivado, mas foi em seguida desarquivado pela senadora Marta Suplicy, que se tornou a
relatora do texto na Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa. De volta
CDH, o projeto passou por nova rodada de discusses.
Como anteriormente ressaltado pela senadora Ftima Cleide, os religiosos
argumentavam que a lei proposta violaria os princpios de liberdade religiosa e de
expresso. Na manifestao da Comisso em maio de 2011, na tentativa de apoio ao
projeto dos senadores da bancada evanglica, a relatora posicionou-se pela aprovao do
projeto com uma subemenda, a partir da seguinte ponderao sobre a manifestao pacfica
de pensamento decorrente de atos de f, fundada na liberdade de conscincia e de crena:

298
Senado Federal. Parecer da Comisso de Assuntos Sociais sobre o PLC 122/06. 10.11.2009. Pg. 10.
299
Senado Federal. Parecer da Comisso de Assuntos Sociais sobre o PLC 122/06. 10.11.2009. Pg. 11.


147
No podemos ignorar que muitas religies consideram a prtica
homossexual uma conduta a ser evitada. Esse pensamento est
presente em vrias doutrinas crists (catlicas ou protestantes),
muulmanas, judaica e esprita , que no podem ser ignoradas e
desrespeitadas, pois se inserem no mbito do direito liberdade
religiosa. Nesse aspecto, mesmo firmes no propsito de combater a
discriminao, no podemos nos esquecer do princpio da
liberdade, inscrito no inciso VI do art. 5 de nossa Carta Magna,
segundo o qual inviolvel a liberdade de conscincia e de crena,
sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida,
na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias
300
.
A referida subemenda props a incluso do 5 no art. 20 da Lei n 7.716/89 nos
seguintes termos: O disposto no caput deste artigo no se aplica manifestao pacfica
de pensamento decorrente de atos de f, fundada na liberdade de conscincia e de crena
de que trata o inciso VI do art. 5 da Constituio Federal.
Depois de muitos debates, a relatora do projeto n CDH apresentou substitutivo
completo ao projeto, alterando a proposta da CAS e retornando ao objetivo inicial de
criminalizar a homofobia. A ementa do projeto estabeleceria que a referida lei define os
crimes resultantes de preconceito de sexo, orientao sexual ou identidade de gnero, altera
o Cdigo Penal e d outras providncias. O PL, ento, deixava de alterar a Lei n
7.716/89 e a CLT, dispondo independentemente sobre tais previses, alm das alteraes
do Cdigo Penal
301
.
No novo formato do PL apresentado, a senadora incluiu sua ponderao anterior no
art. 3 da proposta, nos seguintes termos: O disposto nesta Lei no se aplica
manifestao pacfica de pensamento decorrente da f e da moral fundada na liberdade de
conscincia, de crena e de religio de que trata o inciso VI do art. 5 da Constituio
Federal.
Ou seja, a exceo antes prevista ao art. 20 da Lei n 7.716/89 foi estendida ao
disposto em toda a previso legal proposta. De todo modo, considerando a alterao do
formato do projeto, e considerando a manifestao anterior da senadora, no possvel

300
Senado Federal. Relatrio da Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa sobre o PLC
122/06. 10.05.2011. Pg. 05.
301
Senado Federal. Relatrio da Comisso de Direitos Humanos e Participao Legislativa sobre o PLC
122/06. 05.12.2011.


148
entender que se tratou de ideia completamente nova, como noticiado poca
302
. De todo
modo, nem a Igreja Catlica, por meio da CNBB, nem a bancada evanglica do Senado
garantiram o apoio ao projeto, mesmo com as mudanas. Pela insatisfao de todos, a
senadora recolheu novamente o projeto para apresentar nova proposta o que ainda no
ocorreu.
Vale mencionar que vigora no Estado de So Paulo a Lei n 10.948, de 5 de
novembro de 2001, que Dispe sobre as penalidades a serem aplicadas prtica de
discriminao em razo de orientao sexual e d outras providncias. Tal Lei foi
confrontada por Ao Direta de Inconstitucionalidade
303
proposta pelo Conselho
Interdenominacional de Ministros Evanglicos do Brasil CIMEB. O autor argumentava
pela falta de competncia do estado legislar sobre a matria, bem como afronta ao
princpio da isonomia ao legislar para um grupo especfico e violao da liberdade
religiosa e de manifestao. A ao no foi conhecida, pois o relator poca, o ento
ministro Eros Grau, entendeu que o Conselho no tinha legitimidade de propor ADI.
Nos mesmos termos e ressalvas repetidas at agora, possvel incluir o estgio de
desenvolvimento dos direitos sexuais e direitos reprodutivos dentro do contexto de
resistncia religiosa.
No caso do aborto, por exemplo, possvel confrontar-se o entendimento absorvido
pelo cdigo penal brasileiro de que a vida passa a ser protegida a partir da concepo. No
h consenso cientfico sobre o momento que a vida tem incio, ento o legislador brasileiro
fez uma escolha de tutelar esse bem a partir da concepo, coincidindo com entendimentos
religiosos predominantes sobre o tema.
O tema tambm se mostra conectado questo religiosa em exemplo ocorrido em
Anpolis, municpio de Gois. A Cmara Municipal noticiou em fevereiro deste ano que o
vereador Pedro Mariano apresentou proposta de emenda Lei Orgnica do Municpio
visando suprimir a determinao do sistema municipal de sade realizar aborto nos casos
permitidos pelo Cdigo Penal. Em sua justificativa oficial, segundo o vereador, a matria
s pode ser normatizada pela constituio, portanto h inconstitucionalidade formal na Lei.
Em uma interpretao jurdica prpria, o vereador considera que o aborto no punido,

302
Ref. Folha de So Paulo. 07.12.2011. http://www1.folha.uol.com.br/fsp/cotidian/13490-marta-quer-livrar-
culto-de-lei-que-torna-homofobia-crime.shtml.
303
Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4294-7, de 2009.


149
mas o crime permanece. No existe aborto legal no Brasil. O Estado, a Unio e o
Municpio no podem atribuir para si a inteno de praticar um crime. Por isso o pargrafo
inconstitucional
304
.
De todo modo, a mesma matria informa que o vereador declara ser contrrio
prtica do aborto em qualquer circunstncia por seguir as orientaes da Igreja Catlica, e
ele mesmo afirma: Ns cristos somos contra o aborto porque uma vida que est sendo
tirada. Estou lutando pelos meus projetos e pelos meus princpios tambm. A medida foi
apoiada por representante da Igreja Catlica que se comprometeu a mobilizar a populao
pela aprovao da emenda em Plenrio (uma vez que j havia sido aprovada nas
Comisses de Constituio e Justia e de Sade, Assistncia Social e Meio Ambiente).
Em 5 de maro a Cmara noticiou a aprovao por unanimidade da emenda em
Plenrio em segunda votao, durante audincia que contou com a presena de diversos
lideres religiosos catlicos. A proposta j havia sido deferida em primeiro turno algumas
semanas antes
305
. Vale ressaltar que a pauta do dia registrada para a sesso tem como
epgrafe um texto bblico, como ocorre para todas as sesses
306
.
Volto a afirmar que tratar da motivao religiosa para o resultado de leis e decises
judiciais refratrias a direitos LGBT ou sexuais e reprodutivos tarefa rdua e talvez
irrelevante. Como j discutido neste trabalho, a atuao pblica das organizaes religiosas
para garantir suas convices legtima, mas no se pode admitir que sejam essas as
razes que definam a atuao das instituies democrticas. Assim, ainda que no seja
possvel provar que a situao poltico e institucional desses direitos esteja limitada por
conta de dogmas religiosos, rejeitar a insero desses temas no debate seria fechar os olhos
para uma questo que precisa ser enfrentada.

304
Cmara Municipal de Anpolis. Notcias.
http://www.camaraanapolis.go.gov.br/2011/index.php?option=com_content&view=article&id=736:emenda-
de-pedro-mariano-quer-retirada-de-paragrafo-sobre-aborto-da-loma&catid=124:atividades. Acessado em
06.03.2012.
305
Cmara Municipal de Anpolis. Notcias.
http://www.camaraanapolis.go.gov.br/2011/index.php?option=com_content&view=article&id=753:dom-
joao-wilk-envia-carta-de-agradecimento-a-camara&catid=32:destaques&Itemid=47. Acessado em
06.03.2012.
306
No caso do dia 05.03.12, o trecho escolhido dispunha: Senhor no nos trata como exigem nossas faltas.
No lembreis as nossas culpas do passado, mas venha logo sobre ns vossa bondade, pois estamos
humilhados em extremo. Ajudai-nos, nosso Deus e Salvador! Por vosso nome e vossa glria, libertai-nos!
Por vosso nome, perdoai nossos pecados! At vs chegue o gemido dos cativos: libertai com vosso brao
poderoso os que foram condenados a morrer! Quanto a ns, vosso rebanho e vosso povo, celebraremos
vosso nome para sempre, de gerao em gerao vos louvaremos. (Salmos 78).
http://camaraanapolis.go.gov.br/admin/images/37998300_1330970126.pdf. Acessado em 06.03.12.


150

III. Questes Constitucionais

a) Ensino religioso
Este debate talvez seja o mais amplo dentro da discusso sobre a laicidade e a
relao entre Estado e Igreja. Neste sentido, volto a afirmar que no pretendo esgotar o
tema neste espao, mas apenas trazer alguns referenciais prticos para ilustrar a questo.
O ensino religioso previsto na constituio federal no art. 210, 1: o ensino
religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos horrios normais das escolas
pblicas de ensino fundamental.
Antes de prosseguir na anlise de sua regulamentao e casos concretos,
importante destacar o questionamento sobre a prpria previso constitucional. Para Roseli
Fischmann, a existncia do ensino religioso em escolas pblicas em si deve ser revista,
pois independentemente do formato adotado traz prejuzos laicidade, ao papel de
construo cidad da escola e prpria liberdade religiosa
307
.
Para a autora, o debate em geral reduzido a duas alternativas, que, embora
aparentadas, supe os partidrios de uma e de outra que seriam opostas
308
. Estas
alternativas refletem, de um lado, o entendimento de que o ensino religioso deve ter carter
confessional ou seja, relativo ao contedo especfico de religies. De outro lado, supe-
se o carter inter-religioso, em que haveria um denominador comum entre as diversas
confisses. No entendimento de Fischmann, nenhuma destas alternativas vlida:
O caso da proposta de um ensino pelo denominador comum, d-
se a ele que nome for, traz consigo riscos de muitas violaes de
direitos. Por exemplo, a afirmao, freqente nesses casos, de que a
divindade sempre a mesma, esconde uma nsia, ainda que

307
Roseli Fischmann. Escolas pblicas e ensino religioso: subsdios para a reflexo sobre Estado laico, a
escola pblica e a proteo do direito liberdade de crena e culto. ComCincia: Revista Eletrnica de
Jornalismo Cientfico. So Paulo, v. 56. (2004): Pgs. 1-7.
308
Roseli Fischmann. Op. Cit.Pg. 03.


151
inconsciente, de submeter o outro a certa viso de f, que no
necessariamente a dele
309
.
Esta possibilidade ofende a liberdade religiosa, ao passar uma tbua rasa nos
detalhes confessionais que importam aos que creem. Fischmann ressalta que os
ensinamentos da escola podem contrastar com a compreenso de f adotada pelas famlias
das crianas e esta concepo acaba ainda por discriminar as confisses que no se
encontram dentro do espectro das religies historicamente hegemnicas
310
.
Na outra perspectiva, a autora identifica o ensino confessional como prtica de
proselitismo nas escolas pblicas, que tambm interfere na forma de entendimento de f no
mbito de cada famlia. A partir destas compreenses, considera que a rejeio do ensino
religioso no um combate religio, mas justamente a perspectiva de garantir a liberdade
religiosa
311
.
Por fim, Fischmann critica o entendimento de que responsabilidade do ensino
religioso a educao de respeito ao outro e preveno da violncia. Para a autora, o projeto
poltico-pedaggico da escola deve contemplar temas como tica e direitos humanos, sem
que seja necessrio envolver contedos religiosos
312
.
A partir dessas consideraes, parto para a anlise de concretizao da previso
constitucional sobre ensino religioso. No mbito federal, o tema regulamentado pelo art.
33 da Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (LDB-EN - Lei n 9.394/96). Diante
de presses religiosas no Congresso Nacional, em um primeiro momento a LDB-EN
disps sobre o assunto nos seguintes termos:
Art. 33. O ensino religioso, de matrcula facultativa, constitui disciplina dos
horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental, sendo oferecido,
sem nus para os cofres pblicos, de acordo com as preferncias manifestadas
pelos alunos ou por seus responsveis, em carter:
I - confessional, de acordo com a opo religiosa do aluno ou do seu
responsvel, ministrado por professores ou orientadores religiosos preparados
e credenciados pelas respectivas igrejas ou entidades religiosas; ou

309
Roseli Fischmann. Op. Cit.Pg. 04.
310
Roseli Fischmann. Op. Cit. Pg. 05.
311
Roseli Fischmann. Op. Cit.. Pg. 05.
312
Roseli Fischmann. Op. Cit. Pg. 05.


152
II - interconfessional, resultante de acordo entre as diversas entidades
religiosas, que se responsabilizaro pela elaborao do respectivo programa.
Rapidamente foi percebida a inconstitucionalidade de tais dispositivos,
especialmente por manterem relao de dependncia entre o Estado e as organizaes
religiosas. Ademais, entendeu-se que esta forma de ensino religioso contrariaria o prprio
ideal constitucional pluralista.
Para corrigir tal situao, foi promulgada a Lei n 9.475/97, justamente para alterar
o art. 33 da LDB-EN, que passou a vigorar com a seguinte redao:
Art. 33. O ensino religioso, de matrcula facultativa, parte integrante da
formao bsica do cidado e constitui disciplina dos horrios normais das
escolas pblicas de ensino fundamental, assegurado o respeito diversidade
cultural religiosa do Brasil, vedadas quaisquer formas de proselitismo.
1 Os sistemas de ensino regulamentaro os procedimentos para a denio
dos contedos do ensino religioso e estabelecero as normas para a habilitao
e admisso dos professores.
2 Os sistemas de ensino ouviro entidade civil, constituda pelas diferentes
denominaes religiosas, para a denio dos contedos do ensino religioso.
Percebe-se aqui que a lei federal, ao assegurar o respeito diversidade cultural
religiosa no Brasil optou por criar um parmetro de ensino religioso de carter social e
filosfico, e no confessional. Ou seja, as religies teriam lugar no ensino pblico
enquanto tratadas sob a perspectiva fenomenolgica e antropolgica, a partir do ensino
objetivo das religies como fenmeno histrico cultural das sociedades. Alm disso, a lei
vedou expressamente o proselitismo nas salas de aulas das escolas pblicas.
Uma deciso acertada no que se refere adequao ao princpio da laicidade. Para
Marco Huaco, o ensino religioso doutrinal viola a separao entre Estado e Igreja e o
currculo se conformaria ao princpio da laicidade caso fossem ministrados cursos sobre a
cincia das religies, de promoo de valores ticos e morais de carter cvico e laico
313
.
Para o autor ainda, a realidade demonstra que quando a escola pblica no laica
se produz anomalias como discriminao de alunos que no professam a religio dos

313
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 63.


153
demais companheiros de classe; a obrigatoriedade de revelar as prprias convices
religiosas ou de conscincia para solicitar a exonerao das disciplinas religiosas
314
.
De qualquer forma, a partir do pargrafo primeiro do art. 33 da Lei federal, os
sistemas de ensino tm competncia para regulamentar os procedimentos e contedos do
ensino religioso. E a despeito da diretriz da LDB, diversos estados e municpios tm
elaborado suas regulamentaes de forma confessional, entre outros aspectos que podem
ser considerados inconstitucionais frente ao princpio da laicidade.
Neste contexto, o Conselho Nacional de Educao foi provocado diversas vezes a
se manifestar sobre os contornos do ensino religioso nas escolas pblicas. No Parecer CNE
05/97
315
, elaborado pelos conselheiros Joo Antnio Cabral de Monlevade e Jos Arthur
Giannotti, e aprovado pelo Pleno, o Conselho manifesta sua posio, considerando no
haver contradio entre a determinao da separao entre Estado e Igreja disposta no art.
19, I da constituio e a previso do ensino religioso no art. 210 do mesmo texto
constitucional (que tampouco representa uma exceo regra da separao). O Parecer
considera que
a Constituio apenas reconhece a importncia do ensino religioso
para a formao bsica comum do perodo de maturao da criana
e do adolescente que coincide com o ensino fundamental e permite
uma colaborao entre as partes, desde que estabelecida em vista
do interesse pblico e respeitando - pela matrcula facultativa -
opes religiosas diferenciadas ou mesmo a dispensa de freqncia
de tal ensino na escola.
A partir disso, o documento se preocupa em definir o que se entende por ensino
religioso. Em uma primeira interpretao, qualquer professor habilitado para docncia,
independentemente de sua crena, poderia lecionar sobre o tema, a partir de conhecimento
tradicional e cultural e escolaridade superior. O professor desta matria, como qualquer
outro, seria credenciado pelo Estado por meio de concurso pblico ou outra forma de
atribuio de aula no sendo representante oficial de alguma religio existente no pas.
Em uma segunda interpretao, acolhida pelos pareceristas,

314
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 75.
315
Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE 05/97, de 11 de maro de 1997. Publicado no Dirio
Oficial da Unio de 17.06.1997.


154
por ensino religiosos se entende o espao que a escola pblica
abre para que estudantes, facultativamente, se iniciem ou se
aperfeioem numa determinada religio. Desse ponto de vista,
somente as igrejas, individualmente ou associadas, podero
credenciar seus representantes para ocupar o espao como resposta
demanda dos alunos de uma determinada escola.
Segundo essa viso, esta perspectiva mantm o carter laico do Estado e deixa a
formao religiosa aos representantes reconhecidos pelas prprias organizaes
confessionais. escola caberiam ento duas funes: garantir a matrcula facultativa das
opes disponibilizadas pelas igrejas, de carter confessional ou interconfessional; e
disponibilizar o horrio e salas de aula para que as representaes religiosas ministrem as
lies.
Esta compreenso, no meu entender, contraria frontalmente no s o princpio da
laicidade, como desenvolvo mais adiante, mas tambm o que est disposto na legislao
federal. A LDB-EN veda expressamente o proselitismo nas salas de aula das escolas
pblicas e abrir este espao para a livre atuao da confisso religiosa, seguindo seus
prprios critrios, gera justamente tal situao.
O parecer destaca, de todo modo, que esta opo no poderia gerar nus aos cofres
pblicos, j que violaria o art. 19, I da constituio; criaria tratamento estatal desigual entre
as religies, pois a subveno seria desproporcional demanda (o custo de um professor
para um ou dois alunos de uma confisso seria o mesmo de um professor para trinta ou
quarenta da outra); e, por fim, poder-se-ia chegar ao absurdo de o ensino religioso para
dezenas de denominaes diferenciadas com demanda na escola ser mais oneroso que o
ensino de outras matrias com maior carga horria.
Questiono tambm esse posicionamento. A simples vedao de financiamento
pblico ao ensino religioso uma falsa soluo para atendimento ao princpio da laicidade.
Considerando a obrigao de garantir a igualdade entre as diversas confisses, liberar os
espaos das salas de aula para que cada religio ministre seus cursos sem qualquer apoio
estatal apenas privilegia aquelas instituies organizadas e providas de recursos prprios.
Ou seja, ainda que se garanta a igualdade formal de no financiamento a nenhuma
confisso, a igualdade material permanece prejudicada.


155
O CNE ainda se manifestou sobre o assunto em outras oportunidades. O Parecer
16/98
316
versou sobre o questionamento acerca da possibilidade das aulas de ensino
religioso serem contabilizadas na carga horria mnima exigida no ensino fundamental. O
documento, elaborado pelo conselheiro Padre Kuno Paulo Rhoden, aprovado pela Cmara
de Educao Bsica e homologado pelo Ministro da Educao, foi iniciado a partir de
ponderaes sobre a funo social do ensino religioso, com trechos que merecem
reproduo, iniciando pela epgrafe: Santo Agostinho no se cansava de pregar dizendo:
O corao do homem est inquieto at encontrar o seu Deus.
Do que se segue
Para se entender a expresso agostiniana, traduzida no decorrer
dos sculos, de mltiplas formas e pelos mais diversos autores e
crenas, e que na insistncia dos debates que sobre a matria foram
desenvolvidos nos meios de comunicao social, perdeu a natureza
ntima do seu significado, e, agora, preciso, ainda que de forma
sumria, retomar o seu sentido social que sem a menor dvida, se
aplica a todos os crentes e, mesmo, para aqueles que se dizem
descrentes.
Citando acadmicos, o parecer julga correto o juzo de que a educao da
dimenso religiosa do ser humano, como parte integrante do seu processo de socializao
(...) o nico modo vivel de compreender o esforo da humanidade na busca de sua auto-
superao
317
. Assim, no entendimento exarado no parecer, a educao religiosa aplica-se
a toda a humanidade, independentemente da forma ou rito pelo qual adoram o seu deus.
chama acesa no corao de todo homem, o que razo suficiente para que todas as
autoridades e educadores se preocupem com o tema. Conclui, por fim, que a crena: f
ou vivncia, , certamente, plural no meio da humanidade; sua inerncia, entretanto,
fundamental e originria.
Esta manifestao, alm de ignorar a possibilidade de no-crena, apoia-se
justamente no que foi criticado por Roseli Fischmann sobre a perspectiva do
denominador-comum. Ademais, no h sequer a preocupao de traduo da
argumentao religiosa para o mbito civil, absorvendo no Parecer posicionamentos
claramente religiosos sobre a formao do ser humano.

316
Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE 16/98, de 02 de junho de 1998. Homologado pelo Ministro
da Educao e publicado no Dirio Oficial da Unio de 14.08.1998.
317
Maristela Guimares Andr. O Ensino Religioso no 1 e 2 Graus. Vida Pastoral, 200 (1998): fl. 17.
Apud Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE 16/98, de 02 de junho de 1998.


156
O parecerista analisa ainda o ensino religioso na escola, que considera ser o local
mais vantajoso para seu exerccio. Dessa forma, pretende no s responder consulta
formulada, mas orientar todo o sistema de ensino nacional sobre a questo. A partir de sua
interpretao da LDB, o documento conclui que o ensino religioso deve estar inserido na
carga horria normal e responsabilidade do sistema de ensino contempl-lo na elaborao
de sua proposta pedaggica.
Outro posicionamento questionvel. Alm da previso constitucional dispor sobre o
ensino religioso em pargrafo prprio, complementar ao caput que determina a fixao de
contedos mnimos para o ensino fundamental, a matrcula da modalidade religiosa
facultativa. Ou seja, aquele que no frequentar a disciplina teria a sua disposio menos
horas do que o previsto pelo currculo mnimo.
Apenas como registro, por meio do parecer 97/99
318
, o CNE entendeu que o Estado
no deve atuar na formao dos professores de ensino religioso, a partir da manifestao
do Parecer 05/97 de que as aulas devem ser geridas pelas instituies religiosas. No mesmo
sentido, e considerando a diversidade de crenas no pas, a liberdade dos sistemas de
ensino definirem a forma como se dar o ensino religioso e a impossibilidade de definir
diretrizes curriculares nacionais sobre o tema, o parecer 1.105/99
319
rejeitou a possibilidade
de funcionamento de curso universitrio de ensino religioso. Por fim, por questes
operacionais do sistema de ensino, o parecer 26/07
320
entendeu no ser possvel a criao
de um Conselho Municipal de Ensino Religioso.
Tais entendimentos acabaram por orientar diversas regulamentaes locais,
permitindo inclusive o ensino confessional. Como mencionei anteriormente, entendo que
essa modalidade em si afronta diversos aspectos constitucionais da laicidade e
explicitamente desrespeita as diretrizes da LDB-EN que alm de prever ensino no-
confessional, veda o proselitismo religioso. Caberia aqui uma discusso sobre o que seria
uma aula de religio especfica seno um espao de proselitismo e arrebanhamento de fieis
nos bancos escolares.

318
Conselho Nacional de Educao. Parecer CNE 97/99, de 06 de abril de 1999. Homologado pelo Ministro
da Educao e publicado no Dirio Oficial da Unio de 18.05.1999.
319
Conselho Nacional de Educao Cmara de Educao Superior. Parecer CNE-CES 1.105/99, de 23 de
novembro de 1999. Homologado pelo Ministro da Educao e publicado no Dirio Oficial da Unio de
13.04.2000.
320
Conselho Nacional de Educao Cmara de Educao Bsica. Parecer CNE-CEB 26/07, de 05 de
dezembro de 2007. Homologado pelo Ministro da Educao e publicado no Dirio Oficial da Unio de
10.06.2008.


157
bem verdade que os Pareceres no aceitam que o Estado financie as aulas de
ensino religioso, mas esse entendimento no se replica em diversos estados e municpios
que aplicam a modalidade confessional ministrada por professores contratados pelo Poder
Pblico. Esta situao, no que tange constituio, representaria uma violao do art. 19, I,
que veda a subveno de religies pelo Estado. No caso de haver o ensino de uma ou outra
confisso por professores remunerados pelo Estado, estaramos exatamente diante de uma
situao rejeitada pelo texto constitucional que em ltima anlise possibilitaria apenas a
hiptese de financiamento dirigido indistintamente a todas as religies. H tambm que se
falar na forma de contratao de tais professores, que como se verificar nos exemplos
abaixo, muitas vezes depende de validao da organizao religiosa respectiva violando,
a, a vedao de relao de dependncia entre o Estado e a religio, tambm plasmada no
art. 19, I.
Ademais, ressalto inicialmente um obstculo prtico ao oferecimento de ensino
confessional nas escolas pblicas de modo a garantir a igualdade entre confisses. Ainda
que algumas regulamentaes assim pretendam, impossvel garantir a igualdade religiosa
com este sistema. Tendo em vista a multiplicidade de religies no pas, ao oferecer curso
referente a uma determinada confisso, o sistema educacional est imediatamente
excluindo os demais alunos que professam outras fs. Para superar essa questo, algumas
leis preveem o oferecimento da aula de religio especfica, de acordo com a opo do
aluno ou seu representante legal. Para isso, cada escola precisaria disponibilizar
professores especficos de cada religio, o que evidentemente invivel.
Antes de avanar, necessrio enfrentar um fato relativamente novo nesta seara.
Em 11 de fevereiro de 2010 foi editado o decreto n 7.107, que promulga o acordo entre o
Brasil e a S de Roma, referente ao estatuto jurdico da Igreja Catlica no Brasil. Esse
documento ser tratado mais detidamente em tpico prprio adiante, mas se impe aqui a
anlise do que se refere ao ensino religioso. O acordo, que tem status de tratado
internacional, trata tambm da questo em seu art. 11, de maneira contraditria LDB-EN.
O dispositivo afirma:
"Art. 11 - A Repblica Federativa do Brasil, em observncia ao direito de
liberdade religiosa, da diversidade cultural e da pluralidade confessional do
Pas, respeita a importncia do ensino religioso em vista da formao integral
da pessoa. 1. O ensino religioso, catlico e de outras confisses religiosas,


158
de matrcula facultativa, constitui disciplina dos horrios normais das escolas
pblicas de ensino fundamental, assegurado o respeito diversidade cultural
religiosa do Brasil, em conformidade com a Constituio e as outras leis
vigentes, sem qualquer forma de discriminao".
Assim, o texto claramente adapta a lei ptria com uma pequena alterao, ao
prever o ensino confessional. Ademais, destaca de forma diferenciada o ensino da religio
catlica.
A partir da promulgao do acordo a Procuradoria-Geral da Repblica props ao
direta de inconstitucionalidade em julho de 2010, tendo em vista que o Supremo Tribunal
Federal (I) realizasse interpretao conforme a constituio do art. 33 da LDB-EN, para
assentar que o ensino religioso em escolas pblicas possa ter apenas carter no
confessional, com proibio de admisso de professores na qualidade de representantes das
confisses religiosas; (II) realizasse interpretao conforme a constituio do art. 11 do
acordo do Brasil com a S de Roma, nos mesmos termos da LDB-EN e; (III) caso no
considerasse cabvel o pedido, declarasse a inconstitucionalidade do trecho catlico e de
outras confisses do referido acordo
321
.
Em suas informaes, o Senado Federal manifestou-se pela improcedncia da ao,
pois os dispositivos atacados apenas reiteram as previses constitucionais, sem necessidade
de interpretao conforme a constituio. A Cmara dos Deputados apenas manifestou-se
no sentido que o acordo passou por todos os trmites legais necessrios e no havia o que
acrescentar ao. A Advocacia-Geral da Unio, por seu turno, considerou que no havia
afronta constituio nos dispositivos atacados e a preocupao deveria se dar em eventual
m-aplicao da normativa em casos concretos.
Ingressaram como amicus curiae: Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil
CNBB; Conferncia dos Religiosos do Brasil CRB; Associao Nacional de Educao
Catlica do Brasil ANEC; Frum Nacional Permanente de Ensino Religioso
FONAPER; Grande Loja Manica do Estado do Rio de Janeiro GLMERJ; Ao
Educativa Assessoria, Pesquisa e Informao; Conectas Direitos Humanos; ECOS
Comunicao em Sexualidade; Comit Latino-Americano e do Caribe para Defesa dos
Direitos da Mulher CLADEM e a Relatoria Nacional para o Direito Humano Educao
da Plataforma Brasileira de Direitos Humanos Econmicos, Sociais, Culturais e

321
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4439. Petio Inicial da Procuradoria-Geral da Repblica.


159
Ambientais (Plataforma DHESCA Brasil), sendo os trs primeiros contrrios ao pleito da
ao e os demais pelo seu deferimento.
A ao ainda no foi julgada, e valem alguns destaques das manifestaes at ento
disponveis. A CNBB considera que justamente por no se tratar de matrcula obrigatria,
o ensino religioso pode e deve ser ministrado de forma confessional e por representantes
das confisses religiosas, pois de outra forma deixaria de ser ensino religioso para assumir
a caracterstica de ensino das religies o que confrontaria o art. 210, 1 da constituio.
Alm disso, considera que retirar qualquer trecho do acordo significaria invalid-lo em seu
todo
322
.
A petio de amicus das organizaes da sociedade civil (Ao Educativa,
Conectas, ECOS, Cladem e Plataforma DHESCA), considera que a apreciao do Tribunal
deve ser mais ampla do que o objeto requerido pela Procuradoria. No seu entender, outros
aspectos do ensino religioso devem ser interpretados. Nisto se inclui (a) o entendimento de
que a modalidade no compe a grade horria mnima do ensino fundamental, pelas razes
j explicitadas acima; (b) no parte integrante da formao do cidado (como prev a
LDB-EN), mas forma de expresso religiosa, pois a pessoa no precisa de religio para
exercer sua cidadania; (c) a constituio prev uma prerrogativa de implementao do
ensino religioso, possibilitando a religiosidade nas escolas, mas no a obrigatoriedade de
sua oferta; (d) o ensino confessional no pode gerar nus ao Estado, pelas razes tambm
j expostas acima, especialmente em casos de contedo e professores designados por
confisses religiosas; (e) h inconstitucionalidade tambm na exigncia da LDB-EN de
que o Estado oua as religies para definio da proposta pedaggica, pois isso significaria
adeso s doutrinas e vinculao religio; (f) considerando a adoo transversalidade do
ensino fundamental, a insero do ensino religioso no sistema seria inconstitucional, por
acabar presente em toda a abordagem e deixando de ser facultativo
323
.
So pertinentes as argumentaes das associaes, especialmente levando em
considerao a realidade ftica da regulamentao e aplicao do ensino religioso nas
diversas unidades da Federao.

322
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4439. Petio de Amicus Curiae CNBB.
323
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4439. Petio de Amicus Curiae Ao Educativa, Conectas, ECOS,
Cladem e Plataforma DHESCA.


160
Destaco a pesquisa indicada na petio de amicus curiae realizada pela Ao
Educativa em 2009
324
, levando em considerao no apenas a definio declarada na
norma, mas todo o seu contexto, os estados foram classificados nas seguintes modalidades
de ensino religioso: confessional (RJ, ES, PA, BA, SP); interconfessional (MA, PE, PA,
DF, SP, RN, PB, CE, AC) e supraconfessional (SC, AM, AP, RO, RR, MT, MS, GO, TO,
AL, SE, MG, PR, RS, PI). Cada modalidade atendeu concepo de que
o ensino confessional aquele que adota claramente uma nica
religio como contedo da disciplina, oferecido de acordo com a
opo religiosa do estudante ou de seus responsveis, em regra
ministrado por professores autorizados pelas autoridades religiosas;
o interconfessional definido como resultado do acordo mnimo
comum entre algumas religies, que se responsabilizam
coletivamente pelo contedo do programa e seleo de professores.
J o ensino religioso denominado supraconfessional fruto do
conflito entre a confessionalidade e o Estado laico, a partir do qual
o ensino religioso passa a ser proposto tomando como referncia a
noo de denominador comum entre os valores das diferentes
religies e crenas, ou ainda o ensino de histria, antropologia,
filosofia das religies
325
.
A pesquisa tambm buscou identificar outros aspectos na regulamentao do ensino
religioso nos estados, como a competncia para definir contedo; etapa educacional em
que oferecido; nmero de anos em que oferecido; contedo transversal ou disciplina
destacada e facultatividade (para os alunos e para os professores); incluso na
contabilizao da carga horria obrigatria; avaliao e docentes habilitados.
Estudo semelhante foi realizado pela Anis: Instituto de Biotica, Direitos Humanos
e Gnero da Universidade de Braslia
326
, que identificou alguns elementos que considerou
ameaadores laicidade estatal. A contabilizao das aulas de ensino religioso dentro da
grade obrigatria de 800 horas anuais, por exemplo, foi identificada no Acre, Par,
Roraima, Pernambuco, Esprito Santo, Minas Gerais e Rio de Janeiro. Quanto ao contedo
das aulas, o Rio de Janeiro e o Esprito Santo determinam que ser definido pelas
autoridades religiosas e em Santa Catarina o ensino do mistrio um dos objetivos do
ensino religioso. No Paran, o objetivo a busca por justia religiosa para possibilitar o

324
Salomo Ximenes (coord). Direito Humano educao, ensino religioso e Estado laico. So Paulo: Ao
Educativa, 2009.
325
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4439. Petio de Amicus Curiae Ao Educativa, Conectas, ECOS,
Cladem e Plataforma DHESCA.
326
Debora Diniz, Tatiana Liono e Vanessa Carrio. Laicidade e ensino religioso no Brasil. Braslia: UNB,
2010.


161
dilogo sobre as diferentes leituras do sagrado na sociedade. Por fim, no que se refere ao
responsvel por ministrar as aulas, Bahia, Esprito Santo, Rio de Janeiro e Tocantins
definem que o ensino religioso deve ser oferecido por Igreja ou entidade religiosa
credenciada. No Cear, na falta de professor habilitado, podem ministrar o ensino
religioso professores que comprovem formao religiosa. Por fim, o estudo identificou
que o material didtico usado nas aulas de ensino religioso tem muitas vezes contedo
homofbico e discriminatrio.
Trato aqui de um exemplo concreto para ilustrar essa situao. A Lei Estadual n
3.459/00 do Rio de Janeiro disciplina o ensino religioso no estado. Alm de prever a
disponibilizao de aulas na modalidade confessional conforme a religio escolhida pelo
aluno ou seu representante legal determina regras para a contratao de professores
destinados ao ensino da respectiva matria.
Estas regras esto expressas no art. 2 da referida Lei: S podero ministrar aulas
de ensino religioso nas escolas oficiais, professores que atendam s seguintes condies: II
tenham sido credenciados pela autoridade religiosa competente, que dever exigir do
professor, formao religiosa obtida em instituio por ela mantida ou reconhecida.
Ademais, a Lei prev ainda que o contedo ser definido pelas autoridades
religiosas, como dispe o seu art. 3: fica estabelecido que o contedo do ensino religioso
atribuio especfica das diversas autoridades religiosas, cabendo ao Estado o dever de
apoi-lo integralmente.
Percebe-se de imediato o conjunto de inconstitucionalidades que esta lei prope.
Ambos os dispositivos mencionados afrontam cabalmente o disposto no art. 19, I da
constituio federal. A exigncia de credenciamento de servidor pblico perante autoridade
religiosa para exercer o magistrio estabelece um claro lao de dependncia do Estado com
as instituies religiosas. O mesmo se percebe na determinao de atribuio especfica
das autoridades religiosas no estabelecimento do currculo religioso, cabendo ao Estado
apenas apoi-lo integralmente.
Ainda que o primeiro artigo da lei ressalve que no deve haver proselitismo nas
aulas de ensino religioso, uma leitura honesta da lei apresentada no tem como conduzir a
outro entendimento de que no seja essa a sua inteno. Ao abster-se de elaborar o


162
contedo das aulas de ensino religioso, delegando a autoridade religiosa que dever faz-lo
especificamente quanto sua confisso, somado ao fato do professor ter sido formado
especificamente para divulgar tais contedos, o Estado est justamente abrindo as salas de
aula para a pregao de determinadas confisses.
Alm de violar a separao entre Estado e Igreja prevista no texto constitucional,
estes dispositivos ainda violam a liberdade de crena do professor (art. 5, VI), ao exigir
que tenha formao de carter eminentemente religioso, conforme doutrina de determinada
confisso. Devo mencionar tambm que esta exigncia configura-se em restrio de
direitos (liberdade profissional) por motivo de crena religiosa, nos termos do art. 5, VIII
da constituio federal.
Por fim, h que se destacar o tratamento discriminatrio ante as religies que no se
organizam de modo a ter uma autoridade competente ou mantm instituies de
formao religiosa. Caso pretenda garantir a liberdade e igualdade religiosa, o Estado no
pode deixar de contratar professores ou oferecer aulas de religies nestes casos, sendo
necessrias alternativas ao credenciamento dos professores e estabelecimento de
contedos.
De todo modo, repiso a questo abordada anteriormente sobre a viabilidade do
oferecimento de disciplina de todas as confisses individualmente, j que cada aluno pode
escolher qual religio ser objeto de suas aulas. Sem falar no caso de ateus e agnsticos,
que certamente precisaro ter disposio aulas complementares para frequentarem
durante o perodo em que o ensino religioso ser ministrado.
Questionamento referendado por Luiz Cunha em sua anlise sobre a questo, ao
afirmar que nem a prescrio da lei observada, por diversas razes primeiro porque no
tem pessoal suficiente para ensinar as diferentes religies em cada escola; segundo porque
a tentativa da maioria das diretoras e diretores de escola - que catlica - no consegue
colocar em operao o ensino do catolicismo porque seno as bases evanglicas se
sublevam. (...) O que acontece uma tutela religiosa da escola pblica que acionada a
partir da vontade das direes.
327


327
Plataforma Brasileira de Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais Plataforma DHESCA.
Relatrio Preliminar, 2010. Pg. 09.


163
Cumpre ressaltar que a referida Lei est sendo questionada no STF por ao direta
de inconstitucionalidade interposta pela Confederao Nacional dos Trabalhadores em
Educao CNTE
328
.
Vale aqui uma pequena observao: a LDB-EN no veda o ensino religioso
confessional de forma absoluta. Esta modalidade inclusive prevista pela Lei ao tratar das
instituies privadas de ensino (art. 20, III). O que no se permite a propagao de ideais
religiosas confessionais promovidas pelo Estado nas escolas pblicas.
Neste cenrio, Roseli Fischmann aborda a soluo encontrada para atender ao
anseio de formao religiosa das famlias que tm seus filhos nas escolas pblicas, pela
abertura de mecanismos de incentivo como a filantropia ou concesso de bolsas de estudo.
Para a autora atenuou-se, do ponto de vista jurdico, a separao entre o Estado brasileiro
(laico) e as religies, apoiando o ensino religioso praticado, mais propriamente, pelas
prprias organizaes religiosas. Com isso, desincumbiu-se o Estado de tarefa que no lhe
cabe, qual seja, a de promover diretamente o ensino religioso
329
. Fischmann ainda
reafirma que o Estado laico no pode ser pronunciar em matria de religio e isso significa
no determinar critrios e contedos de seleo de pessoal, ou mesmo de fazer a
contratao sem risco de incorrer no que lhe vedado, praticar gestos arbitrrios, sem
transparncia e critrios efetivamente pblicos.
330

Ao abordarmos outros casos prticos, posso expor aqui alguns exemplos recentes.
Contra parecer do Conselho Municipal de Educao, o municpio do Rio de Janeiro
aprovou em 19 de outubro de 2011 a Lei municipal n 5.303, que cria a categoria de
professor de ensino religioso no quadro permanente do Poder Executivo municipal,
estabelecendo 600 cargos para a categoria.
O art. 4 da referida lei traz a mesma disposio da lei estadual, ao prever que os
professores de ensino religioso devero ser credenciados pela Autoridade Religiosa
competente, que exigir deles formao religiosa obtida em instituio por ela mantida ou
reconhecida. Entre as responsabilidades do profissional previstas no anexo da lei, est a

http://www.dhescbrasil.org.br/attachments/321_Informe%20preliminar%20Miss%C3%A3o%20Intoler%C3
%A2ncia%20Religiosa.pdf. Acessado em 03.03.12.
328
Supremo Tribunal Federal. ADI n 3268-2.
329
Roseli Fischmann. Op. Cit. Pgs. 06-07.
330
Roseli Fischmann. Op. Cit. Pgs. 06-07.


164
de inteirar-se do Contedo Programtico do Ensino Religioso a partir das orientaes
emanadas a respectiva autoridade religiosa.
Na ocasio de sano da Lei, a subsecretria municipal de ensino, Helena Bomen,
esclareceu que foi feita uma pesquisa de amostragem no inicio daquele ano, para
identificar a confisso religiosa que os pais e alunos da rede pblica seguiam. A partir
disso, a subsecretria informou que sero oferecidos cursos das doutrinas catlica,
evanglica/protestante, afro-brasileiras, esprita, orientais, judaica e islmica. De todo
modo, segundo a subsecretria, os alunos que optarem por no frequentarem as aulas de
ensino religioso tero ensino de educao para valores
331
.
Em novembro de 2011, a Cmara Legislativa de Araguana, segunda maior cidade
do Tocantins, aprovou projeto de lei que torna obrigatria a leitura de versculos bblicos
na abertura do dia letivo. Vale ressaltar que a leitura de um versculo da bblia j
obrigatria na abertura das sesses da Cmara Municipal.
Segundo o noticirio local, os parlamentares envolvidos na proposta manifestaram-
se a favor da ao com argumentos explcitos de orientao religiosa. Para o autor do
projeto, o vereador Manoel Moreira de Brito, o Man Mudana (DEM), a prtica da leitura
da bblia muito importante para as crianas e para os mestres, a fim de que eles possam
ler e refletir sobre os ensinamentos para a vida e valores cristos
332
. No mesmo sentido, o
vereador Aldair da Costa, o Gipo, afirmou que a medida pode ter efeitos alm da escola,
pois atravs de um filho que ler a bblia na escola, o pai tambm pode passar a ler.
Conheo muitas pessoas que estavam perdidas, mas ao conhecer a palavra de Deus foram
transformadas
333
.
Interessante notar o contraponto que a prpria matria faz a possveis
questionamentos lei. Segundo a reportagem para alguns tericos, a obrigatoriedade da
leitura de livros (literatura) religioso uma forma de imposio e domnio de um segmento
religioso, pois nem todos tem a bblia como principio de prtica e F. Porm, como o

331
Secretaria Municipal de Educao do Rio de Janeiro.
http://www.rio.rj.gov.br/web/sme/exibeconteudo?article-id=2226122. Acessado em 21.02.2012.
332
Araguana Notcias. http://www.araguainanoticias.com.br/noticia/988/leitura-biblica-sera-obrigatoria-nas-
escolas-municipais-de-araguaina.html. Acessado em 21.02.2012.
333
Araguana Notcias. http://www.araguainanoticias.com.br/noticia/988/leitura-biblica-sera-obrigatoria-nas-
escolas-municipais-de-araguaina.html. Acessado em 21.02.2012.


165
Brasil, historicamente, conhecido como um cristo, a medida deve no enfrentar muita
resistncia por pais e alunos, que recebero a imposio
334
.
No h notcias quanto reao de alunos e pais, mas o prefeito da cidade, Felix
Valuar de Souza Barros, do mesmo partido do autor do projeto, vetou a lei com base na
laicidade do Estado. Inconformados, os vereadores realizaram sesso extraordinria e
derrubaram o veto do prefeito com apenas um voto dissidente. Portanto, at que haja
eventual pronunciamento judicial sobre o tema, a lei municipal est em vigor.
Situao semelhante j foi enfrentada em Minas Gerais. A Lei municipal n
5060/2002 de Governador Valadares instituiu a leitura diria obrigatria de versculos
bblicos nas escolas da rede municipal. O ento prefeito da cidade ajuizou ao direta de
inconstitucionalidade contra a lei, que foi acolhida pelo Tribunal de Justia do Estado
335
. A
experincia repetiu-se no Rio Grande do Sul em decorrncia de lei no mesmo sentido na
cidade de Entre-Ijus, que da mesma forma foi declarada inconstitucional
336
.
Em Ilhus, na Bahia, a Lei municipal n 3.589, de 12 de dezembro de 2011
aprovada pela Cmara Legislativa e sancionada pelo prefeito Newton Lima Silva
determina em seu art. 1 que fica obrigatrio as Escolas do Municpio de Ilhus orar o Pai
Nosso antes das aulas. No incio do ano letivo de 2012 a medida foi colocada em prtica.
A secretria de educao, Lidiney Campos, afirmou nesta oportunidade que Apesar de o
estado ser laico, importante a crena, acreditamos nisso, principalmente nas escolas, em
que o ndice de violncia grande, h inverso de valores, quem sabe a religio
ameniza
337
.
Em fevereiro, o Ministrio Pblico do Estado da Bahia ingressou com Ao Direta
de Inconstitucionalidade perante o Tribunal de Justia do Estado
338
, visando declarar a
inconstitucionalidade da referida lei e suspenso imediata de seus efeitos. O fundamento

334
Araguana Notcias. http://www.araguainanoticias.com.br/noticia/988/leitura-biblica-sera-obrigatoria-nas-
escolas-municipais-de-araguaina.html. Acessado em 21.02.2012. Mantidos os erros gramaticais do original.
(grifo meu).
335
Tribunal de Justia de Minas Gerais. ADI n 1.0000.00.323319-4/000 (2). Relator Desembargador
Schalcher Ventura. Julgado em 14.04.2004.
336
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. ADI n 70017748831. Relator Desembargador Paulo Augusto
Monte Lopes. Julgado em 05.02.2007.
337
http://g1.globo.com/bahia/noticia/2012/02/lei-do-pai-nosso-comeca-ser-praticada-nas-escolas-de-ilheus-
ba.html. Acessado em 03.03.12.
338
A procuradoria do estado entendeu pertinente o pedido na esfera estadual pela afronta aos dispositivos da
constituio baiana.


166
jurdico da ao apoiou-se em afronta ao art. 5, VI e art. 19, I da constituio federal, bem
como ao art. 2, III e art. 3, II da constituio estadual
339
.
Antes de entrar no mrito, a procuradoria questiona justamente como foi possvel
promulgao de tal lei em um Estado democrtico e constitucional, especialmente por ter
seguido todos os trmites legais (aprovao pelo legislativo municipal e sano pelo chefe
do Poder Executivo local):
a aprovao de um instrumento normativo que impe obrigaes
flagrantemente inconstitucionais, bem com os procedimentos
adotados na sua tramitao, pe em dvida, por parte do cidado, a
credibilidade de instituies polticas legislativas consagradas
historicamente atravs do exerccio poltico num regime
democrtico
340
.
Discorrendo sobre a proteo jurdica afrontada pela Lei municipal, a ao
contextualiza a existncia de diversos livros ou documentos religiosos que dispe sobre os
seus respectivos dogmas e que a Bblia, em que est registrado o Pai-Nosso apenas um
deles, referente f crist. Tal contextualizao foi elaborada no intuito de criticar
manifestao do relator do projeto de lei na Cmara municipal, que afirmou:
Independente de crena ou religio o PAI NOSSO a orao que todos devem fazer antes
de iniciar suas atividades.
A ao destaca ainda que a imposio de uma crena especfica no ambiente
escolar ainda mais gravoso, pois espera-se deste ambiente o respeito diversidade. De
todo modo, assinala que o art. 254, 1 da constituio estadual prev o ensino religioso
interconfessional e de matrcula facultativa. Segue o texto tratando dos fundamentos
constitucionais formadores da laicidade estatal. Resta aguardar manifestao do Tribunal
sobre o tema para eventuais anlises futuras.
J em Itapeva, em So Paulo, a Lei municipal n 3.241/11 aprovada pela Cmara
de Vereadores e sancionada pelo prefeito Luis Antonio Hussne Cavani Antonio Rossi
Junior institui o projeto Deus na Escola na rede pblica municipal de ensino
fundamental, bem como adota cartilha para ser usada nas atividades do projeto.

339
Texto disponvel em http://atea.org.br/arquivos/Liberdade_Religiosa_-_ADIn_-_Pai_Nosso.doc.
Acessado em 03.03.12.
340
Ministrio Pblico Estadual da Bahia. Petio Inicial da ADI contra a Lei municipal n 3.589/11 de
Ilhus. Pg. 06.


167
Este contexto complexo em um Estado que pretende ser laico e garantir o
pluralismo social. No mbito da Misso Educao e Racismo no Brasil, a relatora do
Direito Humano Educao da Plataforma Brasileira de Direitos Humanos Econmicos,
Sociais e Culturais, Denise Carreira, identificou srios problemas de intolerncia religiosa
nas escolas do pas, especialmente quanto s religies de matriz africana
341
.
A relatora recebeu uma srie de denncias de intolerncia religiosa nas escolas do
Rio de Janeiro, por exemplo - estado aqui mencionado pela sua particular lei de ensino
religioso. As informaes destacam o privilgio a determinadas confisses, bem como o
desrespeito diversidade e impedimento de livre manifestao de crena
342
. As
consequncias de leis como a fluminense podem ser determinantes para o enfraquecimento
da laicidade estatal e formao de uma gerao despreparada para a tolerncia e
pluralismo.
Crtica no mesmo sentido foi feita pela relatora do Direito Humano Cultura da
ONU, Farida Shaheed, que esteve em misso no pas em novembro de 2010. Em seu
relatrio, Shaheed pondera que a absteno federal sobre ensino religioso no Brasil tem
sido suprida pelos pareceres do Conselho Nacional de Educao e os estados e municpios
tm a prerrogativa de definir os contedos do ensino religioso, bem como estabelecer os
padres de qualificao e admisso dos professores de religio. Em sua observao, a
relatora verificou que em geral isso deixado discricionariedade de professores e
diretores, em detrimento especialmente das religies de matriz africana. Destaca ainda que
a falta de diretriz do governo federal neste assunto tem feito com que haja por parte de
ativistas o pleito de emenda constitucional para alterar o art. 210, 1 da constituio
343
.
A relatora da ONU afirma que informaes recebidas por experts independentes
indicam que o ensino religioso oferecido em escolas pblicas de pelo menos 11 estados
344

so irregulares por agirem em detrimento da liberdade de religio e crena, do
reconhecimento das religies de matriz africana e do carter laico do Estado. Conclui este
aspecto ponderando que deixar a determinao do contedo dos cursos de religio merc

341
Plataforma Brasileira de Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais Plataforma DHESCA.
Informe Preliminar Misso Educao e Racismo no Brasil, 2010.
342
Plataforma Brasileira de Direitos Humanos Econmicos, Sociais e Culturais Plataforma DHESCA. Op.
Cit. Pg. 09.
343
Organizao das Naes Unidas. Farida Shaheed. Relatrio do Direito Humano Cultura no Brasil. 17
Sesso do Conselho de Direitos Humanos. 21.03.2011. Pg. 17.
344
Alagoas, Amap, Gois, Minas Gerais, Mato Grosso do Sul, Par, Paraba, Paran, Rio de Janeiro, Rio
Grande do Sul, Santa Catarina.


168
das crenas pessoas dos professores ou administradores das escolas; o uso do ensino da
religio para o proselitismo; a obrigatoriedade do ensino religioso em determinados locais
e a excluso de religies de matriz africana do currculo foram as principais preocupaes
percebidas como impedimento da implementao efetiva da previso constitucional
345
.
Para Jos Vaidergorn, o ensino voltado para uma determinada religio pode
constranger os alunos que no compartilham dessas ideias [e...] dependendo da maneira
que forem ministradas, as aulas de religio podem incentivar a intolerncia entre os
estudantes
346
. Ou seja, alm de ser exatamente o oposto do que se espera da escola,
afronta as orientaes da LDB-EM e as diretrizes constitucionais de pluralismo e laicidade.

b) Efeitos civis do casamento religioso
A constituio federal prev no art. 226, 2 que o casamento religioso ter efeitos
civis nos termos da lei. A regulamentao inicial questo dada pelo Cdigo Civil, em
seus arts. 1.515: O casamento religioso, que atender s exigncias da lei para a validade
do casamento civil, equipara-se a este, desde que registrado no registro prprio,
produzindo efeitos a partir da data de sua celebrao e 1.516: O registro do casamento
religioso submete-se aos mesmos requisitos exigidos para o casamento civil. Este ltimo
artigo ainda traz em seus pargrafos as condies e prazos para a habilitao e registro do
casamento religioso.
A Lei de Registros Pblico (Lei n 6.015/73) regula a questo em seus arts. 71 e
seguintes. Alm dos requisitos regulares de reconhecimento civil, como prazos e
habilitao que pode ser prvia ou posterior realizao da cerimnia a Lei especifica
outras exigncias para o registro civil do casamento religioso. O art. 72 prev a entrega de
termo ou assento do casamento religioso, subscrito pela autoridade ou ministro que o
celebrar, pelos nubentes e por duas testemunhas que conter os requisitos regulares. Este
termo deve conter informaes mnimas definidas, incluindo o culto religioso e a
qualificao do celebrante que tem o dever de arquivar a habilitao do casamento e
registrar a data da cerimnia. Aponto que a Lei n 1.110/50, que regula o reconhecimento

345
Organizao das Naes Unidas. Farida Shaheed. Op. Cit. Pg. 18.
346
Jos Vaidergorn. http://agenciabrasil.ebc.com.br/noticia/2009-08-23/ensino-religioso-em-escolas-
publicas-pode-gerar-discriminacao-avalia-professor. Acessado em 03.03.12.


169
dos efeitos civis do casamento religioso tem as mesmas diretrizes da Lei de Registros
Pblicos.
Como se percebe, primeira vista, no h grandes requisitos que violariam a
igualdade entre as confisses para este procedimento. Chama-me a ateno, no entanto, a
necessidade de haver a exigncia que a cerimnia seja realizada perante autoridade ou
ministro religioso. Nem todas as religies organizam-se de maneira a ter um sacerdote
especfico para a realizao do rito, o que j demonstra uma absoro de uma noo
religiosa restrita.
De qualquer forma, a legislao em vigor substituiu a Lei n 379, de 1939. Esta lei
previa em seu art. 1 que o casamento religioso teria efeitos civis se celebrado por
ministro da Igreja Catlica, culto protestante, grego, ortodoxo ou israelita, ou de outro
cujo rito no contrarie a ordem pblica ou os bons costumes. Ainda que previsse outro
celebrante, clara estava a diferenciao entre as confisses e a possibilidade de
impugnao dos casos no explcitos.
A excluso do rol de religies aceitas foi certamente uma evoluo para a garantia
da liberdade religiosa, mas no veio sem protestos de juristas a tribunais. Mas alguns
casos retratam a evoluo do entendimento sobre a matria.
Nota-se alguma alterao, por exemplo, no tradicional Instituies do direito
civil, de Caio Mrio da Silva Pereira. A edio de 2000, quando o autor ainda era vivo e
Cdigo Civil era o de 1916, declarava que apenas seria
"Vlido o matrimnio oficiado por ministro de confisso religiosa
reconhecida (catlico, protestante, mulumano, israelita). No se
admite, todavia, o que se realiza em terreiro de macumba, centros
de baixo espiritismo, seitas umbandistas, ou outras formas de
crendices populares, que no tragam a configurao de seita
religiosa reconhecida como tal
347
.
J na edio de 2007, atualizada por Tnia da Silva Pereira, o trecho foi revisto:
"Vlido o matrimnio oficiado por ministro de confisso religiosa
reconhecida, que traga a configurao de seita reconhecida com tal,
oficialmente. (...) O Cdigo de 2002 (arts. 1515 e 1516) integra-o

347
Caio Mrio da Silva Pereira. Instituies de direito civil. Vol. V. 11 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2000.
Pg. 42.


170
na sua sistemtica. Para que gere efeitos civis, o casamento dever
ser celebrado segundo uma seita religiosa reconhecida e dever
atender s exigncias formais e substanciais impostas pela validade
do casamento civil
348
.
No caso da atuao judiciria, o Tribunal de Alada do antigo Estado da Guanabara
chegou a decidir ser insuscetvel o registro civil de unio conjugal realizada em centro
esprita
349
. Esta concepo tambm est evoluindo, como explicita a deciso final de um
caso que tratou justamente do tema. Foi pleiteado o reconhecimento civil de casamento
religioso realizado em centro esprita na Bahia, em 2005. A autoridade religiosa do Centro
Esprita Cavaleiros da Luz realizou o casamento de um homem e uma mulher previamente
habilitados, nos termos da lei. Apesar disso, o cartrio negou-lhes o registro civil,
argumentando que o espiritismo no era uma religio. O casal conseguiu o reconhecimento
civil de seu casamento aps impetrar Mandado de Segurana, deferido por maioria no
Tribunal de Justia do estado
350
.
Situao semelhante foi enfrentada para o reconhecimento civil de casamento
realizado em terreiro de Umbanda, no Rio Grande do Sul, em 2002. Com a certido de
casamento emitida pela Federao de cultos afros, a viva recorreu o INSS para solicitar
penso ps-morte de seu marido. Diante da negativa de reconhecimento do documento
pelo Instituto, foi necessrio pronunciamento favorvel do judicirio para garantir-lhe o
direito
351
. Vale ressaltar que neste caso bastava a prova de unio estvel para que o
benefcio fosse concedido, dispensando, portanto, o registro civil de casamento.

c) Assistncia religiosa e capelanias
A constituio federal assegura, nos termos da lei, a prestao de assistncia
religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva (art. 5, VII).

348
Caio Mrio da Silva Pereira. Instituies de direito civil. Vol. V. 16 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2007.
Atualizado por Tnia da Silva Pereira. Pg. 70.
349
Arnoldo Wald. O novo direito de famlia. 12 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1999. Pg 56.
350
Tribunal de Justia da Bahia. Mandado de Segurana n. 34739-8/2005. Relatora Desembargadora Ruth
Pond Luz. Julgado em 10.03.2006.
351
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n. 70003296555. Relator Desembargador Rui
Portanova. Julgado em 27.06.2002.


171
Marco Huaco afirma que existem diversos modelos de organizao da assistncia
religiosa que se encontram mais ou menos de acordo com o princpio da laicidade. Entre
eles, elenca quatro formas principais: (I) o modelo de integrao, em que a assistncia
religiosa torna-se um servio pblico estatal, sob o qual os ministros religiosos so
assimilados condio jurdica de funcionrios pblicos e os servios de culto so
organizados com meios e recursos estatais; (II) o modelo de concertamento, pelo qual se
celebra um convnio que define os recursos aportados pelo Estado e pela religio; (III) o
modelo de livre acesso, em que o Estado apenas limita-se a permitir a entrada dos
ministros religiosos nos centros de internao e; (IV) o modelo de livre sada, que prev
uma regulamentao especfica para que o interno tenha a possibilidade de receber a
assistncia externamente
352
.
No que se refere assistncia religiosa em instituies como entidades hospitalares
pblicas e privadas ou estabelecimentos prisionais, a regulamentao feita pela Lei n
9.982/00. A lei limita-se a assegurar o acesso dos religiosos a estes locais - desde que em
comum acordo com o assistido, e exige a observncia das normas de cada instituio, para
no colocar em risco a sade ou a segurana das pessoas. Ou seja, neste caso, temos o
modelo classificado como de livre acesso, a princpio sem grandes ameaas laicidade
estatal.
A ttulo exemplificativo, tomo o Decreto n 30.582/09 do Distrito Federal, que
regulamenta a assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva. O
art. 2 do referido dispositivo dispe sobre o que se entende por assistncia religiosa, nos
seguintes termos: Constituem, dentre outros, servios de assistncia religiosa: I trabalho
de evangelizao e pastoral; II aconselhamento; III oraes; IV ministrio de
comunho; V uno de enfermo.
Ainda que o rol seja exemplificativo, o texto normativo preocupou-se em
estabelecer os parmetros do que se entende por assistncia religiosa e enumerou prticas
relacionadas a religies dominantes, como catlica e evanglica. No estando descrito na
lei, outro ato poderia ser eventualmente impugnado.
Vale ainda nota sobre o art. 4 do referido ato normativo. O caput garante o acesso
do representante credenciado na instituio, mas o seu pargrafo 7 prev que pode haver o

352
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 78.


172
descredenciamento a qualquer tempo a pedido da instituio religiosa a qual estiver
vinculado.
O art. 5, por sua vez, dispe sobre a forma de credenciamento, a ser feito por
entidade religiosa que indicar os seus representantes. Para obteno do registro, o decreto
enumera exigncias como estatuto social devidamente registrado em cartrio de registro
de pessoas jurdicas; ata de eleio e posse de seus dirigentes, devidamente registrada
perante o cartrio de registro de seus atos constitutivos; cadastro nacional de pessoa
jurdica e termo de identificao, de idoneidade e responsabilidade, subscrito pelo rgo
competente ou majoritrio de representao da associao religiosa. Novamente nos
deparamos com critrios rgidos de identificao religiosa, que privilegia apenas algumas
formas de confisses dominantes.
Por fim, tambm como exemplo de ao diferenciada, apenas registro a Lei n
4.159/11 do Mato Grosso do Sul, que assegura a assistncia religiosa aos ndios das
diversas etnias do estado durante tratamento de sade em ambiente hospitalar.
Existe ainda outra modalidade de assistncia religiosa, dirigida aos militares das
Foras Armadas. Neste caso, a regulamentao ocorre por meio da Lei n 6.923, de 29 de
junho de 1981.
No que tange ao interesse deste trabalho, vale destacar o art. 4 da referida Lei, que
prev que o servio de assistncia religiosa ser constitudo de Capeles Militares,
selecionados entre sacerdotes, ministros religiosos ou pastores, pertencentes a qualquer
religio que no atente contra a disciplina, a moral e as leis em vigor.
Mais uma vez nos deparamos com uma regra aberta que possibilita a discriminao
a religies que no se enquadram nos padres de confisses dominantes. A quem cabe a
discricionariedade para definir que uma religio atenta contra a disciplina e a moral?
Ademais, apesar de prever qualquer religio, o prprio texto da lei j indica as
nomenclaturas das autoridades religiosas que podem por ventura sejam incorporadas
sacerdotes, ministros religiosos ou pastores.
J o art. 10, por sua vez, prev que seja mantida a proporo entre os capeles
militares das diversas religies e as religies professadas nas respectivas foras. Este
dispositivo pode ser atentatrio liberdade religiosa. possvel imaginar caso que seja


173
negada a assistncia religiosa a militar que professa solitariamente determinada f no local
de seu exerccio, pela falta de representatividade quantitativa daquela confisso.
Ressalto ainda o disposto no art. 14 da mesma Lei: O Capelo Militar que, por ato
da autoridade eclesistica competente, for privado, ainda que temporariamente, do uso da
Ordem ou do exerccio da atividade religiosa, ser agregado ao respectivo Quadro, a contar
da data em que o fato chegar ao conhecimento da autoridade militar competente, e ficar
adido, para o exerccio de outras atividades no-religiosas, organizao militar que lhe
for designada.
Ou seja, percebemos de novo a vinculao do Estado s determinaes de
autoridade eclesistica competente
353
. Como j ressaltado antes, alm da clara
vinculao entre o poder estatal e o poder religioso, privilegia-se aquelas confisses que
seguem a forma de organizao das religies dominantes.
Por fim, destaco o art. 18 da referida Lei, que prev que o capelo deve IV ter
uso de formao teolgica regular de nvel universitrio, reconhecido pela autoridade
eclesistica de sua religio; V possuir, pelo menos, 3 (trs) anos de atividades pastorais;
VI ter consentimento expresso da autoridade eclesistica da respectiva religio.
evidente que um servidor que integrado aos quadros militares justamente para
exercer a assistncia religiosa prevista em lei deve atender a alguns requisitos que o
qualifique para tal funo. No entanto, os dispositivos destacados indicam mais uma vez a
vinculao do Estado s decises de determinadas instituies religiosas e restringe seus
critrios a formas confessionais conformadas com os padres de religies dominantes.
Ademais, entre os modelos identificados acima por Marco Huaco, podemos
concluir que a forma de assistncia religiosa nas foras militares classifica-se dentro do
modelo de integrao. Segundo o autor, entre outros aspectos controversos, esse modelo
propicia a designao bilateral Estado-Igreja dos bispos capeles catrenses, sendo uma
soluo bastante questionvel
354
. Ainda que se argumente que este modelo o mais
adequado para a segurana nacional, evidentemente no o melhor frente o princpio da

353
H inclusive deciso do Supremo Tribunal Federal que considera legtima a demisso de Major-Capelo
da Fora Estadual por ter sido privado do magistrio eclesistico em virtude de ato da Santa-S. Supremo
Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 78.389 Paraba. Julgado em 10.12.1974.
354
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 79.


174
laicidade. Isso porque, segundo Huaco, h a integrao, subordinao, interpretao ou
fundamentao de normas do direito militar estatal com base em normas cannicas; unio
entre Estado e Igreja gerada pela integrao dos bispos e capeles como membros das
foras armadas e; introduo dentro das foras castrenses do estado de pessoal nomeado
por um Estado estrangeiro
355
.
A partir das consideraes sobre a lei geral que rege as capelanias nas Foras
Armadas, vale nos debruarmos sobre exemplos da real efetivao de tais dispositivos.
Trato aqui do concurso pblico para Capeles na Aeronutica. Como recorte
exemplificativo, analiso os trs ltimos editais, para admisso desta categoria em 2010,
2011 e 2012.
A Portaria DEPENS n 214-T/DE-2, de 4 de agosto de 2009, expedida pelo
Departamento de Ensino da Aeronutica, aprova as instrues especficas para o exame
de admisso ao estgio de instruo e adaptao para capeles da Aeronutica do ano de
2010 (IE/EA EIAC 2010). Trata-se de etapa preparatria para aqueles que pretendem
ingressar no Comando da Aeronutica como Capeles Militares. Se admitidos nos quadros
efetivos, os Capeles passam a receber vencimentos equivalentes ao posto de 2 Tenente,
nos termos do art. 20 da Lei n 6.923/81.
A partir do edital mencionado foram oferecidas 2 vagas a sacerdotes catlicos
apostlicos romanos e 1 vaga para pastor evanglico, especificamente. Entre as
condies para inscrio e participao do processo seletivo, o certame exige
l) ter sido ordenado sacerdote catlico romano ou consagrado pastor
evanglico;
m) possuir, pelo menos, trs anos de atividades pastorais como sacerdote
apostlico romano ou pastor evanglico, aps a ordenao ou consagrao
(investidura), respectivamente, comprovadas por documento expedido pela
autoridade eclesistica da religio para cuja vaga estiver concorrendo;
n) ter consentimento expresso da autoridade eclesistica da religio para cuja
vaga estiver concorrendo, autorizando sua inscrio no Exame (conforme prev
o inciso VI, do art. 18 da Lei n 6.923, de 29 de junho de 1981, que dispe
sobre o Servio de Assistncia Religiosa nas Foras Armadas);
o) possuir atestado da respectiva Cria Diocesana, se sacerdote catlico
apostlico romano, assinado pelo Bispo Diocesano e Vigrio-Geral, que
comprove a sua conduta sacerdotal;

355
Marco Huaco. Op. Cit.. Pgs. 79-80.


175
p) ter sua conduta abonada, se pastor evanglico, pela autoridade eclesistica
de sua religio;
q) estar em pleno uso de ordem, se sacerdote catlico apostlico romano, sem
ter sido enodoado por censura cannica (Cdigo do Direito 1331-1340);
(...)
v) ter concludo, com aproveitamento, curso superior de formao teolgica
regular, reconhecido pela autoridade eclesistica da religio Catlica
Apostlica Romana ou da religio Evanglica, conforme a especialidade a que
pretende concorrer, de forma que possa apresentar, durante a Concentrao
Final, cpia acompanhada do original do diploma, certificado ou declarao de
concluso do curso;
Dentro o contedo programtico previsto no edital, no que se refere aos
conhecimentos especficos, o candidato orientado a saber sobre
3 TEOLOGIA CATLICA
356

3.1 Doutrina de Deus; Deus Pai; Deus Filho; Esprito Santo; A Igreja Catlica
Eclesiologia; Maria Me de Jesus Cristo e da Igreja; As Sagradas Escrituras e
a Tradio da Igreja; O Pecado Original; Os sacramentos; O Destino do
Homem; A morte e o Juzo Particular; O Purgatria e a Comunho dos Santos;
O Inferno; O Cu, o novo cu e a nova terra; A Graa e as Virtudes Teologias;
A Doutrina Social da Igreja. Deus Uno: seus atributos (onipotncia, eternidade,
criador, imaterialidade) e Trino: Santssima Trindade Pai Filho e Espirito Santo
O prprio e especfico da atuao de cada uma das pessoas na Histria da
Salvao Eclesiologia: a igreja Povo de Deus Os sacramentos - Graa a
Mariologia: Maria me de Jesus e me da Igreja Antropologia crist: o
Homem criatura, sua natureza, sua vocao e seus destino A salvao
(soteriologia) Final dos tempos (Escatologia) Os novssimos: morte, juzo,
inferno e paraso.
3.2 tica ou Moral Crist: A lei As virtudes Teologias A Conscincia O
Pecado Doutrina Social da Igreja.
3.3 Exegese Bblica: Introduo a Bblia Formao do Texto Inspirao-
Bblica Palavra Escrita e Tradio Viva Dados histrico culturais do povo
bblico.
4 TEOLOGIA PROTESTANTE
357


356
Bibliografia sugerida no edital: 3.4.1 BBLIA Sagrada; 3.4.2 CATECISMO da Igreja Catlica. Petrpolis:
Vozes; So Paulo: Ave-Maria. Edies Paulinas e Loyola.; 3.4.3 CATECISMO da Igreja Catlica. So
Paulo: Loyola: 2000; 3.4.4 PONTIFCIO Conselho de Justia e Paz. Compndio da doutrina social da igreja.
Paulinas, 2005; 3.4.5 FISICHELLA, Rino. Introduo teologia fundamental. So Paulo: Loyola 2000; 3.4.6
FORTE, Bruno. Introduo f: Aproximao ao Mistrio de Deus. So Paulo: Paulus, 1997; 3.4.7
GALVO, Antonio Mesquita. Iniciao teologia dogmtico-pastoral. Petrpolis: Vozes, 1998; 3.4.8
AMARAL, Edvaldo Gonalves do. Novo Catecismo Da Igreja Catlica em perguntas e respostas. 15.ed.
Loyola, 2004; 3.4.9 O'DONNELL, John. Introduo teologia dogmtico. So Paulo: Loyola, 2000; 3.4.10
COMPNDIO do Vaticano II. Petrpolis: Vozes, 2000.
357
Bibliografia sugerida no edital: 4.3.1 RYRIE, CHARLES C. Bblia Anotada Expandida. Mundo Cristo,
2007; 4.3.2 CHAFER, Lewis S. Teologia Sistemtica. So Paulo: Ed. Hagnos, 2003. Volumes I, II, III e IV;
4.3.3 DAGG, John. L. Manual de Teologia. So Jos dos Campos: Editora Fiel, 1998; 4.3.4 ERICKSON,
Millard J. Introduo Teologia Sistemtica. So Paulo: Editora Vida Nova, 1997; 4.3.5 GUNDRY, Stanley.
Teologia Contempornea. So Paulo: Mundo Cristo, 1987; 4.3.6 HUGHES, P.E. Enciclopdia histrico-
teolgica da igreja crist (Coleo Completa). So Paulo: Vida Nova, 1990; 4.3.7 JOINER, Eduardo. Manual
Prtico de Teologia. Rio de Janeiro: Patmos, 2004; 4.3.8 PENTECOST, Dwight. A s doutrina. So Paulo:


176
4.1 tica protestante; A vocao crist; Ascese protestante e o capitalismo; A
vocao crist; A doutrina de Deus; A doutrina do Esprito Santo; Jesus Cristo;
A doutrina do Homem; A Bblia; A doutrina Salvao ou soteriologia;
Doutrina da Graa; A doutrina do Pecado; A igreja ou eclesiologia;
Escatologia. Povo de Deus - Os novssimos: morte, juzo, inferno e paraso.
tica ou Moral Crist: A lei As virtudes Teologias A Conscincia O
Pecado Doutrina Social da Igreja.
4.2 Exegese Bblica: Introduo a Bblia Formao do Texto Inspirao-
Bblica Palavra Escrita e Tradio Viva Dados histrico culturais do povo
bblico.
O concurso do ano seguinte, divulgado pela Portaria DEPENS n 289-T/DE-2, de
19 de agosto de 2010 (com alteraes posteriores), segue os mesmos padres. Neste caso,
foram oferecidos 5 vagas para sacerdotes catlicos apostlicos romanos e 2 vagas para
pastores evanglicos.
Entre as exigncias para participao no concurso, para os candidatos catlicos foi
includa a necessidade de
l) ter parecer favorvel do Arcebispo Ordinrio Militar (conforme prev o
inciso VI, do Art. 3 da Portaria n 142/MD, de 25 de janeiro de 2008, que
dispe sobre o Regimento Interno do Ordinariado Militar do Brasil);
Este novo inciso nos leva ao mencionado Ordinariado Militar, que merece ateno
especial neste trabalho, a ser discutido um pouco adiante.
Em decorrncia de tal exigncia, o edital prev o procedimento para obteno do
parecer do Arcebispo Ordinrio Militar, que compe os quadros das Foras Armadas. O
CIAAR (Centro de Instruo e Adaptao da Aeronutica, responsvel pelo concurso)
deve encaminhar ao Servio de Assistncia Religiosa da Aeronutica (SARA) a relao
nominal dos candidatos que solicitaram inscrio, para anlise e emisso de parecer
individual do Arcebispo que se pronunciar de forma favorvel ou desfavorvel ao
candidato. O candidato poder apresentar recurso quanto avaliao recebida, dirigindo
requerimento o Chefe do SARA.
Quanto ao ltimo concurso, destinado ao exerccio de 2012, foram abertas apenas 2
vagas para sacerdotes catlicos apostlicos romanos, seguindo as mesmas diretrizes dos
concursos anteriores.

Editora Mundo Cristo, 1977; 4.3.9 RYRIE, Charles Caldwell. Teologia Bsica: ao alcance de todos. So
Paulo: Mundo Cristo, 2004; 4.3.10 WEBER, Max. A tica Protestante e o Esprito do Capitalismo. 4.ed.
So Paulo: Livraria Pioneira Editora, 1985.


177
Registro aqui a organizao similar nas outras Foras, como o Exrcito, cujo
Servio de Assistncia Religiosa (SAREx) formado por ministros das religies catlica
e evanglica. Os padres e pastores integram o Quadro de Capeles Militares, aps um
estgio de adaptao iniciado na Escola de Administrao do Exrcito e concludo em
diversas organizaes militares. Iniciando a carreira como 2 tenente, podem chegar at o
posto de coronel
358
.
359

Quando da publicao do edital da Aeronutica em 2009, o Ministrio Pblico
Federal ingressou com ao civil pblica
360
perante a Seo Judiciria do Distrito Federal
solicitando antecipao de tutela para suspenso do certame, por ilegalidade manifesta no
edital. O argumento central do MPF era justamente a afronta laicidade do Estado
brasileiro.
Com base no art. 19, I da constituio federal, o Ministrio Pblico reafirma que o
Estado no pode ter vinculao com alguma religio. Neste sentido, afirma que
um concurso pblico que vise a contratar, com recursos pblicos,
pastores, sacerdotes, pais-de-santo, monges, rabinos ou
orientadores espirituais de qualquer religio para prestar assistncia
religiosa a determinados servidores pblicos vai de encontro ao
princpio da laicidade estatal, o que torna tal seleo
absolutamente inconstitucional, a merecer a adequada correo
por parte do Poder Judicirio.

358
Exrcito Brasileiro. https://www.exercito.gov.br/web/guest/sarex. Acessado em 04.03. 12.
359
Para no me estender, apenas a ttulo de curiosidade, deixo nesta nota o contedo da pgina do Exrcito
sobre a questo: Muito j se filosofou sobre a existncia humana. Vrios pensadores especularam
exaustivamente diante da inquietadora indagao: "Que podemos esperar da vida?". A capacidade de pensar
e conceber o prprio futuro d ao homem caractersticas que o distinguem como criao divina. Idias e
aes que constroem uma sociedade civilizada. Imaginao e f, por outro lado, fazem as pessoas
acreditarem em que o sentido de viver transcende o concreto, o materialismo. E, embora a humanidade no
seja capaz de compreender o tempo cosmolgico, que o tempo de Deus, o eterno, o infinito, pelo menos
pode intuir a presena do Santo Criador e viver o tempo humano, o tempo histrico, o tempo finito. Os
soldados precisam muito de Deus. Difcil a vida daquele que tem como ofcio a guerra, fazendo-a ou
evitando-a. s vezes, as tropas precisam reordenar situaes de caos, restabelecer a civilizao, pr fim s
divergncias e aos ressentimentos. Uma rdua tarefa, como se pode notar. Algo que exige fora descomunal,
uma palavra consoladora que vem da religio. As tropas brasileiras contaram, quase sempre, com assistncia
religiosa. No Imprio, funcionava a Repartio Eclesistica do Exrcito, que teve seus servios paralisados
por dcadas com o advento da Repblica. Viria a ser restabelecida, no entanto, quando, sob os efeitos da II
Guerra Mundial, o Pas organizou a Fora Expedicionria Brasileira para combater na Europa. Hoje, no
Brasil, h um Ordinariato Militar. Uma verdadeira diocese, com seu bispo, sua catedral, seu seminrio, seu
clero, sua cria, suas pastorais. Existe um acordo firmado entre a Santa S e o governo brasileiro, que regula
o funcionamento da Arquidiocese Militar do Brasil no mbito das Foras Armadas e Foras Auxiliares,
sediada em Braslia. Graas ao trabalho dos capeles militares, as tropas podem contar, em todas as
circunstncias, com a assistncia espiritual to necessria para o entendimento da existncia humana e para a
crena em uma vida futura junto a Deus. Exrcito Brasileiro. https://www.exercito.gov.br/web/guest/sarex.
Acessado em 04.03. 12.
360
Tribunal Regional Federal da 1 Regio. Ao Civil Pblica n 0047405-03.2012.4.01.3400.


178
A petio inicial discorre sobre os fundamentos da laicidade e ressalta que uma de
suas funes a garantia da liberdade religiosa individual, inclusive no sentido de que a
mera sinalizao de relao do Estado com determinada religio pode representar uma
coero, ainda que psicolgica, aos que no professam aquela f
361
. O Ministrio Pblico
tambm ressalta o fundamento da igualdade como constituidor da laicidade.
A partir disso, o Ministrio Pblico entende que inadmissvel que o Estado
selecione para seus quadros, mediante pagamento de remunerao com recursos pblicos,
orientadores espirituais ou autoridades religiosas de determinadas religies, mesmo que
estas sejam religies com maior nmero de seguidores do pas. Complementarmente,
afirma que ainda que a contratao onerosa de prestadores de assistncia religiosa fosse
permitida, a escolha de apenas duas religies, mesmo majoritrias, fere o princpio da
isonomia ao segregar diferentes concepes religiosas e gera discriminao no ingresso de
no cristos nas Foras Armadas.
Adiante, o Ministrio Pblico faz uma nova argumentao, considerando que a Lei
n 6.923/81 no fora recepcionada pela constituio federal de 1988. Isso porque a
constituio de 1969 previa expressamente em seu art. 153, 7, que
Sem carter de obrigatoriedade, ser prestada por brasileiros, no trmos da lei,
assistncia religiosa s fras armadas e auxiliares, e, nos estabelecimentos de
internao coletiva, aos interessados que solicitarem, diretamente ou por
intermdio de seus representantes legais.
Tal dispositivo no foi contemplado pela constituio federal de 1988, que de outro
modo assegurou a liberdade de crena e a separao entre Estado e Igreja, vedando que o
Estado subvencione ou mantenha relaes de dependncia ou aliana com determinada
confisso (regra no explcita na constituio de 1969). A tutela antecipada foi negada.
Percebemos neste caso diversos elementos que no correspondem ao ideal do
princpio da laicidade, desde o oferecimento de vagas exclusivamente para religies
especficas at o modo de assistncia religiosa previsto, que contempla apenas as
confisses que seguem o formato das Igrejas majoritrias.

361
Neste caso, vale uma nota sobre deciso recente do Superior Tribunal Militar que condenou um 3
sargento do exrcito por intolerncia religiosa. O sargento evanglico apontou uma arma para a cabea do
soldado, seguidor do Candombl, em uma discusso sobre religio. Fonte:
http://www.stm.jus.br/publicacoes/noticias/noticias-2011/justica-militar-aprecia-caso-de-intolerancia-
religiosa-em-quartel Acessado em 24.02.2012


179
H ainda outro exemplo de judicializao de assistncia religiosa no mbito militar.
A Associao dos Ativos, Inativos e Pensionistas das Polcias Militares, Brigadas Militares
e Corpos de Bombeiros Militares do Brasil (ASSINAP) ingressou em 2005 com a ADI n
3748 contra o art. 91, 12 da constituio do estado do Rio de Janeiro, que dispe
Art. 91. So servidores militares estaduais os integrantes da Polcia Militar e do
Corpo de Bombeiros Militar
12 Ser designado para as corporaes da Polcia Militar e do Corpo de
Bombeiros Militar um pastor evanglico que desempenhar a funo de
orientador religioso em quartis, hospitais e presdios com o direito a ingressar
no oficialato capelo.
Trata-se de situao bastante interessante. No apenas por fazer parte do arcabouo
constitucional do estado, mas por claramente designar uma religio especfica para funo
pblica, afrontando tanto a liberdade religiosa quanto a previso de separao entre Estado
e Igreja.
Alm disso, como sustenta o amicus curiae apresentado pela Conectas Direitos
Humanos e Centro de Direitos Humanos no caso, a hiptese prevista no dispositivo
atacado sequer enquadra-se na previso constitucional de assistncia religiosa (art. 5, VII).
Isso porque o texto constitucional assegura a assistncia religiosa enquanto a constituio
fluminense fala em orientao religiosa, alis, especificamente por pastor evanglico.
Seria de se considerar que a inteno do dispositivo no o conforto religioso dos
militares, mas abrir um espao de proselitismo e pregao.
A ao permanece em curso com os autos conclusos ao relator, discutindo-se
ainda a legitimidade da Associao para propor a ADI. De todo modo, h nos autos
pronunciamento da Advocacia-Geral da Unio e da Procuradoria-Geral da Repblica. A
AGU manifesta-se pela ilegitimidade da Associao, mas no deixa de manifestar-se no
mrito, entendendo que o dispositivo atacado no inconstitucional. J a PGR, embora
concorde sobre a ilegitimidade da Associao propor a referida ao, entende que caso haja
seguimento, o artigo atacado deve ser considerado inconstitucional.
Noto preliminarmente que a AGU, ao manifestar-se no mrito da ao, pondera os
dispositivos constitucionais que asseguram a liberdade religiosa de maneira interessante,
retomando o significado da meno a deus no prembulo constitucional, ainda que sem
efeitos jurdicos:


180
Com efeito, o Brasil um Estado que, embora professe a crena
em Deus, consoante se verifica no prembulo da Carta da
Repblica de 1988 (Ns, representantes do povo brasileiro, (...)
promulgamos, com a proteo de Deus, a seguinte Constituio da
Repblica Federativa do Brasil), consagra a liberdade de crena
(artigo 5, inciso VII, da Magna Carta) e a separao entre Estado e
religio (artigo 19, inciso I, da Lei Fundamental).
Ao tratar do dispositivo atacado, a AGU entende que tal norma no implica
proibio de que outros ministros religiosos que professem f diversa do cristianismo
evanglico possam exercer a funo de orientador religioso em quartis. O rgo
entende, portanto, que o dispositivo no tem carter exclusivista ou proibitivo, mas deve
ser compreendido como uma regra de permisso que pode ser estendida a outras
religies. Para reforar seu argumento, a AGU destaca as informaes prestadas pela
Assembleia Legislativa do Rio de Janeiro, que destacam a presena de padres prestando
assistncia religiosa aos policiais militares e bombeiros, inclusive em nmero superior ao
de pastores evanglicos.
Por sua vez, a PGR entende que a norma atacada demonstra predileo pela
orientao evanglica em detrimento daquelas inerentes aos demais grupos religiosos, e o
intuito de impor s corporaes militares a primeira doutrina. Ademais, confronta o
entendimento da AGU sobre permissivo da norma (uma vez que apenas os pastores
evanglicos so previstos, sem qualquer abertura interpretativa) e reafirma que o
dispositivo prev a submisso dos membros das corporaes doutrina especificada no
texto. Por fim, considera irrelevante a maior presena de padres nas corporaes, uma vez
que o controle concentrado de constitucionalidade no se apoia em dados empricos no
relacionados norma.
Superadas estas anlises, volto a uma questo mencionada anteriormente: a
existncia de um Ordinariado Militar organizado no mbito das Foras Armadas. Por meio
da Portaria Normativa n 142/MD, de 25 de janeiro de 2008, o ministro da Defesa aprova o
regimento interno dos rgos que integram a estrutura organizacional do ministrio. O
Anexo II da referida portaria dispe sobre o Regimento Interno do Ordinariado Militar do
Brasil (OMB).
O art. 1 do Regimento esclarece que compete ao OMB cumprir as aes
decorrentes do Acordo sobre Assistncia Religiosa s Foras Armadas, firmado em 23 de


181
outubro de 1989, entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e a Santa S. Seu
texto anexo trata de regulamentar o previsto neste acordo, seguindo sempre as regras
do direito cannico.
Assim, faz-se necessria a abordagem sobre o referido Acordo com a S de Roma
em 1989. O ato foi pelo ento Secretrio-Geral do Ministrio das Relaes Exteriores do
Brasil, o embaixador Paulo Tarso Flecha de Lima e o representante da S de Roma, Dom
Carlos Furno. Ainda que tenha sido publicado no Dirio Oficial da Unio poca, o
Acordo no tramitou no Congresso Nacional, como seria esperado para documento desta
natureza especialmente por gerar obrigaes Unio e custos ao errio, e nem foi objeto
de decreto presidencial.
Alm dessa ponderao, vale ressaltar que o art. 1 do referido Acordo dispe que
(1) A Santa S constituir no Brasil um Ordinariado Militar para a assistncia religiosa
aos fiis catlicos, membros das Foras Armadas; (2) O Ordinariado Militar
canonicamente assimilado s dioceses, ser dirigido por um Ordinarido Militar, que gozar
de todos os direitos e estar sujeito a todos os deveres dos Bispos diocesanos.
J o art. 3 define que O Ordinrio Militar dever ser brasileiro nato, ter a
dignidade de Arcebispo e ficar vinculado administrativamente ao Estado Maior das
Foras Armadas, sendo nomeado pela Santa S, aps consulta ao Governo brasileiro. O
art. 4 prev Vigrios-Gerais para Marinha, Exrcito e Aeronutica. O art. 5 define a
jurisdio do Ordinariado segundo as regras cannicas, e assim por diante.
Vale destaque ao art. 13, que prev que Competir ao Estado-Maior das Foras
Armadas, respeitadas as suas limitaes, prover os meios materiais, oramentrios e de
pessoal necessrio ao funcionamento da Cria do Ordinrio Militar.
Ou seja, o Ordinariado Militar uma instituio da Igreja Catlica, seguindo sua
organizao e regras. Nada obstante, integrado estrutura organizacional do Ministrio
da Defesa e sustentado pelo oramento federal. H absoluta mistura entre a organizao
religiosa e estatal. No h como no entender essa relao como uma afronta exata ao que
est previsto no art. 19, I da constituio federal.



182
d) Imunidade tributria para organizaes religiosas
A questo da imunidade tributria passa pelo aspecto j tratado neste trabalho sobre
o que se considera religioso para fins legais.
No h regulamentao especfica sobre esse assunto, apenas Projeto de Lei
Complementar em andamento no Congresso Nacional (PLP 65/2011). O referido Projeto
estabelece critrios objetivos e genricos para que as organizaes religiosas gozem da
imunidade tributria. primeira vista, no h grandes impedimentos que diferentes
confisses sejam enquadradas nos parmetros propostos. H, de todo modo, exigncia de
constituio de pessoa jurdica, no distribuio de lucro, previso estatutria de destinao
de recursos em caso de dissoluo entre outros aspectos. So requisitos que de alguma
maneira limitam as religies no organizadas nestes modelos, mas so aparentemente
razoveis na medida em que os rgos fiscais necessitam de parmetros para sua ao.
De todo modo, o assunto debatido pelo Judicirio em diversas situaes, no
relacionadas diretamente questo confessional. O Recurso Extraordinrio RE 325822/SP
julgado pelo Supremo Tribunal Federal, por exemplo, definiu que a imunidade tributria
prevista na constituio deve abranger no somente os prdios destinados ao culto, mas,
tambm, o patrimnio, a renda e os servios relacionados com as finalidades essenciais
das entidades.
O assunto retomado pela concordata formada entre o Brasil e a S de Roma,
discutida em seguida.

e) Concordata com a S de Roma
Como mencionado na introduo deste trabalho, abordo a questo da Concordata
realizada entre o Brasil e a S de Roma neste item. Isso porque, apesar de no estar
inserido no texto constitucional, o tratado versa sobre diversos aspectos religiosos previstos
na constituio, sendo impossvel desvincul-lo desta anlise.


183
Cumpre destacar tambm que a reflexo sobre a prpria existncia de uma
concordata como esta foi tratada no primeiro captulo deste trabalho, ao analisar as
formas de cooperao em um Estado que adota o sistema de separao com a religio.
Primeiramente, cumpre informar que formalmente esta Concordata tem o nome de
Acordo entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e a Santa S relativo ao
Estatuto Jurdico da Igreja Catlica no Brasil, nos termos do Decreto n 7.107, de 11 de
fevereiro de 2010, que internalizou o tratado no mbito nacional aps aprovao pelo
Congresso Nacional por meio do Decreto Legislativo n 698, de 7 de outubro de 2009.
O acordo foi assinado pelo Ministro das relaes exteriores do Brasil, Celso
Amorim, e pelo Secretrio para relaes com os Estados do Vaticano, Dominique
Mamberti, no Vaticano, em 13 de novembro de 2008. A partir disso, foi levado ao
Congresso Nacional para seu trmite de internalizao jurdica, como ocorre com os
tratados internacionais.
A proposta foi recebida na Cmara de Deputados sob a Mensagem n 134/2009 e
transformada em projeto de Decreto Legislativo n 1736/2009 pela Comisso de Relaes
Exteriores e de Defesa Nacional - CRECD, que aprovou o contedo do acordo. Aprovado
o regime de urgncia, o projeto foi remetido apreciao das Comisses de Educao e
Cultura - CEC; Trabalho Administrao e Servio Pblico CTASP e Constituio Justia
e Cidadania - CCJC, tendo parecer favorvel aprovao em todas elas.
A CCJC manifestou-se pela constitucionalidade, juridicidade e boa tcnica
legislativa do projeto, mencionando inclusive que no havia no caso privilgio a uma
religio especfica em detrimento das demais.
O relatrio da CTASP concluiu que pela leitura e exame apurado do texto,
observa-se que o Acordo no concede privilgios Igreja Catlica, nem tampouco
discrimina as outras confisses religiosas. E pelos relevantes aspectos abrangidos em seus
dispositivos, reveste-se, assim, de total mrito para acatamento por parte desta Comisso,
motivo pelo qual votamos pela sua aprovao.
Vale ressaltar que o parecer da CEC defendido em Plenrio, embora reconhecesse o
mrito do projeto e ressaltasse a importncia da Igreja Catlica na formao do Brasil,
propunha emenda modificativa que propunha a excluso da expresso catlico e de outras


184
confisses religiosas constante no art. 11 do acordo. Este artigo refere-se forma de
ensino religioso previsto, como ser tratado abaixo. Durante as discusses, o prprio
relator da comisso, deputado Chico Abreu, solicitou a retirada da proposta de emenda.
Importante destacar que apesar da celeridade e manifestao favorvel de todas as
Comisses, seguida da aprovao do Plenrio, o acordo foi questionado em diversos
pontos pelos parlamentares durante o processo
362
. Alm de passagens especficas, foi
questionada a afronta laicidade estatal gerada pela promulgao do ato
363
. Ressalto
tambm a realizao de audincia pblica sobre o tema na CRECD
364
, um dia antes de ser
colocado em votao o parecer favorvel do relator que manteve o entendimento pela
viabilidade integral do projeto.
Aprovado em plenrio, o projeto foi remetido ao Senado Federal, onde foi
apreciado pela Comisso de Relaes Exteriores e de Defesa Nacional CRE.
Considerando os dispositivos constitucionais relativos questo religiosa, a CRE
manifestou-se pela aprovao do projeto, considerando:
... ante essas evidncias de que a Constituio no avessa
religio, nem lhe indiferente, no se pode afirmar que o princpio
da laicidade do Estado, como acolhido pelo constituinte, seja
empecilho para o Acordo Brasil-Santa S. Sem nada prejudicar os
brasileiros, o Acordo contempla e homenageia expressiva parcela
do nosso Povo, consagrando, num dispositivo legal de alta
significao, os preceitos que regem as relaes entre a Igreja
Catlica e o Estado brasileiro. Assim, concede maior clareza,
organicidade e tranquilidade a essas relaes, o que contribui para
o bem-estar de todos aqueles que professam a f catlica.
O parecer foi lido e aprovado pelo Plenrio do Senado Federal, sendo convertido no
Decreto Legislativo n 698/09 e remetido para encaminhamentos do Poder Executivo.
Alm de publicizar a Concordata, o decreto presidencial referido restringe-se a
afirmar que o Acordo (...) ser executado e cumprido to inteiramente como nele se
contm (art.1) e ressalvar que eventuais revises ou ajustes que acarretem encargos ou

362
Cmara dos Deputados. Notcias. http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/137278.html. Acessado em
14.03.2012.
363
Cmara dos Deputados. Notcias. http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/134326.html. Acessado em
14.03.2012.
364
Cmara dos Deputados. Notcias. http://www2.camara.gov.br/agencia/noticias/EDUCACAO-E-
CULTURA/137280-ESTATUTO-DA-IGREJA-CATOLICA-DIVIDE-OPINIOES-EM-AUDIENCIA-
PUBLICA-.html. Acessado em 14.03.2012.


185
compromissos gravosos ao patrimnio nacional devem ser remetidos ao Congresso
Nacional, nos termos do art. 49, I da constituio federal (art. 2).
Marco Huaco explicita que os diversos aspectos pactuados nestes instrumentos em
geral versam sobre a autonomia, liberdade e personalidade jurdica da Igreja Catlica;
organizao pessoal e territorial catlica; estatuto privilegiado do clero; regime econmico
catlico; ensino religioso; liberdade de culto e ao pastoral catlica
365
(com nfase no
vicariato castrense). Estes aspectos j foram tratados em termos gerais nos contextos
acima, no entanto, pretendo aqui tratar destas questes no mbito da Concordata assinada
pelo Brasil. Exceto pela questo do estatuto privilegiado do clero (que criaria um mbito
jurisdicional prprio), no contemplado no acordo brasileiro, creio que os blocos temticos
propostos por Huaco podem servir de roteiro para a anlise.
Ressalto inicialmente os termos do prembulo que afirma ser a Santa S a suprema
autoridade da Igreja Catlica, regida pelo Direito Cannico, e relembra as relaes
histricas entre a Igreja Catlica e o Brasil. Afirma que os contratantes so autnomos,
independentes e soberanos em cooperao, baseando-se, a Santa S, nos documentos do
Conclio Vaticano II e no Cdigo de Direito Cannico, e a Repblica Federativa do Brasil,
no seu ordenamento jurdico.
Roseli Fischmann chama a ateno para tal justificao, considerando que essa
identidade dupla - Santa S, como identidade poltica de Estado, e Igreja Catlica, como
religio - tem direito de escolher a norma que quiser para regulamentar sua vida e de seus
seguidores. Para a autora, os fiis devem ser respeitados em seu direito de crena e culto,
sem prejuzo de que tambm sejam respeitados seus direitos de cidados brasileiros que
podem ser invocados sem restries
366
.
O Brasil, sendo uma Repblica, que tem no princpio da laicidade
do Estado um de seus fundamentos desde sua proclamao em
1889, pode evidentemente dialogar, como dialoga com religies e
outras foras sociais, mas no fazer acordo com entidade jurdica
que, baseando-se em princpios teocrticos e normas exaradas a
partir desses mesmos princpios, busca estabelecer condutas e

365
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 70.
366
Roseli Fischmann. Laicidade ameaada, democracia desprezada: Acordo Brasil-Vaticano.


186
deveres, enquanto suprime direitos de cidados brasileiros em
territrio brasileiro
367
.
Marco Huaco tem entendimento semelhante, ao afirmar que a partir destas
consideraes, o Estado manifesta sua adeso aos postulados tericos da doutrina da
Igreja Catlica e desta maneira incorpora sua doutrina oficial de poltica religiosa tais
elementos religiosos
368
.
Entre os aspectos levantados por Huaco, no que se refere autonomia, liberdade e
personalidade jurdica da Igreja Catlica, o acordo dispe, em linhas gerais, o que segue:
manuteno da representao diplomtica nos respectivos Estados (art. 1); reafirmao da
personalidade jurdica da Igreja Catlica e demais instituies eclesisticas que seguem o
Direito Cannico que podem ser alteradas livremente pela Igreja e vedao negativa
de registro pblico de tais instncias (art. 3); extenso dos direitos, imunidades, isenes e
benefcios s instituies eclesisticas que desenvolvem atividades de assistncia social
(art. 5) e garantia do segredo de ofcio sacerdotal especialmente o da confisso
sacramental (art. 13).
O disposto no art. 1, por exemplo, questionado por Huaco no sentido que permite
que as entidades catlicas no se sujeitem a nenhuma qualificao de registro estatal para
serem consideradas como entes religiosos, mas sim por meio de sua qualificao cannica
passaro a gozar automaticamente do status reconhecido Igreja Catlica o que acaba
por introduzir elementos discriminatrios na poltica religiosa do Estado
369
.
Ainda que esta previso vise garantir a autonomia da organizao religiosa,
protegendo-a da interferncia estatal, o Estado passa a ser mero chancelador das decises
do outro polo concordatrio, que o comunica de suas reordenaes para garantir os efeitos
civis de suas aes. A extenso de benefcios a quaisquer instituies indicadas para tal
pela Igreja Catlica fere a autonomia estatal de verificao de requisitos e adequado
enquadramento nas formas previstas pelo ordenamento jurdico.
Quanto organizao pessoal e territorial catlica, h a declarao de que no
haver dependncia das circunscries eclesisticas a Bispo sediado no exterior (art. 4);
no reconhecimento de vnculo empregatcio aos membros da Igreja, por terem relao de

367
Roseli Fischmann. Laicidade ameaada, democracia desprezada: Acordo Brasil-Vaticano.
368
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 70.
369
Marco Huaco. Op. Cit. Pg. 71.


187
carter religiosa (art. 16); possibilidade de convite pela Igreja de estrangeiros para atuar no
Brasil, para os quais sero requisitados vistos (art. 17).
H atualmente diversos questionamentos, inclusive judiciais, sobre o
reconhecimento de vnculo empregatcio dos lderes religiosos em relao a suas
organizaes religiosas
370
. Recentemente, o Tribunal Superior do Trabalho reconheceu o
vnculo empregatcio de um ex-pastor. O relator do processo, o ministro Ives Gandra da
Silva Martins Junior, ressaltou que a jurisprudncia do TST no confere carter de
emprego a religiosos e que a lei 9.608/98 regulamentou como o servio voluntrio a
atuao em prol de da comunidade sem busca de remunerao. Destacou ainda que a Lei
8.112/91, em seu art. 22, 13 no considera remunerao os valores pagos para a
subsistncia dos religiosos. No entanto, o relator entendeu que podendo ser verificada a
subordinao do pastor em relao Igreja, com estabelecimento de metas de arrecadao,
por exemplo, bem como tarefas de administrao o vnculo empregatcio poderia ser
reconhecido
371
.
Sobre o regime econmico, o acordo prev que o patrimnio histrico, artstico e
cultural da Igreja, bem como seus documentos e bens, constituem parte relevante do
patrimnio cultural brasileiro e devem ser protegidos e valorizados conjuntamente (art. 6);
empenho do Brasil na destinao de espaos para fins religiosos (art. 14); reconhecimento
da imunidade tributria para a Igreja e entidades associadas que exeram servios sociais e
educacionais (art.15).
As crticas ao disposto no art. 6 versam em geral no sentido que o Estado dever
empreender esforos para conservar e valorizar o patrimnio e documentos da Igreja, que
facilitar o acesso salvaguardadas as suas finalidades religiosas e as exigncias de sua
proteo e da tutela dos arquivos. Ou seja, esse patrimnio passa a ter o cuidado de bem
pblico, mas fica a critrio da Igreja o seu uso. Ademais, a partir deste dispositivo, os
elementos protegidos so tratados da mesma forma, sem juzo de seu valor pelas
instituies pblicas de conservao do patrimnio. Sobre a extenso da imunidade
tributria, o problema o mesmo do que se abordou em relao ao art. 5 - o Estado
perderia sua autonomia para definir quais instituies fariam jus ao benefcio.

370
Consultor Jurdico. Notcias. http://www.conjur.com.br/2009-jun-28/religiosos-recorrem-justica-
reconhecimento-vinculo-empregaticio. Acessado em 14.03.2012.
371
Superior Tribunal do Trabalho. Processo RR-19800-83.2008.5.01.0065. Julgado em 08.02.2012.


188
No que tange ao ensino, o acordo prev reconhecimento recproco de ttulos e
qualificaes de graduao e ps-graduao (art. 9); garantia do direito de constituir e
administrar instituies de ensino, seminrios ou institutos eclesisticos de formao, que
tero assegurados os efeitos civis de seus ttulos (art. 10) e por fim, o acordo prev o
ensino religioso catlico e de outras confisses religiosas (art. 11).
Talvez esse seja o ponto mais sensvel do acordo, pois prev o ensino confessional,
questo j discutida em tpico prprio deste trabalho inclusive no que tange aos efeitos
da Concordata.
A respeito da liberdade de culto, h o reconhecimento do direito da misso
apostlica e exerccio pblico das atividades (art. 2); segurana para proteo dos lugares
de culto, liturgias, smbolos, imagens e objetos culturais contra violaes e desrespeito (art.
7); e o reconhecimento dos efeitos civis do casamento religioso (art. 12).
Neste aspecto, vale ressaltar que o art. 12, caput, previu os mesmos termos j
adotados pela constituio federal. Inovou, de sua parte, ao incluir o 1, nos seguintes
termos: A homologao das sentenas eclesisticas em matria matrimonial, confirmadas
pelo rgo de controle superior da Santa S, ser efetuada nos termos da legislao
brasileira sobre homologao de sentenas estrangeiras.
Para Roseli Fischmann esta incluso representa um problema por prever
dependncia da deciso do tribunal eclesistico estrangeiro para que as anulaes
religiosas de casamento tenham validade civil. Isso seria um obstculo para as dissolues
matrimoniais previstas na legislao ptria, colocando o cidado brasileiro sob a jurisdio
internacional
372
.
No meu entender, esta preocupao no se confirma no caso dos termos dispostos
na concordata brasileira
373
. Isso porque haveria essa dependncia de sentena estrangeira
apenas quando houver a inteno de anular tambm os efeitos religiosos do casamento,
dando efeitos civis deciso. Ou seja, seria proporcional ao reconhecimento dos efeitos
civis da realizao do casamento religioso, mas de forma inversa. No possvel admitir
que tal disposio impediria a dissoluo do casamento, com seus respectivos efeitos civis,

372
Roseli Fischmann. Laicidade ameaada, democracia desprezada: Acordo Brasil-Vaticano.
373
Destaco a referncia ao documento brasileiro, pois disposies sobre o tema tm termos diferentes em
concordatas firmadas com outros pases como Portugal, que confirmam a situao levantada pela autora.


189
prevista na lei brasileira. Mesmo os matrimnios decorrentes de celebrao religiosa, uma
vez registrados em cartrio, atendem s leis civis do pas e podem ser dissolvidos no
mbito civil, ainda que sem permisso da autoridade eclesistica
374
.
Por fim, no mbito da ao pastoral catlica, h o compromisso de assistncia
espiritual aos fiis internados em estabelecimentos de sade, assistncia social, educao
ou similar, bem como as detidos em estabelecimento prisional ou similar, garantido o
direito de exerccio do servio (art. 8).
Este um tema j tratado anteriormente e a concordata no traz grandes alteraes
ao que previsto constitucionalmente, mas amplia o rol de locais em que a assistncia
religiosa deve ser permitida livremente (como estabelecimentos educacionais).
O acordo prev ainda que seu contedo poder ser complementado e que podero
ser realizados convnios entre os rgos do governo e a Conferncia Nacional dos Bispos
do Brasil CNBB, para implementao de seus termos (art. 18).
Para Roseli Fischmann, esta disposio cria privilgios exacerbados CNBB, pois
do ponto de vista do Vaticano ungida; do ponto de vista do direito brasileiro,
privilegiada com o status internacional para agir localmente - privilgio que nenhuma outra
religio ou denominao, no Brasil, ter como receber
375
.
Aps prever a soluo diplomtica direta para resoluo de conflitos (art. 19), o
ltimo dispositivo do acordo dispe sobre a data de incio de sua vigncia no momento de
troca dos instrumentos de ratificao que ocorreu em 10.12.2009 e ressalva as situaes
jurdicas existentes relativas ao Decreto n 119-A, de 7 de janeiro de 1890 (que determinou
a separao institucional do Estado e da Igreja) e o Acordo entre Brasil e Santa S sobre as
Foras Armadas.

374
Cumpre ressaltar que o Supremo Tribunal Federal j tem casos de homologao de dissoluo de
matrimnio decidido pelo Tribunal eclesistico, mas o fazem a partir da homologao de tribunais civis de
pases concordatrios. Por exemplo, SE 2501 de Portugal; SE 2613 da Espanha e SE 2041 da Itlia. De outro
lado, destaco a SE 2852 da Espanha, que denegou a homologao de deciso de Tribunal eclesistico situado
em territrio brasileiro, uma vez que as relaes de famlia submetem-se a jurisdio dos Tribunais civis.
Conforme o art. 15 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, exequvel no Brasil a sentena estrangeira, desde
que proferida por juiz competente, passada em julgado e que satisfaam todas as exigncias expressas nos
arts. 216 e 217 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal.
375
Roseli Fischmann. Laicidade ameaada, democracia desprezada: Acordo Brasil-Vaticano.


190
Uma questo importante se coloca aqui em relao ao Acordo sobre as Foras
Armadas. Como tratado no item prprio, este acordo no passou pelos trmites do devido
processo a instrumentos internacionais que geram obrigaes ao Estado. Ao inclu-lo no
texto da atual concordata, h uma tentativa de valid-lo juridicamente de forma tangencial.
O tratado j foi objeto de dois pedidos de ao direta de inconstitucionalidade no
Supremo Tribunal Federal. O primeiro caso, j relatado no mbito de anlise do ensino
religioso, de autoria da Procuradoria-Geral da Repblica, versou exclusivamente sobre o
art. 11 do acordo. O segundo pedido foi interposto pela Conveno de Ministros das
Assembleias de Deus Unidas do Estado do Cear COMADUEC, que argumentava
afronta ao art. 19, I da constituio federal
376
. A ao no teve prosseguimento por deciso
monocrtica do ministro relator Joaquim Barbosa, que entendeu no haver legitimidade da
associao para propor ADI.
Como mencionado anteriormente, na tentativa de diminuir as animosidades diante
da assinatura do acordo especfico com a S de Roma, foi proposto um Projeto de Lei
Geral das Religies. Roseli Fischmann entende que seria um novo erro para corrigir o
problema anterior, pois considera que o disposto na constituio federal j d conta da
relao republicana entre Estado e religies
377
.
De todo modo, em termos j discutidos acima, uma lei geral de religies pode ser
prejudicial ou fortalecedora da laicidade, dependendo dos seus termos. Poderia, inclusive,
regulamentar de forma mais objetiva os limites de relao entre Estado e religio, deixando
menos margem para aes abusivas. Em que pese essas consideraes, a hiptese de no
haver proteo legal s diversas confisses, mas existir uma concordata que trata de uma
religio especfica claramente institui tratamento desigual e, portanto, avesso ao princpio
da laicidade.
O Projeto de Lei n 5598/2009, apelidado de Lei Geral das Religies, foi
proposto na Cmara dos Deputados em 8 de julho de 2009 (dia da aprovao da concordata
pela CRECD) e dispe sobre as garantias e direitos fundamentais ao livre exerccio da
crena e dos cultos religiosos, estabelecidos nos incisos VI, VII e VIII do art. 5 e no 1
do art. 210 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

376
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4319/DF. Julgada em 19.02.2010.
377
Roseli Fischmann. Artigo no Jornal O Globo de 23.06.2009.
http://www.jornaldaciencia.org.br/Detalhe.jsp?id=64251. Acessado em 14.03.2012.


191
O texto foi remetido para anlise de comisso especial mista formada pela CTASP;
CEC; CFT e CCJC. A comisso apresentou proposta substitutiva que foi aprovada em
Plenrio no dia 26 de agosto do mesmo ano, e assim remetida ao Senado Federal onde
permanece em tramitao como PLC 160/2009. O projeto j obteve parecer favorvel da
Comisso de Educao, Cultura e Esporte (CE), que realizou audincia pblica durante
seus trabalhos
378
. Ainda esto analisando o projeto as Comisses de Assuntos Sociais
(CAS); de Assuntos Econmicos (CAE) e de Constituio, Justia e Cidadania (CCJ).
Em linhas gerais o PL extremamente semelhante ao texto da Concordata,
diferindo-se especialmente nas questes relativas exclusivamente a tratado internacional,
como representao diplomtica, circunscrio estrangeira, reconhecimento de ttulos de
graduao e ps graduao e resoluo de divergncias. Nos demais itens, trata das
garantias de forma mais genrica que o acordo com a S de Roma.
No caso do reconhecimento da personalidade jurdica, por exemplo, prev-se o
registro das instituies, que podem ser modificadas conforme seus interesses, mas no
dispe sobre a vedao deste registro. Na mesma linha, ao prever a destinao de espaos
pblicos para fins religiosos, o PL apenas possibilita a previso no planejamento urbano,
sem realar o empenho do Poder Pblico para isso como ocorre na Concordata.
Uma grande diferena percebida no artigo referente ao ensino religioso, que no
PL previsto nos mesmos termos da legislao nacional: Art. 11. O ensino religioso, de
matrcula facultativa, parte integrante da formao bsica do cidado e constitui
disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental, assegurado o
respeito diversidade cultural religiosa do Brasil, em conformidade com a Constituio
Federal e as outras Leis vigentes, sem qualquer forma de proselitismo.

378
Participaram como convidados: Padre Jesus Hortal Snchez, Representante da Conferncia Nacional dos
Bispos do Brasil - CNBB; Nestor Joo Masotti, Presidente da Federao Esprita Brasileira - FEB; Bispo
Walcysneu Carlos Macedo de Oliveira, representante da Igreja Universal do Reino de Deus - IURD; Pastor
Sinodal Carlos Augusto Mller, Presidente do Conselho Nacional de Igrejas Crists do Brasil - CONIC e
Maria Cludia Bucchianeri Pinheiro, Professora de Ps-Graduao em Direito Constitucional e Direito
Eleitoral do Instituto Brasiliense de Direito Pblico - IDP e do Instituto Luiz Flvio Gomes - ILFG e Vice-
Presidente da Associao Brasileira de Liberdade Religiosa e Cidadania - ABLIRC. Foi anexado ofcio de
autoria do Presidente da Federao Esprita Brasileira - FEB, com manifestaes favorveis ao presente
projeto e Parecer elaborado pela Assessoria Jurdica dessa Federao. Aps a realizao da audincia, foi
solicitado a incluso do representante do Conselho Nacional de Umbanda do Brasil, Sr. Pai Silvio Ramos
Garcz. No houve andamento por falta de nova audincia.


192
O mesmo ocorre na previso dos efeitos civis do casamento: Art. 12. O casamento
celebrado em conformidade com as leis cannicas ou com as normas das denominaes
religiosas reconhecidas no Pas, que atenderem tambm s exigncias estabelecidas em lei
para contrair o casamento, produzir os efeitos civis, aps registro prprio a partir da data
de sua celebrao. Nota-se que h previso expressa ao atendimento dos requisitos da lei
cannica ou normas de denominaes religiosas reconhecidas no pas, o que nos remete
discusso feita anteriormente sobre o entendimento do que religio para gerar efeitos no
ordenamento jurdico.
Ou seja, o PL esfora-se para equiparar o tratamento jurdico das diversas
confisses quele dado Igreja Catlica pela concordata. No entanto, alm de no
conseguir atingir o mesmo nvel de tratamento, seus termos no melhoram os contornos de
relao entre o Estado e a religio prev, por exemplo, a possibilidade de convnios para
cumprimento da lei e assistncia religiosa nas Foras Armadas nos mesmos moldes do
Ordinariado Militar.
No se pode concluir, portanto, que o PL atinja nenhum dos dois objetivos que se
espera de uma eventual lei de religies: tratamento equiparado entre as confisses e
definio de contornos que fortaleam a laicidade estatal.






193
CONCLUSES

O carter laico de um Estado relaciona-se, de incio, com a afirmao da
legitimao democrtica do poder, e no em fundamentos religiosos. A laicidade pressupe
o livre exerccio religioso pelos cidados, independentemente da confisso que professem,
garantindo-se a igualdade material de todos os credos na esfera pblica. Do Estado laico
espera-se a imparcialidade em matria de f, o que no significa sua absteno nesta arena.
Ao contrrio, o Estado laico tem a responsabilidade de garantir que os elementos
constituintes da laicidade sejam respeitados e efetivados.
A partir desta moldura conceitual, entendo que a laicidade prevista como
princpio implcito no texto constitucional, considerando a definio do carter
democrtico do Estado e da garantia da igualdade e da liberdade (especialmente religiosa).
A determinao da separao institucional entre Estado e Igreja compe o contexto de
proteo constitucional ao princpio, mas com ele no se confunde.
Inobstante o reconhecimento da previso constitucional da laicidade, no possvel
afirmar de forma absoluta que o Brasil seja laico. Outros elementos precisam ser levados
em conta para chegarmos a esse status.
A principal consequncia decorrente do reconhecimento da laicidade como
principio a compreenso de que se trata de um mandamento de otimizao, e por isso
deve ser realizado em sua maior extenso possvel, dependendo de condies fticas e
jurdicas para sua concretizao. Este entendimento dialoga com a evoluo histrica dos
direitos humanos, que no bastam ser declarados para existirem: o seu reconhecimento
formal apenas o primeiro passo para sua realizao.
Outro aspecto essencial o entendimento da legitimao democrtica dentro de um
arcabouo constitucional, em que a vontade da maioria limitada pelos parmetros de
direitos fundamentais acolhidos pelo Estado. Ainda que a sociedade brasileira professe
uma concepo religiosa majoritria, seus dogmas no podem impor-se sobre as aes
pblicas que atingem toda a populao. Isso decorre no apenas da concepo de
constitucionalismo, mas dos prprios aspectos orientadores do princpio da laicidade.


194
Enquanto a presena religiosa na esfera pblica pode ser considerada absolutamente
legtima, por sua representao democrtica e livre exerccio de crena, as instituies
democrticas tm o dever constitucional de incorporar apenas aquilo que est permitido
pela razo pblica, respeite os direitos fundamentais e o prprio princpio da laicidade.
Assim, a efetivao da laicidade estatal depende da proteo jurdico-constitucional
e do amadurecimento da democracia constitucional do pas.
No Brasil, a constituio federal assegura todos os elementos formadores da
laicidade democracia, igualdade e liberdade , alm da previso de separao
institucional do Estado e da religio, compreendida na vedao de escolha de uma
confisso oficial, subveno ou manuteno de relaes de dependncia com organizaes
religiosas.
No entanto, pela generalidade de parmetros jurdicos acerca das possibilidades
democrticas de relao entre o Estado e a religio, pela fragilidade de compreenso do
significado e extenso do princpio da laicidade, e pela forte presena social e histrica da
religio no pas, verifica-se que o espao pblico ptrio permanece altamente permevel
influncia religiosa, deixando vulnervel a efetivao da laicidade no Brasil.
Feitas estas ponderaes gerais, sintetizo brevemente do que foi tratado neste
trabalho:
1. Evoluo histrica da concepo de laicidade no mbito de afirmao dos diretos
humanos
Os direitos humanos so construdos e efetivados historicamente e a concepo de
laicidade segue a mesma lgica. A definio da extenso dos direitos humanos est em
permanente evoluo, acompanhando a compreenso daquilo que deve ser protegido e
garantido a todas as pessoas naquele contexto histrico.
O ideal da laicidade comeou a ser formado de forma restrita, tendo em vista a
demanda de liberdade religiosa e de no interveno estatal nesta esfera privada do cidado
(dimenso de direitos civis e polticos). Sua evoluo passou a compreender a necessidade
de reconhecimento da religiosidade como um direito de todos, demandando a ao para
garantia de tratamento igualitrio de todos os credos pelo Estado (dimenso de direitos


195
econmicos, sociais e culturais). Com o advento da concepo contempornea dos direitos
humanos, a laicidade passa a ser encarada como um elemento essencial formao dos
Estados democrticos que garantem direitos fundamentais, legitimando suas aes em
razes independentes de condicionamentos de f.
2. Formao da identidade laica nas constituies brasileiras
O Brasil Imprio reconhecia a Igreja Catlica como religio oficial do pas e apenas
a partir da formao da Repblica as esferas sagradas e seculares foram separadas no
mbito do Estado. Em um contexto de desgaste das relaes entre o Poder Pblico e a
Igreja Catlica, a constituio de 1891 foi a mais enftica na excluso da religiosidade da
esfera pblica, situao amenizada pelas constituies posteriores.
A determinao bsica da separao entre Estado e Igreja, no entanto, permanece
hoje praticamente nos mesmos moldes de ento (proibio de subveno estatal religio e
de manuteno de relaes de dependncia ou aliana entre estas esferas). Foram tambm
reconhecidas a pluralidade de crenas e a liberdade de culto, bem como a igualdade de
todos independentemente de convices religiosas. Aspectos normalmente geridos pela
Igreja foram transferidos exclusivamente para a esfera estatal, como o casamento, ensino e
cemitrios.
A constituio de 1934 amenizou o distanciamento estrito entre Estado e religio ao
permitir a relao em prol do interesse coletivo (estabelecendo o modelo de separao
com possibilidade de cooperao, como h hoje). Nesta perspectiva, voltou a reconhecer a
extenso de efeitos civis ao casamento religioso, admitiu o ensino religioso e previu a
possibilidade de assistncia religiosa em locais de internao civis e militares. Passou a
reconhecer personalidade jurdica s associaes religiosas e manteve a previso de
liberdade de culto, ainda que condicionados ordem pblica e bons costumes. Excetuando
a constituio de 1937, as demais constituies seguiram mais ou menos os mesmos
parmetros estabelecidos em 1934. Em 1946 incluiu-se a possibilidade de escusa de
conscincia e a imunidade tributria aos templos.
Ainda que se tenha registro de forte manifestao religiosa durante os trabalhos
constituintes, a constituio de 1988 manteve em geral as previses mencionadas,
inovando em alguns termos na topografia dos direitos, forma de explicit-los e proteg-los.


196
Considero que sua formatao foi capaz de estabelecer a laicidade como princpio de
forma mais clara, ao determinar no art. 1 o carter democrtico do Estado e incluir sob o
ttulo de direitos e garantias fundamentais o princpio da igualdade e liberdade inclusive
religiosa. No mesmo art. 5, a constituio de 1988 previu que 2 Os direitos e garantias
expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios
por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil
seja parte, fortalecendo o entendimento de proteo ao princpio da laicidade. Manteve-se
o modelo de separao entre Estado e Igreja ressalvada a colaborao de interesse pblico.
3. Definio de conceitos relativos laicidade e seus respectivos desdobramentos
Entendi ser necessrio dar alguns parmetros aos termos e entendimentos relativos
laicidade usados no trabalho, uma vez que o debate apropria-se dos conceitos de forma
desorganizada e merc dos interesses polticos de cada contexto. especialmente pela
falta de instrumentos legais para definio de seus significados. Busco inicialmente definir
a acepo da prpria laicidade, como tratado acima. Defino assim, a compreenso de que a
laicidade um sistema de convivncia democrtica plural, que respeita a igualdade e a
liberdade religiosa.
neste contexto que busco definir claramente que o princpio da laicidade no
sinnimo da determinao de separao entre Estado e Igreja prevista pelo art. 19, I da
constituio federal. Ainda que a adoo do sistema se separao seja um elemento
praticamente essencial para a consolidao do princpio da laicidade de forma mais plena,
so conceitos que no se confundem. Alm da forma diferenciada de classificao destas
normas constitucionais, como se ver adiante, a laicidade um conceito mais amplo do que
a separao que pode ser entendida como um instrumento de efetivao da laicidade.
O que importa para identificar um Estado como laico a verificao de sua
imparcialidade em matria religiosa, sua legitimidade democrtica de poder
independentemente de dogmas religiosos, o tratamento igualitrio das diferentes confisses
e garantia da liberdade religiosa de forma ampla. A adoo da separao formal do Estado
e da religio no garante essas condies por si s, se, na prtica, o Estado permanece
permevel e dependente da influncia religiosa. De outro lado, ainda que no se possa
considerar um Estado confessional como laico pois oficialmente privilegia uma religio


197
ocasionalmente suas prticas so mais independentes de interferncia religiosa do que
ocorre em Estados formalmente desvinculados da Igreja.
A adoo do sistema se separao entre Estado e Igreja pode admitir ou no a
cooperao entre estas esferas. A cooperao ocorre no que se denominam matrias de
interesse misto, ou seja, matrias que tanto o Estado quanto a religio consideram
relevantes para sua prpria atuao. Como mencionei acima, o Brasil adota a separao
com cooperao, por prever algumas formas de relacionamento entre o Estado e a religio
tal como o reconhecimento civil do casamento religioso e a prestao de assistncia
religiosa em locais de internao civis e militares. Esse entendimento reforado pela
clusula de exceo do art. 19, I, que permite a interao entre Estado e Igreja em casos de
interesse pblico previstos em lei.
A previso legal da cooperao pode ser dar de diversas formas, desde que no
atentem contra o princpio da laicidade. Isso pode ocorrer, por exemplo, por meio da
elaborao pelo prprio Estado de lei ou leis que disciplinem a cooperao com as mais
diversas religies. H tambm a realizao da chamada concordata que o termo de
cooperao com status de tratado internacional firmado entre o Estado e a S de Roma para
estabelecer a cooperao junto Igreja Catlica (modalidade ento exclusiva desta religio
por ser a nica com representao de outro pas).
A crtica, neste sentido, que algumas formas de cooperao podem deixar o
princpio da laicidade sensivelmente vulnervel. Seja pela amplitude dada pelo dispositivo
constitucional, que possibilita diversas interpretaes do que se entende por interesse
pblico seja pelo formato de regulamentao adotado. Dependendo da forma e contedo
da previso legal de cooperao, na prtica, abre-se a possibilidade de relacionamento
institucional excessivo entre o Estado e a religio. O caso da concordata ainda mais
complexo, pois confere status diferenciado a uma religio especfica, excluindo do mesmo
tratamento as demais confisses. Alm disso, eleva para a normativa internacional aspectos
da influncia religiosa dentro do pas que poderiam ser regulamentados no mbito interno,
conferindo maior autonomia ao Estado para avaliar sua realizao.
Avanando, outro aspecto relevante a consolidao do entendimento de que a
laicidade instrumento para a garantia da liberdade religiosa e a ela no se ope. a
concepo de laicidade que garante o pleno exerccio religioso independentemente da


198
confisso adotada, uma vez que o Estado est impedido de interferir na organizao
religiosa ou condicionar direitos por conta da crena, ao mesmo tempo em que tem o dever
de garantir o gozo das crenas de forma livre. Isso pressupe que o Estado no permita a
hegemonia de uma religio dominante especfica, o que pode gerar, no debate poltico, a
acusao de violao da liberdade religiosa no privilegiada o que evidentemente no
procede.
Apenas para consolidar outros entendimentos sobre a laicidade, importante
diferenci-la de conceitos muitas vezes confundidos e usados conforme o interesse poltico
do debate. No se trata de estabelecer uma dogmtica de terminologias, mas uma tentativa
de deixar os parmetros de discusso mais claros. O termo secularismo, por exemplo,
mais amplo do que laicidade, por referir-se genericamente separao das esferas civis e
religiosas envolvendo um contexto cultural e social sobre o tema. J o laicismo
considerado a forma combativa de excluso extrema da religio da esfera pblica,
restringindo a religiosidade exclusivamente esfera privada. O atesmo, por sua vez,
considera inoportuna qualquer forma de religio e atua para exclu-la da sociedade de
forma ampla (observo que este termo claramente no compatvel com o princpio da
laicidade, mas importante frisar que dizer que o Estado laico no ateu no significa
dizer que seja desta). Difere-se ainda o aconfessionalismo, que significa apenas a no
adoo de uma religio especfica.
Estas diferenciaes, vale ressaltar, so importantes no contexto do debate
brasileiro, mas no encontram reverberao em pases de lngua anglo-saxnica, por
exemplo. No h palavra em ingls que traduza exatamente o significado de laicidade,
como aqui defendido. Os debates normalmente atem-se separao entre Estado e Igreja
ou secularismo, que como se demonstrou no trabalho, acabam tendo os mesmos efeitos
complexos da laicidade aqui tratada.
Por fim, destaco o uso de termos que se referem ao modo de interao do Estado
ante a religio. Considero mais adequado o conceito de imparcialidade do que
neutralidade, pois na verdade espera-se que o Estado no seja neutro no sentido da
indiferena face religiosidade, mas atue positivamente no sentido de garantir os
princpios de igualdade e liberdade das diversas confisses.
4. Carter da proteo constitucional da laicidade na constituio de 1988


199
Como j destaquei repetidamente, entendo que a laicidade um princpio
constitucional implcito em funo da previso dos princpios da democracia, da igualdade
e da liberdade (religiosa) que, por fora da disposio do art. 5, 2 da constituio,
constituem o princpio da laicidade protegido constitucionalmente. A forma implcita da
laicidade a mais corrente nas constituies democrticas contemporneas.
Os princpios so, na teoria de Alexy, mandamentos de otimizao, ou normas que
exigem realizao na maior extenso possvel dentro das possibilidades fticas e jurdicas
existentes no caso concreto. Ocasionalmente, esta categoria de norma pode colidir com
outros princpios igualmente protegidos no mbito constitucional, e a soluo do problema
depende da anlise do peso de cada princpio naquela situao especfica (por meio do
sopesamento ou ponderao), visando decidir qual deles deve prevalecer naquele
momento. Isso no significa que o princpio de menor peso perca a validade, apenas no
ser o mais importante naquele caso.
Este aspecto importante para destacar um ponto que defendo neste trabalho. A
determinao da separao entre Estado e igreja, no meu entender, uma regra categoria
normativa diferente do princpio. As regras, tambm na teoria de Alexy, so normas que
garantem direitos ou impem deveres definitivos, que se consideradas vlidas, devem ser
totalmente satisfeitas. Caso haja conflito entre regras, a anlise abstrata de validade que
define a norma a ser aplicada, e no qual tem maior valor no caso concreto.
5. Efeitos da proteo constitucional ao princpio da laicidade
A classificao da laicidade como princpio e, portanto, um mandamento de
otimizao, diferentemente do que se pode entender primeira vista, fortalece a sua
proteo jurdica. Isso porque alm de exigir a mxima concretizao e permanecer vlida
constantemente, demanda consistente argumentao para justificar eventual restrio
uma vez que seu mbito de proteo prima facie o mais amplo possvel.
De todo modo, a determinao de separao entre Estado e Igreja, sendo uma regra,
no est condicionada a um juzo de valor, mas deve ser aplicada sempre que se verificar a
situao a que se refere. Ou seja, caso se verifique eventual subveno ou relao de
aliana entre o Estado e organizao religiosa, sem que haja interesse pblico previsto em
lei, a conduta deve ser proibida.


200
Fica clara, assim, a diferena entre laicidade e separao entre Estado e Igreja, no
s pelos seus contedos distintos como por suas estruturas normativas e forma de aplicao
distintas. O que no quer dizer que no haja relao entre esses dois conceitos. Ao
contrrio, a regra da separao deriva do princpio da laicidade, sendo um instrumento
definitivo para sua concretizao.
O entendimento da laicidade como princpio tambm refora a tese de que no
basta a sua previso constitucional para que o Estado seja definitivamente laico uma vez
que adoto o entendimento de Virglio Afonso da Silva de que no h norma constitucional
de eficcia plena. Este posicionamento, mais uma vez, fortalece o grau de proteo ao
princpio fundamental, e no o contrrio como pode parecer inicialmente. Considerar plena
a eficcia das normas constitucionais especialmente aquelas definidoras de direitos e
garantias fundamentais apenas possibilita que nada seja feito no sentido de sua
concretizao. Superando essa percepo, torna-se possvel exigir juridicamente a atuao
positiva do Estado para a realizao da laicidade (como a garantia de igualdade entre as
confisses, liberdade de exerccio religioso e independncia das aes pblicas de
concepes de f).
Do mesmo modo, a adoo da teoria do suporte ftico amplo proposto por Virglio
Afonso da Silva permite que tudo que tiver pertinncia temtica em relao laicidade est
compreendida em seu mbito de proteo prima facie. No h definio em abstrato do
contedo da laicidade, apenas que o que a ela for relacionado tem garantido maior esforo
de proteo o que ocorrer definitivamente apenas no caso concreto, a partir do
sopesamento em eventual situao de coliso de princpios.
A concretizao da laicidade, portanto, no est sujeita a verificao do seu
contedo, mas justificao consistente de suas eventuais restries observadas no
mbito das possibilidades fticas e jurdicas existentes. Ou seja, ainda que o princpio da
laicidade seja restringvel, isso s pode ocorrer em caso de coliso com outro direito
fundamental que tenham mais peso naquele caso concreto, submetido necessidade de
forte justificativa para no aplic-lo. Isso particularmente importante quando falamos de
um princpio que est em processo de consolidao e amadurecimento democrtico, como
o caso da laicidade.


201
A considerao sobre a inexistncia de eficcia plena de normas constitucionais e a
possibilidade de restrio do princpio nos leva a um ltimo ponto, que o eventual
estabelecimento de normas regulamentadoras para definir a aplicabilidade do princpio da
laicidade. Dependendo da forma e contedo de regulamentao neste sentido, se elaborada
de forma adequada e visando mxima proteo do princpio, poderamos ter melhores
diretrizes de efetivao da laicidade, a partir do preenchimento de contedos e definies
de limites de relao entre Estado e religio.
Para contextualizar a discusso, analisei exemplificativamente uma hiptese de
coliso de princpios fundamentais recorrente no caso da laicidade, relativa liberdade de
expresso e liberdade religiosa, em que dependendo do caso concreto um dos princpios
prevalece sobre o outro.
6. Concepes democrticas sobre a religio no Estado laico
A partir do entendimento de que a primeira caracterstica da laicidade a
legitimao do poder no povo, e no mais no sagrado, preciso enfrentar a questo da
supremacia da vontade da maioria diante da garantia de direitos fundamentais prevista em
um Estado Democrtico de Direito. Enquanto o conceito estrito de democracia pressupe
apenas a participao popular e a absoro das demandas majoritrias pelo governo, o
constitucionalismo impe limitaes das decises que violem garantias constitucionais de
direitos s minorias, por exemplo.
Esta dicotomia importante ao considerarmos a existncia de uma concepo
religiosa predominante (cristianismo) adotada por aproximadamente 90% da populao
brasileira. Em um sistema democrtico constitucionalista que prev o princpio da
laicidade, o Estado no tem permisso para orientar suas aes com base nos valores
religiosos majoritrios, ainda que seja a vontade da maioria. O atendimento dos anseios da
populao por parte do Estado no deve reproduzir eventuais concepes coletivas que
excluam parte da sociedade.
Somando-se observncia aos preceitos constitucionais, no h discusso
verdadeiramente democrtica que seja baseada em dogmas. A legitimao das aes
estatais depende alm da vontade da maioria do uso da racionalidade e razoabilidade,
como preceitua Habermas. Isso implica necessariamente no amadurecimento poltico,


202
jurdico e democrtico do Estado, para lidar com as complexidades exigidas pelo princpio
da laicidade.
Neste sentido, a polarizao entre o pblico e o privado est frequentemente
presente no debate sobre a laicidade. A posio liberal extrema considera que a soluo
para que o Estado no se vincule religio relegar a religiosidade exclusivamente para a
esfera privada da vida dos cidados. Isto invivel. Para as pessoas que professam alguma
f, o fenmeno religioso est intrinsecamente ligado s suas concepes morais e sua
forma de atuao na sociedade. Dessa forma, irreal considerar que a esfera pblica possa
estar totalmente desvinculada da influncia religiosa, alm de ignorar a legitimidade da
participao das diferentes crenas na formao social.
A influncia da f na poltica existe em diferentes mbitos, inclusive pela eleio
direta de governantes e parlamentares que se apoiam em plataformas religiosas, alm da
participao de instituies confessionais em fruns decisrios ou a prpria religiosidade
dos agentes do Estado. O esforo, portanto deve ser no sentido de identificar as formas
legtimas, limites de participao e solues para a presena religiosa na esfera pblica de
modo a garantir sua presena democrtica e a prpria liberdade religiosa, sem que o
princpio da laicidade seja mitigado.
Alguns embasamentos tericos so oferecidos por Rawls, que defende ser
necessria a compreenso dos cidados sobre seu papel dentro da conjuntura social de
maneira racional e razovel, submetendo-se s regras sociais gerais pela percepo que
todos faro o mesmo. A aceitao da convivncia plural decorre da chamada concepo
poltica de justia, formada por elementos de realidade e histria daquela sociedade que a
tornam sustentvel. Esta concepo especialmente importante para orientar a atuao dos
representantes do Estado em sua atuao profissional. Alm disso, alguns elementos
constitucionais bsicos, relacionados estrutura do Estado e aos direitos fundamentais,
devem ser compartilhados por todos na construo da sociedade democrtica o que
exclui imediatamente convices de uma ou outra confisso, mas compreende o que foi
acordado publicamente.
Nesta perspectiva, ainda que se dependa da compreenso social do papel da
cidadania, o Estado tem papel fundamental de fomento desta concepo para a
consolidao da justia democrtica por meio de suas instituies, baseadas em seu regime


203
constitucional. evidente que o desafio permanece, pois as instituies so formadas por
pessoas que carregam suas convices, mas a exigncia da razo pblica como um dever
cvico e jurdico dos juzes, legisladores e administradores condio fundamental para a
concretizao dos princpios constitucionais, incluindo a laicidade. Alis, o prprio
entendimento do significado da laicidade facilita essa atuao racional. Na medida em que
a laicidade tem como pressuposto a garantia da liberdade religiosa, aquele que pretende
exercer sua religiosidade atuar para preservar o princpio.
Confronta-se, aqui, a questo da traduo dos argumentos religiosos para termos
civis, na perspectiva de conformao dos valores religiosos s exigncias de razo pblica
no Estado laico. Se para alguns isso pode ser positivo por tornar aceitvel a incorporao
de valores de forma democrtica, entendo que isso pode ser usado como subterfgio para
mascarar a influncia dogmtica de determinadas confisses s aes de vinculao geral.
Parece-me prefervel que as manifestaes religiosas sejam explcitas, desde que apenas
seus contedos adequados razo pblica sejam incorporadas pelas instituies
democrticas. De todo modo, pode ser inevitvel que a traduo j ocorra em sua
manifestao, como estratgia prvia de incorporao dos interesses religiosos na ao
institucional.
Por fim, necessrio aceitar que algumas questes no encontraro respostas
compartilhadas por todos. Nesses casos, a disputa poltica deve ser permeada pela
compreenso mnima que no se pode impor dogmas religiosos na busca dessas solues.
E aqui se torna imprescindvel a concepo de tolerncia, entendida como o respeito
diversidade e suas formas de expresso.
7. Efetivao e fragilidade do principio constitucional da laicidade em suas dimenses
concretas
A partir do entendimento de que so necessrias condies fticas e jurdicas para a
concretizao da laicidade, analisei de forma exemplificativa diversos temas conectados
com o tema e a dimenso prtica que tm alcanado atualmente separando aqueles que
em termos gerais se relacionam com interao entre o Estado e a religio dos que se
referem a aspectos constitucionais ligados expressamente religiosidade.


204
Foram feitas as devidas ressalvas sobre (I) o desafio metodolgico de identificar o
carter religioso em aes estatais, especialmente aquelas que traduzem para argumentos
civis a influncia religiosa; (II) necessidade de cautela para anlise do que se configura
afronta ao princpio da laicidade ou garantia de liberdade religiosa; (III) legitimidade
parlamentar na defesa de interesses religiosos de suas bases eleitorais e (IV) necessidade
de separao de temas claramente relacionados temtica religiosa daqueles que no tm a
vinculao explcita.
A primeira considerao a ser feita, que envolve toda a abordagem do captulo o
entendimento dado sobre o conceito de religio. Isso de absoluta relevncia a partir do
momento em que se espera do Estado o tratamento isonmico s diversas confisses, que
apenas se colocaro em posio de comparao e sujeitos de direitos iguais se forem
reconhecidas como tal pelos parmetros estatais. Reconheo a necessidade de
estabelecimento de critrios para a concesso de benefcios, por exemplo, mas tais critrios
no podem ceder a uma viso assimilacionista apoiada em valores e estruturas das religies
dominantes. As anlises observaram que os critrios usados nas regulamentaes religiosas
no conseguiram com muito sucesso superar os critrios majoritrios, tal como a
organicidade institucional, existncia de autoridades superiores ou formas de profisso de
f.
Alm dessa questo, a anlise verificou ocasional tratamento diferenciado s
confisses majoritrias e dominantes nas atuaes estatais. Resumo, ento, alguns
apontamentos realizados nestas anlises.
a) Smbolos e referncias religiosas
Em primeiro lugar, considero este debate de suma importncia para o tema, a
despeito de entendimentos diferentes j registrados. A simbologia a maior representao
da religiosidade e sua presena na esfera pblica especialmente sendo de confisso
dominante coloca em risco o carter laico do Estado.
O primeiro exemplo analisado, sobre a presena do crucifixo nos espaos pblicos
demonstra claramente a dicotomia de entendimentos sobre o assunto e evidencia a
resistncia de desvinculao da imagem religiosa nas reparties pblicas. Entendo que a
manuteno do smbolo nas instituies democrticas representa a permanncia da


205
influncia institucional catlica no mbito estatal. Como afirma Sarmento, no se trata de
um smbolo universal de paz ou meramente decorativo. Do mesmo modo, sua retirada
destes espaos no configura ao intolerante, mas, ao contrrio, reafirma a necessidade de
tratamento isonmico entre as diversas confisses. Sobre ser uma questo democrtica, o
assunto j se mostrou superado nas ponderaes anteriores. Ainda que seja uma prtica
tradicional, cabe ao Estado de Direito conformar suas aes s concepes atuais de
garantia de direitos fundamentais.
De forma mais relativa, a ostentao de smbolos religiosos por agentes do Estado
precisa ser analisada com cautela e levar em considerao os devidos contextos.
imperioso garantir a liberdade religiosa do servidor, mas a razoabilidade de impe nos
casos em que pode ser comprometida a imparcialidade do Estado perante uma confisso.
O segundo aspecto que analiso a invocao de deus no prembulo constitucional.
Ainda que o dispositivo no tenha efeitos jurdicos, sua funo simblica acaba por formar
uma concepo religiosa do Estado ligada a formas dominantes de f. Ademais, a fora
simblica do prembulo constitucional acaba por autorizar o reconhecimento do divino em
diversas esferas estatais judiciais, legislativas e administrativas. A presena da expresso
deus seja louvado impressas nas cdulas de dinheiro consolida essa orientao.
Isto dialoga com a postura de reconhecimento do denominador comum das
religiosidades que ignora as especificidades de f, reconhecendo deus ou bblia, assim
como crucifixo, como elementos razoveis para uma religiosidade aceitvel na esfera
pblica.
b) Feriados religiosos e dias de guarda
O reconhecimento oficial de feriados religiosos ocorre quase exclusivamente em
relao s datas catlicas. Isso implica no somente no privilgio de uma determinada
confisso, que pode guardar seus dias sagrados de forma protegida, como explicita que o
Estado considera uma confisso mais importante do que as demais.
Chama especial ateno o caso do reconhecimento oficial do feriado de nossa
senhora de aparecida. Formalizado na dcada de 1980 por ocasio da visita do Papa ao
Brasil, a lei que institui a data determina o feriado nacional para culto pblico e oficial a
Nossa Senhora Aparecida, Padroeira do Brasil. Ou seja, alm de privilegiar uma data


206
confessional que nem ao menos encontrava proteo jurdica na cultura e tradio
brasileira, a lei reconhece o carter pblico e oficial do culto, bem como designa uma santa
como padroeira de toda Nao. Na minha opinio, trata-se de evidente afronta ao princpio
da laicidade, ao passo que ignora a igualdade das confisses que no creem nesta entidade
e cria uma vinculao pblica a um elemento religioso. Deste modo, tal lei
inconstitucional.
O reconhecimento oficial de feriados religiosos de confisso especifica traz
consequncias concretas isonomia das religies para seu livre exerccio. A previso legal
de tais datas garante, por exemplo, que os funcionrios sero dispensados de trabalhar e
seus rendimentos sero mantidos. No caso de dias de guarda no normatizados, os
funcionrios nem sempre so autorizados a fru-los conforme suas confisses, e se o
fizerem devem compensar as horas no trabalhadas. Isso se verifica tambm nas inmeras
aes judiciais que pleiteiam o respeito aos dias de guarda no agendamento de concursos
pblicos, por exemplo sendo necessrio frisar que as decises no apoiam tal
entendimento, argumentando que essas consideraes criariam situao diferenciada para
alguns credos. Ou seja, percebe-se o entendimento de que o princpio da isonomia deve ser
observado quando protege religies majoritrias, mas a garantia da liberdade religiosa de
confisses no dominantes violaria o princpio da laicidade.
c) Radiodifuso
Alm da questo tratada sobre a coliso entre direitos fundamentais que envolvem a
liberdade de expresso e a liberdade religiosa, o tema tem relevncia no mbito da
radiodifuso. Em anlise mais aprofundada em minha dissertao de mestrado, ressalto que
a concesso pblica para a radiodifuso um privilgio para poucos, j que o espectro
eletromagntico usado para seu exerccio um bem pblico e finito.
Nesse sentido, a concesso de canais de transmisso para determinadas confisses
religiosas coloca-as em situao diferenciada e privilegiada em relao s demais
denominaes. Alm disso, a radiodifuso deve seguir diretrizes fixadas
constitucionalmente, o que no ocorre necessariamente nos programas de cunho
proselitista. Esta situao agravada quando os programas confessionais so veiculados
dentro da grade de programao da televiso pblica, criando um espao de privilgio a
determinadas religies e relacionamento direto entre as esferas estatais e religiosas.


207
d) Financiamento pblico
Embora se reconhea a possibilidade de cooperao entre o Estado e as religies
prevista na constituio federal, bem como a necessria atuao do Estado para a garantia
da liberdade religiosa, a questo do financiamento pblico evidencia algumas defasagens
no entendimento democrtico do interesse pblico que permite o relacionamento direto
entre o Poder Pblico e os interesses religiosos. Alm disso, fica evidente pelo texto
constitucional que o relacionamento entre estas esferas depende no s da verificao de
interesse pblico como tambm de previso legal, o que tampouco se verifica nos
exemplos analisados.
So diversos os casos de uso de recursos pblicos para financiamento de eventos
religiosos de determinadas confisses sem o atendimento dos critrios constitucionais de
exceo separao entre Estado e Igreja. Alm a destinao direta de recursos, h
tambm o uso da mquina estatal para a facilitao de tais eventos, caracterizando a
hiptese de relao de aliana vedada pela constituio. Ou ainda, concesso de benefcios
fiscais e realizao de convnios entre o Poder Pblico e instituies religiosas, seja para
execuo de polticas pblicas, seja para o atendimento de necessidades religiosas
especficas das organizaes convenentes.
e) Patrimnio pblico
A principal questo aqui a destinao de espaos urbanos pblicos para
organizaes religiosas. Os casos tratados evidenciaram a frequncia e pr-atividade do
Poder Pblico para atendimento de demandas do gnero, muitas vezes sem sequer atender
aos requisitos formais exigidos pelos instrumentos de regulao urbana.
Alm deste aspecto, verifica-se a concesso de privilgios pblicos a certas
organizaes religiosas, como a concesso de passaportes diplomticos a algumas
autoridades religiosas. Alm do benefcio, essa situao gera um efeito inusitado, que a
representao diplomtica do pas por representantes de f.
f) Direitos LGBT e direitos sexuais e reprodutivos
A anlise referente aos direitos LGBT e direitos sexuais e direitos reprodutivos
diferente dos outros aspectos. Em primeiro lugar porque no simples a vinculao


208
metodolgica destes temas questo religiosa. Definir a motivao dogmtica e religiosa
das aes estatais relacionadas ao assunto o principal desafio que se impe,
especialmente se considerarmos a recorrncia da traduo de argumentos religiosos para a
esfera civil
De todo modo, a incluso desta abordagem e os exemplos utilizados buscaram
assentar a compreenso de que o tratamento pblico destes direitos muitas vezes se
relaciona s concepes morais e religiosas de uma maioria social ou de agentes do Estado.
Neste sentido, a discusso sobre a efetivao da laicidade do Estado no pode se furtar de
inserir essas questes no debate.
A participao da CNBB no julgamento da ao de reconhecimento da unio
homoafetiva pelo Supremo Tribunal Federal, somada ao esforo argumentativo acerca da
necessidade de no haver interferncia de concepes religiosas nas aes pblicas uma
das situaes que mostram essa questo. A reao religiosa deciso tambm evidenciou a
resistncia de reconhecimento de direitos fundada em concepes dogmticas. O mesmo
pode ser verificado no mbito de discusso do PLC 122, que pretende criminalizar a
homofobia. Uma das principais rejeies da bancada evanglica do Congresso Nacional
neste aspecto garantir que possam continuar condenando publicamente a
homossexualidade.
A permanncia da criminalizao do aborto pode seguir os mesmos parmetros.
Ainda que se avance no entendimento de que se trata de uma questo de sade pblica,
quaisquer discusses sobre o tema so prontamente rejeitadas no mbito pblico pelas
reaes extremas das organizaes religiosas.
g) Ensino religioso
Sigo aqui a compreenso de Roseli Fischmann. Para alm de discutirmos as formas
de implementao do ensino religioso previsto constitucionalmente, de modo a adapt-lo
da melhor forma s diretrizes da laicidade, necessrio questionar a prpria previso da
constituio federal. O debate normalmente discute a forma de regulamentao e aplicao
do ensino religioso nas escolas pblicas, questionando a possibilidade do modelo
confessional, inter-religioso ou filosfico.


209
O modelo confessional, ao meu modo de ver, no tem como ser adaptado s
diretrizes laicas. Trata-se de abrir a escola pblica para o proselitismo, criando espaos de
influncia direta das religies no mbito estatal. Alm do mais, percebe-se em diversas
situaes que os contedos so definidos pelas prprias denominaes religiosas, que ainda
condicionam a contratao de professores ligados f especfica (chancelados por
autoridade religiosa competente), numa clara relao de dependncia do Poder Pblico
frente religio. Complementarmente, o ensino confessional impe um obstculo
operacional garantia de isonomia e liberdade religiosa, uma vez que dificilmente pode ser
oferecido de maneira igualitria a toda pluralidade de crenas.
Quanto ao modelo inter-religioso, h maior ameaa liberdade religiosa e isonomia
das diferentes confisses, pois so adotados denominadores comuns considerados
aplicveis a todas as crenas, o que evidentemente no existe. A forma filosfica, que se
proporia a discutir o fenmeno religioso e histria das religies, , de seu lado, rejeitado
como modelo vlido pelos defensores do ensino religioso, pois no atenderia aos objetivos
propostos na previso constitucional.
Considerando a escola como um espao de formao cidad que deve fomentar a
compreenso de tolerncia e pluralismo, o ensino religioso parece contrariar esses
objetivos, segmentando a diversidade representada pelos alunos. Ao contrrio do que se
defende, pelos adeptos matria, o ensino religioso no a nica maneira de formar
valores ticos e morais do ser humano, sendo que outra abordagem cientfica mais
adequada ao princpio da laicidade poderia cumprir esta funo.
Os problemas com a regulamentao do ensino religioso aparecem desde sua
previso na legislao federal, a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, ao
considerar que o ensino religioso parte integrante da formao bsica do cidado. Ou
seja, desde a se vincula a cidadania religiosidade. Alm disso, a LDB-EN prev que cada
sistema de ensino definir o contedo da disciplina e forma de admisso dos respectivos
professores, devendo, para isso, haver consulta s denominaes religiosas. A abertura da
lei possibilitou as mais diferentes formas de implementao nos sistemas de ensino do pas,
com todos os problemas aqui realados. Alm disso, cria clara vinculao de dependncia
do Estado com a religio, ao exigir sua participao na definio de contedos.


210
Outros questionamentos devem ser enfrentados, como a aceitao por alguns
sistemas de ensino que esta disciplina componha a carga horria mnima exigida nos
parmetros curriculares nacionais. Sendo uma matria de matrcula facultativa, restariam
prejudicados aqueles que no frequentassem as aulas de religio, alm de significar, para
todos os alunos, a reduo de horas dedicadas ao ensino regular.
Quanto ao financiamento, simplista ideia de que a absteno do Estado no
custeio da disciplina garantiria sua imparcialidade frente religio. Isso provavelmente
uma falsa soluo, pois seriam privilegiadas aquelas confisses que tm organizao e
recursos suficientes para manter o servio, em detrimento das demais crenas. As hipteses
verificadas de que cada confisso determine os contedos e chancela de contratao de
professores tambm gera situao discriminatria quelas religies que no se organizam
de forma a ter uma autoridade competente legtima para decidir em nome de todos os
seus seguidores.
Feitas essas consideraes, importante pensar em alternativas que tambm
garantam a liberdade religiosa e o direito das famlias terem o ensino religioso disponvel
se assim quiserem. Alm da permisso legal do ensino religioso, da forma que for, nas
escolas particulares, possvel ao Estado criar mecanismos de incentivo para que as
religies ministrem suas crenas aparte da esfera pblica, como o reconhecimento do
carter filantrpico e concesso de bolsas de estudos s diversas confisses.
A previso de ensino religioso nas escolas pblicas acaba por abrir espao para
aes abusivas em cada sistema de ensino. Ainda que a previso jurdica no abranja os
excessos, leis que obrigam a leitura da bblia o momentos de orao de crenas especficas,
por exemplo, ocorrem em todo o territrio nacional.
h) Efeitos civis do casamento religioso
Os aspectos identificados neste tema referem-se especialmente questo tratada
anteriormente sobre o estabelecimento de critrios do que se considera religio. A
regulamentao do tema pelo Cdigo Civil genrica, prevendo critrios pblicos de
habilitao para o registro civil, independentemente da cerimnia religiosa. J a Lei de
Registros Pblicos prev exigncias que podem ser excessivas, uma vez que se baseiam na


211
compreenso de organizao religiosa compatvel com as confisses dominantes como o
conceito de autoridade ou ministro competente a celebrar o ato.
i) Assistncia religiosa e capelanias
Esta abordagem tem dois focos distintos. O primeiro deles a previso
constitucional de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva.
Em geral esta previso realizada com bastante autonomia entre as esferas pblicas e
religiosas, garantindo-se que cada confisso preste o servio e ao Estado cabe apenas
garantir seu exerccio, dentro de alguns critrios de segurana. A legislao federal
bastante genrica neste ponto, possibilitando a adequao das diferentes confisses para
atuarem na assistncia religiosa. verdade que algumas regulamentaes locais buscam
criar critrios mais restritos, definindo, por exemplo, o que abrange essa assistncia ou a
necessidade de credenciamento prvio autorizado pela autoridade competente da
organizao. Mais uma vez, os parmetros acabam abrangendo as formalidades de
religies dominantes, discriminando aquelas que no se organizam ou professam sua f da
mesma maneira.
O outro foco a questo das capelanias militares, que prev a assistncia religiosa
no mbito das Foras Armadas. Adianto desde j que, no meu entendimento, a forma que
isso ocorre no Brasil no encontra qualquer respaldo constitucional. Alm do modelo
adotado em que representantes religiosos passam a ser funcionrios do Estado, a
constituio de 1988 no prev mais a assistncia religiosa especfica neste mbito estatal.
A lei que regulamenta a prtica de 1981 e prev a seleo de capeles militares
que sero escolhidos entre religiosos para integrar os quadros das Foras Armadas. Embora
preveja a possibilidade de seleo de representantes de qualquer confisso, indica
nomenclaturas das religies dominantes, prev a seleo proporcional demanda
confessional e condiciona a habilitao de ingresso ao reconhecimento da autoridade
religiosa respectiva.
Os concursos pblicos realizados nos ltimos anos tambm ignoram os princpios
formadores da laicidade, seja por abrir vagas especficas apenas para sacerdotes catlicos e
evanglicos, seja por exigir contedos de carter exclusivamente religiosos.


212
Alm da lei federal, a assistncia religiosa nas Foras Armadas segue as
determinaes de um acordo firmado entre o Brasil e a S de Roma que prev um
Ordinariado Militar. Esta estrutura compe os quadros do Ministrio da Defesa e uma
verdadeira instituio eclesistica da Igreja Catlica dentro do Estado, seguindo sua forma
de organizao e observncia s regras do Vaticano. H, assim, evidente afronta vedao
de subveno e relao de aliana com uma confisso, alm do tratamento privilegiado da
Igreja Catlica.
j) Imunidade tributria para organizaes religiosas
A questo da imunidade tributria se refere aos mesmos pontos tratados
anteriormente, sobre os critrios do que se considera religio para fazer jus ao benefcio.
Sem regulamentao especfica, as discusses giram em torno da abrangncia da
imunidade, em relao s diversas aes praticadas pelas organizaes religiosas.
k) Concordata com a S de Roma
A concordata firmada entre o Brasil e a S de Roma visa trazer algumas definies
sobre a forma de relacionamento entre o Estado e a Igreja Catlica. Como j falei
anteriormente, independentemente do contedo do acordo, considero sua prpria existncia
incompatvel com a laicidade do Estado. Ainda que a constituio preveja a possibilidade
de cooperao entre Estado e Igreja, a consolidao de um acordo com uma religio
especfica cria um privilgio especial. Tendo ainda status de tratado internacional, o acordo
reduz a autonomia do Estado em definir os limites de relacionamento com aquela religio.
Ademais, ao firmar o pacto com a S de Roma, em um texto que ressalta a
observncia do direito cannico e as diretrizes do Conclio do Vaticano, o Estado acaba
por incorporar os postulados tericos da Igreja Catlica. Aparte disso, o acordo dispe
sobre os diversos aspectos de relacionamento entre o Brasil e a Igreja Catlica, de maneira
a garantir benefcios religio, que so mais ou menos compatveis com as diretrizes da
laicidade.
O contedo do acordo j foi de forma genrica tratada nos pontos anteriores. Talvez
valha ressaltar a previso de ensino religioso, que o tema mais controverso do tratado. O
art. 11 prev o ensino religioso catlico e de outras confisses. Ou seja, alm de adaptar a


213
previso legal de modo a incorporar o ensino confessional, diferencia a Igreja Catlica das
demais confisses.
Diante das reaes ante a assinatura deste acordo, est em trmite no Congresso
Nacional um projeto de lei que prev uma regulamentao geral da relao entre o Estado
e as diversas confisses, nos mesmos moldes do tratado da S de Roma. Ainda que eu no
considere problemtica a existncia em si de uma lei de religies, como j mencionei, a
proposta apresentada no soluciona as ameaas laicidade existentes hoje e reforadas
pela concordata.

Concluo, portanto, as ponderaes realizadas neste trabalho. O tema da laicidade
muito discutido no mbito acadmico, e meu esforo de contribuio foi no sentido de
ampliar a anlise argumentativa confrontando-a com as reais dimenses do princpio no
Brasil.
A partir da anlise da proteo jurdica e constitucional dada ao princpio,
considerando o significado que se espera da laicidade e dos aspectos sociais e
democrticos envolvidos, entendo que ainda no h amadurecimento suficiente das
instituies brasileiras para considerarmos que o Brasil seja laico.
De todo modo, reconhecendo a proteo constitucional laicidade e a necessidade
de sua consolidao histrica, entendo que estamos em um processo de evoluo natural,
mas que os desafios precisam ser enfrentados de forma honesta para que a efetivao do
ideal constitucional e democrtico.
Isso no quer dizer que devemos nos resguardar em compreender que o processo de
fortalecimento da laicidade histrico e construdo, e admitirmos que no Brasil esse
processo ainda esteja aqum do que se espera de um Estado dito laico. Esse entendimento
apenas o ponto inicial para que o Estado e a sociedade atuem positivamente no sentido de
garantir e efetivar o princpio da laicidade protegido constitucionalmente.



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AES JUDICIAIS

Justia Estadual da Bahia. Ao de apurao de ato infracional n 0000117-
98.2011.805.0160. Deciso preliminar de 13.07.2011.
Justia Estadual da Bahia. Petio Inicial da ADI contra a Lei municipal n 3.589/11 de
Ilhus.
Justia Estadual de Rondnia. Ao Civil Pblica por Improbidade Administrativa n
0011987-22.2011.822.0014. Medida liminar julgada em 20.12.2011.
Justia Estadual de So Paulo. 7 Vara da Fazenda Pblica. Ao Civil Pblica n
0023748-29.2005.8.26.0053 (053.05.023748-1). Julgada em 28.04.2009.
Justia Estadual de So Paulo. Ao Civil Pblica n 533.01.2011.011832-9. Julgado em
02.03.2012.
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. Ao Civil Pblica n
0014396-10.2011.403.6100. Julgado em 16.02.2012.
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. Ao Ordinria n
2009.61.00.021415-6.
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. Ao Civil Pblica n
2009.61.00.017604-0. Julgado em 18.08.2009.
Justia Federal da 3 Regio. Seo Judiciria de So Paulo. Ao Civil Pblica n
2009.61.00.017604-0.
Superior Tribunal do Trabalho. Processo RR-19800-83.2008.5.01.0065. Julgado em
08.02.2012.
Suprema Corte do Canad. Julgamento Sua Majestade a Rainha contra Big M Drug Mart
Ltd (1985) 1 R.C.S. 25
Supremo Tribunal Federal. ADI n 3268-2, de 2004.
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4227-1, de 2009.
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4294-7, de 2009.
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4319-6, de 2009.


225
Supremo Tribunal Federal. ADI n 4439, de 2010.
Supremo Tribunal Federal. ADI por omisso n 2.076-5, de 1999.
Supremo Tribunal Federal. ADPF 132, de 2009.
Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 78.389 Paraba. Julgado em
10.12.1974.
Supremo Tribunal Federal. SE 2041/Itlia
Supremo Tribunal Federal. SE 2501/Portugal
Supremo Tribunal Federal. SE 2613/Espanha
Supremo Tribunal Federal. SE 2852/Espanha
Supremo Tribunal Federal. Suspenso de Tutela Antecipada STA 389 SP.
Tribunal de Justia da Bahia. Mandado de Segurana n 34739-8/2005. Relatora
Desembargadora Ruth Pond Luz. Julgado em 10.03.2006.
Tribunal de Justia de So Paulo. Apelao Cvel n 0002678-
53.2005.8.26.0053 (990.10.026200-9). Julgado em 16.09.2010.
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Cvel n 0141339-
06.2007.8.26.0000 (994.07.141339-3). Julgado em 03.11.2009.
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. 12 Cmara Cvel Agravo de Instrumento n
2009.002.02539. Julgado em 04.08.2009.
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro. 6 Vara Criminal Habeas Corpus n 2008.059.
04944. Julgado em 19.08.2008.
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento n 70011459534, Quarta
Cmara Cvel, Relator: Wellington Pacheco Barros, 27/07/2005.
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70003296555. Relator
Desembargador Rui Portanova. Julgado em 27.06.2002.
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Mandado de Segurana N 70002025906, 2
Grupo de Cmaras Cveis, Relator: Araken de Assis. Julgado em 11/05/2001.
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Processo administrativo n 0139-11/000348-0
Porto Alegre. Julgado em 06.03.12.


226
Tribunal Regional Federal da 1 Regio. Ao Civil Pblica n 0047405-
03.2012.4.01.3400.
Tribunal Regional Federal da 3 Regio. Agravo de Instrumento n 2009.03.00.0348848-0.
Tribunal Regional Federal da 4 Regio. Mandado de Segurana n 2004.72.00.017119-
0/SC.

DOCUMENTOS

Declarao Universal da Laicidade do Sc. XXI
Declarao sobre a Eliminao de Todas as Formas de Intolerncia de Discriminao
Baseadas em Religio ou Crena ONU, 25.11.1981
Declarao Mundial de Princpios sobre a Tolerncia UNESCO, 16.11.1995
Declarao Universal dos Direitos Humanos ONU, 10.10.1948
Conveno Americana Pacto de San Jose da Costa Rica OEA, 22.11.1969
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos ONU, 16.12.1966





I
ANEXOS

I. Decreto 119-A, de 07 de janeiro de 1890

DECRETO N 119-A, DE 7 DE JANEIRO DE 1890.

Prohibe a interveno da autoridade federal e dos Estados federados em materia religiosa,
consagra a plena liberdade de cultos, extingue o padroado e estabelece outras providencias.
O Marechal Manoel Deodoro da Fonseca, Chefe do Governo Provisorio da Republica dos
Estados Unidos do Brasil, constituido pelo Exercito e Armada, em nome da Nao,
decreta:
Art. 1 E' prohibido autoridade federal, assim como dos Estados federados, expedir leis,
regulamentos, ou actos administrativos, estabelecendo alguma religio, ou vedando-a, e crear
differenas entre os habitantes do paiz, ou nos servios sustentados custa do oramento,
por motivo de crenas, ou opinies philosophicas ou religiosas.
Art. 2 a todas as confisses religiosas pertence por igual a faculdade de exercerem o seu
culto, regerem-se segundo a sua f e no serem contrariadas nos actos particulares ou
publicos, que interessem o exercicio deste decreto.
Art. 3 A liberdade aqui instituida abrange no s os individuos nos actos individuaes, sino
tabem as igrejas, associaes e institutos em que se acharem agremiados; cabendo a todos
o pleno direito de se constituirem e viverem collectivamente, segundo o seu credo e a sua
disciplina, sem interveno do poder publico.
Art. 4 Fica extincto o padroado com todas as suas instituies, recursos e prerogativas.
Art. 5 A todas as igrejas e confisses religiosas se reconhece a personalidade juridica,
para adquirirem bens e os administrarem, sob os limites postos pelas leis concernentes
propriedade de mo-morta, mantendo-se a cada uma o dominio de seus haveres actuaes,
bem como dos seus edificios de culto.
Art. 6 O Governo Federal contina a prover congrua, sustentao dos actuaes
serventuarios do culto catholico e subvencionar por anno as cadeiras dos seminarios;
ficando livre a cada Estado o arbitrio de manter os futuros ministros desse ou de outro culto,
sem contraveno do disposto nos artigos antecedentes.
Art. 7 Revogam-se as disposies em contrario.
Sala das sesses do Governo Provisorio, 7 de janeiro de 1890, 2 da Republica.
Manoel Deodoro da Fonseca.
Aristides da Silveira Lobo.
Ruy Barbosa.
Benjamin Constant Botelho de Magalhes.
Eduardo Wandenkolk. - M. Ferraz de Campos Salles.
Demetrio Nunes Ribeiro.
Q. Bocayuva.


II

II. Declarao Universal da Laicidade do Sculo XXI

DECLARAO UNIVERSAL DA LAICIDADE NO SCULO XXI*

Prembulo
Considerando a crescente diversidade religiosa e moral no seio das sociedades atuais e
os desafios encontrados pelos Estados modernos para favorecer a convivncia
harmoniosa; considerando tambm a necessidade de respeitar a pluralidade das
convices religiosa, atias, agnsticas, filosficas e a obrigao de favorecer, por
diversos meios, a deciso democrtica pacfica; e, finalmente, considerando a crescente
sensibilidade dos indivduos e dos povos com relao s liberdades e aos direitos
fundamentais e aos direitos fundamentais, incentivando os Estados a buscarem o
equilbrio entre os princpios essenciais que favorecem o respeito pela diversidade e a
integrao de todos os cidados com a esfera pblica, ns, universitrios, acadmicos e
cidados de diferentes pases, propomos a reflexo de cada um e o debate pblico,
sobre a seguinte declarao:
Princpios fundamentais
Artigo 1: Todos os seres humanos tm direito ao respeito sua liberdade de
conscincia e sua prtica individual e coletiva. Este respeito implica a liberdade de se
aderir ou no a uma religio ou a convices filosficas (incluindo o tesmo e o
agnosticismo), o reconhecimento da autonomia da conscincia individual, da liberdade
pessoal dos seres humanos e da sua livre escolha em matria de religio e de convico.
Isso tambm implica o respeito pelo Estado, dentro dos limites de uma ordem pblica
democrtica e do respeito aos direitos fundamentais, autonomia das religies e das
convices filosficas.
Artigo 2: Para que os Estados tenham condies de garantir um tratamento
igualitrio aos seres humanos e s diferentes religies e crenas (dentro dos limites
indicados), a ordem poltica deve ter a liberdade para elaborar normas coletivas sem que
alguma religio ou crena domine o poder e as instituies pblicas. Conseqentemente,
a autonomia do Estado implica a dissociao entre a lei civil e as normas religiosas ou
filosficas particulares. As religies e os grupos de convico devem participar livremente
dos debates da sociedade civil. Os Estados no podem, de forma alguma, dominar esta
sociedade e impor doutrinas ou comportamentos a priori.
Artigo 3: A igualdade no somente formal; deve-se traduzir na prtica poltica
por meio de uma constante vigilncia para que no haja qualquer discriminao contra
seres humanos no exerccio dos seus direitos, particularmente dos seus direitos de
cidado, independente deste pertencer ou no a uma religio ou a uma filosofia. Para
que a liberdade de pertencer (ou de no pertencer) a uma religio exista, podero ser
necessrias acomodaes razoveis entre as tradies nacionais surgidas de grupos
majoritrios e as de grupos minoritrios.




III
A Laicidade como princpio fundamental do Estado de Direito
Artigo 4: Definimos a laicidade como a harmonizao, em diversas conjunturas
scio-histricas e geopolticas, dos trs princpios j indicados: respeito liberdade de
conscincia e a sua prtica individual e coletiva; autonomia da poltica e da sociedade
civil com relao s normas religiosas e filosficas particulares; nenhuma discriminao
direta ou indireta contra os seres humanos.
Artigo 5: Um processo laicizador emerge quando o Estado no est mais
legitimado por uma religio ou por uma corrente de pensamento especifica, e quando o
conjunto de cidados puder deliberar pacificamente, com igualdade de direitos e
dignidade, para exercer sua soberania no exerccio do poder poltico. Respeitando os
princpios indicados, este processo se d atravs de uma relao ntima com a formao
de todo o Estado moderno, que pretende garantir os direitos fundamentais de cada
cidado. Ento, os elementos da laicidade aparecem necessariamente em toda a
sociedade que deseja harmonizar relaes sociais marcadas por interesses e
concepes morais ou religiosas plurais.
Artigo 6: A laicidade, assim concebida, constitui um elemento chave da vida
democrtica. Impregna, inevitavelmente, o poltico e o jurdico, acompanhando assim os
avanos da democracia, o reconhecimento dos direitos fundamentais e a aceitao social
e poltica do pluralismo.
Artigo 7: A laicidade no patrimnio exclusivo de uma cultura, de uma nao ou
de um continente. Poder existir em conjunturas onde este termo no tem sido utilizado
tradicionalmente. Os processos de laicizao ocorreram ou podem ocorrem em diversas
culturas e civilizaes sem serem obrigatoriamente denominados como tal.
Debates sobre a laicidade
Artigo 8: A organizao pblica do calendrio, as cerimnias fnebres oficiais, a
existncia de santurios cvicos ligados a formas de religio civil e, de maneira geral, o
equilbrio entre o que surgiu da herana histrica e aquilo que se atribui ao pluralismo
atual em matria de religio e de convico de uma determinada sociedade, no podem
ser considerados solucionados de maneira definitiva, e lanar-se no terreno do
inimaginvel. Ao contrrio, isto constitui o centro de um debate laico pacfico e
democrtico.
Artigo 9: O respeito concreto liberdade de conscincia e a no-discriminao,
assim como a autonomia da poltica e da sociedade frente a normas particulares, devem
ser aplicados aos debates necessrios relativos s questes associadas ao corpo e
sexualidade, com a enfermidade e a morte, com a emancipao das mulheres, a
educao dos filhos, os matrimnios mistos, a condio dos adeptos de minorias
religiosas ou no religiosas, dos no-crentes e daqueles que criticam a religio.
Artigo 10: O equilbrio entre trs princpios constitutivos da laicidade tambm um
fio condutor para os debates democrticos sobre o livre exerccio de culto, sobre a
liberdade de expresso, a manifestao de convices religiosas e filosficas, o
proselitismo e os limites decorrentes do respeito pelo outro, bem como as interferncias e
as distines necessrias entre os diversos campos da vida social, as obrigaes e os
acordos razoveis na vida escolar ou profissional.


IV
Artigo 11: Os debates sobre estas diferentes questes colocam em jogo a
representao da identidade nacional, as regras de sade pblica, os possveis conflitos
entre a lei civil, as representaes morais particulares e a liberdade de deciso individual,
como um marco do princpio da compatibilidade das liberdades. Em nenhum pas e em
nenhuma sociedade existe uma laicidade absoluta; tampouco as diversas solues
disponveis em matria de laicidade so equivalentes.
A Laicidade e os desafios do sculo XXI
Artigo 12: A representao dos direitos fundamentais evoluiu muito desde as
primeiras proclamaes de direitos (final do sculo XVIII). A significao concreta da
dignidade dos seres humanos e da igualdade de direitos est em jogo nas solues
propostas. O limite estatal da laicidade enfrenta hoje problemas provenientes de
estatutos especficos e de direito comum, de divergncias entre a lei civil e determinadas
normas religiosas e de crena, de compatibilidade entre os direitos dos pais e aquilo que
as convenes internacionais consideram como direitos da criana, bem como direito
blasfmia ou liberdade de expresso.
Artigo 13: Nos diversos pases democrticos, para numerosos cidados, o
processo histrico de laicizao parece ter chegado a uma especificidade nacional, cujo
questionamento suscita receios. E, quanto mais longo e conflituoso tiver sido o processo
de laicizao, em maiores propores se manifestar o medo de mudanas. No
obstante, na sociedade ocorrem profundas mutaes, e a laicidade no poderia ser rgida
e imvel. Portanto, necessrio evitar tenses e fobias, para poder encontrar novas
respostas aos novos desafios.
Artigo 14: Nos locais onde ocorrem, os processos de laicizao corresponderam
historicamente a uma poca em que as grandes tradies religiosas dominavam os
sistemas sociais. O sucesso de tais processos criou certa individualizao do religioso e
daquilo que se refere s crenas, o que se transforma em uma dimenso da liberdade de
deciso pessoal. Contrariamente, o que se teme em determinadas sociedades, a
laicidade no significa abolir a religio, mas a liberdade de deciso em matria de
religio. Isso tambm implica, nos dias de hoje, onde necessrio, desligar o religioso
daquilo que se encontra assentado na sociedade e de todas as imposies polticas. Sem
embargo, quem fala de liberdade de deciso tambm se refere livre possibilidade de
uma autenticidade religiosa ou de convico.
Artigo 15: Portanto, as religies e convices filosficas se constituem
socialmente em locais de recursos culturais. A laicidade do sculo XXI deve permitir
articular diversidade cultural e unidade do vnculo poltico e social, da mesma maneira
que as laicidades histricas tiveram que aprender a conciliar as diversidades religiosas e
a unidade deste vnculo. a partir deste contexto global que se faz necessrio analisar o
surgimento de novas formas de religiosidade, tanto de combinaes entre tradies
religiosas, de misturas entre o religioso e aquilo que no religioso, de novas expresses
espirituais, mas tambm de formas diversas de radicalismos religiosos. Igualmente, no
contexto da individualizao que se deve compreender porque difcil reduzir o religioso
ao exclusivo exerccio do culto, e porque a laicidade como marco geral da convivncia
harmnica , mais do que nunca, desejvel.
Artigo 16: A crena de que o progresso cientfico e tcnico pode engendrar
progresso moral e social encontra-se atualmente em declnio; isto contribui para tornar o


V
futuro mais incerto, dificultar a sua projeo e tornar os debates polticos e sociais menos
legveis. Depois das iluses do progresso, corre-se o risco de privilegiar unilateralmente
os particularismos culturais. Esta situao nos estimula a ser criativos com relao
laicidade, para inventar novas formas para o vnculo poltico e social, capazes de assumir
esta conjuntura indita e encontrar novas relaes com a histria que construmos em
conjunto.
Artigo 17: Os diferentes processos de laicizao correspondem aos diferentes
desenvolvimentos dos Estados. As laicidades, por outro lado, tomaram diversas formas,
dependendo do fato do Estado ser centralista federal. A construo de grandes conjuntos
supra-estatais e o relativo, mas real, desprendimento do jurdico com relao ao estatal
geram uma nova situao. O Estado, sem embargo, encontra-se mais em uma fase de
mutao do que em verdadeiro declnio. Tende a atuar menos na esfera do mercado, e
perde, pelo menos de maneira parcial de Estado Benfeitor que ocupou em muitos pases
em maior ou menor proporo. Por outro lado, intervm em esferas at agora
consideradas como privadas, isto , ntimas, e talvez responda mais do que no passado a
demandas sobre segurana, algumas das quais podem ameaar as liberdades. Portanto,
necessitamos inventar novos vnculos entre a laicidade e a justia social, assim como
entre a garantia e a ampliao das liberdades individuais e coletivas.
Artigo 18: Ao mesmo tempo em que existe uma vigilncia para que a laicidade
no adote, neste contexto, aspectos da religio civil ou se sacralize de alguma forma, a
aprendizagem dos seus princpios inerentes poder contribuir para uma cultura de paz
civil. Isso exige que a laicidade no seja concebida como uma ideologia anticlerical ou
como um pensamento intangvel. Alm disso, em contextos onde a pluralidade de
concepes do mundo se apresenta como uma ameaa, esta dever aparecer como uma
verdadeira riqueza. A resposta democrtica aos principais desafios do sculo XXI
chegar atravs de uma concepo laica, dinmica e inventiva. Isso permitir que a
laicidade se mostre realmente como um princpio fundamental de convivncia.
***
*Declarao apresentada por Jean Baubrot (Frana), Micheline Milot (Canad) e
Roberto Blancarte (Mxico) no Senado Francs, em 9 de dezembro de 2005, por ocasio
das comemoraes do centenrio da separao Estado-Igrejas na Frana.









VI
III. Acordo entre a Repblica Federativa do Brasil e a Santa S sobre assistncia religiosa
s Foras Armadas

ACORDO ENTRE A REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL E A SANTA S SOBRE
ASSISTNCIA RELIGIOSA S FORAS ARMADAS

A Repblica Federativa do Brasil
e
a Santa S
Desejosas de promover, de maneira estvel e conveniente, e assistncia religiosas
aos fiis catlicos, membros das Foras Armadas brasileiras,
Acordam o seguinte teor:

ARTIGO I
1. A Santa S constitura no Brasil um Ordinariado Militar para a assistncia
religiosa aos fiis catlicos, membros das Foras Armadas,
2. O Ordinariado Militar canonicamente assimilado s dioceses, ser dirigido por um
Ordinarido Militar, que gozar de todos os direitos e estar sujeito a todos os deveres dos
Bispos diocesanos
ARTIGO II
A Sede do Ordinariado Militar e de sua Cria ser no Estado-Maior das Foras
Armadas, em Braslia, Distrito Federal, sendo-lhe pelo Exrcito Brasileiro o uso provisrio
do Oratrio do Soldado.
ARTIGO III
1. O Ordinrio Militar dever ser brasileiro nato, ter a dignidade de Arcebispo e
ficar vinculado administrativamente ao Estado Maior das Foras Armadas, sendo
nomeado pela Santa S, aps consulta ao Governo brasileiro.
2. O Ordinrio Militar no acumular esse encargo com o governo de outra sede
diocesana.
ARTIGO IV
O Ordinrio Militar ser coadjuvado por Vigrios Gerais respectivamente para a
Marinha, o Exrcito e a Aeronutica, por ele indicados de comum acordo com Foras
Singulares.
ARTIGO V
1. A Jurisdio eclesistica do Ordinrio Militar pessoal, ordinria e prpria,
segundo as normas cannicas.


VII
2. No eventual impedimento do Ordinrio Militar, exercer sua jurisdio o Bispo
diocesano, a convite das autoridades militares ou aps entendimento com elas, devendo
o mesmo ocorrer com o Proco local, no impedimento do Capelo catlico.
ARTIGO VI
Para efeito de organizao religiosa, sero assistidos pelo Ordinariado Militar os
fiis catlicos:
a. integrantes das Organizaes Militares das Foras Armadas, bem como seus
parentes e empregados que habitem sob o mesmo teto;
b. homens e mulheres, membros ou no de algum instituto religioso, que
desempenhem de modo estvel funes a eles confiadas pelo Ordinrio Militar, ou com
seu consentimento.
ARTIGO VII
1. Ao servio religioso do Ordinariado Militar sero destinados sacerdotes do clero
secular ou religioso, os quais formaro o seu Presbitrio, sendo que os primeiros podero
ser Incardinados no Ordinariado ,segundo as normas do Direito Cannico.
2. Os sacerdotes estavelmente designados para o servio religioso das Foras
Armadas sero denominados Capeles Militares, e tero os direitos e deveres cannicos
anlogos aos dos Procos.
ARTIGO VIII
A admisso e o acesso dos Capeles Militares no quadro da respectiva Fora
Singular far-se- nos termos da legislao especfica brasileira, sendo de competncia do
Ordinrio Militar a concesso da proviso cannica.
ARTIGO IX
O Capelo Militar catlico, no exerccio de suas atividades militares, subordinar-se-
a seus superiores hierrquicos; no exerccio de sua atividade pastoral, seguir a
orientao e prescries do Ordinrio Militar, conforme as normas do Direito Cannico.
ARTIGO X
1. As sanes disciplinares de carter militar aplicvel aos Capeles Militares
obedecero legislao pertinente, observada a condio peculiar do transgressor, e
sero comunicadas ao Ordinrio Militar.
2. As sanes disciplinares de carter cannico sero de competncia do Ordinrio
Militar, que comunicar a deciso autoridade militar competente para as providncias
cabveis.
ARTIGO XI
Quanto admisso e nmero de Capeles Militares catlicos, valer a
proporcionalidade fixada pela legislao em vigor no Brasil.
ARTIGO XII
As eventuais controvrsias, relacionadas com o servio ou atribuies pastorais dos
Capeles Militares catlicos, devero ser dirimidas mediante entendimento entre o
Ministrio Militar respectivo e o Ordinariado Militar.


VIII
ARTIGO XIII
Competir ao Estado-Maior das Foras Armadas, respeitadas as suas limitaes,
prover os meios materiais, oramentrios e de pessoal necessrio ao funcionamento da
Cria do Ordinrio Militar.
ARTIGO XIV
Na hiptese de dvida sobre a interpretao ou aplicao dos termos do presente
Acordo, as Altas Partes Contratantes buscaro a soluo por mtuo entendimento.
ARTIGO XV
O atual Arcebispo Militar ser confirmado pelo Governo brasileiro como Ordinrio
Militar.
ARTIGO XVI
O presente Acordo entrar em vigor na data de sua assinatura, podendo ser
denunciado por qualquer das Altas Partes Contratantes, por via diplomtica, com um ano
de antecedncia.

Feito em Braslia, aos 23 dias do ms de outubro de 1989, em dois textos em
portugus.

PELA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL:
Paulo Tarso Flecha de Lima
PELA SANTA S:
Dom Carlos Furno















IX
IV. Regimento Interno do Ordinariado Militar do Brasil

REGIMENTO INTERNO
ORDINARIADO MILITAR DO BRASIL
CAPTULO I
DA FINALIDADE
Art. 1 Ao Ordinariado Militar do Brasil compete o cumprimento das aes
decorrentes do Acordo sobre Assistncia Religiosa s Foras Armadas, firmado em 23 de
outubro de 1989, entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e a Santa S,
publicado na Seo 1 do Dirio Oficial da Unio n 222, de 22 de novembro de 1989.
1 As funes eclesisticas do Ordinariado Militar tm lugar na Catedral Militar
Rainha da Paz, localizada em Braslia, Distrito Federal.
2 A atuao do Ordinariado Militar, respeitadas as prescries de ordem
eclesistica, pauta-se em prvio planejamento, submetido aprovao do Ministro de
Estado da Defesa, particularmente quando houver nus para a Unio.
Art. 2 Integram o Ordinariado Militar do Brasil (OMB):
I - Arcebispo Ordinrio Militar;
II - Vigrio-Geral, cargo exercido pelo Bispo Auxiliar;
III - Vigrios Episcopais, representados pelos capeles-chefes dos servios de
assistncia religiosa dos Comandos da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, das
Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros Militares;
IV - Conselho Presbiteral, integrado pelas autoridades descritas nos incisos II e III
deste artigo e por trs membros titulares e dois suplentes de cada Fora Armada e
Policial, eleitos dentre seus congneres para um mandato de dois anos; e
V - Cria Militar, constituda por um chanceler, uma secretria e auxiliares.
1 O Conselho Presbiteral reunir-se-, ordinariamente, uma vez ao ano e,
extraordinariamente, quando convocado.
2 As funes do Ordinariado Militar do Brasil sero exercidas pelas autoridades
eclesisticas designadas pela Santa S; pelos ocupantes dos cargos em comisso
distribudos ao Ordinariado na forma da alnea "a" do Anexo II do Decreto n 5.201, de 2
de setembro de 2004; por servidores e militares colocados sua disposio; por
integrantes das Foras Armadas e por voluntrios do servio religioso, sem qualquer
nus para o Ministrio da Defesa.
CAPTULO II
DAS ATRIBUIES
Art. 3 Ao Arcebispo Ordinrio Militar incumbe:
I - governar a Igreja Castrense, segundo a lei cannica e demais normas emanadas
da Santa S, reportando-se ao Ministro de Estado da Defesa;


X
II - assessorar o Ministro e os Comandantes das Foras Armadas nas questes
atinentes ao servio de assistncia religiosa;
III - convocar e presidir as reunies do Conselho Presbiteral;
IV - atender, em todo o territrio nacional, s solicitaes dos Grandes Comandos e
Comandos, especialmente as de ministrar sacramentos, proferir palestras e celebrar a
Pscoa dos Militares, observado o disposto no 2 do art. 1 deste Regimento Interno;
V - realizar visitas pastorais s capelanias e organizaes militares das Foras
Armadas, observado o disposto no 2 do art. 1 deste Regimento Interno;
VI - confirmar, sindicando junto aos bispos, as informaes fornecidas pelos
candidatos ao ingresso no quadro de capeles, contra-indicando os que no se
enquadrarem no perfil desejado;
VII - expedir o documento cannico que habilita o capelo ao exerccio de seu
ministrio;
VIII - cumprir, aplicar e fazer cumprir as normas cannicas e diretrizes emanadas
da Santa S;
IX - elaborar, assessorado pelo Conselho Presbiteral e seguindo as normas
cannicas, o Plano de Ao Pastoral e o Estatuto do Ordinariado Militar do Brasil;
X - estabelecer diretrizes para a atuao dos capeles;
XI - acompanhar as atividades dos capeles, orientando-os no que diz respeito
misso que lhes compete no mbito de suas respectivas capelanias;
XII - propor aos Comandos das Foras Armadas transferncia de capeles, quando
necessrio;
XIII - relacionar-se, particularmente por intermdio dos capeles, com as
arquidioceses e dioceses onde houver capelanias, auxiliando-as sempre que possvel,
observado o disposto no 2 do art. 1 deste Regimento Interno;
XIV - atender s convocaes da Santa S e da Nunciatura Apostlica no Brasil,
reportando-se ao Ministro, observado o disposto no 2o do art. 1o deste Regimento
Interno;
XV - participar, como membro do colgio episcopal, das atividades da Conferncia
Episcopal Latino-Americana (CELAM), da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil
(CNBB) e do Regional Centro-Oeste da CNBB, reportando-se ao Ministro, observado o
disposto no 2 do art. 1 deste Regimento Interno;
XVI - celebrar e ministrar sacramentos na Catedral Militar Rainha da Paz; e
XVII - dar assistncia pessoal aos militares, seus familiares e dependentes,
visitando-os regularmente quando hospitalizados ou enfermos em suas residncias,
observado o disposto no 2 do art. 1 deste Regimento Interno.
Art. 4 As atribuies do Vigrio-Geral (Bispo Auxiliar), dos Vigrios Episcopais, do
Conselho Presbiteral e da Cria Militar sero baixadas em ato prprio do Arcebispo do
Ordinariado Militar.



XI
V. Decreto n 7.107, de 11 de fevereiro de 2010 (Estatuto Jurdico da Igreja Catlica no
Brasil)

DECRETO N 7.107, DE 11 DE FEVEREIRO DE 2010.

Promulga o Acordo entre o Governo da
Repblica Federativa do Brasil e a Santa S
relativo ao Estatuto Jurdico da Igreja Catlica
no Brasil, firmado na Cidade do Vaticano, em
13 de novembro de 2008.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe confere o art. 84,
inciso IV, da Constituio, e
Considerando que o Governo da Repblica Federativa do Brasil e a Santa S
celebraram, na Cidade do Vaticano, em 13 de novembro de 2008, um Acordo relativo ao
Estatuto Jurdico da Igreja Catlica no Brasil;
Considerando que o Congresso Nacional aprovou esse Acordo por meio do Decreto
Legislativo n
o
698, de 7 de outubro de 2009;
Considerando que o Acordo entrou em vigor internacional em 10 de dezembro de
2009, nos termos de seu Artigo 20;
DECRETA:
Art. 1
o
O Acordo entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e a Santa S
relativo ao Estatuto Jurdico da Igreja Catlica no Brasil, firmado na Cidade do Vaticano,
em 13 de novembro de 2008, apenso por cpia ao presente Decreto, ser executado e
cumprido to inteiramente como nele se contm.
Art. 2
o
So sujeitos aprovao do Congresso Nacional quaisquer atos que
possam resultar em reviso do referido Acordo, assim como quaisquer ajustes
complementares que, nos termos do art. 49, inciso I, da Constituio, acarretem encargos
ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional.
Art. 3
o
Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao.
Braslia, 11 de fevereiro de 2010; 189 da Independncia e 122 da Repblica.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA
Celso Luiz Nunes Amorim

ACORDO ENTRE A REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL E A SANTA S
RELATIVO AO ESTATUTO JURDICO DA IGREJA CATLICA NO BRASIL
A Repblica Federativa do Brasil
e
A Santa S
(doravante denominadas Altas Partes Contratantes),


XII
Considerando que a Santa S a suprema autoridade da Igreja Catlica, regida
pelo Direito Cannico;
Considerando as relaes histricas entre a Igreja Catlica e o Brasil e suas
respectivas responsabilidades a servio da sociedade e do bem integral da pessoa
humana;
Afirmando que as Altas Partes Contratantes so, cada uma na prpria ordem,
autnomas, independentes e soberanas e cooperam para a construo de uma
sociedade mais justa, pacfica e fraterna;
Baseando-se, a Santa S, nos documentos do Conclio Vaticano II e no Cdigo de
Direito Cannico, e a Repblica Federativa do Brasil, no seu ordenamento jurdico;
Reafirmando a adeso ao princpio, internacionalmente reconhecido, de liberdade
religiosa;
Reconhecendo que a Constituio brasileira garante o livre exerccio dos cultos
religiosos;
Animados da inteno de fortalecer e incentivar as mtuas relaes j existentes;
Convieram no seguinte:
Artigo 1
As Altas Partes Contratantes continuaro a ser representadas, em suas relaes
diplomticas, por um Nncio Apostlico acreditado junto Repblica Federativa do Brasil
e por um Embaixador(a) do Brasil acreditado(a) junto Santa S, com as imunidades e
garantias asseguradas pela Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas, de 18 de
abril de 1961, e demais regras internacionais.
Artigo 2
A Repblica Federativa do Brasil, com fundamento no direito de liberdade religiosa,
reconhece Igreja Catlica o direito de desempenhar a sua misso apostlica,
garantindo o exerccio pblico de suas atividades, observado o ordenamento jurdico
brasileiro.
Artigo 3
A Repblica Federativa do Brasil reafirma a personalidade jurdica da Igreja
Catlica e de todas as Instituies Eclesisticas que possuem tal personalidade em
conformidade com o direito cannico, desde que no contrarie o sistema constitucional e
as leis brasileiras, tais como Conferncia Episcopal, Provncias Eclesisticas,
Arquidioceses, Dioceses, Prelazias Territoriais ou Pessoais, Vicariatos e Prefeituras
Apostlicas, Administraes Apostlicas, Administraes Apostlicas Pessoais,
Misses Sui Iuris, Ordinariado Militar e Ordinariados para os Fiis de Outros Ritos,
Parquias, Institutos de Vida Consagrada e Sociedades de Vida Apostlica.
1. A Igreja Catlica pode livremente criar, modificar ou extinguir todas as
Instituies Eclesisticas mencionadas no caput deste artigo.
2. A personalidade jurdica das Instituies Eclesisticas ser reconhecida pela
Repblica Federativa do Brasil mediante a inscrio no respectivo registro do ato de
criao, nos termos da legislao brasileira, vedado ao poder pblico negar-


XIII
lhes reconhecimento ou registro do ato de criao, devendo tambm ser averbadas
todas as alteraes por que passar o ato.
Artigo 4
A Santa S declara que nenhuma circunscrio eclesistica do Brasil depender de
Bispo cuja sede esteja fixada em territrio estrangeiro.
Artigo 5
As pessoas jurdicas eclesisticas, reconhecidas nos termos do Artigo 3, que, alm
de fins religiosos, persigam fins de assistncia e solidariedade social, desenvolvero a
prpria atividade e gozaro de todos os direitos, imunidades, isenes e benefcios
atribudos s entidades com fins de natureza semelhante previstos no ordenamento
jurdico brasileiro, desde que observados os requisitos e obrigaes exigidos pela
legislao brasileira.
Artigo 6
As Altas Partes reconhecem que o patrimnio histrico, artstico e cultural da Igreja
Catlica, assim como os documentos custodiados nos seus arquivos e bibliotecas,
constituem parte relevante do patrimnio cultural brasileiro, e continuaro a cooperar para
salvaguardar, valorizar e promover a fruio dos bens, mveis e imveis, de propriedade
da Igreja Catlica ou de outras pessoas jurdicas eclesisticas, que sejam considerados
pelo Brasil como parte de seu patrimnio cultural e artstico.
1. A Repblica Federativa do Brasil, em ateno ao princpio da cooperao,
reconhece que a finalidade prpria dos bens eclesisticos mencionados no caput deste
artigo deve ser salvaguardada pelo ordenamento jurdico brasileiro, sem prejuzo de
outras finalidades que possam surgir da sua natureza cultural.
2. A Igreja Catlica, ciente do valor do seu patrimnio cultural, compromete-se a
facilitar o acesso a ele para todos os que o queiram conhecer e estudar, salvaguardadas
as suas finalidades religiosas e as exigncias de sua proteo e da tutela dos arquivos.
Artigo 7
A Repblica Federativa do Brasil assegura, nos termos do seu ordenamento
jurdico, as medidas necessrias para garantir a proteo dos lugares de culto da Igreja
Catlica e de suas liturgias, smbolos, imagens e objetos cultuais, contra toda forma de
violao, desrespeito e uso ilegtimo.
1. Nenhum edifcio, dependncia ou objeto afeto ao culto catlico, observada a
funo social da propriedade e a legislao, pode ser demolido, ocupado, transportado,
sujeito a obras ou destinado pelo Estado e entidades pblicas a outro fim, salvo por
necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, nos termos da Constituio
brasileira.
Artigo 8
A Igreja Catlica, em vista do bem comum da sociedade brasileira, especialmente
dos cidados mais necessitados, compromete-se, observadas as exigncias da lei, a dar
assistncia espiritual aos fiis internados em estabelecimentos de sade, de assistncia
social, de educao ou similar, ou detidos em estabelecimento prisional ou similar,
observadas as normas de cada estabelecimento, e que, por essa razo, estejam


XIV
impedidos de exercer em condies normais a prtica religiosa e a requeiram. A
Repblica Federativa do Brasil garante Igreja Catlica o direito de exercer este servio,
inerente sua prpria misso.
Artigo 9
O reconhecimento recproco de ttulos e qualificaes em nvel de Graduao e
Ps-Graduao estar sujeito, respectivamente, s exigncias dos ordenamentos
jurdicos brasileiro e da Santa S.
Artigo 10
A Igreja Catlica, em ateno ao princpio de cooperao com o Estado, continuar
a colocar suas instituies de ensino, em todos os nveis, a servio da sociedade, em
conformidade com seus fins e com as exigncias do ordenamento jurdico brasileiro.
1. A Repblica Federativa do Brasil reconhece Igreja Catlica o direito de
constituir e administrar Seminrios e outros Institutos eclesisticos de formao e
cultura.
2. O reconhecimento dos efeitos civis dos estudos, graus e ttulos obtidos nos
Seminrios e Institutos antes mencionados regulado pelo ordenamento jurdico
brasileiro, em condio de paridade com estudos de idntica natureza.
Artigo 11
A Repblica Federativa do Brasil, em observncia ao direito de liberdade religiosa,
da diversidade cultural e da pluralidade confessional do Pas, respeita a importncia do
ensino religioso em vista da formao integral da pessoa.
1. O ensino religioso, catlico e de outras confisses religiosas, de matrcula
facultativa, constitui disciplina dos horrios normais das escolas pblicas de ensino
fundamental, assegurado o respeito diversidade cultural religiosa do Brasil, em
conformidade com a Constituio e as outras leis vigentes, sem qualquer forma de
discriminao.
Artigo 12
O casamento celebrado em conformidade com as leis cannicas, que atender
tambm s exigncias estabelecidas pelo direito brasileiro para contrair o casamento,
produz os efeitos civis, desde que registrado no registro prprio, produzindo efeitos a
partir da data de sua celebrao.
1. A homologao das sentenas eclesisticas em matria matrimonial,
confirmadas pelo rgo de controle superior da Santa S, ser efetuada nos termos da
legislao brasileira sobre homologao de sentenas estrangeiras.
Artigo 13
garantido o segredo do ofcio sacerdotal, especialmente o da confisso
sacramental.
Artigo 14
A Repblica Federativa do Brasil declara o seu empenho na destinao de espaos
a fins religiosos, que devero ser previstos nos instrumentos de planejamento urbano a
serem estabelecidos no respectivo Plano Diretor.


XV
Artigo 15
s pessoas jurdicas eclesisticas, assim como ao patrimnio, renda e servios
relacionados com as suas finalidades essenciais, reconhecida a garantia de imunidade
tributria referente aos impostos, em conformidade com a Constituio brasileira.
1. Para fins tributrios, as pessoas jurdicas da Igreja Catlica que exeram
atividade social e educacional sem finalidade lucrativa recebero o mesmo tratamento e
benefcios outorgados s entidades filantrpicas reconhecidas pelo ordenamento jurdico
brasileiro, inclusive, em termos de requisitos e obrigaes exigidos para fins de
imunidade e iseno.
Artigo 16
Dado o carter peculiar religioso e beneficente da Igreja Catlica e de suas
instituies:
I -O vnculo entre os ministros ordenados ou fiis consagrados mediante votos e as
Dioceses ou Institutos Religiosos e equiparados de carter religioso e portanto,
observado o disposto na legislao trabalhista brasileira, no gera, por si mesmo, vnculo
empregatcio, a no ser que seja provado o desvirtuamento da instituio eclesistica.
II -As tarefas de ndole apostlica, pastoral, litrgica, catequtica, assistencial, de
promoo humana e semelhantes podero ser realizadas a ttulo voluntrio, observado o
disposto na legislao trabalhista brasileira.
Artigo 17
Os Bispos, no exerccio de seu ministrio pastoral, podero convidar sacerdotes,
membros de institutos religiosos e leigos, que no tenham nacionalidade brasileira, para
servir no territrio de suas dioceses, e pedir s autoridades brasileiras, em nome deles, a
concesso do visto para exercer atividade pastoral no Brasil.
1. Em conseqncia do pedido formal do Bispo, de acordo com o ordenamento
jurdico brasileiro, poder ser concedido o visto permanente ou temporrio, conforme o
caso, pelos motivos acima expostos.
Artigo 18
O presente acordo poder ser complementado por ajustes concludos entre as Altas
Partes Contratantes.
1. rgos do Governo brasileiro, no mbito de suas respectivas competncias e
a Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil, devidamente autorizada pela Santa S,
podero celebrar convnio sobre matrias especficas, para implementao do presente
Acordo.
Artigo 19
Quaisquer divergncias na aplicao ou interpretao do presente acordo sero
resolvidas por negociaes diplomticas diretas.
Artigo 20
O presente acordo entrar em vigor na data da troca dos instrumentos de
ratificao, ressalvadas as situaes jurdicas existentes e constitudas ao abrigo
do Decreto n 119-A, de 7 de janeiro de 1890 e do Acordo entre a Repblica Federativa


XVI
do Brasil e a Santa S sobre Assistncia Religiosa s Foras Armadas, de 23 de outubro
de 1989.
Feito na Cidade do Vaticano, aos 13 dias do ms de novembro do ano de 2008, em
dois originais, nos idiomas portugus e italiano, sendo ambos os textos igualmente
autnticos.
PELA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL
Celso Amorim
Ministro das Relaes Exteriores
PELA SANTA S
Dominique Mamberti
Secretrio para Relaes com os Estados