CONSTITUCIONAL
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GACETA CONSTITUCIONAL N 57 307
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Qu es el debido proceso legal?
*
Humberto VILA
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Este trabajo examina el contenido normativo del dispositivo relativo al de-
bido proceso legal. En la primera parte, se analiza el llamado principio del
debido proceso legal sustancial, especialmente para saber si l puede ser
el fundamento de los deberes de proporcionalidad y de razonabilidad. En la
segunda parte, se investiga sobre el denominado principio del debido pro-
ceso legal procedimental, especficamente para saber si l puede ser con-
trapuesto a los deberes de proporcionalidad y de razonabilidad y si posee un
sentido normativo autnomo en lo que respecta a sus subelementos ya pre-
vistos en el texto constitucional.
INTRODUCCIN
La Constitucin Federal brasilea garantiza
el debido proceso legal (art. 5, LIV, de la
CF/1988). Esa expresin ha sido utilizada,
por la doctrina y jurisprudencia, con dos con-
notaciones diferentes e independientes: una
sustancial, denotativa de las exigencias de
proporcionalidad y de razonabilidad; y una
procedimental, indicativa de la garanta de
un proceso adecuado o justo.
La Constitucin, aunque prevea el debido
proceso legal, no lo concepta ni indica sus
funciones, y por ello surgen dudas en lo relati-
vo a su funcionalidad. Esas indagaciones cre-
cen cuando se constata que varios de los ele-
mentos normalmente deducidos del debido
proceso legal son previstos en dispositivos
especficos de la propia Constitucin, gene-
rando la impresin de que su previsin expre-
sa es superflua.
En razn de ese contexto, este artculo tiene la
finalidad de responder a las siguientes indaga-
ciones: es correcto usar el dispositivo relati-
vo al debido proceso legal como fundamento
normativo de los deberes de proporcionalidad
y de razonabilidad y, por lo tanto, del llamado
debido proceso legal sustancial? Es con-
sistente separar el debido proceso legal sus-
tancial del denominado debido proceso legal
procedimental? Cul es el contenido norma-
tivo del debido proceso legal en la Consti-
tucin brasilea? Es lo que se responder a
continuacin.
* Traduccin de Renzo Cavani, candidato a Mster con nfasis en Derecho Procesal Civil en el Programa de Postgrado de
la Universidade Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS). El presente artculo fue publicado originalmente en la Revista de
Processo, v. 33, N 163, setiembre, 2008, pp. 50-59.
** Posdoctor en Teora del Derecho por la Harvard Law School, donde fue Visiting Scholar en 2006. Doctor en Derecho Tribu-
tario por la Universidad de Mnich (summa cum laude). Jefe del Departamento de Derecho Econmico y de Trabajo y Coor-
dinador del Programa de Posgrado de la UFRGS. Profesor de Derecho Tributario, Financiero y Econmico y en los cursos
de Maestra y Doctorado de la misma casa de estudios. Abogado y parecerista en Porto Alegre y So Paulo.
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D OCTRINA
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I. LA INSTITUCIN DE PRINCIPIOS Y
SUS IMPLICACIONES
1. El deber de realizacin de los principios
1.1. La Constitucin brasilea instituy va-
rios principios. Un principio es una norma
que apunta a un estado ideal de cosas a
ser promovido, sin indicar, no obstante, los
comportamientos cuya adopcin ir a con-
tribuir para la promocin gradual de ese
ideal
1
. Aunque no describa cules compor-
tamientos deben ser adoptados, la mera
institucin de un principio, ya impone la
adopcin de aquellas conductas adecua-
das e indispensables para su promocin.
Una conducta inadecuada no promueve el
principio que legitima su uso. Yerra el blan-
co. Se desva del fin que pretende promo-
ver y que justifica su utilizacin. El deber
de adopcin de comportamientos ade-
cuados proviene, por lo tanto, de la pro-
pia positivizacin de un principio. El deber
de adecuacin no es independiente, en
su fundamento, de determinado principio,
sino proveniente de su contenido norma-
tivo. No hay, por ejemplo, la proteccin de
la libertad ms el deber de adecuacin,
sino la proteccin de la libertad de modo
adecuado, por el simple motivo de que con
conductas inadecuadas para su promocin
ella no se realiza. As, el deber de adecua-
cin es consecuencia lgica de la mera po-
sitivizacin de un principio.
1.2. Ocurre que la Constitucin no prote-
ge apenas un fin, sino varios. Como el Es-
tado debe proteger ms de un fin al mis-
mo tiempo, debe escoger, entre todos los
comportamientos adecuados para prote-
ger uno, aquel que restrinja en la menor
medida el otro fin, que igualmente preci-
sa ser promovido. La eleccin de cualquier
otro comportamiento revela que el Estado
est restringiendo innecesariamente un fin
que tambin debe promover.
El deber de necesidad adviene, as, de la
propia positivizacin de varios principios
que deben ser realizados simultneamente.
El deber de necesidad, de esta manera, no
es independiente, en su fundamento, de
los principios, sino proveniente de su pro-
pia proteccin simultnea. No hay, de ese
modo, la institucin de determinados prin-
cipios ms el deber de necesidad, sino la
proteccin de determinados principios en
la medida de lo necesario. De ah la con-
clusin de que el deber de necesidad es
consecuencia lgica de la positivizacin de
ms de un principio.
1.3. La Constitucin no protege apenas
dos fines, sino un conjunto de ellos. Como
el Estado debe realizar una pluralidad de
principios, debe hacerlo adoptando com-
portamientos que produzcan efectos que
los promuevan ms de lo que los restrin-
jan. Por ello, el Estado no puede, so pre-
texto de promover, en determinado grado,
la realizacin de un fin, escoger un compor-
tamiento que cause una restriccin, en ma-
yor medida, para la realizacin de otro fin,
o de otros fines. El deber de proporcionali-
dad proviene, por consiguiente, de la pro-
pia positivizacin de un conjunto de princi-
pios, a ser promovido ms que restringido.
As, el deber de proporcionalidad no es in-
dependiente, en cuanto al fundamento, del
conjunto de principios, sino proveniente de
su proteccin. No hay institucin de un con-
junto de principios ms el deber de pro-
porcionalidad, sino la proteccin de deter-
minados principios de modo proporcional.
De ah que resulte que el deber de propor-
cionalidad es consecuencia lgica de la po-
sitivizacin de un conjunto de principios.
1.4. Para usar una metfora, el deber
de adecuacin est para un principio as
como la sombra est para el objeto que se
interpone entre el sol y el suelo. Separar
el deber de adecuacin del principio que
debe ser adecuadamente promovido es
1 VILA, Humberto. Teora de los principios. Trad. Laura Criado Snchez. Marcial Pons, Madrid, 2011, p. 70.
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GACETA CONSTITUCIONAL N 57
QU ES EL DEBIDO PROCESO LEGAL?
309
El dispositivo relativo
al debido proceso legal
debe, por tanto, ser en-
tendido en el sentido de
un principio nicamente
procedimental. La Consti-
tucin, para no dejar du-
das con relacin a la exis-
tencia de un derecho a la
proteccin de derechos,
resolvi hacer explcito
el derecho a un proceso
adecuado o justo.