Direito Comercial III - Esquizofrenia

OTVIO AUGUSTUS CARMO
Professor de Direito Comercial da Universidade Estadual de Santa Cruz (Uesc). Advogado.

Ps-graduado em Direito Processual Civil pela Universidade Estadual de Santa Cruz.

DIREITO
COMERCIAL
Volume 3
Falncia e Recuperao Empresarial
1 edio
2008

Organizao, Diagramao e Transcries
Aquele Que Ingeriu Nescau com gua da Torneira

EDITORA
ESQUIZOFRENIA
HITS

DIREITO COMERCIAL III
Aula n. 01
29 de agosto
de 2008
2008 Esquizofrenia Hits. Todos os direitos reservados.

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FALNCIA E RECUPERAO EMPRESARIAL:
INTRODUO - ASPECTOS PROCESSUAIS

SUMRIO: 1. Institutos fundamentais do Direito Processual. 1.1. Jurisdio.
1.2. Ao. 1.2.1. Condies da ao. 1.3. Processo. 1.3.1. Processo de
conhecimento. 1.3.1.1. Classificao das aes de conhecimento. 1.3.1.2.
A teoria do peso 15 de Pontes de Miranda. 1.3.2. Processo cautelar.
1.3.2.1. Tutela cautelar x tutela antecipatria.

Neste estudo, se enfocar a falncia com mais afinco do que a recuperao
empresarial, dada a importncia social da primeira, tendo em vista que h muito mais
falncias do que processos de recuperao de empresas.
Ao se iniciar a anlise da falncia, depara-se, j, com certa dificuldade: ela, antes de
qualquer coisa, uma espcie de processo de execuo coletiva
1
. Sabendo-se que a falncia
possui dimenses material e processual, necessrio saber, quanto ao ltimo aspecto, qual
a funo que a falncia exerce dentro do sistema processual brasileiro. Muitos dos institutos
e das regras da falncia so explicados e legitimados em razo de sua finalidade; entender o
campo da natureza processual da falncia, sob o ponto de vista da funo que desempenha,
em muito auxilia compreenso de toda a sua estrutura.
Para que se d uma explicao adequada sobre esse sistema, necessrio visualiz-lo
apenas com essa pretenso, sem buscar qualquer incurso muito profunda no Direito
Processual.
1. INSTITUTOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO PROCESSUAL
1.1. Jurisdio
2

o poder-dever do Estado de declarar (no processo de conhecimento) ou atuar (no
processo de execuo) a vontade concreta da lei conceito de Chiovenda; solucionar os
conflitos (compor a lide, na viso de Carnelutti).
1.2. Ao
o direito subjetivo pblico que tem o jurisdicionado de provocar o exerccio da
jurisdio pelo Estado o que no significa direito a uma sentena favorvel; no caso do
processo de conhecimento, que se julgue o processo com a devida anlise do mrito. No
sistema processual brasileiro, o direito ao no corresponde ao direito invocado pela parte

1
Mais adiante se ver que a falncia tem duas naturezas: h a dimenso material um sistema que regula o status
jurdico do falido, no que diz respeito s suas relaes obrigacionais (ativas e passivas) no plano da
responsabilidade patrimonial , e a dimenso processual, agora sob enfoque.
2
Que tal drobar e jogar fora o que o professor falou sobre jurisdio? tudo to ultrapassado que eu me sinto
no dever de transcrever o conceito modernoso de Fredie Didier Jr.: a funo atribuda a terceiro imparcial de
realizar o Direito de modo imperativo e criativo, reconhecendo/efetivando/protegendo situaes jurdicas
concretamente deduzidas, em deciso insuscetvel de controle externo e com aptido para tornar-se indiscutvel.

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no fazendo mais sentido a teoria imanentista, presente no artigo 75 do Cdigo Civil de
1916 (a todo direito corresponde uma ao, que o assegura). Essa teoria retratava uma
vinculao indevida entre o direito material e o direito ao. Hoje vigora a teoria ecltica
a ao um direito abstrato, mas condicionado.
1.2.1. Condies da ao
A ao independe da existncia do direito material invocado; embora seja um direito
autnomo, est sujeita a determinadas condies: a) interesse de agir, b) possibilidade
jurdica do pedido e c) legitimidade ad causam.
a) Interesse de agir pode ser traduzido como a necessidade do autor em obter o
provimento jurisdicional. No h interesse de agir quando, por exemplo, uma pessoa
impetra mandado de segurana em face do reitor de uma universidade, para que se
realize a sua matrcula, se nenhum bice foi imposto prtica daquele ato. Hoje se d
uma ampliao a essa condio, englobando, tambm, a adequao da tutela
pretendida ao veculo processual intentado
3
.
b) Possibilidade jurdica do pedido Ocorre quando a tutela invocada est prevista no
ordenamento jurdico.
c) Legitimidade ad causam uma condio muito fcil de visualizar, mas que
confundida at mesmo por quem entende. a coincidncia entre os sujeitos da
relao processual (autor e ru) e os sujeitos da relao de direito material invocada
(credor e devedor ou pai e filho, por exemplo), que, necessariamente, deve haver. Na
Justia do Trabalho, comum o ru negar o vnculo de emprego alegado pelo autor
invocando a ilegitimidade passiva nunca fui empregador; como o reclamado deve
ser o empregador e este no sou eu, t rolando ilegitimidade. uma viso
equivocada, porque, se A se diz empregado de B, isso basta para que B figure no
plo passivo da demanda. Sujeitos da relao processual: A e B; sujeitos da relao
de trabalho invocada: A e B; dessa forma, h legitimidade das partes. Se h ou no
relao de emprego ou contrato de prestao de servio, trata-se de questo de
mrito
4
.
1.3. Processo
o instrumento necessrio ao exerccio da ao. o meio pelo qual o jurisdicionado
exerce o seu direito de ao, e o Estado-juiz presta a funo jurisdicional. O processo deve,
portanto, ter a estrutura que se amolde ao respectiva. Por haver naturezas jurdicas
diferentes na ao (de conhecimento, de execuo e cautelar) porque diferentes so as
naturezas da jurisdio nela exercida (reconhecer, efetivar e assegurar situaes jurdicas) h
trs espcies de processo, correspondentes s trs espcies de ao: processo de
conhecimento, processo de execuo e processo cautelar.

3
Hoje? Esse negcio era da poca em que Gretchen ainda era gata.
4
Isso ocorre porque o CPC adota a teoria da assero, baseada unicamente nas afirmaes do autor. Achou besta?
Tem gente que concorda com voc! Fredie Didier Jr. defende a abolio das condies da ao, pois, ao menos
nos casos de legitimidade de agir ordinria e possibilidade jurdica do pedido, impossvel extrem-las do mrito
da causa [...] A falta de uma dessas condies, reconhecida liminarmente ou aps instruo, deveria dar ensejo,
sempre, a uma deciso de mrito. DIDIER JR., Fredie. Curso de direito processual civil. v. 1. teoria geral do
processo e processo de conhecimento. 9. ed. Salvador: Jus Podivm, 2008. p. 174.

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1.3.1. Processo de conhecimento
No processo de conhecimento, conforme a concepo de Chiovenda
5
, o juiz declara a
vontade concreta da lei. Esta conteria uma vontade abstrata e geral, correspondente sua
prpria natureza; por meio da jurisdio que se obtm a aplicao da norma ao plano da
relao intersubjetiva. O juiz, dessa forma, declara, saindo da generalidade e da abstrao do
enunciado da norma, e vindo individualidade da situao deduzida, dando concretude
norma
6
. H quem diga que a finalidade do processo a composio da lide (Carnelutti),
numa viso unitria do sistema processual
7
.
Pode-se dizer que a atividade exercida pelo juiz, no processo de conhecimento, ,
realmente, a de julgamento propriamente dito no sentido material, de compor a lide,
manifestando a jurisdio sobre um conflito de direito material entre as partes. Nos processos
de execuo e cautelar, pode-se dizer que h julgamento, pois h resoluo do mrito da lide
mas no no campo do direito material. Somente no processo de conhecimento h
declarao judicial sobre o conflito de interesses entre os sujeitos da relao processual.
Assim, s aqui se pode dizer que h julgamento em sentido estrito pois o juiz diz quem
tem razo acerca do litgio de direito material.
1.3.1.1. Classificao das aes de conhecimento
As aes, no processo de conhecimento, se classificam em declaratrias, constitutivas
e condenatrias, para a doutrina clssica
8
, e, para a moderna, incluem-se, tambm as aes
executivas lato sensu e mandamentais.
a) Aes declaratrias visam a declarar a existncia de uma relao jurdica. S se
declara o que j existe; em rigor, a ao declaratria e a respectiva tutela a sentena
declaratria , em nada alteram o mundo do direito, exceto pelo acertamento jurdico
manifestado pelo fenmeno da coisa julgada material.
b) Aes constitutivas tm a finalidade de constituir uma nova situao jurdica,
criando, extinguindo, modificando ou transferindo um direito (ex.: ao de separao
judicial extingue a sociedade conjugal; ao de resciso de contrato pe fim
relao contratual). O verbo utilizado pelo juiz, na sentena constitutiva, decretar,
enquanto que, na declaratria, declarar.
c) Aes condenatrias So as aes que impem o cumprimento de uma obrigao,
criando o ttulo judicial pelo qual se dar a execuo daquela obrigao de dar, fazer
ou no fazer.

5
Chiovenda, de novo, NO, PELAMORDEDEUS!
6
Bom, acho que isso tem algum valor histrico... Embolorado, mas histrico.
7
Na concepo unitria, no h aplicao da norma abstrata situao dada, mas sim da norma concreta; a
norma abstrata no atua, no possuindo eficcia at que se individualize por meio da sentena. unitria porque
a sentena cria algo novo para o Direito, no sendo mera declarao (e, por isso, fora do ordenamento jurdico) da
norma abstrata ainda que encontre nela os seus limites. uma concepo arcaica, pois os limites da atuao
jurisdicional no esto na lei, mas na Constituio. A diferena est na atividade criativa do juiz, inexistente
quando se refere legalidade formal da teoria caneluttiana, e que se manifesta somente quando o juiz capaz de
criar a norma a partir dos princpios e regras (especialmente as clusulas gerais) contidas em todo o sistema
jurdico, principalmente no texto constitucional. Confuso? Leia Marinoni!
8
Alm de um tal de Alexandre Freitas Cmara.

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d) Aes executivas a diferena entre estas e as anteriores no se d apenas quanto ao
veculo processual, como geralmente se pensa. Uma ao executiva, que impe uma
ordem ao ru para o cumprimento de uma obrigao, no pode ser considerada
condenatria por conta da forma de cumprimento do provimento jurisdicional. Na
ao de condenao, h uma fase anterior, de conhecimento, e a fase de execuo;
nas aes executivas lato sensu, a execuo se d nos prprios autos daquela
sentena, j que inerente tutela jurisdicional invocada. Pela nova sistemtica do
Cdigo de Processo Civil, ressaltou-se a efetiva diferena entre as aes condenatrias
e as aes executivas lato sensu, em termos se sua natureza, no mais da forma de ser
executada (afinal, no h mais processo de execuo para cumprimento de sentena
condenatria). A ao condenatria implica, quando executada, uma transferncia da
propriedade do bem litigioso. Num exemplo de condenao ao cumprimento de
obrigao de dar R$ 5.000,00, a execuo se d retirando-se a quantia, pelas diversas
formas possveis, do patrimnio do devedor (ru) e incorporando-se ao do credor
(autor). Pressupe-se, dessa forma, que o bem reclamado pelo autor esteja no
patrimnio do ru, e que este tenha a obrigao de transferi-lo quele o que no
ocorre na ao executiva lato sensu (ex.: ao reivindicatria), pois, aqui, o direito ou o
bem j so de titularidade do autor. A sentena, e a sua respectiva execuo, retiram
da posse ou da deteno do ru o bem que j pertencia ao autor e lhe devolve
9
.
e) Aes mandamentais Pode-se dizer que, grosso modo, possuem o mesmo contedo
das aes executivas, mas, em havendo inrcia do ru, no pode ocorrer, na sentena
mandamental, substituio judicial da declarao de vontade dele. A tutela
jurisdicional impe uma coero sobre o ru para que realize a prestao, porm,
caso o inadimplemento se protraia no tempo, o juiz no poder fazer as vezes do
demandado. Por exemplo, se um estudante impetra mandado de segurana em face
do reitor da universidade, a fim de que este realize a matrcula, caso haja resistncia
da autoridade coatora, no poder o juiz matricular o autor, substituindo o ru
10
.
Com a reforma da execuo, aumentou a crtica concepo quinria das aes,
havendo, para alguns, apenas trs naturezas de ao no processo de conhecimento as
mandamentais e executivas seriam, meramente, espcies de aes condenatrias.
Defendendo a concepo trinria: Alfredo Buzaid, Ada Pellegrini Grinover, Cndido Rangel
Dinamarco e Alexandre Freitas Cmara. Defendendo a classificao quinria, Calmon de
Passos e Luiz Guilherme Marinoni.
1.3.1.2. A teoria do peso 15 de Pontes de Miranda
Para Pontes de Miranda, toda atividade jurisdicional de conhecimento tem um pouco
de cada uma daquelas naturezas explicitadas (declaratria, constitutiva, condenatria,
mandamental e executiva). Uma sentena declaratria tem como carga principal a funo de
declarar. Com os pesos (variveis de 1 a 5) dados pelo finado autor alagoano, a sentena

9
Bom, para Pontes de Miranda isso a, mas, para Marinoni, no se deve distinguir essas duas espcies de aes
por critrios de direito material. O que deve diferir uma de outra a finalidade de se obter a tutela especfica do
direito, que s ocorre na ao executiva a ao condenatria se resume ao ressarcimento pelo equivalente em
pecnia. CHEGA DE PONTES DE MIRANDA!
10
Alm disso, as aes executivas se referem a obrigaes de dar, ao passo que as aes mandamentais dizem
respeito a obrigaes de fazer ou no fazer.

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declaratria, no que tange declarao teria carga 5; ela cria, tambm, algo de novo no
mundo jurdico, pelo efeito da coisa julgada, tendo peso 4 na constituio; ela tem o efeito
anexo de condenao no que se refere s custas processuais e aos honorrios advocatcios
, cujo peso 3; h, na mesma sentena, mandamentos dados pelo juiz (intimar-se, publicar-
se, registrar-se) logo, h peso 2 nesse aspecto
11
. Todas as demais sentenas sempre tm
peso 4 quanto ao efeito declaratrio porque toda e qualquer sentena sempre uma
declarao; quando o juiz condena o ru, antes declara que o mesmo devedor em face do
autor; quando profere deciso executiva em ao de despejo, antes declara que o ru
inadimplente quanto s obrigaes oriundas do contrato de locao.
Calmon de Passos, criticando essa teoria, batizou-a de teoria do jegue pois esse
animalzinho simptico que costuma carregar peso. Os efeitos anexos da sentena no lhe
outorgam natureza diversa estar-se-ia confundindo o que acessrio com o que
principal.
1.3.1.3. Limites objetivos da coisa julgada
As razes de decidir nunca fazem parte da coisa julgada; o que abarcado por este
fenmeno somente a parte dispositiva da sentena. Por exemplo, se A sofre uma batida
de carro por culpa de B, e este condenado reparao do dano material, somente a parte
dispositiva julgo procedente o pedido formulado por A contra B, razo pela qual,
condeno o ru, aos pagamentos, em parcela nica, ao autor, do valor de R$ 0,75, a ttulo de
danos materiais faz coisa julgada. Caso A resolva mover nova ao em face de B, desta
vez fundada em reparao de lucros cessantes, no poder o juiz afirmar, com base no outro
julgado, que B tem culpa pois as razes de decidir (a culpa de B, no exemplo) no
transitam em julgado, salvo se houver ao declaratria incidental ou incidente processual.
1.3.2. Processo cautelar
A funo exercida pelo juiz, no processo cautelar, a de assegurar a efetividade de
outra tutela jurisdicional, de conhecimento ou de execuo entendida como a existncia e a
integridade do bem invocado quando da anlise da tutela de mrito nos processos de
conhecimento e de execuo. O processo cautelar assegura a tutela, mas no entrega o bem
nem a autor nem a ru, pois visa apenas a proteger a coisa. Por exemplo, Marcinho move
ao contra Vivi Fernandez exigindo seu carro de volta; porm ela ameaa queim-lo.
Marcinho pode intentar ao cautelar para proteger o bem litigioso, retirando-o do domnio
de Vivi, com a finalidade de assegurar que a tutela jurisdicional do processo de conhecimento
a ao possessria seja efetiva quando for prestada.
Num processo de execuo, pode o ru dilapidar seu patrimnio (doando bens de
m-f) para que o credor no se satisfaa pois no haver bens a serem penhorados. Cabe
ao autor, em ao cautelar, suscitar arresto (medida cautelar em que se antecipa a penhora, a
fim de se evitar as fraudes execuo e contra credores).
O bem tutelado no o direito material invocado; o processo principal. Portanto, em
sendo assim, aquele bem no pode ser entregue a qualquer das partes. O provimento
cautelar jamais satisfativo.

11
Otvio Augustus esqueceu onde entra o aspecto executivo da sentena declaratria...

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1.3.2.1. Tutela cautelar x tutela antecipatria satisfativa
Ambas so espcies de tutelas de urgncia, mas, na ltima, se antecipa a satisfao do
direito invocado pela parte; j a tutela cautelar busca preservar a futura eficcia da tutela
satisfativa, em vez de conferir-lhe eficcia imediata. No sistema anterior, quando no havia
tutela antecipatria, o provimento liminar s poderia ser concedido por meio de ao
cautelar. Por exemplo: a Rede Globo, em determinado momento histrico, tinha obtido a
exclusividade de exibio dos jogos do Campeonato Brasileiro. Num domingo, ao perceber
que a Rede Bandeirantes se preparava para instalar equipamentos, num estdio, para
transmitir os jogos que, em tese, eram de transmisso exclusiva da concorrente , decidiu
acionar o Judicirio.
O sistema processual da poca recomendava o procedimento ordinrio longo
demais para obteno da tutela adequada do direito almejado. A soluo mais rpida era
mover uma ao cautelar em que cabia provimento liminar ; o juiz poderia, tendo em vista
as razes teleolgicas do direito processual
12
dar uma finalidade satisfativa ao provimento
cautelar
13
.
O processo cautelar, segundo Ovdio Baptista da Silva, a segurana da utilidade do
provimento jurisdicional. Visa, portanto, a assegurar para executar, enquanto que a tutela
antecipatria satisfativa executa para assegurar, em decorrncia da previso, no novo sistema
processual civil, de deciso em carter liminar.
O processo de conhecimento tem trs fases principais: postulatria, instrutria e
decisria. A antecipao da fase decisria, antes de as provas serem produzidas e o juiz
conhecer com profundidade da matria, sempre esbarrou na ideologizao do procedimento
ordinrio. No se concebia uma deciso judicial que no fosse baseada na certeza jurdica
14
.
Todavia, em todo processo h deciso liminar ainda que negativa, quando da inrcia do
autor, em que o juiz assegura ao ru sua situao jurdica at a deciso definitiva.
No sistema anterior, o nus tempo do processo sempre pesava contra o autor que
deveria esperar o fim do processo para obter o provimento jurisdicional que lhe satisfizesse.
No entanto, moderna e otavio-augusticamente, se entende que o tempo do processo deve
correr contra aquele que tem, no plano da plausibilidade e da verossimilhana, uma situao
mais fraca.

* *
*

12
Traduzindo: fazer um direito-alternativo-bom-pra-megaempresrio.
13
Hoje s lascar uma ao inibitria e t tudo resolvido.
14
Dizem as ms lnguas que isso, na verdade, era a desconfiana das pessoas em relao aos juzes do ancient
regime.


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PROCESSO DE EXECUO

SUMRIO: 1. Introduo. 2. Atividade jurisdicional na execuo. 3. Espcies
de execuo. 3.1. Execuo singular. 3.2. Execuo coletiva.

1. INTRODUO
Ao lado dos processos de conhecimento e cautelar, chegando mais perto do que
interessa ao estudo da falncia e da recuperao empresarial, h o processo de execuo. Este
trabalhado no plano da jurisdio satisfativa, que pode ser tanto de conhecimento como de
execuo.
No primeiro caso, a satisfao se consubstancia (numa concepo chiovendiana) na
declarao da vontade concreta da lei. O comando normativo sai da generalidade e da
abstrao do texto normativo e passa concretude da situao jurdica apresentada por
meio da sentena, a lei das partes, ou do contrato (nesse caso, obviamente, sem passar pela
jurisdio). A concretizao do direito se d, sobretudo, no plano da sentena, instrumento
pelo qual o direito emerge com seu carter vinculante posto que a norma particular de
observncia obrigatria e coercitiva para as partes. A lei contempla normas de contedo
abstrato, no tendo incidncia direta sobre o indivduo; no porque o direito tipifica o
homicdio como crime que se deixa de matar. Mas quando, numa execuo civil, o juiz diz
pague, o sujeito obrigado a cumprir a ordem independentemente de sua vontade.
No segundo caso, a satisfao se d pela atuao da vontade concreta da lei
15
. J houve
a declarao no plano concreto; o que importa, aqui, que essa vontade atue, que esse
comando, fruto de um ttulo executivo, seja, de fato, executado. O termo execuo vincula-se
noo de cumprimento; a execuo de uma obrigao pode se dar voluntariamente ou de
maneira forada assim, execuo nem sempre se liga idia de coero judicial.
2. ATIVIDADE JURISDICIONAL NA EXECUO
Como visto, no processo de execuo, no h espao para julgamento em sentido
estrito. Em rigor, aqui no se julga nenhum conflito entre as partes do ponto de vista do
direito material embora incidentes possam ocorrer no curso do processo , decidem-se
apenas questes relativas relao processual
16
.
O processo de execuo foi alterado significativamente em sua natureza; todo o seu
sistema foi modificado (e no apenas em questes de mera processualstica, como na
possibilidade de se haver embargos sem penhora ou antes dela, uma espcie de
institucionalizao do procedimento anteriormente conhecido como exceo de pr-
executividade; hoje possvel resistir-se execuo sem necessidade de garantia do juzo,
como ocorria naquela exceo). As recentes reformas modificaram a natureza do processo de

15
Aceite essa vontade concreta da lei com reservas.
16
Tambm por conta disso que uma impropriedade se incluir numa petio inicial de uma ao de execuo o
famoso jargo protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, uma vez que no se prova coisa
alguma em processo de execuo j que no h matria controvertida submetida cognio judicial, em razo
de j existir um ttulo constitutivo, judicial ou extrajudicial.

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execuo porque, por exemplo, a execuo judicial deixou de ser ao autnoma (passando a
ser fase processual), de forma semelhante ao que veio a ocorrer com os embargos
execuo de ttulo extrajudicial.
3. ESPCIES DE EXECUO
Dentro do processo de execuo, aquilo que mais interessa ao Direito Falimentar so
as espcies de execuo: singular e coletiva.
3.1. Execuo singular
O nome j denuncia muito de seu contedo: a ao intentada por uma parte autora,
denominada exeqente, em face uma parte requerida, denominada executada
17
. O processo
movido unicamente pelo interesse do credor em receber a prestao, objeto da execuo,
devida pelo executado
18
.
Saindo das questes da nova sistemtica processual (que englobam adequao de
tutela jurisdicional e a tutela inibitria), nas execues singulares, h duas classes distintas,
referentes ao contedo da obrigao devida:
a) execuo por quantia certa: se instrumentaliza pelo requerimento do autor, seguido pela
garantia do juzo o ato de constrio judicial, que submete o bem jurisdio de execuo
, o qual visa a apurar o valor do bem, vend-lo em hasta pblica, e entregar o produto ao
credor, satisfazendo o seu crdito (caso no tenha havido adjudicao).
O ato que implica a constrio judicial, na execuo singular, a penhora. Entre esse ato
e a alienao judicial do bem, pode haver resistncia (nos limites que a cognio do processo
judicial permite) do executado atravs de uma ao autnoma de conhecimento (pelos
embargos execuo), ou por expediente dentro do prprio processo de execuo. Se a
resistncia do executado aceita integralmente, o processo de execuo extinto; se aceita
parcialmente, o valor da execuo reduzido, no montante que o juiz aceitou o questionamento
do ru. Ultrapassado o questionamento do ru, se a ao no foi extinta, o bem alienado, pelas
formas que a lei prev, e o produto da alienao entregue ao exeqente.
b) execuo para entrega de coisa e execuo de obrigao de fazer e no-fazer: difere
da execuo por quantia certa no s quanto ao objeto, mas tambm por haver uma fase
anterior, que visa a encontrar a prpria coisa, ou a instar o obrigado a adimplir sua prestao
de fazer ou no-fazer. Se a coisa for entregue, o processo extinto; caso contrrio, expede-se
mandado de busca e apreenso da coisa; se for encontrada, e entregue ao exeqente em sua
totalidade, extingue-se o processo de execuo mas se houve satisfao apenas parcial, o

17
No entanto, sabe-se que possvel haver pluralidade dos sujeitos que compem os plos da relao jurdica
processual, sem que isso altere a dualidade de partes (h sempre parte autora e parte r). As partes so
trabalhadas como plos de interesses ainda que haja vrios autores, todos eles tm o mesmo interesse
processual. J entre devedores, pode sim haver conflito, especialmente em se tratando de solidariedade passiva.
Da mesma forma que no processo, num negcio jurdico bilateral h somente duas partes (ex.: 150 pessoas so
proprietrias, em regime condominial, de um biscoito cream-cracker; ao vend-lo a duas pessoas famintas, o
negcio foi celebrado entre uma parte vendedora e uma parte compradora).
18
E se, na hiptese de Wilma, no processo de conhecimento, o autor no s perde, como tambm condenado?
O ru se torna exeqente? Para Otvio Augustus, s no que se refere aos honorrios de sucumbncia (pois
reconvenes, denunciaes da lide e outras coisas que tumultuam o processo, so demandas autnomas). Sim,
professor, e no caso de pedido contraposto? a mesma coisa? Algum a me responda, por favor.


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processo continua. Caso no se encontre o bem, ocorre a converso em execuo por
quantia certa; como a execuo , ainda, patrimonial, o que resta a apurao do valor do
bem que seria entregue, e posterior homologao judicial dos clculos que embasam a
mencionada converso.
Tanto a execuo de dar coisa diversa de pecnia quanto na execuo de obrigao
de fazer ou no-fazer, pode ocorrer a converso em ao de execuo por quantia certa
19
.
No segundo caso, promove-se a converso, caso a prestao no possa ser adimplida por
terceiro (em caso de obrigao de fazer infungvel). Segundo Otvio Augustus, em mais de
90% dos casos h converso, que segue a lgica anterior: citao ao executado para pagar,
nomear bens penhora ou apresentar resistncia, realizao da penhora, alienao judicial
do bem penhorado e entrega do produto ao exeqente.
A execuo singular s ocorre se houver um pressuposto: ter o executado bens
suficientes para a satisfao da obrigao. Diz-se bens, porque a execuo, salvo rarssimas
excees, tem cunho patrimonial no h execuo pessoal, ou seja, sobre a pessoa do
devedor
20
(as hipteses de priso civil, no Brasil, se restringem ao devedor de alimentos e ao
depositrio infiel, havendo controvrsia at mesmo na segunda hiptese). Quando o devedor
for insolvente, os crditos que algum porventura tenha em face dele no podero ser
satisfeitos via execuo singular pois se sabe que, em funo da insolvncia, no haver
bens suficientes para se adimplirem todas as obrigaes do sujeito. Como definir, ento,
quem receber e quem deixar de receber seus crditos?
possvel haver vrios processos de execuo singulares movidas, por partes
diferentes ou no, contra a mesma pessoa desde que se preencha o pressuposto de que o
exeqente tenha bens suficientes para adimplir todas as obrigaes.
EXECUES SINGULARES

Nas execues acima, foram penhorados bens individualizados de Rihanna. No
processo de 50 Cent, penhorou-se a casa de praia de Rihanna (sua casa de moradia
impenhorvel), no de Amy Lee, o piano, no de Akon, um terreno no Salobrinho, no da
vocalista do Epica, um pndulo de hipnotismo, e no de Durval, a moto da cantora. Cada
processo seguir o seu curso, sem que um tangencie o outro. O juzo vender cada bem, em
cada processo, e entregar o valor correspondente ao da obrigao ao seu respectivo credor.

19
J o inverso no rola. Entregar um boi no lugar de R$ 500.000,00 pode ser uma dao em pagamento, mas isso
no muda a natureza da execuo instaurada.
20
Antigamente, segundo relatos otvio-augsticos, o devedor era chicoteado, sob gritos de toma, descarado.
Hoje, isso virou msica da Timbalada.
R
I
H
A
N
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05 de setembro
de 2008
Se Rihanna possuir apenas um bem o terreno no Salobrinho , mas cujo valor seja
superior ao das cinco obrigaes somadas, todas as penhoras incidiro sobre ele. H,
portanto, um conflito de interesses entre os credores, que formam um concurso imprprio. O
problema resolvido pelo critrio cronolgico vendido o bem
21
, entrega-se, na totalidade,
o valor da obrigao do primeiro credor que realizou a penhora, depois o segundo, e assim
sucessivamente. Se o valor bem penhorado puder satisfazer a todas as obrigaes, no h
problema, mas, em caso negativo, estar caracterizada a insolvncia do devedor pois h
obrigaes no satisfeitas por insuficincia de seu patrimnio.
3.2. Execuo coletiva
Tudo o que foi explicitado anteriormente a lgica da pluralidade das execues
singulares, que tem por base a solvncia do devedor. Se for ele declarado insolvente
22
, no
poder ser utilizado o critrio cronolgico na satisfao dos interesses dos credores
23
. Se
assim fosse, fatalmente haveria credores sem receber qualquer parte de seu crdito
embora, na insolvncia, seja certo que isso ocorrer, no todo ou em parte, mas dever-se-
obedecer a outros pressupostos, relativos natureza do crdito.
Nesse aspecto, o Direito Civil elenca os ttulos legais de preferncia, que se dividem em
privilgios e em garantias reais. Os credores destas possuem preferncia (e seqela) em razo
de seu direito real sobre determinado bem do devedor; os credores daqueles tm preferncia
por conta da natureza do crdito (de natureza pessoal) trabalhista, fiscal, entre outros.
A lgica do processo de execuo coletiva ao contrrio da execuo singular: uma
vez que o patrimnio insuficiente para pagar todos os credores (no sendo possvel para
cada um mover processo autnomo a fim de receber seu crdito individualmente), preciso
que se instaure um processo que vise a atender aos interesses de todos os credores,
utilizando-se de todo o patrimnio do insolvente (e no bem determinado, como ocorre com
a penhora) para arrecadao e constrio judicial. Faz-se necessrio, ento, saber quem so
todos os credores, cotej-los em face do patrimnio do devedor, alienar todo o patrimnio
deste e entregar aos credores, obedecendo-se aos ttulos legais e preferncia, e na proporo
da quota de cada um.
Para o devedor insolvente no-empresrio, a execuo coletiva est prevista no Livro
II do Cdigo de Processo Civil, atendendo pelo nome de execuo contra devedor
insolvente. Caso seja empresrio, a execuo coletiva se chama falncia.

* *
*

21
Mas, e se o bem for vendido como se fosse na promoo do Meira? Na primeira praa, os lances s podem ser
dados respeitando-se o limite mnimo do valor da avaliao. Na segunda, pode-se comprar por qualquer valor
que no seja considerado vil (<50%).
22
Tem que sair da boca do juiz: olha, cara, tu t insolvente....
23
Pois, a, o processo deixaria de ser processo, e passaria a ser corrida de cem metros rasos. JAMAIS deva a Usain Bolt.


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PRINCPIOS DO DIREITO FALIMENTAR

SUMRIO: 1. Preservao da empresa. 1.1. Distino empresa x
empresrio. 2. Recuperao das empresas viveis. 3. Retirada das
empresas no-viveis. 4. Proteo dos trabalhadores. 5. Reduo do custo
do crdito. 6. Celeridade e eficincia dos processos judiciais. 7. Segurana
jurdica. 8. Participao ativa dos credores. 9. Maximizao do valor do
ativo do falido. 10. Desburocratizao da recuperao da microempresa e
da empresa de pequeno porte. 11. Rigor na punio de crimes
relacionados falncia e recuperao judicial.

Nesse momento do curso sero abordados os princpios que permeiam a falncia e a
recuperao judicial de empresas. Esse estudo se revela importante porque explica como tais
processos esto estruturados grande parte dos institutos da recuperao de empresas e da
falncia justificada a partir dessa dimenso principiolgica.
1. PRESERVAO DA EMPRESA
Esse princpio tanto o mais importante como o mais citado pela doutrina, e, ainda, o
mais discutido nos debates provenientes da reforma legislativa de 2005, quando se
promulgou a nova lei de falncias e recuperao de empresas
24
. Quando se discutia se o
projeto a ser votado contemplaria ou no tal dispositivo, o cerne do confronto se baseava na
preservao da empresa que j foi abordada anteriormente, em especial na teoria geral do
Direito Comercial.
Seu conceito revela um valor, previsto na lei de falncias, e norteador importante para
o Direito Comercial como um todo campo onde houve uma adaptao, inclusive sob o
ponto de vista doutrinrio e jurisprudencial, de vrias de suas normas em funo da
preservao da empresa. Na poca do Cdigo Comercial de 1850
25
, poder-se-ia interpretar
que, numa sociedade celebrada por prazo indeterminado, um scio, sozinho, poderia suscitar
a dissoluo daquela, mesmo sendo minoritrio. As legislaes posteriores (incluindo o
Decreto n. 3.708/1919, referente s sociedades limitadas) tambm contemplavam essa
possibilidade. A doutrina e a jurisprudncia avanaram no entendimento de que a dissoluo
requerida pelo scio minoritrio seria uma dissoluo parcial ele poderia se retirar da
sociedade, caso se tratasse de contrato por prazo indeterminado, cuja regra geral contempla
a denncia ou resilio unilateral injustificada
26
. Assim, sem respaldo legal explcito, passou-se
a entender que a dissoluo que pode o scio minoritrio requerer, nas sociedades sem
termo final, era a dissoluo parcial ou seja, a retirada do scio dissidente. Evitava-se, assim,

24
Em 2005 tambm rolou: Dez anos do CD Jagged Little Pill, de Alanis Morissette; Corao, de Rapazolla, foi eleita
a msica do Carnaval; foi lanado Harry Potter and the Half-blood Prince nas livrarias; este que vos fala passou no
vestibular de Direito e perdeu a matrcula; sub-celebridades do mundo pop foram fotografadas sem calcinha saindo
de limusines; Tony Hawks American Wasteland era o stimo jogo da melhor srie de games de skate da histria;
RBD transformou as rdios em aterros sanitrios e Menina de Ouro ganhou o Oscar de melhor filme...
25
Em 1850 eu no sei o que rolava.
26
Denncia vazia ou resilio unilateral injustificada uma forma potestativa de extino do negcio jurdico. E DA???

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setembro de 2008
a dissoluo integral da sociedade, e, assim, a extino da empresa; extinguindo-se o
empresrio, punha-se termo, tambm, empresa enquanto unidade produtiva.
Embora os diploma legais da poca no contivessem esse princpio, doutrina e
jurisprudncia passaram a interpretar o Direito Comercial a partir desse valor que passou a
impregn-lo. Hoje se diz que toda e qualquer interpretao no campo do Direito Comercial
deve levar em conta a preservao da empresa em especial no direito falimentar e
concursal, aplicado aos empresrios com crise de liquidez ou estado patrimonial deficitrio.
Diante da recuperao empresarial, fcil se perceber a manifestao direta do princpio:
recuperar a empresa preserv-la. No entanto, busca-se, tambm, a preservao da empresa
na falncia numa alterao sistmica e teleolgica em relao legislao anterior, de 1945,
quando falncia era sinnimo de extino da empresa; hoje, no mais.
1.1. Distino empresa x empresrio
Nesse contexto da preservao da empresa na falncia, faz-se necessria a adequada
distino entre empresa e empresrio. Esses dois termos contm noes diferentes; empresa
um fenmeno muito mais amplo que empresrio, que, no entanto, juridicamente, nada diz
sendo necessria uma operao de traduo em cada caso. A empresa se manifesta para o
direito de vrias maneiras, e a depender da manifestao, a regulao jurdica se dar de
formas diferentes.
Tais manifestaes se ligam idia dos perfis, elaborados por Asquini em 1943
empresrio, estabelecimento e atividade. Empresa, enquanto fenmeno econmico, ento,
engloba todo esse universo uma pessoa, denominada empresrio, que, por meio de um
conjunto de bens, exerce determinada atividade (de intermediao de bens e servios de
maneira organizada e com fito especulativo). Dessa forma, o termo empresa pode se traduzir
para o direito enquanto pessoa, sujeito de direito (pouco importando se se trata de um
empresrio individual ou coletivo) quando, na Justia do Trabalho, se declara que algum
empregado de determinada empresa, ou que certa empresa foi reclamada, est-se referindo
ao ente que parte de uma relao jurdica, ou seja, o empresrio
27
. O estabelecimento a
dimenso patrimonial da empresa, a sua manifestao para o direito enquanto coisa a
empresa foi penhorada, a empresa foi vendida
28
. J a atividade o elemento dinmico e
funcional da empresa
29
.
De que maneira ento, a distino empresa/empresrio possibilita a preservao da
empresa? Traduzindo-se o termo empresa como atividade e como estabelecimento. Preserva-
se a empresa, com o intuito de se resguardarem os empregados, a unidade produtiva, o
interesse de consumidores e fornecedores, a arrecadao de tributos etc., mantendo-se

27
Nessa operao de traduo, quem entra em falncia o empresrio. No incorreto, porm, dizer que a
empresa faliu, desde que se interprete, no contexto, que est se referindo a um dos perfis da empresa. A propsito,
tente conjugar o verbo falir no presente do indicativo. No conseguiu? Pois , trata-se de um verbo defectivo.
28
Quando h penhora do faturamento da empresa, traduz-se o termo ambguo como empresrio, uma vez que
somente uma pessoa pode ser proprietria do estabelecimento, que engloba o faturamento.
29
Um lembrete que o professor fez questo de fazer: no confundir os conceitos de empresrio individual,
sociedade e scio. S quem entra em falncia o empresrio (pessoa natural ou sociedade), no o scio. E no
tente confundir o empresrio individual como se ele tivesse dupla personalidade, pois isso o que batizou essa
editora, e se convencionou chamar de .


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apenas os seus dois ltimos perfis uma vez que no h atividade sem estabelecimento e
vice-versa. Ainda que no subsista empresa sem empresrio, pode-se substitu-lo. O que
interessa impedir que se cesse a atividade, no se desagregando a unidade produtiva. A
falncia implica a cessao da atividade de um empresrio, que suprido por outro.
No sistema anterior, iniciavam-se os atos de liquidao (venda do ativo,
transformando-o em meios lquidos de pagamento) somente depois de verificados e
classificados todos os crditos, o que poderia levar anos
30
e o decorrer do tempo levaria a
aptido funcional do conjunto de bens, junto com o seu valor. Hoje, a liquidao acontece no
incio do processo; decretada a falncia, arrecadam-se os bens e realiza-se a alienao,
buscando-se manter o estabelecimento enquanto unidade produtiva, com sua colocao no
mercado, aviamento, marca (se houver) ainda em evidncia, e sub-rogao de contratos,
quando for possvel. Essa continuidade, na falncia (que implica a extino da empresa
enquanto pessoa), como visto anteriormente, descola-se da figura do empresrio a
preservao da empresa se d com a substituio deste. possvel haver liquidao dos bens
da empresa por meio de alienao individual, mas, desse modo, h extino da empresa,
acarretando sua descontinuidade enquanto fenmeno jurdico.
Dessarte, a preservao da empresa, na falncia, se d no plano da celeridade
processual, notadamente no que diz respeito ao incio dos atos de liquidao, j que o
primeiro critrio de alienao dos bens a venda do conjunto de estabelecimentos, em bloco,
ou de estabelecimentos individualizados, enquanto unidades produtivas
31
. No h condio de,
com o decurso de vrios anos, o conjunto de bens do empresrio falido ainda manter-se com
alguma aptido funcional. Por vrias razes, pode-se desagregar um estabelecimento:
desatualizao tecnolgica, perda do espao no mercado e de identificao da marca, entre
outros fatores. Assim, a lei permite que, no mesmo momento em que se verificam e se
classificam os crditos ou seja, com o processo de falncia ainda em seu incio , podem-se
praticar os atos de alienao dos bens do falido para fazer o ingresso de recursos na massa.
Obviamente, o produto no ser partilhado entre os credores (uma vez que estes ainda no
foram totalmente verificados e classificados), ficando, ento, disposio do juzo falimentar.
Assim que se tiver confeccionado o quadro geral de credores (uma lista de todos eles, com
seus respectivos crditos, bem como a natureza e a classe destes), inicia-se o pagamento e o
rateio estabelecido previamente
32
. Por fim, os credores podem estabelecer uma forma de
liquidao diferente da que est na lei
33
.

30
E concluir hoje, com um leilo de calas boca-de-sino, camisas volta-ao-mundo e sapatos cavalo-de-ao o
professor usava isso. Pois , a virada dos anos 70 pros 80 foi mesmo trash...
31
redundante falar em estabelecimento que mantm sua unidade produtiva, pois, sem essa caracterstica, no
h estabelecimento algum.
32
O credor pode, tambm, na condio de qualquer interessado, participar do leilo do estabelecimento,
arremat-lo, pagar o seu respectivo valor, e ficar com a propriedade desse conjunto de bens; possvel, ainda,
utilizar o crdito como pagamento total ou parcial do lance. Se a liquidao ocorrer antes da classificao dos
credores, no h possibilidade de isso vir a ocorrer o credor ter que comprar o estabelecimento com outros
recursos, sem haver compensao.
33
Questo de prova!: possvel que os credores de uma S/A falida de Salvador decidam que a liquidao ser
procedida mediante doao de todo o acervo objetivo da massa falida ao Esporte Clube Bahia? Otvio Augustus
fez suspense e NO respondeu. Droga!

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2. RECUPERAO DAS EMPRESAS VIVEIS
Empresa vivel aquela que, no obstante opere um estado de iliquidez ou de
insolvncia, apresenta condies de continuar sua atividade, superando sua crise financeira
ou patrimonial.
3. RETIRADA DAS EMPRESAS NO-VIVEIS
Contm em si uma diferena bvia em relao ao princpio anterior, que prope o
inverso. Sendo invivel uma empresa, a falncia dever ser decretada um empresrio
insolvente representa um aspecto patolgico dentro da economia, complicando
fornecedores, consumidores e demais agentes do mercado.
4. PROTEO DOS TRABALHADORES
A proteo dos trabalhadores se d por meio do privilgio que concedido aos
crditos trabalhistas. Um dos pontos mais polmicos da tramitao legislativa foi a matria
ligada classificao desses crditos; a nova lei de falncias traz duas inovaes em relao
ao sistema anterior, no que se refere ao privilgio dos crditos trabalhistas:
a) Estabeleceu-se um limite para que os crditos trabalhistas se tornassem privilegiados
cem salrios mnimos. O que exceder tal limite se torna crdito quirografrio ou
seja, crdito sem privilgio. Discutiu-se muito sobre essa limitao, se era justa ou
injusta. A questo se d em como compreender a proteo ao trabalhador em face
dessa nova sistemtica cujo limite monetrio no existia na legislao pretrita. A
justificativa tem duas vertentes: I) estatisticamente, verificou-se que a maioria das
reclamaes trabalhistas estava dentro desse limite; II) a razo de ser do privilgio do
crdito trabalhista (alm da valorizao do princpio constitucional da valorizao do
trabalho) a sua natureza alimentar, cuja satisfao no estaria ameaada por estar
dentro do limite de cem salrios mnimos
34
; III) o percentual de crditos trabalhistas
que excede esse valor de titularidade daqueles que deram causa falncia
diretores empregados, ou que, simplesmente, tinham sua carteira assinada com data
retroativa, inmeras horas extras e FGTS no recolhido
35
.
b) H um dispositivo, referente falncia que estabelece o seguinte: os crditos
concedidos s empresas em recuperao judicial, se a empresa vir a falir, preferem at
mesmo os trabalhistas (ainda que dentro do limite de cem salrios mnimos).
Aparentemente, pareceu tudo isso ser uma manobra em favor do capital
especulativo internacional, mas foi necessrio se escolher entre um sistema de faz-
de-conta moda latino-americana, e outro que torne a recuperao judicial efetiva e
concreta. lgico, para um empresrio que est em dificuldades, o que se faz mais
importante o crdito que lhe oferecido. Assim, para se motivar um banco a
financiar, ou um fornecedor a entregar mercadorias a crdito necessrio se
colocarem os seus crditos em posio privilegiada, de maneira que, nem mesmo os
crditos trabalhistas os superem. Protege-se, tambm, o trabalhador, pois, com o
crdito obtido, seus postos de trabalho se mantm
36
.

34
Isso o que voc diz.
35
No colou, professor. O empresrio faz a besteira e pe a culpa no empregado. Bastante tico, no?
36
Exatamente... Se sem ocorrer processo de recuperao judicial tem empresinha famosa demitindo aos milhares,
imagina se j tivesse andando na prancha...


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5. REDUO DO CUSTO DO CRDITO
Foi um discurso muito utilizado durante a tramitao legislativa, quando se discutia a
necessidade da nova lei de falncias e se dizia que grande parte do custo do crdito, hoje, se
d em funo dos riscos do sistema financeiro. O risco do inadimplemento um dos
principais fatores da composio do custo do crdito e da fixao da taxa de juros (que nasce
do custo da captao quanto o banco paga para obter aquele recuso , suas despesas
operacionais, alm dos tributos, do spread aquilo que o banco ganhar de remunerao e
do risco). A recuperao do crdito, no Brasil, cara e pouco eficiente. alta a perda dos
bancos em face desse custo do sistema financeiro
37
. Toda vez que se assegura a algum a
possibilidade de no se pagar juros, outrem pagar por ele. A nova lei de falncia aumentou
a segurana jurdica, diminuindo as discusses que ocorriam no sistema anterior, facilitando o
processo de recuperao dos crditos.
6. CELERIDADE E EFICINCIA DOS PROCESSOS JUDICIAIS
H, na nova sistemtica, uma simplificao procedimental, ainda que tnue, em
relao legislao de 1945.
7. SEGURANA JURDICA
Tal princpio se consolidou com a clareza e preciso da redao dos dispositivos.
8. PARTICIPAO ATIVA DOS CREDORES
A participao dos credores mais efetiva no processo de recuperao judicial do que
na falncia. A sua deciso significativa em relao a vrios pontos, retornando a eles, assim,
o seu poder dispositivo. Durante o imprio da legislao pr-1945, a moratria (que se
tornou concordata na legislao posterior) ocorria por deliberao dos credores, e em seu
favor
38
. Em 1945, retirou-se do arbtrio dos credores a possibilidade de concesso de
concordata, como reflexo do caso Mau (relatado em rodap), passando a ser instaurada
apenas por deciso judicial (atentando-se apenas ao preenchimento das condies exigidas
por lei).
O sistema atual representa uma volta ao sistema anterior a recuperao judicial s
concedida com a anuncia dos credores, conjugada com outros elementos. Para Otvio
Augustus, com a nova ratio, viabilizam-se as chances de xito da recuperao judicial quando
ela est submetida aos credores, pois eles, mais do que o juiz, sabem se a empresa vivel ou
no (relacionando-se a dois princpios anteriores). No mais, recuperando-se a empresa, tem-
se a forma mais segura de retorno do crdito concedido.
H quem entenda que esse sistema pode ser objeto de presses: um credor pode
concordar com a recuperao mediante recebimento antecipado de seu crdito por caixa

37
Quantos bilhes mesmo o Bradesco lucrou no ano passado?
38
Nesse momento o professor comeou a falar de uma historinha de um tal de Mau (ser o Visconde?), que s
faliu porque os credores no tiveram oportunidade de se reunir e deliberar sobre a moratria (pois eram muito
pulverizados), que, graas credibilidade daquele empresrio, certamente seria concedida. Para Otvio Augustus,
Mau, o empresrio do imprio um dos grandes livros da histria do Brasil. Sou mais Harry Potter and the
Deathly Hallows.

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setembro de 2008
dois. Dessa forma, doutrinadores entendem que, havendo recusa injustificada dos credores,
pode o juiz conceder a recuperao judicial contra a vontade daqueles. O problema que se
apresenta a possibilidade de erro na avaliao do julgador, que, obviamente, no expert.
Recuperao judicial x Concordata
Pode-se afirmar que a recuperao judicial atual uma sucessora da concordata da
antiga lei de falncias. Todavia, recuperao judicial gnero, que, na legislao anterior,
contemplava a espcie concordata; esta poderia ser dilatria ou moratria (em que as
obrigaes do empresrio tm sua exigibilidade postergada), remissria (quando implicava
um abatimento dos crditos) ou mista (quando havia dilao e remisso de obrigaes,
simultaneamente). A dilao e a remisso das obrigaes, hoje, so apenas duas das formas
de se recuperar uma empresa em dificuldades.
9. MAXIMIZAO DO VALOR DO ATIVO DO FALIDO
Esse princpio visa a propiciar maior possibilidade de adimplemento das obrigaes
do devedor. No se preocupa, diretamente, com o falido, e sim, com os seus credores. A
aplicao da maximizao do valor do ativo se d de maneira muito semelhante
preservao da empresa: por meio da celeridade
39
na liquidao do ativo antes da
verificao e classificao dos crditos , e alienando os bens do devedor da forma que
garanta maior valor de mercado (ou seja, vendendo o estabelecimento enquanto tal que
possui um sobrevalor em relao aos bens individualmente considerados, em funo do
aviamento e da aptido funcional).
10. DESBUROCRATIZAO DA RECUPERAO DA MICROEMPRESA E DA EMPRESA DE
PEQUENO PORTE
O procedimento, tanto na recuperao judicial quanto na extrajudicial,
extremamente simplificado quando aplicado s microempresas e empresas de pequeno
porte, sendo esse aspecto um dos mais elogiados do novo diploma legal.
11. RIGOR NA PUNIO DE CRIMES RELACIONADOS FALNCIA E RECUPERAO
JUDICIAL
Tal princpio se refere aos crimes falimentares. Ressalte-se que no a geografia que
d a natureza da norma. Os dispositivos que tipificam condutas ligadas falncia e
recuperao judicial e cominam penas so normas de Direito Penal, no integrando a matria
comercial.

* *
*

39
No se vendendo, hoje, cala boca-de-sino, camisa volta-ao-mundo, e sapato cavalo-de-ao.


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Aula n. 05
13 de setembro
de 2008

JUZO FALIMENTAR

SUMRIO: 1. Limites subjetivos. 2. Excluso. 3. Competncia do juzo
falimentar. 4. Unicidade e universalidade do juzo falimentar. 5. Interveno
do Ministrio Pblico.

A partir de agora, sero abordados institutos que so comuns tanto falncia quanto
recuperao judicial; posteriormente, se enfocar o processo de falncia propriamente dito,
e, depois, a recuperao judicial de empresas.
1. LIMITES SUBJETIVOS
A primeira questo que surge quando se estuda o sistema concursal definir os seus
limites subjetivos, ou seja, quais so os sujeitos que so (ou podem ser) submetidos ao
sistema falimentar. Com os conhecimentos adquiridos na teoria geral do Direito Comercial,
conclui-se que, naturalmente, so os empresrios, conforme o artigo 1 da Lei n. 11.101:
Art. 1 Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e
a falncia do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos
simplesmente como devedor.
No se pode qualific-lo, necessariamente, como insolvente, pois tal caracterstica est
ligada falncia, embora nem sempre recuperao judicial. Contudo, possvel se afirmar que
se trata, sempre, de empresrios em crise financeira (que pode decorrer ou no da insolvncia
40
).
Aqui, operou-se a mesma mudana ocorrida no Direito Comercial como um todo:
antes da lei de falncia e recuperao empresarial (que posterior ao Cdigo Civil de 2002),
o sistema falimentar era aplicado somente aos comerciantes. No entanto, o diploma civil j
havia passado, na delimitao de sua matria, do ponto de vista subjetivo, do comerciante ao
empresrio. Entre o CC/02, que adotou a teoria da empresa, e a nova lei falimentar, que data
de 2005, houve quase trs anos de coexistncia da lei velha com o novo Cdigo Civil. Como a
mudana de paradigma introduzida pelo diploma civilista alterou toda a estrutura do Direito
Comercial, a lei antiga, nesse interstcio, ao se referir ao comerciante, deveria ser interpretada
como se fosse dirigida ao empresrio. O Cdigo Civil, no artigo 2.037, nas suas disposies
finais e transitrias, estabelece:
Art. 2.037. Salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos empresrios e
sociedades empresrias as disposies de lei no revogadas por este Cdigo,
referentes a comerciantes, ou a sociedades comerciais, bem como a
atividades mercantis.

40
No processo de falncia, um dos pressupostos a insolvncia, que presumida (averiguar-se a insolvncia real
poderia levar anos). Como toda presuno pode ou no corresponder realidade, possvel se constatar que o
empresrio, no decorrer do processo, no insolvente. Arrecadaram-se e avaliaram-se os bens e, aps a listagem
dos credores e de seus respectivos crditos, verificou-se que o valor do ativo era maior que o do passivo e que a
inadimplncia decorria de iliquidez (inexistncia de dinheiro ou outros meios lquidos de pagamento em caixa,
no de patrimnio para solver as dvidas). No entanto, nenhum efeito jurdico se opera por conta desse novo quadro
o processo de execuo coletiva prosseguir normalmente; todos os credores sero pagos e haver muito
menos incidentes processuais do que se o devedor fosse insolvente. No plano ftico, porm, h efeitos: o
empresrio VAI ter que pagar todo mundo, porque tudo venceu antecipadamente.

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13 de setembro
de 2008
A discusso, a partir desse dispositivo, foi logo superada, pois em 2005 veio a lume a
nova lei de falncia, estruturada conforme a teoria da empresa.
2. EXCLUSO
Determinados empresrios so excludos do mbito de aplicao da lei, elencados no
artigo 2 da Lei n. 11.101:
Art. 2 Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista;
II instituio financeira, pblica ou privada, cooperativa de crdito,
consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de
plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de
capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.
Sociedade de economia mista aquela que tem mais da metade do capital com
direito a voto sob titularidade do Estado. Nesse ponto, h uma das coisas mais interessantes
na histria legislativa do direito brasileiro
41
: durante vrias dcadas, se discutia a respeito da
justeza, da legitimidade e da racionalidade de se excluir a sociedade de economia mista do
sistema falencial; at o regime constitucional destas define a aplicao das normas de direito
privado (obedecendo-se a lgica de toda S/A Petrobras, Banco do Brasil v.g.). A despeito
disso, dizia-se que, ao se tratar de falncia da sociedade de economia mista, indiretamente
apesar da separao das personalidades jurdicas entre ela e os demais entes do Poder
Pblico estaria se falando em falncia do Estado, que o seu controlador. Era uma
discusso com forte carga ideolgica e com argumentos bastante plausveis, provenientes
tanto dos que defendiam a incidncia do regime falimentar s sociedades de economia mista
quanto dos que rejeitavam tal idia. Nas reformas legislativas referentes s S/As, suprimiu-se
o dispositivo da lei 6.404/76 (art. 242) o qual estabelecia que as sociedades de economia
mista no estariam sujeitas falncia. A revogao do artigo visou a incluir tais sociedades no
sistema falencial. Inexplicavelmente, trs anos depois, a nova lei de falncias voltou a excluir
a sociedade de economia mista de seu regime.
Outros empresrios excludos do sistema falencial so aqueles submetidos a normas
prprias de liquidao por exemplo, instituies financeiras
42
, cuja recuperao empresarial
denominada interveno, e operadoras de planos de sade, recuperadas por meio de
administrao assistida (ou coisa parecida)
43
.
3. COMPETNCIA DO JUZO FALIMENTAR
O juzo competente para processar a recuperao judicial e decretar falncia o da
comarca em que o devedor tem o seu principal estabelecimento:
Art. 3 competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial,
deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do

41
Essa a de nmero 3.815.
42
Entidades submetidas s regras do sistema financeiro, fiscalizadas pelo Banco Central e sujeitas a interveno e
liquidao promovidas por este.
43
No vou transcrever o trecho (especialmente o elo de ligao que une) a respeito das sociedades
cooperativas, pois estas j estavam excludas do sistema falimentar por bvias razes: no so empresrias. Para
mais detalhes, voltem ao Comercial II. Mas atentem-se para o risco de Otvio Augustus tentar incluir um no-
empresrio num processo de falncia, s para zoar.


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Aula n. 05
13 de setembro
de 2008
principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede
fora do Brasil.
Esse adjetivo (principal) tem certa carga de subjetivao conceitual, mas leva a
algumas concluses:
a) no corresponde, necessariamente sede da sociedade ou ao domiclio do empresrio
individual saindo da regra processual de que a sede da sociedade o seu domiclio e que,
portanto, seria este o juzo deste local que teria competncia para julgamento do processo
falimentar.
b) no o maior (ou o mais sortido) estabelecimento.
A escolha do principal estabelecimento se d em face do caso concreto, buscando
os critrios de definio de competncia traados na lei, que, em sua teleologia, visa
facilidade processual: deve-se escolher o juzo em que o processo tramitar mais facilmente
principalmente em virtude da alta complexidade que envolve um processo de falncia.
A facilidade ou dificuldade, num processo falimentar, decorre de duas vertentes: a)
sob o ponto de vista patrimonial, importante saber onde esto os bens do devedor, para
que sejam arrecadados e administrados; b) sob outro enfoque, preciso saber onde esto as
informaes essenciais ao processo de falncia (contabilidade e situao patrimonial e
econmica da empresa). Tais informaes esto no estabelecimento em que a empresa as
conserva. Conjugando esses dois fatores onde esto os bens e onde esto as informaes
44

(relativas regularidade empresarial) , se escolhe o principal estabelecimento que, grosso
modo, corresponde noo de matriz e filial (quando se trata de empresrio com sede no
Brasil). Os conceitos de matriz e filial, para o Direito Comercial, no existem pois no h
hierarquia entre os estabelecimentos empresariais, pois todos tm a mesma natureza. Para
efeitos tributrios, por uma questo de administrao e controle
45
, que se tem que diferi-
las, correspondendo a primeira, na maioria das vezes, ao estabelecimento principal. ,
geralmente, a matriz o local onde se encontra a contabilidade centralizada, e tambm o
maior estabelecimento
46
.
Pode ocorrer, por outro lado, uma dificuldade em se combinar o critrio da
localizao dos bens com o do lugar as informaes contbeis do empresrio, caso no haja
coincidncia de estabelecimentos. Num caso concreto, pode um dos estabelecimentos conter
60% dos bens do empresrio, mas concentrar apenas 10% das informaes escriturrias e
contbeis. Logo, deve prevalecer o segundo critrio, ligado documentao empresarial. O
juiz, ao apreciar a demanda, se declarar competente ou no a partir da combinao de
critrios, ou da prevalncia do ltimo
47
.

44
Onde est Wally?
45
Alis, cada estabelecimento, em caso de pluralidade, tratado como se fosse de titulares diferentes, sendo
necessrio, por vezes, trat-los como matriz e filial. Mas tudo isso ocorre somente no campo do Direito Tributrio.
46
Otvio Augustus: No saiam por a dizendo que eu disse que principal estabelecimento a matriz. Isso foi s
uma correlao com o Direito Tributrio. T bom. Ningum vai ler isso mesmo...
47
Se dois juzes se declararem competentes, o primeiro que tomou conhecimento da causa vence a briga, pelo
critrio da preveno. Sabe que eu no vi isso em Processo Civil?

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O juzo da recuperao judicial nem sempre ser o mesmo da falncia; se houver
liame entre a recuperao e a falncia (esta sendo decretada em razo da resciso da
primeira), o juzo ser o mesmo. Caso contrrio, no h preveno.
4. UNICIDADE E UNIVERSALIDADE
48
DO JUZO FALIMENTAR
O juzo da falncia possui os caracteres de unicidade e universalidade. Ele nico
49
,
por uma questo lgica, no jurdica: numa execuo coletiva, arrecada-se todo o patrimnio
para se pagarem todos os credores; no sobra nada nem patrimnio, nem credor. ,
tambm, universal, pois o juzo da falncia competente para realizar o julgamento de todas
as aes contra a massa falida
50
.
5. INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO
Sendo decretada a falncia do devedor, o parquet
51
ser intimado, sendo esse um dos
requisitos da sentena judicial, conforme o artigo 99 da Lei n. 11.101:
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras
determinaes:
[...]
XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta
s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o
devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.
O Ministrio Pblico, assim como o prprio devedor ou seus scios e os credores, tem
poder, tambm, para impugnar a relao de credores apresentada pelo administrador judicial
(art. 8 da Lei n. 11.101).

* *
*

48
E o juzo do CONAC o da unimultiplicidade.
49
nico, tambm, o plo ativo da demanda: no h litisconsrcio de credores. A falncia forma duas massas (e
duas universalidades): a massa objetiva ou massa falida (o conjunto de bens arrecadados, que difere de
patrimnio, j que este contm bens impenhorveis) e a massa subjetiva (o conjunto de credores, que formam um
plo nico de interesses embora, internamente, haja outros interesses conflitantes, pois no h como se
saldarem as obrigaes de todos).
50
Isso ser abordado mais profundamente quando forem enfocados os pressupostos da falncia, em especial a
decretao desta.
51
Eu coloquei isso s de onda. Nem sei como se pronuncia.


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de 2008

ASSEMBLIA-GERAL DE CREDORES

SUMRIO: 1. Conceito. 2. Funcionamento facultativo. 3. Composio.
4. Competncia. 5. Convocao e Procedimento. 6. Quorum de instalao e
de deliberao. 7. Credores sem direito a voto e sem cmputo no quorum.
8. Presidncia. 9. Direito do voto. 9.1. Credores, habilitados por fora de
deciso judicial, que obtenham liminar. 9.2. Credores de quantia ilquida.

1. CONCEITO
Prosseguindo-se o estudo dos institutos comuns falncia e recuperao judicial,
sero abordados, doravante, os rgos pertencentes a ambas a Assemblia-geral de
Credores, o Comit de Credores e o administrador judicial
52
. Dentre eles, o primeiro o mais
importante; a assemblia tem o escopo de manifestar a vontade dos credores enquanto
coletividade. Viu-se, anteriormente, que a falncia forma duas massas, uma objetiva
compreendendo o conjunto de bens arrecadados e outra subjetiva contemplando a
universalidade de credores enquanto plo nico de interesses.
Viu-se, tambm, que a unicidade da massa subjetiva no significa homogeneidade de
interesses entre os credores, que, obviamente, no ocorre quando um exclui outro do rateio,
ou reduz-lhe o crdito garantindo para si que um maior rateio lhe caiba. No deixam de
haver, assim, interesses conflitantes entre os credores, mas h a dimenso da unicidade de
interesses, existente enquanto todos eles compem o mesmo plo da relao processual.
Essa unicidade se manifesta, no processo de falncia ou de recuperao judicial, por
meio da assemblia de credores. Sobre ela, como j explicitado, h um retorno ao modelo
pr-1945; houve, em relao ao poder de deliberao dos credores no processo de
recuperao judicial, um movimento pendular no direito concursal, ora dirigido maior
liberdade de determinao dos credores no processo (no que se referia concesso de
moratria), ora direcionado, aps a lei de falncias de 1945, ao controle exclusivamente
judicial das decises concernentes concordata quando foi retirada dos credores a
possibilidade de se reunirem e deliberar sobre a possibilidade de se instaur-la. Na falncia, a
legislao pretrita era ainda mais restritiva: os credores opinavam apenas sobre a forma de
liquidao do ativo. Com a Lei n. 11.101, a conduo das decises volta aos credores de
forma forte, pondo muito da sorte do processo de falncia em suas mos e, principalmente,
submetendo a eles a concesso da recuperao judicial do devedor.
Art. 58. Cumpridas as exigncias desta Lei, o juiz conceder a recuperao
judicial do devedor cujo plano no tenha sofrido objeo de credor nos
termos do art. 55 desta Lei ou tenha sido aprovado pela assemblia-geral de
credores na forma do art. 45 desta Lei.
1 O juiz poder conceder a recuperao judicial com base em plano que
no obteve aprovao na forma do art. 45 desta Lei, desde que, na mesma
assemblia, tenha havido, de forma cumulativa:

52
Conhecido como sndico no sistema anterior.

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I o voto favorvel de credores que representem mais da metade do valor
de todos os crditos presentes assemblia, independentemente de classes;
II a aprovao de 2 (duas) das classes de credores nos termos do art. 45
desta Lei ou, caso haja somente 2 (duas) classes com credores votantes, a
aprovao de pelo menos 1 (uma) delas.
III na classe que o houver rejeitado, o voto favorvel de mais de 1/3 (um
tero) dos credores, computados na forma dos 1 e 2 do art. 45 desta Lei.
A preservao da empresa, veiculada pela recuperao judicial, posta vontade dos
credores. Se eles no quiserem, no se dar a recuperao, e a empresa no ser preservada
salvo na hiptese do pargrafo 1 do artigo 58, em que o juiz pode, contra a vontade da
assemblia, conceder a recuperao judicial mas atento aos requisitos dos incisos, que, na
verdade, revelam anuncia dos credores (metade dos crditos, aprovao em duas classes
etc.). Doutrinria e jurisprudencialmente tem-se questionado se, na falta de um desses
requisitos, poderia o juiz conceder a recuperao do devedor
53
.
2. FUNCIONAMENTO FACULTATIVO
A assemblia de credores tem existncia facultativa: nem toda falncia ensejar a sua
instaurao. H somente uma hiptese de obrigatoriedade
54
de formao da assemblia: o
rgo necessrio para a aprovao do plano de recuperao judicial do devedor, por meio
de deliberao dos credores.
3. COMPOSIO
55

H trs classes de credores na assemblia, que delibera com trs votos. Considera-se
aprovada a proposta que obtiver voto favorvel de duas das trs classes. Internamente, cada
classe toma suas decises conforme regras prprias. Eis as classes:
a) a dos credores trabalhistas ou titulares de crdito decorrente de acidente de trabalho;
b) a dos credores com garantia real;
c) a dos titulares de crditos com privilgio especial, privilgio geral, quirografrios e
subordinados.
Na composio da assemblia, h uma questo interessante, de certa forma,
inexplicada; h outro rgo, o comit de credores, que constitudo por trs classes,
havendo diferena em sua composio a segunda classe, no comit, engloba os credores
com garantia real e os com privilgio especial. O porqu da discrepncia em relao
assemblia desconhecido de Otvio Augustus.
Dessarte, as deliberaes da assemblia (em trs votos) no obedecem ao valor do
crdito, e sim sua natureza. Dentro de cada classe, porm, esse critrio substitudo por
aquele quem tem mais dinheiro a receber, mais poder de deciso tem. A exceo a da
classe dos credores trabalhistas, que votam per capita na assemblia (no comit diferente).

53
S sei que tem discusso, mas pra que lado a vaca voou, eu no sei.
54
Mitigada, conforme a polmica anterior.
55
Tem gente procurando o compositor do jingle de Marcos Flvio ( 23-2-2-2, Marcos Flvio na para-a-da/Agora
se prepare para dar uma confirmada) para dar uma porrada.


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Aula n. 06
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4. COMPETNCIA
Quando se estudam as competncias dos rgos assemblia de credores, comit de
credores e administrador judicial , deve-se proceder a anlise sob trs planos: competncia
na falncia, na recuperao judicial e competncia concorrente (em ambas).
Competncia na falncia
Na falncia, a assemblia tem competncia para, alm de outras hipteses previstas em lei:
a) Criar o comit de credores e eleger os seus membros;
b) Aprovar formas alternativas de liquidao;
c) Deliberar sobre qualquer matria de interesse dos credores.
Competncia na recuperao judicial
A assemblia de credores, na recuperao judicial (alm de outras situaes):
a) Aprova (ou rejeita) o plano de recuperao do devedor;
b) Cria o comit de credores e elege seus membros;
c) Delibera sobre pedido de desistncia da recuperao;
d) Elege o gestor judicial, quando a administrao passar pela substituio dos
administradores do empresrio, em se tratando de sociedade, ou afastamento do empresrio
da empresa, em caso de empresrio individual
56
.
e) Delibera sobre qualquer matria de interesse dos credores.
5. CONVOCAO E PROCEDIMENTO
Somente o juiz convoca a assemblia (art. 36 da Lei n. 11.101). Pode ele fazer isso de
ofcio, a requerimento dos credores que representem mais de 25% dos crditos de cada
classe, ou do administrador judicial (a solicitao deste submetida a deliberao do julgador).
Art. 36. A assemblia-geral de credores ser convocada pelo juiz por edital
publicado no rgo oficial e em jornais de grande circulao nas localidades
da sede e filiais, com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, o qual conter:
I local, data e hora da assemblia em 1 (primeira) e 2 (segunda) convocao,
no podendo esta ser realizada menos de 5 (cinco) dias depois da 1 (primeira);
II a ordem do dia;
III local onde os credores podero, se for o caso, obter cpia do plano de
recuperao judicial a ser submetido deliberao da assemblia.

56
A diferena da sociedade para o empresrio individual nesse aspecto a seguinte: a substituio do administrador,
no primeiro caso, no representa afastamento do empresrio, mas sim troca do rgo da pessoa jurdica
encarregado da gesto; no segundo caso, h sim afastamento do empresrio (individual), e no somente do rgo
administrador pois o intuito recuperar a empresa enquanto atividade e estabelecimento. Caso contrrio, teramos
uma cirurgia cerebral mal-sucedida. Se a Farmcia Cabral, por exemplo, fosse de titularidade de um empresrio
individual, ao ser recuperada, deixaria de ser administrada por Pedro Manoel da Silva e passaria a ser dirigida por um
gestor escolhido pelos credores nomeados pelo juiz. Se a mesma Farmcia fosse de propriedade da Distribuidora de
Alimentos Ltda., esta no seria afastada da titularidade e da administrao; os administradores, enquanto rgo da
sociedade, que seriam trocados. No se refiram a scios, pelamordedeus, j que, se eles fossem afastados, haveria
algo parecido com desapropriao (embora esse termo no me parea correto, j que os scios no so donos do
estabelecimento em regime de co-propriedade, como se frisou no semestre passado).

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1 Cpia do aviso de convocao da assemblia dever ser afixada de
forma ostensiva na sede e filiais do devedor.
2 Alm dos casos expressamente previstos nesta Lei, credores que representem
no mnimo 25% (vinte e cinco por cento) do valor total dos crditos de uma
determinada classe podero requerer ao juiz a convocao de assemblia-geral.
3 as despesas com a convocao e a realizao da assemblia-geral correm
por conta do devedor ou da massa falida, salvo se convocada em virtude de
requerimento do Comit de Credores ou na hiptese do 2 deste artigo.
O procedimento para a convocao da assemblia , basicamente, a publicao do
edital, mencionando a primeira e a segunda convocaes, com quinze dias de antecedncia.
So rigorosas as normas para tornar vlida a convocao.
6. QUORUM DE INSTALAO E DE DELIBERAO
H dois quoruns, um de instalao (para que se instale a assemblia, passando ela a
funcionar enquanto rgo), outro de deliberao (para a tomada das decises especialmente
sobre aprovao/rejeio do plano de recuperao do devedor).
Quorum de instalao
Na primeira convocao, necessria a aprovao de credores que detenham metade
dos crditos de cada classe (artigo 37, 2 da Lei n. 11.101)
57
. Na segunda convocao, com
qualquer quorum a assemblia se instala.
Quorum geral de deliberao
Na falta de exigncia de quorum qualificado, as deliberaes se do com a aprovao
da maioria do valor total dos crditos, independentemente das classes.
Art. 42. Considerar-se- aprovada a proposta que obtiver votos favorveis
de credores que representem mais da metade do valor total dos crditos
presentes assemblia geral, exceto nas deliberaes sobre o plano de
recuperao judicial nos termos da alnea a do inc. I do caput do art. 35 desta
Lei, a Composio do Comit de Credores ou forma alternativa de realizao
do ativo nos termos do art. 145 desta Lei.
Quoruns especiais
Grandes deliberaes da assemblia submetem-se a quorum qualificado. Na prtica,
no h deliberao submetida ao quorum geral do artigo 42, pois a assemblia, em geral, s
delibera sobre atos que a lei estabelece quorum especial. H dois grandes contextos em que
o rgo realmente existe e importante: na recuperao judicial, para decidir sobre o plano;
na falncia, para se definir a forma de realizao do ativo. Dificilmente haver assemblia
para deliberar sobre outro assunto
58
. Sobre aqueles previstos na lei sob quorum especial, a
aprovao das propostas se d, em cada classe, com mais da metade do total dos crditos e
maioria simples dos credores.

57
Otvio Augustus discutiu se, no caso da classe dos credores trabalhistas, no seria metade dos credores em vez
dos crditos. Como a lei foi silente, parece que no h diferena entre as classes nesse aspecto. Ou ser que se
aplica o 2 do artigo 45 (na classe prevista no inc. I do art. 41 desta Lei, a proposta dever ser aprovada pela
maioria simples dos credores presentes, independentemente do valor de seu crdito)? O professor acha que no.
58
Pauta de hoje: vamo pro Mar Aberto ou pro Bataclan?


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Aula n. 06
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Observa-se, pelo quorum, a dificuldade para a aprovao do plano de recuperao,
bem como a preocupao legislativa em submeter tal plano vontade dos credores.
necessria a aprovao de todas as classes e, em cada uma (salvo a dos credores trabalhistas,
que votam per capita) a maioria dos crditos e dos credores, simultaneamente. Se, v.g., na
segunda classe, a dos credores com garantia real, h cinqenta deles, cujos crditos somados
totalizam R$ 5.000.000,00, sero necessrios vinte e seis credores com R$ 2.500.000,01 em
crditos para haver aprovao de proposta
59
.
Na eleio do Comit de Credores, tambm a votao se d por classes. A assemblia
no delibera sobre o comit cada classe elege seu representante; o credor trabalhista no
vota na deliberao do representante dos credores com garantia real.
Para aprovao de forma alternativa de realizao do ativo (diversa das opes previstas
na Lei n. 11.101), na falncia, necessria a anuncia dos credores que representem dois
teros do total de crditos, entre os presentes, independentemente de classe
60
.
7. CREDORES SEM DIREITO A VOTO E SEM CMPUTO NO QUORUM
So os credores-perus no podem deliberar, e sua presena s atrapalha, pois no
computada no quorum de instalao da assemblia e das deliberaes por ela realizadas.
Esto elencados no artigo 43 da lei de falncia:
Art. 43. Os scios do devedor, bem como as sociedades coligadas,
controladoras, controladas ou as que tenham scio ou acionista com
participao superior a 10% (dez por cento) do capital social do devedor ou
em que o devedor ou algum de seus scios detenham participao superior
a 10% (dez por cento) do capital social, podero participar da assemblia-
geral de credores, sem ter direito a voto e no sero considerados para fins
de verificao do quorum de instalao e de deliberao.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo tambm se aplica ao cnjuge ou
parente, consangneo ou afim, colateral at o 2 (segundo) grau, ascendente ou
descendente do devedor, de administrador, do scio controlador, de membro
dos conselhos consultivo, fiscal ou semelhantes da sociedade devedora e
sociedade em que quaisquer dessas pessoas exeram essas funes.
Aqueles que tm vnculo societrio com o devedor no tm direito a voto por razes
bvias (no possuem interesse uno em relao aos demais credores). Na recuperao judicial,
tambm no vota aquele que no teve o seu crdito alterado pelo plano (artigo 39, 1); se
algum no teve alterado o seu crdito quanto a reduo do montante, postergao de sua
exigibilidade ou alterao de garantia, no possui interesse nas deliberaes. Otvio Augustus
pondera esse argumento, afirmando que do sucesso da recuperao que se daro as
chances de se receberem os crditos, alterados ou no. O fato de o crdito de algum no ter
sido modificado pelo plano no lhe retira, totalmente, os efeitos da recuperao. Um plano

59
E se no tiver como conjugar a maioria dos crditos com a maioria das cabeas ex.: um credor de R$
4.990.00,00, e quarenta e nove com os R$ 10.000,00 que restam o que acontece? Se a situao no se encaixar
numa das hipteses do pargrafo primeiro do artigo 58, os quarenta e nove no vo ver nada de bom na TV.
60
Investiguem a possibilidade de os credores decidirem doar todos os bens da massa ao Esporte Clube Bahia (o Esquadro
de Ao) ou seja, quais so os limites na deliberao dessa forma alternativa de liquidao. questo de prova!

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mal elaborado poder elidir a possibilidade de o empresrio solver suas dvidas. O legislador,
dessa forma, optou pela limitao visando a diminuir os conflitos da assemblia
61
.
8. PRESIDNCIA
A assemblia de credores presidida pelo administrador judicial. Ele declara a
instalao, preside os trabalhos, toma os votos e proclama o resultado, entre outras tarefas.
9. DIREITO DO VOTO
Quem tem direito a voto, na assemblia, so os credores, mas quem so eles? A
depender do momento em que a assemblia esteja ocorrendo, h um tipo de lista de
credores. Quando o juiz decreta a falncia requerida pelo prprio devedor (autofalncia) ter
este que listar os seus credores; se foi requerida por terceiro, o julgador dar um prazo de
cinco dias, para que o devedor faa aquela lista (artigo 99, inciso III).
Nas duas hipteses, trata-se da primeira relao de credores. Depois dela o
administrador judicial, com base na lista e nos documentos escriturrios e contbeis do
devedor, elaborar uma segunda relao de credores. H espao, tambm, para uma terceira:
a confeccionada pelos prprios credores, aps reviso apresentando-se reclamao em
relao a seu crdito (afirmando que este no est incluso
62
, est num valor abaixo ou na
classe indevida) ou impugnao do crdito alheio, que implique diminuio ou mudana de
classe. Formar-se- um procedimento de verificao e classificao de crditos, em que o juiz
decidir a respeito das impugnaes. A terceira lista, ento decorrer da segunda, afetada
pelos efeitos das sentenas das impugnaes de crdito (que so processos individuais). S
depois disso que se estabelecer o quadro geral de credores.
A depender do momento em que a falncia se encontra, ser utilizada uma das trs por
exemplo, se se tratar de uma assemblia convocada aps a aprovao do quadro geral de
credores, a lista ser a terceira; definir-se-, assim, quem credor, quem pode votar e por quanto
vota (se for da segunda ou terceira classes, em que o valor do crdito define o peso do voto).
Na recuperao judicial, ocorre o mesmo; a primeira lista, apresentada pelo devedor, pode
ser alvo de impugnaes dos credores que, aps as deliberaes do juiz, gerar a segunda lista
63
.
9.1. Credores, habilitados por fora de deciso judicial, que obtenham liminar
O sujeito que diz ter a qualidade de credor, mas no est em qualquer das listas, pode
suscitar, junto ao Poder Judicirio, deciso liminar a qual garanta que, enquanto a deciso

61
Dizem por a que uma assemblia de credores um dos ambientes mais violentos do mundo. Mais ainda do
que um backstage de modelos sem ter onde vomitar.
62
Mas, na lista de Sabrina Sato, t tudo incluso!.
63
As listas so publicadas em edital e na imprensa oficial. Os credores tambm podem formar comunidades no Orkut.
Aproveitando o ensejo, o devedor que confecciona uma lista fidedigna de seus credores no tem bonificao alguma
por isso. A lista diz muito mais respeito aos credores entre si do que ao devedor, por este vai perder tudo mesmo
(perder para dois credores ou para duzentos no vai fazer diferena). J para os credores, a lista feita da maneira correta
garantir a cada um a devida participao no rateio do produto da liquidao. Mas se Rihanna diz que seus credores so
seus amigos Timbaland e Timberlake s pra dar a eles alguns crditos fictcios, ela estar cometendo um crime
falimentar embaixo de seu guarda-chuva.


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Aula n. 06
19 de setembro
de 2008
definitiva que declare seu crdito no seja prolatada, ele participe da assemblia. A Lei n.
11.101 tem dispositivo que impede que o provimento de urgncia se d para fins de
suspenso da assemblia:
Art. 40. No ser deferido provimento liminar, de carter cautelar ou
antecipatrio dos efeitos da tutela, para a suspenso ou adiamento da
assemblia-geral de credores em razo de pendncia de discusso acerca da
existncia da quantificao ou da classificao de crditos.
Na situao em tela, h discusso se o sujeito ou no credor, se o seu crdito de
cinco mil ou cinco milhes de reais, ou, ainda, se se trata de privilgio especial ou de crdito
quirografrio. Questionar-se-ia se estaria ferido o princpio constitucional da inafastabilidade
do controle jurisdicional por este dispositivo. A soluo para o credor em situao parecida
requerer a tutela de urgncia para ele, mesmo sem se definir o seu crdito (ou o seu
quantum, ou ainda a sua natureza), participar da assemblia, no para que esta seja suspensa.
A tutela de urgncia tambm pode visar a excluir um credor da assemblia-geral
64
.
9.2. Credores de quantia ilquida
Credor de quantia ilquida aquele que no pode mover ao de execuo, por no
ter ttulo executivo
65
. Como a falncia um processo de execuo, no pode algum, sem
ttulo, integrar o plo de credores. Deve o credor entrar com ao de conhecimento, a fim de
tornar lquido o seu crdito, constituindo o seu ttulo executivo, e, por meio dele, tornar-se
habilitado a participar do processo de falncia.
Enquanto esse credor est demandando, numa ao de conhecimento, o processo de
execuo coletiva est se desenrolando credores sendo pagos e assemblia deliberando
loucamente. Deve o credor, nesse interstcio, pedir reserva de crdito; se, na ao de
conhecimento, argi-se que se credor de R$ 50.000,00, o juiz poder ordenar que se
reserve a quantia que um credor desse montante, ao participar do rateio, receberia (se 25%
66
,
R$12.500,00). Alm de possibilitar o futuro recebimento da quantia, a deciso judicial que
defere a reserva de crdito tambm habilita o credor a participar das deliberaes da
assemblia.
A situao mais difcil em se tratando de valor a ser apurado em liquidao que no
tenha parmetros pr-fixados (ex.: dano moral). A quantia a ser reservada depender do
prudente arbtrio do juiz, pois no h critrio estabelecido.

* *
*

64
Numa situao meio Bomberman, quando voc morre e fica do lado de fora jogando bombas pra eliminar o
adversrio.
65
Mas esse troo de nulla executio sine titulo no absoluto, no.
66
Na falncia, nem todo mundo recebe integralmente.


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Aulas n.s 08 e 09
26 e 27 de
setembro de 2008

PRESSUPOSTOS DA FALNCIA

SUMRIO: 1. Devedor empresrio. 2. Insolvncia. 2.1. Insolvncia real.
2.2. Insolvncia presumida. 3. Critrios de presuno da insolvncia.
3.1. Cessao de pagamento. 3.2. Impontualidade. 3.3. Confisso.
3.4. Fatos previstos em lei. 4. Declarao judicial. 4.1. Competncia.
4.2. Indivisibilidade do juzo falimentar.

Adentrando-se na falncia propriamente dita, sero abordados, doravante, seus
pressupostos sem os quais, no h procedimento falimentar a saber: devedor empresrio,
insolvncia e declarao judicial.
1. DEVEDOR EMPRESRIO
Em relao ao primeiro pressuposto, no h maiores dificuldades. Em rigor, pode-se
dizer que a ampliao do sujeito passivo da falncia (do comerciante ao empresrio)
antecede a legislao atual (Lei n. 11.101/2005, que, alis, fez meno expressa quanto a
isso), decorrendo, na verdade, da introduo do Cdigo Civil de 2002, que adotou a teoria da
empresa. Houve um perodo de trs anos em que conviveram o Decreto-lei n. 7.661/1945,
que se referia a comerciantes, e o CC/02, que tratava de empresrios. No houve revogao
da antiga lei de falncia pelo Cdigo Civil, por se tratar aquela de lei especial, e este, de lei
geral. O artigo 2.037, no entanto, expressamente, estabeleceu que se deveria ler empresrio
em todas as leis que se referissem a comerciante.
Nessa delimitao do sujeito passivo, interessante se apreender como isso se deu
durante a tramitao do anteprojeto da Lei n. 11.101
67
/2005. Quando este foi enviado do
Executivo para o Congresso, o texto tratava de devedores pessoas fsicas e jurdicas que
exeram atividade econmica regida pelas leis comerciais, num conceito, de certa forma,
novo, na delimitao da matria comercial, mas que padece de imprecises tcnicas bastante
significativas. Na tramitao na Cmara, o projeto passou a se referir sociedade empresria,
sociedade simples e ao empresrio, excluindo-se, de maneira expressa, as cooperativas, o
agricultor que explora atividade produtiva para fins de subsistncia familiar, o arteso, o
profissional liberal e a sociedade civil do trabalho.
Dentre as novas impropriedades, destacam-se a excluso do sistema falencial apenas
do agricultor de subsistncia, incluindo todos os demais o que alteraria profundamente a
lgica do sistema concursal, criando algo raro em outros pases. Sob o prisma do direito
comparado, pouqussimos Estados submetem os agricultores ao regime da falncia; h
sistemas em que a falncia no se restringe ao empresrio, mas, mesmos nestes, o agricultor
excludo de seu mbito de incidncia.
O arteso, o profissional liberal e a sociedade civil do trabalho no so empresrios,
da a sua lgica de excluso. A impreciso, desta vez, a convivncia conceitual, no mesmo
dispositivo, da sociedade simples e da sociedade civil do trabalho. A sociedade simples, na
nova sistemtica do Direito Comercial, substitui, exatamente, a sociedade civil.

67
11.101 um candidato falido nessas eleies.

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Deixando de lado as excluses, entre os sujeitos submetidos falncia, o projeto
mencionava a sociedade empresria, a sociedade simples e o empresrio
68
. Durante a
tramitao no Senado, o projeto passou a ter a delimitao subjetiva atual, excluindo-se do
sistema falimentar a sociedade simples, a sociedade de economia mista, a empresa pblica e os
empresrios submetidos a normas prprias de interveno e liquidao (v.g. planos de sade,
instituies financeiras), mantendo-se apenas o empresrio individual e a sociedade empresria.
J se discutiu, anteriormente, a respeito das inexplicveis mudanas de rumo da
legislao, ora trazendo de volta a sociedade de economia mista ao sistema falencial, ora, trs
anos aps, excluindo-a novamente. No parecer sobre a emenda ao projeto do que viria a ser
a Lei n. 11.101/2005, que retornou com a excluso, os relatores
69
assim se manifestaram: a
razo para a sua no submisso (da sociedade de economia mista) ao regime falimentar
envolve interesses estratgicos do Brasil em algumas dessas empresas, que ganham
competitividade em razo da diminuio dos riscos a ela relacionados.
2. INSOLVNCIA
o motivo da instaurao de uma execuo coletiva, e esse pressuposto que d
razo de ser estrutura do regime falimentar no momento em que no h patrimnio
suficiente para se solverem todas as dvidas do empresrio, h que se sair da lgica das
execues singulares. Numa execuo coletiva, pela inexistncia de bens suficientes para se
pagarem todos os credores, arrecada-se todo o patrimnio penhorvel do devedor e, com o
produto da sua liquidao, saldam-se os dbitos, garantindo-se prioridade no recebimento
de acordo com os critrios que a lei estabelece (natureza do credor ou da relao jurdica
constituda). A insolvncia embasa no s o processo de falncia, mas toda e qualquer
execuo coletiva a execuo contra devedor insolvente, prevista no Cdigo de Processo
Civil, tem o mesmo pressuposto.
2.1. Insolvncia real
No processo de falncia, a constatao da insolvncia perpassa questes significativas.
Em se tratando de insolvncia real, juridicamente e economicamente falando, o devedor se
apresenta em estado patrimonial deficitrio o valor do passivo maior que o do ativo. No
entanto, para se caracterizar a insolvncia para efeito de execuo coletiva, no possvel se
utilizar o critrio da insolvncia real, pois a sua verificao possui alta carga de complexidade,
o que acaba por gerar uma inverso do processo.
Seria necessrio se verificarem todos os dbitos do empresrio, para se aferir o seu
passivo (pois a escriturao pode discrepar da realidade, no contemplando crditos e
dbitos que, porventura, existam); depois, se discutiria o valor do ativo. Para se iniciar o
processo de falncia, teria que se fazer tal levantamento, muito complexo e demorado, que
poderia levar anos.

68
Notando, aqui, o deslize de se falar em sociedade empresria e empresrio; bastaria se mencionar o ltimo, pois
aquela o empresrio coletivo. Quanto o texto legal fala, simplesmente, de empresrio, est se referindo ao
empresrio individual.
69
Um deles um tal de Fernando Bezerra, o outro tem um nome indecifrvel.


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2.2. Insolvncia presumida
O Direito, em face da dificuldade de se constatar a insolvncia real como pressuposto
ao requerimento de falncia, estabeleceu critrios de presuno. Sendo presuno, pode ou
no corresponder realidade. J se discutiu que, embora seja a insolvncia um pressuposto
da falncia, ela ser apurada presumidamente; pode-se constatar que o devedor no
insolvente, aps a confeco do quadro geral de credores, depois de verificados e
classificados os crditos, quando se apura o passivo total. O ativo j foi contabilizado quando
da arrecadao dos bens penhorveis do empresrio e de sua respectiva avaliao. Ao se
confrontar o quadro geral de credores com a avaliao total dos bens, possvel que se
perceba a solvncia do devedor (ativo > passivo). Esse fato, porm, em nada influi na direo
e na continuidade do processo, como j se salientou anteriormente.
3. CRITRIOS DE PRESUNO DA INSOLVNCIA
3.1. Cessao de pagamento
o critrio utilizado na maioria dos pases da Europa, alm da Argentina. Possui forte
carga de subjetividade, pois no h parmetros objetivos de aferio; fica a critrio do juiz
verificar se, na situao dada, o devedor estaria impossibilitado de adimplir suas obrigaes. No
se deduz a cessao de pagamento pelo nmero de ttulos no-pagos, ou pelo montante da
dvida pendente; o critrio se estabelece dentro de um contexto em que o julgador perceba,
mediante balizas fixadas pela doutrina, que o devedor cessou seus pagamentos. Mesmo sendo o
critrio utilizado em vrias legislaes, tem o inconveniente de se expressar de maneira casustica,
gerando certa insegurana jurdica a margem para se discutir a existncia ou no de situao de
insolvncia muito maior do que nos pases que adotam o critrio da impontualidade.
3.2. Impontualidade
o critrio adotado pela Lei n. 11.101, no inciso I do art. 94:
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida
materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse
o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia.
Tanto no critrio da cessao de pagamento quanto no da impontualidade, a
insolvncia pode corresponder iliquidez. Insolvncia situao patrimonial deficitria
(passivo > ativo); iliquidez falta de caixa, ou seja, de meios lquidos de se realizar o
adimplemento das obrigaes. No linguajar contbil antigo, iliquidez a situao ftica em
que o passivo exigvel no curto prazo
70
maior do que o ativo realizvel no curto prazo.
Dessarte, a cessao de pagamentos ou a impontualidade podem revelar iliquidez, em
vez de insolvncia. Isso, na legislao anterior, era muito mais grave, pois era possvel se
requerer a falncia de uma sociedade, de capital de R$ 50.000.000,00, solvente, mas com crise
de liquidez, por conta de um ttulo de dez reais. Hoje, a dvida mnima, conforme o artigo

70
Otvio Augustus diz que esse conceito de passivo exigvel no curso prazo no existe mais hoje. Antigamente, havia o
passivo no-exigvel, que era o capital social (dvida da sociedade para com os scios). Nos dias de hoje, o passivo no-
exigvel integra o patrimnio lquido. Alm disso, a expresso correta no curto prazo, em vez de a curto prazo.

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supracitado, de quarenta salrios mnimos. Todavia, a correspondncia que pode haver
entre a insolvncia presumida e a iliquidez continua verificada a impontualidade, abre-se
espao para se iniciar a execuo coletiva de um empresrio solvente
71
.
Do inciso 1 do artigo 94 da lei de falncia, extraem-se os seguintes elementos
caracterizadores da impontualidade, que a tornam qualificada:
a) inadimplemento dvida no paga no vencimento; no precisa decorrer do exerccio da
empresa pode ser resultante de uma conta pendurada numa barraca de praia. O credor no
precisa ser empresrio, mas se for, dever ele provar sua regularidade junto ao Registro de
Comrcio (escriturao empresarial, registro dos atos constitutivos etc.).
b) ttulo executivo necessrio, pois a falncia um processo de execuo. O credor deve,
dessa forma, ser portador de um ttulo dessa natureza;
c) sem relevante razo de direito as razes esto dispostas no artigo 96, que se referem,
basicamente, inexistncia de obrigao, pagamento e prescrio. Trata-se de mais uma
impropriedade tcnica da lei de falncia, pois, nesses casos, a obrigao no existe; a
relevante razo de direito viria quando, apesar da existncia da obrigao, o devedor estaria
dispensado de adimpli-la, abrindo-se exceo sua exigibilidade.
d) protesto do ttulo a legislao (Lei n. 11.101/2005 e lei de protestos) menciona o protesto
especial para fim falimentar. H, em regra, dois tipos de protestos: I) protestos cambiais (que
visam ao exerccio de direito cambial em face dos obrigados de regresso, ou do sacado da
duplicata
72
); II) protestos especiais, para aqueles ttulos que no precisam dessa formalidade
para serem exigidos, ou demais documentos representativos de dvida no submetidos a
protesto cambial
73
, mas apenas para fins falimentares desde que se trate de ttulo executivo.
e) valor do(s) ttulo(s) protestados e no-pagos superior a quarenta salrios-mnimos
Tal limite no existia na legislao anterior, como visto anteriormente.
Um credor de um ttulo no vencido e no protestado pode requerer a falncia de
outrem? Sim, caso haja ttulo protestado, vencido e superior a quarenta salrios mnimos,
de propriedade de outrem. Os requisitos existem para caracterizar a impontualidade, de
maneira objetiva no sendo necessrio que a dvida de quem requeira a falncia seja a
que tenha ensejado a impontualidade. Esse credor pode retirar uma certido do Cartrio de
Protestos, provando a impontualidade do devedor, e, junto ao seu ttulo no vencido, mas
que represente crdito superior ao limite legal (que prova a condio de credor,
conferindo-lhe legitimidade ativa), suscitar a decretao de falncia do empresrio afinal,
de interesse no s daquele credor, mas de todos os demais, que sejam arrecadados os
bens do devedor e pagas as dvidas. O requerente deve se submeter, apenas, ao crivo da
legitimidade pois, individualmente, lhe careceria o interesse de agir pela falta dos
requisitos do inciso I do art. 94.

71
Mas o preo a se pagar pela facilidade, quando se compara com a aferio da insolvncia real. Teoricamente,
seria possvel afastarem-se os critrios de presuno da legislao falimentar, mas, faticamente, isso seria terrvel
do ponto de vista da segurana jurdica e da celeridade processual.
72
flashbackzinho ruim, viu!
73
Porm a legislao mudou, e hoje se admite protesto cambial para ttulos no-cambiais. O professor que disse...


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Conjugando essa premissa lgica da falncia que implicar o vencimento
antecipado de todas as dvidas , tem-se que todos os crditos passam a ser exigveis, pois
sero extintas todas as relaes de natureza creditcia durante o processo.
3.3. Confisso
o critrio estabelecido para se requerer a autofalncia a falncia requerida e
confessada pelo prprio devedor. Atualmente, as hipteses de autofalncia so reduzidas,
mas pode o empresrio recorrer a essa soluo, se desejar resolver sua situao patrimonial
deficitria, visando a extinguir todas as obrigaes, inclusive as no pagas em face de sua
incapacidade patrimonial.
Na legislao de 1945, havia uma sano indireta ao empresrio que, at trinta dias
aps o fato que caracterizasse a impontualidade, no requeresse a autofalncia: quem no
fizesse isso, no poderia requerer a concordata suspensiva aquela requerida aps a
decretao da falncia, caso o ativo fosse superior a 50% do passivo (aps a classificao dos
crditos). Essa sano indireta deixou de existir junto com a concordata suspensiva; no h
uma recuperao judicial suspensiva, porque os princpios do direito concursal alteraram-se:
s se decreta a falncia quando a recuperao for invivel tanto que, para se obstar um
pedido de falncia, pode-se requerer a recuperao judicial, se houver viabilidade. Mas se
houve falncia, a empresa invivel e, conforme a principiologia atual, devem-se retirar do
plano jurdico as empresas irrecuperveis
74
.
3.4. Fatos previstos em lei
Ao lado da cessao de pagamento ou da impontualidade, os sistemas jurdico-
falimentares costumam enumerar fatos que, ao ocorrerem, levam a uma presuno de
insolvncia ou de iliquidez que os sistemas no distinguem do devedor.
Art. 94. [...]
II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no
nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal.
Trata esse dispositivo da execuo singular frustrada. Discute-se se o dispositivo est
no campo da impontualidade ou dos fatos previstos em lei; Otvio Augustus no concorda
com os que associam o inciso II impontualidade (e ao inadimplemento), pois ela anterior
execuo singular. O que caracteriza o inciso a frustrao da execuo, pela falta da
garantia do juzo; por isso, est dentro da classe dos fatos previstos em lei.
O exeqente deve solicitar certido relativa ao fato, e, com base nela, requerer a
falncia do devedor. Se decretada, a execuo singular ser suspensa, pois o crdito ser
satisfeito via execuo coletiva.
Art. 94. [...]
III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de
recuperao judicial:
a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio
ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos;

74
E mandar tudo pra um colgio de freiras.

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b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar
pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou
da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento
de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo;
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de
burlar a legislao ou a fiscalizao para prejudicar credor;
e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem
ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes
para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de
seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de
recuperao judicial.
A lei menciona que, se tais atos estiverem no plano de recuperao judicial, no
ensejam o pedido de falncia, numa ressalva simplesmente intil no dispositivo. De maneira
geral, h situaes que, por si ss, j caracterizam a insolvncia, ou corroboram a sua
presuno; so atos que somente um empresrio, espremido pela impossibilidade de
adimplir suas obrigaes, pratica.
Em outros casos, como na alnea a, o devedor tenta, ainda que desesperadamente,
evitar que se decrete a falncia. medida que o empresrio passa a alienar seus bens abaixo
de seu valor, aumenta-se o dficit patrimonial, que acarreta prejuzo aos credores.
Nas alneas b, d e f, o devedor tenta esconder seu patrimnio a fim de escusar-se de
sua responsabilidade, ou fugir literalmente de seus credores.
Na alnea c, h correlao com a vedao ao trespasse ocorrido sem anuncia dos
credores, ou transferncia de titularidade do estabelecimento que deixe o empresrio sem
outros bens para saldar seus dbitos. Essas situaes ensejam o requerimento de falncia,
bem como a ineficcia do trespasse.
Na alnea e, o devedor d tratamento especial a um credor em detrimento de outros.
Apresenta-se uma situao de anormalidade creditcia: o empresrio presta garantia de
dvidas j existentes. Da, infere-se que a garantia foi dada para que o credor no requeira a
falncia do empresrio. Uma vez caracterizada a insolvncia, a falncia no deve ser
decretada em funo de determinado credor, mas de todo o conjunto de credores. Caso haja
demora na decretao, o prejuzo para todos ser maior, inclusive para o devedor pois, se o
dficit decorre da atividade empresarial, a sua continuidade s aumentar o prejuzo. Assim,
mesmo que o devedor se acerte com um de seus credores, como na alnea e, h espao para
a decretao de falncia.
A alnea g apresenta a resciso da recuperao judicial, quando o devedor no
cumpre as obrigaes e condies do plano aprovado pela assemblia-geral de credores.
4. DECLARAO JUDICIAL
O terceiro pressuposto para o requerimento de falncia a declarao judicial; no h
falncia sem a respectiva sentena. Uma das mais interessantes discusses do Direito


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Empresarial
75
, at hoje no resolvida, versa sobre o estado de fato ou de direito da falncia
ou seja, se o estado de falncia antecede a decretao judicial ou nasce com ela (antes
haveria simplesmente insolvncia). Essa discusso interfere na natureza jurdica da sentena que
declara procedente o pedido de falncia, se declaratria apenas declara a situao ftica, que
corresponde insolvncia ou constitutiva constituindo o estado de falncia, pois se trata de
situao de direito.
4.1. Juzo competente
O juzo competente para julgar o requerimento de falncia o da comarca onde se
localiza o principal estabelecimento do devedor
76
.
4.2. Indivisibilidade do juzo falimentar
O juzo falimentar indivisvel, e sua indivisibilidade manifesta dois caracteres:
unicidade e universalidade. nico, pois, a despeito das execues singulares, que podem ser
mltiplas, s pode haver um processo de falncia novamente, por razes lgicas, no
jurdicas: pelo seu meio (arrecadao de todos os bens penhorveis do devedor) e pelo seu
objeto (pagar todos os credores). Assim, nada sobra para outro processo. Requerida a
falncia, o juzo se torna prevento para conhecer os pedidos posteriores de falncia, e, se um
deles for acatado, todos os demais so extintos.
Por outro lado, o juzo falimentar , tambm, universal, ou seja, competente para
julgar todas as aes contra a massa atraindo todas elas, salvo aquelas que demandem
quantia ilquida (que visem a constituir crdito, bem como ttulo executivo, por meio de ao
de conhecimento).
Observe-se que as aes em que a massa autora no so atradas pelo juzo da
falncia, algo pouco discutido pela doutrina. Otvio Augustus entende que isso ocorre por
causa da teleologia da fixao de competncia, que, em geral, leva em conta o ru, no o
autor. Assim, o deslocamento de competncia que decorre da universalidade do juzo
falimentar no se aplica nessa situao.
Alm disso, s h deslocamento naquelas aes cuja causa de pedir interfira
diretamente no patrimnio do falido referentes a existncia ou no de obrigao. Assim,
uma ao de investigao de paternidade movida em face do empresrio individual no ser
julgada pelo juzo falimentar. Outras excees:
Aes possessrias;
Reclamaes trabalhistas, no que se refere constituio do ttulo (pois a fixao de
competncia de natureza constitucional). Na execuo, h o efeito atrativo.
Deve-se ter em mente que a competncia fixada constitucionalmente para
julgamento das demandas trabalhistas se refere declarao de existncia de vnculo de
trabalho ou de crdito do trabalhador em face do empregador. Assim que o credor constitua
o seu ttulo, o juzo da execuo ser o falimentar pela mesma lgica da execuo coletiva

75
A de nmero 3.816.
76
Vide aula 05.

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expressada anteriormente, que envolve seu meio e seu objeto. Se a falncia decorre da
insolvncia, e esta significa patrimnio insuficiente para adimplemento das obrigaes, caso
houvesse execues singulares noutros juzos, seria possvel um credor trabalhista receber seu
crdito inteiro independentemente de rateio. Contudo, isso no ocorrer: embora, em
princpio, todas as obrigaes trabalhistas devam ser saldadas antes daquelas relativas aos
credores das outras classes, a situao deficitria do empresrio pode ser tamanha que nem
mesmo os credores da primeira classe possam receber a totalidade de seus crditos
77
.
O juzo trabalhista julgar a reclamao; se deferi-la, requisitar o pagamento ao juzo
falimentar. Caso haja patrimnio suficiente para saldar as dvidas da primeira classe, pagar-se-
o crdito em sua totalidade; caso contrrio, haver rateio entre os credores trabalhistas j
habilitados e aquele que demandou separadamente (pois sua ao era de conhecimento). H
tambm a possibilidade, enquanto no se constitui o ttulo, se proceder a reserva de bens
assunto j tratado anteriormente.

* *
*

77
H, tambm, obrigaes que devem ser pagas antes daquelas de titularidade dos credores das trs classes; isso
(pedido de restituio) assunto para a prxima novela das seis: negcio da China!


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Aula n. 10
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de 2008

PROCEDIMENTO PR-FALENCIAL
78

SUMRIO: 1. Natureza. 2. Requerimento. 3. Citao e defesa. 3.1. Depsito
elisivo. 3.2. Pedido de recuperao judicial. 4. Legitimados. 5. Contedo
da sentena. 5.1. Termo legal da falncia. 5.2. Publicao. 5.3. Recursos.

1. NATUREZA
O procedimento pr-falencial aquele que visa decretao ou no da falncia. Trata-
se do pedido, no da falncia propriamente dita. Numa anlise mais restrita, pode-se afirmar
que no se est, ainda, diante do processo de execuo coletiva, pois este se instaura somente
com a sentena. De forma ampla, todavia, costuma-se incluir esse procedimento dentro da
falncia ainda que, por dois motivos, no a integre: a) por uma questo temporal e
instrumental: o procedimento pr-falencial antecede a decretao da falncia; b) pela natureza
da atividade jurisdicional desenvolvida: no procedimento pr-falencial, cognitiva, pois visa a
apurar a existncia de determinado fato que demonstre a insolvncia do empresrio; na
falncia, a atividade executiva afinal, trata-se de processo de execuo coletiva.
2. REQUERIMENTO
O procedimento pr-falencial se instaura com o requerimento dos legitimados, cujo
contedo o pedido de decretao da falncia. O requerente expor a existncia dos dois
pressupostos: devedor empresrio e insolvncia decorrente de impontualidade, de execuo
frustrada ou de ocorrncia de fatos previstos em lei. O requerimento ser instrudo de acordo
com o enquadramento da caracterizao da insolvncia; se for pela impontualidade, dever
ser anexado o ttulo vencido, no pago, protestado, de valor superior a quarenta salrios
mnimos
79
; se for com base na execuo frustrada, ser necessria a certido do respectivo
juzo; se for com base nos fatos previstos em lei, no h documento especfico (utilizar-se-o
todos os meios de prova em direito admitidos).
Alm disso, deve-se frisar, mais uma vez, que o ttulo no precisa ser do requerente
pois ele pode se valer de um ttulo de terceiro; o seu prprio ttulo no precisa sequer estar
vencido. O requerente deve se submeter apenas ao crivo da legitimidade ad causam para que
a petio inicial seja deferida. No se trata de ao de cobrana, porque, nesse caso, a
finalidade somente a satisfao da pretenso (um direito lquido e certo no executado
voluntariamente pelo devedor) de determinado credor. O escopo da falncia no cobrar
embora se d o pagamento dos crditos durante o processo , mas sim extinguir todas as
relaes patrimoniais ativas e passivas do falido ou seja, resolver aquele estado jurdica e
economicamente patolgico de dficit patrimonial. Assim, no sendo a satisfao individual
do crdito a finalidade da falncia, pois o que se busca se instaurar o procedimento
concursal em face da insolvncia, o credor de ttulo no vencido possui legitimidade ativa,

78
Prova surpresa uma &!$#@! Eu no vou sentir falta disso no semestre que vem.
79
A existncia ou no de relevante razo de direito para a falta de pagamento matria para a defesa do ru, no
tendo relevncia no que se refere ao requerimento. Na contestao que o devedor dever aleg-la.

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de 2008
pois, conforme visto anteriormente, a decretao da falncia implica o vencimento antecipado
das dvidas do empresrio
80
.
Historicamente, h uma crtica doutrinria, no mbito do direito concursal, referente
utilizao do processo de falncia como meio de cobrana. Na prtica, 90%
81
dos
requerimentos apresentados servem como instrumentos de presso para que o devedor
pague a dvida. Entre a execuo singular e a falncia, o credor opta pela ltima, mesmo
sabendo que o empresrio no insolvente apesar da caracterizao do requisito legal
(ttulo no pago protestado). Na execuo singular, o devedor citado para pagar ou
nomear bens penhora para que sejam admitidos os embargos execuo. No sendo
acolhidos os embargos, ter prosseguimento a expropriao daquele bem. Na falncia, s
resta ao devedor pagar a dvida (ou alegar relevante razo de direito para no pag-la), pois,
caso contrrio, sua falncia ser decretada no h possibilidade de se adimplir somente
aquele dbito depois disso. A falncia, por esse ponto de vista seria um meio de cobrana
mais eficiente que a execuo singular. A literatura jurdica nacional reprova essa prtica, pois
as finalidades do procedimento pr-falencial estariam sendo desvirtuadas.
Por conta disso, visando a repelir aquela conduta, a Lei n. 11.101/2005 modificou
alguns elementos do sistema falimentar anterior, em duas vertentes:
a) na limitao do valor do ttulo que enseja a insolvncia presumida estabelecido em
quarenta salrios-mnimos;
b) na ampliao do prazo para defesa do devedor de vinte e quatro horas
82
(para apresentar
a defesa ou realizar o depsito elisivo) para dez dias.
A despeito das questes suscitadas, existem opinies contrrias na doutrina, baseadas
num dos principais objetivos da nova lei, a reduo do custo do crdito. Quando o processo
de falncia mais eficiente e rpido, diminui-se o risco da atividade econmica e, com isso
(pelo menos em tese), reduzem-se, tambm, os juros. A opo legislativa atual e seus dois
fundamentos poderiam ter o nico efeito prtico de dificultar o exerccio do direito de
crdito em face do devedor
83
.
3. CITAO E DEFESA
Apresentado o requerimento, o devedor citado para pagar (e extinguir o processo)
ou para apresentar defesa. Esta ter como fundamento, em face da alegao de impontualidade:
a) a inexistncia de protesto, do prprio ttulo ou do valor mnimo exigido por lei ou
b) a existncia de relevante razo de direito para que a dvida no tenha sido paga no
vencimento. A Lei n. 11.101/2005 lista as hipteses de relevante razo de direito,

80
Perguntinha interessante: por que a sociedade se extingue com a falncia? Resposta real: 1) Porque est
previsto na lei; 2) A sociedade insolvente no tem meios para exercer sua atividade empresarial se ela fosse
recupervel, no se decretaria a falncia.
81
Mais uma prola estatstica do Instituto Brasileiro de Geografia Esquizofrnica.
82
S pra Jack Bauer mesmo...
83
Entre megaempresrios inadimplentes e megaempresrios agiotas, quer dizer, banqueiros, d pra entender
quais fazem mais o tipo de Otvio Augustus.


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relacionadas inexistncia do crdito ou da no-caracterizao da insolvncia, no
significando, em rigor, relevante razo alguma. Para que esta viesse a ocorrer, de fato, seria
necessrio que a obrigao existisse, que o termo previsto para o adimplemento j tivesse
chegado, mas que a sua exigibilidade estivesse comprometida por algum fato. A grande
relevante razo de direito para no se pagar uma dvida se d pela exceo do contrato no
cumprido
84
. No campo da teoria geral do processo, a defesa visa a negar o direito do autor; a
exceo, a demonstrar a existncia de fato impeditivo ao exerccio do direito do demandante.
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida
materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse
o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia.
Art. 96. A falncia requerida com base no art. 94, inc. I do caput, desta Lei, no
ser decretada se o requerido provar:
I falsidade de ttulo;
II prescrio;
III nulidade de obrigao ou de ttulo;
IV pagamento da dvida;
V qualquer outro fato que extinga ou suspenda obrigao ou no legitime a
cobrana de ttulo;
VI vcio em protesto ou erro em seu instrumento;
VII apresentao de pedido de recuperao judicial no prazo da contestao,
observados os requisitos do art. 51 desta Lei;
VIII cessao das atividades empresariais por mais de 2 (dois) anos antes do
pedido de falncia, comprovada por documento hbil do Registro Pblico de
Empresas, o qual no prevalecer contra prova de exerccio posterior ao ato
registrado.
3.1. Depsito elisivo
Art. 98. Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10
(dez) dias.
Pargrafo nico. Nos pedidos baseados nos incs. I e II do caput do art. 94
desta Lei, o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor
correspondente ao total do crdito, acrescido de correo monetria, juros e
honorrios advocatcios, hiptese em que a falncia no ser decretada e,
caso julgado procedente o pedido de falncia, o juiz ordenar o
levantamento do valor pelo autor.
Nos casos em que a falncia requerida com base na impontualidade ou numa
execuo frustrada, h possibilidade de o devedor realizar o depsito elisivo. Elisivo vem de
elidir fazer desconstituir; impede-se, portanto, a decretao da falncia. Geralmente, fazem-

84
Otvio Augustus fez um drama, sugerindo que era bvio que algum iria dizer isso. Eu mermo que no! No semestre
passado ele no tinha enjoado com aquele negcio de inoponibilidade das excees pessoais ao terceiro de boa-f, nos
ttulos de crdito em que h circulao? Exceo de contrato no cumprido em face de ttulo cambirio s pra
desabafar mesmo. Bom, mas, na verdade, o professor tinha em mente os outros ttulos que ensejam a impontualidade
no necessariamente ttulos de crdito. Mas o Imperador ainda lanou uma possibilidade de se alegar a exceo mesmo
em caso de ttulo de crdito: se, concomitantemente ao endosso, operou-se uma cesso de posio contratual pois, nesse
caso, como se o cessionrio e o cedente fossem a mesma pessoa. Para mais detalhes, voltem ao volume 2 da coleo
mais esquizofrnica da literatura jurdica brasileira! Se voc ainda no tem, e-meie j para... voc sabe o e-mail.

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se defesa e depsito ao mesmo tempo; se aquela for aceita, o requerimento ser extinto e a
quantia depositada retornar ao devedor; se no for aceita, a falncia no ser decretada
pela existncia do depsito (que uma faculdade conferida ao devedor).
A lei permite o depsito elisivo tanto na hiptese de execuo frustrada quanto na de
impontualidade mas no abre essa possibilidade quando o requerimento tem por base os
fatos previstos em lei, porque, nesses casos, o elemento caracterizador da insolvncia no o
inadimplemento, mas a prtica de atos que levam a uma presuno de situao patrimonial
deficitria por si ss.
3.2. Pedido de recuperao judicial
A Lei n. 11.101/2005 trouxe, dentro das causas que impedem a decretao de
falncia (por motivos desconhecidos por Otvio Augustus), a apresentao de pedido de
recuperao judicial (art. 96, inc. VII). Nessa hiptese, o pedido de falncia ser sobrestado, e
processado ser o pedido de recuperao judicial; deferido o ltimo se extingue o primeiro;
denegada a recuperao, a falncia ser decretada.
A incoerncia se d no seguinte aspecto: o depsito elisivo no impede a decretao
da falncia baseada em fatos previstos em lei, porque, nesse caso no h inadimplemento.
Porm, em relao ao pedido de recuperao judicial, s h restrio para que haja o
sobrestamento do procedimento pr-falencial, quando o fundamento deste a
impontualidade. Para o professor, a interpretao do dispositivo deveria ser extensiva, a fim
de, quando se apresenta o pedido de recuperao judicial, se contemplar o sobrestamento
do requerimento de falncia, qualquer que seja o seu fundamento
85
.
4. LEGITIMADOS
Art. 97. Podem requerer a falncia do devedor:
I o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei;
II o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou inventariante;
III o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato da
sociedade;
IV qualquer credor.
Dentre o rol do artigo 97, esto os dois grandes legitimados para requerer a falncia: o
credor e o prprio devedor (em se tratando de autofalncia, na qual no h todo esse processo
contencioso mas no significa que todo pedido ser deferido, ainda que ausentes seus
pressupostos, v.g. devedor empresrio). As demais situaes tm suas peculiaridades: est
legitimado o cnjuge suprstite ou qualquer herdeiro tratando-se de esplio (e, obviamente,
de empresrio individual) , bem como o scio do falido. Na ltima hiptese, no se trata de
autofalncia, porque scio e sociedade no so a mesma pessoa; s haveria autofalncia de
sociedade se ela mesma, por meio de seu presentante, fizesse o requerimento.
Parte da doutrina (e algumas decises judiciais) entende que, na hiptese do inciso III,
no basta a citao da sociedade; devem ser citados os demais scios tambm, dado o

85
Para Otvio Augustus, ainda que o artigo 96 faa meno apenas ao inciso I do artigo 94, est claro que o
pedido de recuperao judicial suspende o procedimento pr-falencial baseado em execuo frustrada. A
controvrsia se d somente em relao ao inciso III do art. 94 os tais fatos previstos em lei.


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conflito que ocorrer entre eles. Por exemplo, pode ser o scio requerente o administrador
da sociedade, mas no enquanto seu presentante; quem responderia pela sociedade,
esdruxulamente, seria ele mesmo. Deve-se ressaltar, todavia, que a citao dos scios deve se
dar apenas em caso de sociedade contratual; nas sociedades institucionais (annimas, por
exemplo), no h essa possibilidade, por razes bvias
86
. Se um dos scios morreu, dever ser
citado o seu esplio. No h vedao possibilidade de requerimento de falncia por parte
de scio de S/A
87
.
5. CONTEDO DA SENTENA
S h importncia doutrinria no que se refere sentena que declara ou decreta a
falncia pois a sentena que denega o pedido tem s um contedo: a denegao
88
; a parte
dispositiva julga improcedente o pedido ou extingue o processo sem resoluo de mrito. J
a sentena que julga procedente o pedido dever conter todos os requisitos previstos no
artigo 99 da Lei n. 11.101/2005, incisos I a XIII.
a) relatrio (inciso I);
b) termo legal da falncia (inciso II)
c) ordem, ao devedor, para apresentao da lista de credores (inciso III). S necessria
em caso de falncia requerida por terceiro (pois este no tem conhecimento de quem
so todos os credores do empresrio), pois, na autofalncia, o devedor j apresentou
a sua lista; tal lista legitimar os credores elencados prtica de determinados atos
(ex.: deliberaes na assemblia geral);
d) fixao de prazo para habilitao dos crditos (inciso IV);
e) ordem de suspenso de todas as aes ou execues contra o falido (inciso V);
f) proibio de atos de alienao e onerao dos bens do falido (inciso VI);
g) determinao de diligncias necessrias para salvaguardar a massa, inclusive priso
preventiva por crimes falimentares (inciso VIII). Trata-se de matria nitidamente cautelar;
h) nomeao do administrador judicial (inciso IX);
i) deciso sobre a continuidade da atividade ou a lacrao do estabelecimento (inciso
XI). Em regra, h lacrao, pois foi o exerccio da atividade que levou ao prejuzo
ocorrido; logo, por quanto mais tempo perdurar a atividade, maior ser o dficit
acumulado. A continuidade s ocorrer se for, evidentemente, vantajosa para a massa;
j) convocao, conforme a convenincia, da assemblia de credores (inciso XII).
k) intimao do Ministrio Pblico e comunicao s Fazendas (inciso XIII);
5.1. Termo legal da falncia
Essa uma questo muito mais informativa pois simplesmente imposta pelo
direito positivo (por que 90 dias? Por que no 180?) do que teleolgica. O juiz, na sentena,
conforme o inciso II do artigo 99 da Lei 11.101/2005, fixa o termo legal da falncia um
perodo que pode retroagir at noventa dias contados do protesto que gerou o

86
Se as razes no so to bvias pra voc, j pro volume 2, agora!
87
H limitao no que se refere participao do scio em aes ou quantia a ele devida o professor quis
manter essa questo obscura. O prazo para interposio de embargos de declarao precluiu...
88
Pois , quem diz uma coisa dessas tem celular Oi: simples assim.

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inadimplemento, ou do requerimento de autofalncia (dies a quo). A razo disso que a
falncia no ocorre repentinamente (ningum dorme solvente e acorda insolvente
89
); antes
da decretao, o falido j estava realizando operaes arriscadas para reverter seu quadro
deficitrio ou praticando fraudes com o intuito de no perder todos os seus bens quando da
liquidao. Otvio Augustus entende que a expresso sem poder retrotra-lo por mais de
noventa dias deveria ser retirada, pois, ainda que seja uma faculdade do juiz escolher
qualquer perodo dentro do fixado em lei, todos os julgadores sempre definem o termo legal
em noventa dias antes do protesto (ou do requerimento de autofalncia)
90
.
H, naquele dispositivo, uma presuno legal de que, com a fixao do termo, a
decretao da falncia alcanaria o incio da insolvncia. Esse perodo dentro do termo tem
relevncia no que concerne aos atos ineficazes e revogveis (a serem estudados
posteriormente), que assim so considerados se praticados naquele interstcio. H ainda
outro, o perodo suspeito (de at dois anos antes da decretao da falncia), especfico para se
atestar a ineficcia de certos atos; o termo legal, no entanto, tem aplicao mais ampla.
5.2. Publicao
A sentena dever ser publicada por edital; deve ter publicidade maior que as demais
decises judiciais, dada a sua invaso na esfera jurdica de terceiros (ex.: prazo para
habilitao de crditos).
5.3. Recursos
O recurso a ser interposto
91
para impugnar sentena que denega a falncia a
apelao, pois o processo se extinguiu. Para aquela que decreta a falncia, o recurso cabvel
o agravo pois a sentena no extinguiu o processo, mas o iniciou. Na viso de Otvio
Augustus, agravo no recurso para impugnar somente decises interlocutrias, mas

89
Exceto os bandoleiros especuladores que se deram mal nesta crise. O senhor professor estava falando de um
cliente que t querendo uma recuperao judicial porque se quebrou com o cmbio. Ele disse que o mais correto
para o importador (era essa a atividade do cliente), quando fosse fazer grandes negcios em outra moeda, seria
fazer uma operao de hedge ou seja, outro negcio no sentido inverso, para neutralizar sua posio no plano
da variao cambial. Quando algum celebra um contrato em que devedor em dlar (ex.: US$ 1.500,00 para
pagar em 20 de novembro), e no quer correr risco decorrente da flutuao do cmbio, deve fazer outro contrato,
em que credor do mesmo valor, na mesma moeda, e com crdito exigvel na mesma data do primeiro contrato.
A posio est zerada, porque a mesma variao que desfavorece o importador num contrato lhe beneficia em
outro. S que o cara foi com muita sede ao pote: alm de sempre se beneficiar com a queda do dlar, a anta fez
uma operao de swap (no swing um contrato de risco que tem como objeto um ndice; um derivativo,
porque, ao se constituir um dbito de US$ 1.000.000,00 para o dia 20 de novembro, a R$ 1,50, o credor no
receber dlares, mas reais naquela proporo avenada), ou seja, constituiu um crdito com o dlar a 1,60;
qualquer variao para baixo lhe beneficiaria, mas ele no contava com a subida repentina que fez o valor da
moeda americana chegar a R$ 2,50 no auge da crise. Resumindo: num contrato de US$ 1.000.000,00, o cara deixou
de ganhar R$ 900.000,00 gerando uma iliquidez momentnea, porque grande parte de seus custos cotada em
dlar, e s o seu passivo acompanhou a variao. A maior dor do cliente alm da financeira foi o erro em
avaliar a situao (o cara ainda fez vrios outros contratos em que vendia os seus produtos com o dlar a R$ 1,60...).
90
Seria mais simples, ento, colocar o termo legal da falncia se estabelecer 90 dias antes do protesto, j que
juiz nenhum pe menos que isso.
91
Querem saber por que o recurso interposto, e no proposto ou apresentado? Porque ele se infiltra entre a
deciso atacada e seus efeitos. No s do ponto de vista terico que a terminologia faz sentido; no campo
prtico, traz conseqncias importantes como a gente viu (T CEGO! T CEGO!) em Processo Civil II.


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qualquer deciso que no ponha fim ao processo seja ela interlocutria ou sentena. A
sentena pe fim ao procedimento pr-falencial, e instaura o processo de execuo coletiva.

* *
*


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EFEITOS DA FALNCIA

SUMRIO: 1. Efeitos sobre a pessoa. 1.1. Perda da administrao.
1.2. Inabilitao para o exerccio do comrcio. 1.3. Deveres do artigo 104.
1.4. Perda do sigilo da correspondncia. 1.5. Continuao do negcio.
1.6. Efeitos sobre os scios. 2. Efeitos sobre os bens. 2.1. Arrecadao.
2.2. Guarda. 2.3. Lacre do estabelecimento. 2.4. Auto de arrecadao.
2.5. Liquidao sumria. 2.6. Venda antecipada. 3. Efeitos sobre os credores.
3.1. Formao da massa subjetiva. 3.2. Suspenso das execues singulares.
3.3. Credores que no se submetem a rateio. 3.4. Suspenso da fluncia
de juros. 3.5. Vencimento antecipado das dvidas. 4. Efeitos sobre os contratos.
4.1. (No-)resoluo dos contratos bilaterais. 4.2. Contratos unilaterais.
4.3. Contratos em espcie.

A decretao da falncia gera efeitos em diversos planos, internos e externos relao
processual estabelecida. Costuma-se, doutrinariamente, classificar tais efeitos em relao
pessoa do falido, aos seus bens e s relaes jurdicas essencialmente contratos por ele
travadas (dentro do interstcio do termo legal ou do perodo suspeito).
1. EFEITOS SOBRE A PESSOA
1.1. Perda da administrao
O primeiro efeito sobre a pessoa do falido (que no deixa de dizer respeito, tambm,
aos seus bens
92
) a perda que ele sofre em relao administrao de seus bens,
especialmente por conta da sua arrecadao. Esse ato de constrio judicial do patrimnio (e
submisso relao processual da execuo) transfere aquele poder ao administrador
judicial, e implica um desapossamento do falido em relao aos seus bens.
A perda da administrao acarreta, com ela, a perda de legitimidade para a prtica de
determinados atos. importante se atentar para a confuso que a literatura jurdica costuma
fazer
93
, ao mencionar que o falido no se torna incapaz o que verdade (afinal, pode ele, se
pessoa natural, casar, votar, celebrar contratos etc.), porm sem explicitar de maneira correta
o fenmeno que decorre da limitao da disponibilidade dos bens. Afirma-se por a
94
que o
falido no tem capacidade para praticar atos em prejuzo da massa atos de alienao ou
onerao de bens o que , flagrantemente, equivocado, uma vez que no existe meia
capacidade (o sujeito capaz ou no
95
); quando o Direito Civil trata da incapacidade
absoluta ou relativa, no est disciplinando a mera capacidade em sua extenso, mas sua
forma de exerccio por meio de representao ou assistncia. O incapaz pode praticar os
atos da vida civil, desde que representado ou assistido.

92
Alis, no possvel separar de maneira absoluta que efeitos recaem somente sobre a pessoa ou sobre os bens,
ou, ainda, somente sobre os contratos do falido (pode-se, apenas, priorizar o enfoque). que eles extravasam,
liberam e jogam tudo pro ar.
93
Ulhoa x Otvio Augustus: em quem voc confia? Eu no acredito mais no primeiro depois dessa.
94
Quem poderia ser? Ulhoa que, numa hora dessas, deve estar com as orelhas assando.
95
Fiat Stilo: ou voc tem, ou voc no tem.

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O que incide, de fato, com o falido, no uma semi-capacidade, mas ausncia de
legitimao em relao quela matria. O sujeito capaz, mas, em relao a determinados atos,
no tem legitimidade para pratic-los. Esse aspecto no traz ligao com a validade do ato (esta
se liga capacidade; o ato praticado por um incapaz nulo ou anulvel), mas sim com a eficcia.
Os atos praticados em detrimento da massa so vlidos, porm ineficazes em relao a ela. A
ineficcia, na teoria geral do direito, pode ser absoluta ou relativa. Quando o ato no gera efeitos
em relao a qualquer sujeito, est-se diante de ineficcia absoluta (ex.: ato submetido a
condio suspensiva; enquanto no advm o evento futuro e incerto, o ato existente e vlido,
ainda que no produza efeitos de imediato
96
). J quando a no produo de efeitos se d entre
pessoas determinadas, o fenmeno que ocorre o da ineficcia relativa. Dessa forma, os atos de
onerao e alienao de bens do falido dentro do termo legal da falncia so existentes, vlidos,
mas ineficazes em relao massa. Trata-se, pois, de ineficcia relativa
97
.
possvel se visualizar essa situao claramente por meio do seguinte exemplo: se o
falido vende ou onera bens aps a decretao da falncia, o ato eficaz em relao a
qualquer sujeito, exceto a massa falida o ato, perante ela, ser desconsiderado (ainda que
no seja considerado inexistente). Se o bem ainda no foi arrecadado, ser constrito da
mesma forma como se no tivesse sido transferido a terceiro. Se o bem j foi arrecadado,
continuar assim podendo ser alienado posteriormente, na liquidao. Mas se, por um
milagre do destino, no foi necessria a alienao daquele bem, vendido anteriormente a
terceiro, para o pagamento dos credores, o bem ficar com aquele adquirente, j que o
negcio foi vlido. A ineficcia se operou perante a massa; como ela no precisou do bem
para solver suas dvidas, o bem ser restitudo ao seu verdadeiro proprietrio.
1.2. Inabilitao para o exerccio da empresa
Esse efeito incide tanto sobre o empresrio individual quanto sobre a sociedade
empresria. Porm, a limitao pode cessar para o primeiro, quando o processo de falncia
for extinto, e for requerida a sua reabilitao
98
. Com o encerramento do processo e a extino
das obrigaes, a pessoa natural, reabilitada
99
, poder, novamente, exercer atividade
empresarial. Todavia, o mesmo no ocorre com as sociedades, porque a falncia implica a
extino da pessoa jurdica. sempre um dos casos elencados, seja qual for modelo societrio
(desde que se trate de sociedade empresria), como causas ensejadoras de dissoluo.
Tem-se aventado, ainda que apenas em sede terica, a possibilidade de uma
sociedade, aps o fim do processo de falncia, ser reabilitada pelos scios e tornar a exercer a
atividade empresarial. necessrio, porm, fazerem-se distines. O trmino do processo de
falncia possui dois marcos: o encerramento do processo de falncia (quando esta acaba, por
meio de sentena, enquanto processo de execuo aps o fim da liquidao ou do
pagamento de todos os credores) e a extino das obrigaes (h hipteses em que o
processo acaba, mas as obrigaes perduram, havendo necessidade de outra sentena, que

96
Sobre esse negcio dos planos (garanto que foi da que surgiu o fascnio do professor por essa palavra) de
existncia, validade e eficcia dos atos jurdicos, preciso dar o brao a torcer: quem bota pra l nesse assunto o
tal do Pontes de Miranda mesmo, no Tratado Embolorado de Direito Privado.
97
CUIDADO: se voc ler Ulhoa, ele vai pr na sua cabea que aqueles atos so invlidos, mas no so. Fuja do mico!
98
They tried to make me go to rehab, but I said no, no, no. Amy Winehouse realmente uma cantora falida.
99
Isso no pra aquele cara do Polegar...


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declare a extino das obrigaes). Se a extino das obrigaes ocorrer antes do
encerramento do processo (numa inverso do que normalmente ocorre), por no haver mais
credores a serem pagos, h teoricamente a possibilidade de sobrestamento da dissoluo da
sociedade que um processo, composto pela dissoluo-ato (o fato que implica a extino
da pessoa jurdica
100
), pela liquidao e pela partilha dos bens. A falncia , justamente, uma
liquidao especfica pois se realiza o ativo para solver-se o passivo. Extinguindo-se as
obrigaes dentro da falncia, pode-se dizer que todos os credores foram pagos ainda no
processo de dissoluo da sociedade, e que isso motivaria a sua interrupo. Portanto, nessa
hiptese, sobresta-se o processo de liquidao especial que implicaria a extino da
sociedade, podendo-se falar, ento na continuidade da pessoa jurdica (que, alis, termo
mais adequado do que reabilitao, nesse caso especfico)
101
.
A continuidade da empresa pela mesma pessoa jurdica mencionada por alguns
autores, mesmo em caso de sentena de encerramento do processo de falncia sem que as
obrigaes tenham sido extintas. Carece esse posicionamento, no entanto, de
fundamentao terica, a respeito de sua possibilidade jurdica
102
Otvio Augustus tem
srias dvidas quanto a isso.
1.3. Deveres do artigo 104
O artigo 104 da Lei n. 11.101 estabelece uma extensa lista de deveres do falido
(incisos I a XII). O primeiro diz respeito a deveres de informao (qualificao do falido e dos
scios, relao dos bens que compem o estabelecimento, causas determinantes da falncia,
quando requerida pelos credores na autofalncia uma condio de procedibilidade da
ao , informaes atinentes escriturao empresarial que ser importante na
classificao e na habilitao dos crditos, entre outros).
O inciso III estabelece a imposio de no se ausentar da comarca em que se processa a
falncia sem motivo justo, necessitando, ainda, de comunicao prvia ao juiz
103
. A razo da
limitao a necessidade de informaes a serem prestadas pela pessoa do falido. O inciso
VII
104
estabelece o dever de realizar parecer a respeito das habilitaes de crdito apresentadas.
O inciso XI define que, no prazo estabelecido pelo juiz, o devedor ter que apresentar
sua lista de credores. Relembrando o que j foi mencionado anteriormente, a falncia ter
trs listas; a importncia delas est em saber, em determinado momento, quem receber seus
crditos, bem como quem est legitimado para a prtica de certos atos (ex.: deliberar na
assemblia de credores). A depender do momento em que est o processo, haver uma lista
que informar quem so esses credores. A primeira aquela apresentada pelo falido (junto

100
O tiro certeiro que a fulmina de morte. D pra fazer um dicionrio de metforas infames que j foram ditas
nessas aulas...
101
O que restaria de bice a isso seriam questes meramente pragmticas, relativas ao nome, perda de
credibilidade e referncia de crdito. Operacionalmente seria mais fcil se constituir nova sociedade, com nova
denominao ou firma social (mas, nesse caso, fica difcil pr um nome diferente...).
102
Quem poderia ser? Fbio Ulhoa Coelho...
103
quase um sursis falimentar. Bom, mas pode um falido papa-jaca ir, de vez em quando, a Ilhus, pra peg
umas onda de vez em quando.
104
O rol extenso e o professor comentou apenas alguns itens. Espero que voc esteja, neste momento, com a
sua lei de falncia do lado. No t? Se ferrou, no vou transcrever...

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com o requerimento da autofalncia ou, na falncia requerida por credor, quando, na
sentena, o juiz requisit-la). A segunda confeccionada pelo administrador judicial, com
base na primeira e nos documentos que conseguiu levantar no processo; a partir dela, se
abrir prazo para impugnao de credores que integram a lista, bem como para habilitao
daqueles que nela no constam. Ao fim do procedimento de verificao e habilitao dos
crditos, estar pronta a terceira lista, definitiva, baseada na segunda e nas impugnaes e
habilitaes posteriores a ela, que formar o quadro-geral de credores. A primeira de todas
aquela contida no inciso XI.
Em no cumprindo com os deveres do artigo 104, o juiz intimar o falido a prest-los.
Se, ainda assim, no o fizer, incorrer em crime de desobedincia, conforme estabelece o
pargrafo nico do mesmo artigo.
1.4. Perda do sigilo da correspondncia
A correspondncia do falido poder ser aberta pelo administrador judicial. Discute-se
a constitucionalidade desse dispositivo, pois o sigilo da correspondncia, conforme o artigo
5, inciso XII, da Constituio Federal estabelece a proibio de sua violao. A autorizao da
violao de correspondncia est no plano da lei ordinria, contrariando norma de hierarquia
superior. No entanto, sempre esteve nas leis de falncia anteriores, e no houve deciso que
declarasse a inconstitucionalidade do texto legal em sede de controle concentrado. As
justificativas para a manuteno da violao pelo administrador so frgeis, no convencendo
dentro da tcnica hermenutica
105
.
Deixando a questo de lado, quando se trata de sociedade, no h problemas quanto
incidncia da norma abrange todas as correspondncias, pois todas elas dizem respeito
atividade desenvolvida. J no que toca ao empresrio individual, h certa limitao quanto a
isso as correspondncias pessoais
106
, que nenhum efeito operaria sobre a falncia, no
devem ser abertas pelo administrador; o mesmo no ocorrer em relao quelas de cunho
nitidamente patrimonial. Otvio Augustus entende que as correspondncias, mesmo
endereadas aos scios, se, evidentemente, denotarem ligao com a sociedade e relevncia
ao processo, devero ser abertas, tambm
107
.
1.5. Continuao do negcio
Trata-se de relativizao da proibio do exerccio da atividade empresarial
(destacada no tpico 1.1 supra), mas apenas aparente: a continuao do negcio no se d
pela pessoa do falido, mas pela massa falida, por meio de um gestor escolhido, sob
superviso do administrador judicial e com a aprovao do juiz. uma exceo, devendo ser
implementada somente se houver claro proveito para a massa
108
; como o dficit patrimonial

105
E desde quando comercialista sabe o que Constituio? T todo mundo mais preocupado em torcer por
McCain, Hamilton e pro So Paulo do que pr a mo na conscincia.
106
Exemplo: cartinha rosa e perfumada daquela totosa chamada Nicole Scherzinger a que tava rezando e
pulando quando Hamilton ganhou o campeonato. Sortudao! A propsito, era ela a Mulher Mascarada daquela
aula de aval, de Comercial II.
107
J violei uma, j violei duas, j violei trs, hoje eu j violei, vou violar mais uma vez! E foi assim que o Cheiro de
Amor influenciou a doutrina do Direito Comercial brasileiro...
108
Pxa, Massa, campeo at a penltima curva...


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foi causado pelo exerccio da empresa, em regra, a sua continuidade implica o crescimento
do rombo nas finanas do empresrio. Em havendo prosseguimento da atividade, esta ter
como limite o incio da liquidao pois, quando os bens comearem a ser alienados, ficar
difcil a compatibilizao da realizao do ativo com a continuidade do negcio.
1.6. Efeitos sobre os scios
Aqueles deveres que devem ser cumpridos, pessoalmente, pelo empresrio individual,
devem ser impostos, por analogia, ao administrador da sociedade (ex.: no se ausentar da
comarca em que se processa a falncia sem motivo justo
109
). O crime de desobedincia,
previsto no artigo 104, pargrafo nico, tambm praticado pelo administrador (scio ou
no). S h responsabilidade penal da pessoa jurdica se o crime for praticado no exerccio da
atividade inclusa no objeto social (salvo na questo ambiental, em que independe o ato
daquele requisito)
110
o que no o caso aqui.
Outra vertente dos efeitos da falncia sobre os scios se d na questo patrimonial: os
bens (penhorveis) dos scios sero atingidos pela arrecadao, caso haja responsabilidade
ilimitada; se for limitada, a arrecadao ser restrita ao valor equivalente ao capital subscrito,
mas no integralizado
111
. Os scios da limitada em que o capital foi integralizado por
completo no tero seus bens afetados pela falncia da sociedade; o mesmo ocorre com os
scios de uma S/A que j integralizaram o valor de suas aes.
2. EFEITOS SOBRE OS BENS
2.1. Arrecadao
Todos os bens do devedor so arrecadados, depois de decretada a falncia. A
arrecadao o ato de constrio judicial que implica a submisso dos bens relao
processual, para que sejam alienados, e o produto da decorrente seja convertido em meios
lquidos de pagamento aos credores.
S sero arrecadados os bens penhorveis
112
uma vez que a arrecadao guarda
relao com a penhora (esta o ato de constrio judicial de bem, na execuo singular;
aquela, o da execuo coletiva). Tambm sero constritos todos os bens os quais estejam na
posse do falido ainda que no sejam de sua propriedade posteriormente feita a depurao
da massa (tarefa, do juiz, de mandar buscar aquilo que no foi arrecadado, e de restituir
aquilo que o foi indevidamente). Sofrero o mesmo efeito os bens, reconhecidamente
pertencentes ao falido, que estejam em poder de terceiro. Bens penhorados em execues
singulares so arrecadados pelas mesmas razes lgicas, no jurdicas, j explicitadas
quando do estudo do juzo falimentar.

109
PEGA! PEGA! A Farmcia Cabral t fugindo!!!
110
Bom, essa nova incurso de Otvio Augustus pelo Direito Penal (risos) pode ser tipificada como um crime de
perigo abstrato (huahuahua!). Eu no li o que Cezar Roberto Bitencourt ensina no primeiro captulo do volume II
do Tratado de Direito Penal, mas, se tiver alguma coisa a ver com o que o professor disse, foi um chute no ngulo!
111
Lembra dessa? Mais um motivo para voc adquirir j o volume 2!
112
A impenhorabilidade s se refere ao empresrio individual afinal, sociedade no tem bens de famlia, nem bens
para guarnecer sua residncia. Alis, nem residncia tem. Tadinha... Onde que a Farmcia Cabral vai dormir hoje?

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2.2. Guarda
Os bens arrecadados ficam sob a guarda do administrador judicial, que pode,
inclusive, realizar despesas, celebrando contratos, visando a estoc-los e proteg-los em local
mais adequado.
2.3. Lacre do estabelecimento
Trata-se de questo mais alegrica
113
do que pragmtica. Tal ato simboliza a cessao
das atividades do estabelecimento. O lacre funciona, tambm, para impedir que um bem seja
subtrado de l
114
. Deve-se perceber o lacre incide sobre o estabelecimento (aqui entendido
como o conjunto de bens e relaes jurdicas ativas e passivas, com certa aptido funcional, e
pertencentes a um empresrio), no sobre bens individualizados. Caso haja necessidade de se
impedir que um bem ou outro seja desviado pelo devedor, pode-se pedir ao juiz da falncia,
o seqestro (ou outras medidas cautelares especficas dirigidas submisso do bem
responsabilidade patrimonial) da coisa.
2.4. Avaliao
Os bens arrecadados so devidamente avaliados. H, nesse ponto, uma mudana em
relao legislao anterior: a avaliao, que era feita depois da fase de habilitao e da
classificao dos crditos, hoje feita antes dela. Quando o administrador arrecada os bens,
ele os avalia, seja em bloco (enquanto estabelecimento, ou seja, uma universalidade de
fato
115
), seja separadamente (enquanto bens individuados). O administrador pode, para a
consecuo da tarefa, contratar profissional especializado.
Tendo ele mesmo feito a avaliao, lavrar o auto de arrecadao, que conter o
inventrio e o laudo da avaliao. Se contratou terceiro, ou houve necessidade de maior
tempo para se proceder o clculo, far apenas o inventrio (o rol dos bens) e, em trinta dias
(prazo estabelecido tendo em vista a celeridade processual), entregar o laudo. Em regra, o
auto de avaliao j vem com os dois documentos. Caso o juiz acredite ser errnea a
avaliao, pode ele mesmo, de ofcio, corrigi-la ou mandar que se faa uma nova. Os
credores tambm tm poder para impugnar o laudo.
2.5. Liquidao sumria
Liquidao sumria a venda antecipada de todos os bens, antes mesmo da
confeco do quadro-geral de credores. Ocorre, por deciso judicial, em caso de diminuto
valor do patrimnio arrecadado.

113
Para o professor, da mesma forma que as inscries, nas pirmides egpcias, de voc ser amaldioado ou
algo parecido. Diga a se essa no outra metfora horrvel?
114
Uma questo suscitada: a lacrao do estabelecimento no conflita com o princpio da preservao da empresa?
Segundo Otvio Augustus, no, porque a preservao se dar por meio de outro empresrio, que adquirir aquele
estabelecimento. No se preserva o empresrio ou a sua atividade, mas a atividade podendo haver substituio da
pessoa que ir realiz-la. Alm disso, no se deve confundir o princpio mencionado com a continuidade das
atividades do falido (conforme a convenincia) at a liquidao, pois ele no se materializa dessa forma.
115
Mais sobre o tema em: VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de direito comercial. v. 1. So Paulo:
Malheiros, 2004.


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2.6. Venda antecipada
Ao contrrio da liquidao, que um procedimento global, pode a alienao
antecipada incidir apenas sobre determinados bens que possam sofrer deteriorao ou cuja
guarda seja dispendiosa para a massa. Tambm depende de deciso judicial para que ocorra.
3. EFEITOS SOBRE OS CREDORES
A literatura jurdica costuma fazer uma distino entre efeitos sobre os contratos e
sobre os credores, ainda que todos se refiram a relaes jurdicas estabelecidas com o falido;
no entanto, a inteno a de, apenas, priorizar o enfoque como j explicitado supra.
3.1. Formao da massa subjetiva
o primeiro grande efeito, j trabalhado quando do estudo do juzo falimentar. Os
credores, no processo de falncia, constituem plo nico de interesses ainda que,
individualmente, haja conflito entre eles, em face do dficit patrimonial. Em no havendo
patrimnio suficiente para adimplemento de todas as obrigaes, abre-se possibilidade de
um credor vir a impugnar o direito de outro, modificar sua classe ou reduzir o crdito
habilitado, importando um rateio maior para os credores remanescentes. Por outro lado,
todos eles, em relao a terceiros, no que diz respeito a defender e privilegiar a massa, seus
interesses so convergentes, e gravitam em funo daquele plo subjetivo
116
.
A massa subjetiva um ente despersonalizado: tem capacidade processual, ainda que
no possua personalidade jurdica. Ela pode substituir o falido em determinadas aes que
digam respeito defesa da massa objetiva sendo, portanto, parte no processo , embora
no exista enquanto pessoa.
3.2. Suspenso das execues singulares
Tambm j se abordou esse tpico anteriormente; tal fenmeno ocorre em funo do
velho jargo: por razes lgicas, no jurdicas. So regimes incompatveis a instaurao de
uma execuo coletiva (a falncia) e a manuteno das execues singulares trata-se de
situaes mutuamente excludentes.
H, no entanto, excees: as execues singulares com praas j designadas ou
realizadas
117
. Quanto s primeiras, a legislao atual inovou em relao ao regime anterior,
permitindo (no se sabe por qual critrio objetivo a modificao legislativa se deu) que o juiz
as suspenda ou no. Se suspender, o processo de execuo singular ficar paralisado
118
; se a

116
como uma famlia barraqueira: s quem pode xingar os seus membros so eles prprios, mas cada um
defende o outro perante terceiros.
117
Otvio Augustus se recusa a considerar a possibilidade de sequer mencionar, nesse tpico, a execuo singular
com praa j realizada. A alienao do bem penhorado em hasta pblica (alis, Nelson Rosenvald diz que no se
trata de alienao; eu fui dizer isso pro professor, e ele me respondeu: v ler Instituies de Direito Processual
Civil de Chiovenda. Ento, t...) o penltimo ato central do processo (pois pode haver, incidentalmente,
embargos arrematao). Depois dele, s h a transferncia do produto da alienao ao exeqente. Sendo assim,
o que que tem pra suspender, pelamordedeus? Isso to esdrxulo, que a no-suspenso de uma execuo
singular nesse estgio, obviamente, dever se operar; o legislador ordinrio (no mau sentido) nem precisava se
dar ao trabalho de cogitar uma burrice dessas.
118
E s sair dessa com meio copo de gua na cara e uma sonoplastia ridcula quando voltar ao normal.

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deciso for diversa, a praa ser realizada, e o produto da alienao ser encaminhado ao
juzo falimentar, para servir como meio de pagamento aos credores na forma em que eles
forem verificados e classificados no processo de falncia.
Uma questo surge da: por que a praa j designada na execuo singular no ser
realizada no processo de falncia? Por razes de economia processual no na acepo de
economia dos atos processuais, mas no seu sentido literal, de reduo de custas; a realizao de
praa um dos atos processuais mais caros que h, em virtude da necessidade de publicao de
editais, que representam um gasto significativo. por conta disso que est a faculdade atribuda
ao julgador de suspender ou no a execuo singular: se os editais j foram publicados (e as
demais despesas com a realizao da praa j foram efetuadas), a praa deve ser mantida; se, no
obstante o ato j tiver sido designado, suas despesas ainda no se processaram, a execuo
singular dever ser suspensa e o bem ser alienado no processo de falncia.
3.3. Credores que no se submetem a rateio
mais uma exceo suspenso das execues singulares. Os credores no
submetidos a rateio (e ao concurso de credores via processo de falncia) no so atingidos,
nesse contexto, pelo processo de execuo coletiva. Continuam eles, portanto, com suas
execues singulares, ainda que haja entendimento jurisprudencial de que o produto da
alienao v para o juzo falimentar, a fim de que de que se garanta a ordem de pagamento.
Por exemplo, os credores fiscais no se submetem ao concurso de credores da
falncia, no sentido de se verificar no curso desse processo a existncia do crdito e o seu
valor. Por isso, mantm-se a execuo singular; na ao incidental de embargos execuo
fiscal que se discute a existncia ou no do crdito ou seja, perante o mesmo juzo, no o
da falncia. O produto da alienao ir para o juzo falimentar para que haja observncia do
pagamento de outros credores que, por lei, precedem at mesmo estes inclusos neste tpico
(ex.: credores trabalhistas e credores com garantia real).
3.4. Suspenso da fluncia de juros
Os juros verificados at a decretao da falncia so computados, entrando no clculo
do crdito. A partir da publicao da sentena que decreta a falncia, h suspenso da
contagem dos juros. Podem, no entanto, incidir sobre o dbito, caso a massa objetiva comporte
ou seja, haja patrimnio suficiente para adimplemento de todas as obrigaes, at a ltima
classe de credores subordinados
119
. Somente depois de pagos 100% dos dbitos do falido
que ser possvel se fazer o cmputo dos juros de todos, obedecendo-se a mesma ordem de
classificao dos crditos em que se deu o pagamento do valor principal da dvida. Assim,
podem alguns credores receber seus juros (integralmente ou parcialmente), outros no.
3.5. Vencimento antecipado das dvidas
A falncia implica o vencimento antecipado das dvidas, como visto em tpicos anteriores.
Esse fenmeno ocorre em funo da prpria estrutura do processo de falncia e, novamente,
por questo de lgica: a execuo coletiva extinguir todas as relaes patrimoniais ativas e
passivas do devedor, isto , arrecadar todo o seu patrimnio para se adimplirem todas as suas
obrigaes. A falncia tem como pressuposto a insolvncia a situao patrimonial deficitria; a

119
Xiii... t mais fcil rolar o show do Linkin Park no Salobrinho...


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arrecadao do patrimnio e o pagamento dos credores so operacionalizados, ento, pelo
vencimento antecipado de todas as dvidas. Ao se trabalhar de outra forma, no se conseguir
resolver a situao do devedor, nem se atingiro os objetivos do processo.
4. EFEITOS SOBRE OS CONTRATOS
J se discutiu que os efeitos sobre os credores e sobre os contratos dizem respeito s
relaes jurdicas estabelecidas com o devedor. Neste tpico, no entanto, se prioriza o
enfoque sobre a prpria relao contratual; no anterior, sobre o titular do crdito.
4.1. (No-)resoluo dos contratos bilaterais
Repetindo regra do sistema anterior, a falncia no implica a resoluo dos contratos
bilaterais do falido, conforme o artigo 117 da Lei n. 11.101/2005
120
:
Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o
aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e
preservao de seus ativos, mediante autorizao do Comit.
Pode o administrador judicial, portanto, devidamente autorizado pelo Comit
121
(o
que uma novidade em relao legislao de 1945, em que a deciso ficava submetida
somente ao arbtrio do sndico ainda que sob a fiscalizao do juiz), optar por executar o
contrato, cumprindo-o. No se confere a ele a faculdade de resolver ou de rescindir o
contrato. Quando se fala em cumprimento do contrato, est-se no plano da execuo do
mesmo; se ele ser adimplido, pressupe-se a existncia daquela relao jurdica, no o seu
desfazimento.
A leitura correta do dispositivo : pode o administrador judicial decidir por cumprir ou
no com as obrigaes estabelecidas no contrato. Um contrato no cumprido confere, ao
contratante que no obteve a prestao a que tinha direito, duas opes: a tutela especfica
da obrigao (com a execuo forada do contrato, obtendo o credor exatamente aquilo a
que tinha direito) ou tutela pelo equivalente em pecnia (a converso da obrigao de
fazer, no fazer ou dar coisa diversa de dinheiro em obrigao de dar quantia certa, acrescida
de perdas e danos, conforme o caso). A Lei 11.101/2005, portanto, retira uma das duas
possibilidades de exerccio do direito pelo credor: de exigir a execuo do contrato (ou, em
termos mais processualsticos, de suscitar a tutela especfica), obrigando a massa a cumpri-lo;
no entanto, todos os outros direitos decorrentes do inadimplemento contratual no sero
tolhidos da parte (a liquidao da obrigao converso em dinheiro e as perdas e danos
em face do no cumprimento do contrato)
122
.
A doutrina considera o artigo 117 como um dispositivo de efeito interno: no
responder o administrador judicial perante a massa pelo no-cumprimento do contrato,
nem pela obrigao da massa de indenizar o contratante. Se no houvesse esse permissivo, a
responsabilidade do administrador se configuraria. Otvio Augustus no concorda muito com

120
No o artigo 117 do Cdigo Tributrio Nacional, para os desavisados... Isso uma piada interna.
121
Como se trata de rgo facultativo, caso no haja Comit, a deciso somente do administrador judicial.
122
Otvio Augustus: Leiam com cuidado os textos que dizem que o administrador judicial pode resolver o
contrato. Que textos? Complete: F__o U_ho_ C_e_ho.

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isso, pois, para ele, a principal finalidade da norma da extrada aquela j trabalhada:
retirar do contratante a possibilidade de se exigir a tutela especfica de sua obrigao.
4.2. Contratos unilaterais
No sistema anterior, nada se trazia em relao aos contratos unilaterais. Dizia-se o
seguinte: nos contratos unilaterais, ou a massa s credora (e exercer o seu direito
decorrente do contrato), ou a massa s devedora (e competiria ao respectivo contratante
habilitar o seu crdito, se j for representado por ttulo executivo, ou obter a sentena
condenatria, por meio de ao de conhecimento).
Art. 118. O administrador judicial, mediante autorizao do Comit, poder
dar cumprimento a contrato unilateral se esse fato reduzir ou evitar o aumento
do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de
seus ativos, realizando o pagamento da prestao pela qual est obrigada.
O artigo 118 da Lei n. 11.101/2005 praticamente reproduziu, no sistema dos
contratos unilaterais, aquilo que se estabeleceu para os bilaterais: compete ao administrador
verificar a convenincia, para a massa, do adimplemento dos contratos. No campo prtico,
difcil se perceber como isso se operar
123
: sempre se colocou, no campo do direito
contratual, que a faculdade conferida ao administrador s poderia ser suscitada caso
nenhuma das partes, em contrato bilateral, tenha adimplido sua prestao
124
. Se um dos
contratantes cumpriu com sua obrigao, o contrato se tornaria unilateral, s caberia ao
credor da massa habilitar o seu crdito ou mover ao condenatria.
4.3. Contratos em espcie
O que foi tratado at agora se refere s regras gerais aplicveis a contratos bilaterais e
unilaterais. Alm dessas, a Lei n. 11.101/2005 traz um extenso rol de tratamento de contratos
em espcie (ex.: efeitos sobre mandato, conta corrente, compra e venda da coisa entregue,
da coisa no entregue, contrato de cmbio, contrato de trabalho, contratos administrativos,
locao empresarial etc.). A legislao traz, dessarte, regras pontuais relativas a certos
contratos, cujos estudo, leitura, interpretao e aprofundamento so de responsabilidade
direta dos alunos
125
.

* *
*

123
Por qu? fcil: mil sacas de cacau que a massa deve num contrato de mtuo, que unilateral. O credor no
tem o direito de exigir a tutela especfica (da mesma forma que o disposto no artigo 118, assim como no 117),
mas pode o administrador decidir pela entrega do bem em vez da converso em pecnia, caso haja um estoque
excessivo de cacau no estabelecimento.
124
Quem disse isso, professor? Vamo combinar ento: eu leio Giuseppe Chiovenda e o senhor l Gustavo Tepedino.
125
Ah, t. Massa, n? Programao pra um dia de domingo: vou estudar, autodidaticamente, o efeito da falncia
sobre uma compra e venda cujo bem no foi entregue. Depois, vou limpar meus culos fundo-de-garrafa e
espremer minhas espinhas, antes de jogar meu RPG.


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PEDIDO DE RESTITUIO

SUMRIO: 1. Conceito. 2. Legitimados. 3. Bem vendido a crdito.
4. Contrato de adiantamento de cmbio. 5. Embargos de terceiro. 6. Direito
do terceiro prejudicado.

A partir de agora se dar o estudo da depurao e da integrao da massa objetiva
tarefa que implica retirar da massa aquilo que a ela no pertence, bem como trazer para a
mesma aquilo que, por algum motivo, ainda no foi arrecadado. Arrecadados devem estar,
exclusivamente: a) todos os bens da massa e b) somente os bens da massa.
1. CONCEITO
a ao que cabe ao proprietrio de bem que foi, indevidamente, arrecadado pelo
processo de falncia. J foi visto que no so arrecadados apenas os bens de propriedade do
falido, mas tambm aqueles que, simplesmente, estejam em sua posse sendo o devedor
dono ou no. O juzo de valor sobre a existncia ou no de direito de propriedade do
devedor sobre os bens ser objeto de cognio judicial por meio de procedimento prprio,
que o pedido de restituio.
Com a interposio do pedido de restituio, h suspenso do processo de falncia no
que se refere ao objeto em discusso. A disponibilidade do bem ficar sobrestada at o
trnsito em julgado da sentena.
2. LEGITIMADOS
Tm legitimidade para propor a ao os proprietrios dos bens arrecadados de
maneira indevida. O pedido deve ser dirigido ao juzo falimentar; o administrador judicial
ouvido, e o juiz, com base no material probatrio apresentado, decidir se julga procedente
ou no o pedido de restituio. No h prazo decadencial
126
previsto na Lei n. 11.101/2005;
deve-se, ento, ingressar em juzo com a ao enquanto durar o processo de falncia
127
.
Art. 85. O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que
se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia poder
pedir sua restituio.
Se o bem j tiver sido alienado durante o processo de falncia, antes mesmo de o
pedido de restituio ser julgado, somente caber ao proprietrio a restituio do valor da
coisa em dinheiro. importante notar que o pedido de restituio est em primeiro lugar na
ordem de pagamento dos credores antes mesmo dos crditos em face da massa (no do
falido; so aqueles constitudos aps a decretao da falncia, para possibilitar a
administrao da massa objetiva) e dos credores trabalhistas. Isso ocorre porque no se trata
de relao creditcia, e sim de direito de obter a restituio daquilo que lhe foi tolhido sem
que houvesse motivo para tal.

126
Ou prescricional... Algum me ajude!
127
E aps isso? No cabe ao reivindicatria? Isso causa mais dvidas do que uma temporada inteira de Lost.

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A pretenso de quem est legitimado a mover essa ao no se funda em direito de
crdito (ou seja, em relao de direito obrigacional), mas em direito real. Na primeira
situao (relao creditcia), o objeto da prestao do devedor est em sua propriedade e o
crdito operar a sua transferncia do patrimnio do devedor para o do credor. Por exemplo:
se algum deve R$ 10.000,00 e tem essa quantia embaixo do colcho, o valor pertence ao
devedor; a pretenso creditcia ser a de transferir os dez mil reais do patrimnio do devedor
para o do credor. Da mesma forma, se algum comprou, ainda que a crdito, cem sacas de
cacau, torna-se proprietrio dos bens
128
. Esse mesmo raciocnio
129
utilizado para se
diferenciar uma ao para a entrega de coisa de uma ao reivindicatria. Nessa situao,
fundada em direito real de propriedade, o objeto da pretenso integra o patrimnio do
demandante da mesma forma que no pedido de restituio. No correto, ento, se falar
em credor, nesse ltimo caso.
3. BEM VENDIDO A CRDITO
Deve-se entender com cuidado o fundamento apresentado no tpico anterior; h
algumas situaes que embasam o pedido de restituio, sob a mesma tica, sem que haja
pretenso de direito real pelo demandante. o caso do pargrafo nico do artigo 85:
Art. 85. [...]
Pargrafo nico. Tambm pode ser pedida a restituio da coisa vendida a
crdito e entregue ao devedor nos 15 (quinze) dias anteriores ao
requerimento de sua falncia, se ainda no alienada.
Como visto, aps a celebrao do contrato de compra e venda, e com a realizao do
modo adequado de aquisio da propriedade tradio, para bens mveis , o bem se
transfere do patrimnio do vendedor para o do comprador. Na compra e venda a que alude
o dispositivo supracitado, a massa j proprietria do bem. No entanto, se o contrato foi
adimplido pelo vendedor durante os quinze dias que antecederam o requerimento (no a
decretao) da falncia, pode ele exigir a restituio, ainda que no tenha mais relao de
direito real a qual tenha por objeto aquele bem.
Assim, o credor do contrato de compra e venda em face da massa tem duas opes:
habilitar o seu crdito
130
ou solicitar a restituio do bem. No se est mais devolvendo ao
sujeito aquilo que lhe pertence, embora o regramento seja o mesmo que ocorre em face dos
bens indevidamente arrecadados
131
. O fundamento teleolgico da norma o seguinte: h
presuno de que o contrato, no interstcio delineado pela lei, foi celebrado pelo falido em
funo de nsia por crdito (visando a impedir que se desse a insolvncia) ou vontade de
lesar o outro contratante, pois a situao patrimonial deficitria j estava configurada. De um

128
So noes bem bsicas que o professor est trazendo. Pode parecer babaquice, mas s para reafirmar o
carter real da pretenso daquele que pede a restituio do bem.
129
Ou melhor, argumento, segundo Antnio Balbino... Mas uma metonmia... Ento t certo.
130
E, imediatamente, procurar um psiquiatra, porque t, praticamente, rasgando dinheiro...
131
Veja se eu t viajando: esse pargrafo nico no seria uma condio resolutiva implcita, existente em todos os
contratos em que o comprador um empresrio? O vendedor teria o direito potestativo de, caso o comprador
entre em falncia nos quinze dias seguintes tradio, exigir que se retorne ao status quo ante. E a?


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jeito ou de outro, est-se diante de uma circunstncia patolgica, incomum e que os
credores no tinham conhecimento
132
.
4. CONTRATO DE ADIANTAMENTO DE CMBIO
outra figura correntemente chamada de ADC equiparada primeira, cujo pedido
de restituio no se funda em direito real. Contrato de cmbio aquele que tem por objeto
a troca de moeda; a modalidade de adiantamento est muito vinculada s operaes de
exportao. O empresrio celebra com o importador a compra e venda internacional;
receber o preo devido, em regra, quando o bem estiver disposio do comprador (dentro
ou fora do pas, a depender de como se estabeleceu o contrato, e como este definiu como
seria a tradio). O importador paga por meio da carta de crdito dos bancos
133
quando o
bem entregue o que poder levar at 180 dias. O empresrio-exportador vai, ento,
munido do contrato de compra e venda mercantil internacional (o contrato de exportao),
diretamente ao banco, para celebrar o contrato de cmbio, referente quantia devida pelo
importador mas pede, ainda, que se adiante um percentual desse valor, a ser entregue de
imediato
134
.
O ADC funciona de maneira semelhante ao desconto de uma duplicata h o
adiantamento por conta de um recebvel (que gnero, o qual engloba o ADC e o desconto).
No entanto, com o desconto, transfere-se a propriedade da duplicata instituio financeira;
com o adiantamento de cmbio, no h transmisso de qualquer direito creditcio: o que
ocorre a celebrao de uma promessa de contrato de cmbio, em que se antecipa a
tradio de determinada quantia.
O valor adiantado pertence ao empresrio exportador (que, no contexto em que se
insere, o falido); assim, o banco tem direito creditcio em relao a essa quantia no teria
ele, em rigor, direito restituio, somente habilitao de seu crdito (o equivalente em
real) no processo de falncia. Contudo, a Lei 11.101/2005 estabelece que os valores
adiantados nos ADCs se submetem ao pedido de restituio:
Art. 86. Proceder-se- a restituio em dinheiro:
I [...]
II da importncia entregue ao devedor, em moeda corrente nacional,
decorrente de adiantamento a contrato de cmbio para exportao, na
forma do art. 75, 3 e 4, da Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, desde
que o prazo total da operao no exceda o previsto nas normas especficas
da autoridade competente.

132
O que poderia gerar um suicdio ou um homicdio, a depender do perfil psicolgico do vendedor. Quem
ainda duvida que Otvio Augustus esquizofrnico?
133
Ou aos bancos. No entendi direito houve rudo na comunicao, em qualquer acepo da palavra.
134
A propsito, nenhum exportador recebe em dlares somente em reais. O contrato celebrado em moeda
estrangeira, mas, quando o importador paga a quantia, esta enviada instituio financeira (e, depois, ao Banco
Central) e o exportador receber o equivalente em moeda nacional (o exportador s pode receber em dlares no
exterior, mas, obviamente ter que declar-los, para no incorrer em evaso de divisas). Na importao, o contrato
tambm celebrado em dlar, faz-se o cmbio inverso (compra de dlares); o importador entrega a quantia
equivalente em reais instituio financeira, que remeter os dlares para pagamento.

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25 de outubro
de 2008
A razo para tratamento diferenciado desse tipo de contrato
135
a relevncia do
financiamento exportao; a norma visa a facilitar (ou, pelo menos, no dificultar) tal
atividade, que representa tantos aspectos positivos para a economia nacional inclusive na
gerao de empregos
136
. No se trata de regra nova; h legislao, da dcada de 1960, que
j regulava a restituio, no processo de falncia, do valor adiantado no contrato de cmbio.
5. EMBARGOS DE TERCEIRO
H, aqui, uma das coisas mais interessantes do direito brasileiro
137
: nas situaes
trabalhadas acima, h, previstos em lei, tanto o pedido de restituio como o embargos de
terceiro, para se atingir a mesma finalidade. Na lei anterior, havia discusso a respeito da
possibilidade de o credor (ou proprietrio) poder, indistintamente, utilizar o pedido de
restituio ou os embargos de terceiro previstos no Cdigo de Processo Civil, no artigo 1.046:
Art. 1.046. Quem, no sendo parte no processo, sofre turbao ou esbulho
na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de
penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao,
arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer lhe sejam manutenidos ou
restitudos por meio de embargos.
Dizia-se, na poca que, se o sujeito lesado o proprietrio, s caberia o pedido de
restituio; se fosse o possuidor (que obteve a posse por meio de contrato), a medida
adequada seriam os embargos de terceiro. H diferena de rito entre os dois: o pedido de
restituio um procedimento especial da lei de falncias, os embargos de terceiro,
procedimento especial de jurisdio contenciosa do CPC; os ltimos admitem concesso de
provimento liminar (que, no campo prtico, h relevncia), o que no ocorre com o
primeiro.
Hoje, essa situao mudou, porque os embargos de terceiro, na redao da Lei
11.101/2005, s so cabveis naquelas situaes em que no h possibilidade de se promover
o pedido de restituio:
Art. 93. Nos casos em que no couber pedido de restituio, fica
resguardado o direito dos credores de propor embargos de terceiros,
observada a legislao processual civil.
Dissipou-se, ento, a dvida sobre o carter coincidente ou no das duas medidas.
Apesar de elidida a superposio que poderia haver, esse tratamento processual, decorrente
da diviso entre pedido de restituio e embargos de terceiro, nunca teve lgica. Poder-se-ia
elaborar um regime jurdico nico, legitimando proprietrio, possuidor e credor. Toda a
literatura falimentar, entretanto, ignora esse aspecto. A legislao atual reproduziu a
bipartio, certamente, por apego tradio, por no querer inovar incorporou o regime
antigo, modificando-o apenas no que era necessrio para se evitar aquela superposio que,
pelo menos em sede doutrinria, ainda existia.

135
Alm da possibilidade de submisso do legislador ptrio lgica do grande capital internacional, como quis
ironizar o nosso professor.
136
As partes mais constrangedoras esto entre aspas.
137
A de nmero 11.101.


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Aula n. 13
25 de outubro
de 2008
6. DIREITO DO TERCEIRO PREJUDICADO
Se acolhidos os embargos (que, para Otvio Augustus, s so cabveis para a defesa
da posse
138
), em caso de alienao do bem, pela massa, a terceiro (no aquele dos
embargos), o embargante ser restitudo na posse do bem. Como ficar a situao do
terceiro prejudicado, que adquiriu o bem da massa e perdeu a posse para o embargante? O
comprador ter que intentar ao de conhecimento, em face do alienante (a massa falida),
para se ressarcir dos prejuzos. O crdito ser habilitado no processo de falncia.
E se um bem arrecadado indevidamente foi vendido a terceiro em hasta pblica? O
verdadeiro proprietrio ainda pode mover ao reivindicatria ou embargos de terceiro, ou
ter que se contentar com a restituio em dinheiro do pedido de restituio? Otvio
Augustus defende a ltima opo, por questes de engenharia processual e de preservao
dos atos processuais
139
.

* *
*

138
No tenho idia de onde ele tirou isso. Vejam o 1 do artigo 1.046: os embargos podem ser de terceiro
senhor ou possuidor, ou apenas possuidor. Senhor proprietrio...
139
Acho isso ridculo: se uma famlia viajou para a Disney, deixou o carro (um bem de famlia) em comodato por
quinze dias a um primo empresrio que faliu da a pouco e o bem foi arrecadado e vendido, no ter o
proprietrio o direito de retom-lo? Mesmo sendo impenhorvel, Otvio Augustus? Essa justificativa sua de
preservao dos atos processuais, simplesmente, no cola. Cdigo Civil, Cdigo Civil, por favor, me d um Cdigo
Civil... achei. Art. 447. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta garantia ainda que
a aquisio se tenha realizado em hasta pblica. isso: a hasta pblica no serve de escudo para venda a non
domino. A evico pode rolar sim, professor, queira o senhor ou no. Se o ttulo aquisitivo da propriedade (nesse
caso, a carta de arrematao) estiver viciado, babau. Quem comprou deve rezar para j ter corrido o prazo para
a usucapio. Ainda vem me dizer que o direito optou por resguardar a coisa julgada do ato processual e a certeza
jurdica. Pra de ler Chiovenda, professor!


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Aula n. 14
31 de outubro
de 2008

ATOS INEFICAZES E REVOGVEIS DO DEVEDOR PERANTE A
MASSA FALIDA

SUMRIO: 1. Introduo. 2. Atos ineficazes. 3. Atos revogveis. 4. Ao
renovatria. 4.1. Prazos e Legitimados. 4.2. Competncia. 5. Efeitos da
declarao. 6. Terceiro de boa-f.

1. INTRODUO
Ainda no mbito da depurao (retirada do poder da massa sobre aquilo que no lhe
pertence, por meio de pedido de restituio ou embargos de terceiro) e da integrao (ato
de trazer para a massa aquilo que no foi arrecadado, mas que deveria ter sido) da massa
objetiva, tratar-se-, agora, dos atos praticados pelo falido, antes da decretao da falncia e
que importaram a alienao ou a onerao de bens, reduzindo aquilo que poderia ser
constrito no processo de falncia. Ressalte-se que esses so atos praticados pelo falido antes
da sentena judicial. Aps a decretao da falncia, h, tambm, ineficcia daqueles atos, mas
por falta de legitimidade
140
, quando se incidem os efeitos da falncia sobre a pessoa, que
impedem que o falido aliene ou onere os bens de seu patrimnio.
Como visto, tal efeito no opera a incapacidade do devedor (que invalidaria os atos
praticados), mas sim a perda de legitimao para a prtica daqueles atos especficos (o que
acarreta ineficcia relativa, ou seja, somente perante a massa falida). Contudo, h atos
praticados antes da decretao da falncia que podem ser considerados, da mesma forma,
ineficazes o enquadramento jurdico, no plano da ineficcia ocorre com os mesmos
pressupostos daqueles atos viciados pela falta de legitimidade (praticados aps a sentena
judicial). Somente os atos listados nos artigos 129 (atos ineficazes) e 130 (atos revogveis)
se tornam ineficazes se anteriores sentena que julgou procedente o pedido de falncia.
No obstante a diferena terminolgica (atos ineficazes e revogveis), todas as
situaes trazidas por ambos os artigos tratam de ineficcia. A distino tem por base
somente alguns aspectos especficos, ligados presena ou no de elemento subjetivo no
sentido de fraudar ou simular negcios existente somente no artigo 130. Esse sistema
tambm representa apego tradio, pois o rol de atos tratados como ineficazes ou
revogveis j estava presente na legislao anterior sendo reproduzido da Lei n. 11.101
quase que ipsis litteris, ainda que com algumas alteraes.
A razo para que atos praticados anteriormente decretao da falncia sofram os
efeitos desta, como se a tivessem sucedido se d em funo de um pressuposto: em regra, a
falncia no ocorre repentinamente. O estado patolgico, sob o ponto de vista econmico,
vem tona em um processo, no num s ato. Em funo da situao patrimonial deficitria, o
devedor pode, j se preparando para a decretao da falncia, subtrair bens de seu
patrimnio a fim de lesar seus credores, ou, tentando buscar meios de descaracterizar a
insolvncia, tentar rolar suas obrigaes pondo em risco o seu patrimnio, ou agravando o

140
Vide aulas 11 e 12.

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31 de outubro
de 2008
seu dficit. Seja visando a fraudar os credores ou a evitar a falncia, por meio de prtica de
atos que, normalmente, no seriam exercidos (em especial a alienao ou a onerao de
bens) os negcios praticados pelo devedor sero declarados ineficazes perante a massa
falida, a fim de que ela no sofra o prejuzo deles advindo.
2. ATOS INEFICAZES
Atos ineficazes so aqueles que, objetivamente, haja ou no o elemento subjetivo de
fraudar credores (consilium fraudis
141
, o acerto entre quem aliena e o suposto adquirente, no
sentido de causar prejuzo a outrem), esto arrolados nos incisos do artigo 129 da Lei n.
11.101/2005. O rol daquele dispositivo, semelhana dos fatos previstos em lei como pressupostos
decretao da falncia, refere-se a atos que no so comumente praticados, salvo em havendo
insolvncia h elementos comuns entre as hipteses dos incisos daquele artigo, que so a
subtrao de bens do patrimnio ou a tentativa de descaracterizao da impontualidade
142
.
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o
contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do
devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores:
I o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do
termo legal, por qualquer meio extintivo do direito de crdito, ainda que
pelo desconto do prprio ttulo;
II o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo
legal, por qualquer forma que no seja a prevista pelo contrato;
III a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do
termo legal, tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens dados
em hipoteca forem objeto de outras posteriores, a massa falida receber a
parte que devia caber ao credor da hipoteca revogada;
IV a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da
decretao da falncia;
V a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento
expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes,
no tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo,
salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps
serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de
ttulos e documentos;
VII os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos,
por ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps
a decretao da falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior.

141
Graas a Deus, encontrei isso num livro tava difcil decifrar!
142
Se o estado patolgico j existe, a sentena declara ou decreta a falncia? A existncia de dficit patrimonial
no a questo aventada pela literatura para se considerar declaratria a sentena quanto antecedncia da
insolvncia em relao falncia, no h dvidas. No entanto, a primeira situao ftica, a segunda, uma
situao jurdica. Enquanto o juiz no se pronunciar a respeito da falncia do devedor, h um sujeito insolvente
sem o status de falido. H autores os quais afirmam que, por outro lado, como h fatos previstos em lei para a
caracterizao da falncia, essa situao precederia a sua declarao a sentena, ento, seria declaratria. Outros,
de outro turno, preferem considerar que o que precede a falncia so os seus pressupostos, notadamente a
condio de empresrio e a impontualidade s a sentena criaria a falncia, sendo, portanto, constitutiva. Sob
enfoque diverso, pode-se dizer que, j que os efeitos da sentena retroagem sua publicao, sua natureza seria
de declarao. Mas, em sentido diverso, afirma-se que no h contedo simplesmente declaratrio, porque o
efeito retroativo advm de determinao expressa da lei, o que no ocorre com as demais sentenas declaratrias.


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Aula n. 14
31 de outubro
de 2008
Pargrafo nico. A ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz,
alegada em defesa ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente
no curso do processo.
Vrios dos incisos, assim como o primeiro, mencionam o termo legal constante na
sentena que decreta a falncia, e que define at que momento os efeitos da deciso
retroagiro (segundo o inciso II do artigo 99, at noventa dias antes do pedido de falncia ou
recuperao, ou do protesto do ttulo). A hiptese do inciso I trata de pagamento de dvida
no vencida algo muito incomum dentro da atividade empresarial. Tal situao acarreta
pagamento de credor sem a observncia da regra estabelecida pelo sistema concursal do
processo de falncia, plasmada na ordem de classificao dos crditos ou seja, poderia
algum ter adimplido o seu crdito por inteiro quando, na verdade, deveria se submeter a
rateio, ou no receber nada, caso figurasse nas ltimas classes de credores, e no sobrassem
recursos suficientes para que estas fossem pagas.
O inciso II trata da dao em pagamento adimplemento de prestao contratual de
maneira diversa da que foi pactuada. Se isso ocorrer, o ato de extino da obrigao ser ineficaz.
A situao anormal trazida pelo inciso III a constituio de garantia real de dvida j
existente. Em regra, a dvida nasce concomitantemente com a outorga da garantia
143
, caso
contrrio, configura-se uma encenao em que um credor quirografrio se torna,
subitamente, credor com garantia real. O contedo da segunda parte do inciso , segundo
Otvio Augustus, simplesmente bvio (dois e dois so quatro)
144
.
O inciso IV no se inclui, exatamente, naquelas situaes de fraude ou de conduta
temerria; h dois aspectos a serem observados: a) o interstcio definido no o termo legal,
mas o perodo suspeito de dois anos
145
; b) trata-se de ato gratuito, no havendo subtrao de
patrimnio, nem desespero por parte do devedor, apenas uma situao inqua em que os
credores deixaro de receber seu crdito por conta da liberalidade do falido
146
. Incluem-se,
aqui, as doaes com encargo, pois este no transmuda a gratuidade do ato (embora possa
se configurar uma bilateralidade, para alguns autores civilistas em tempo: nem todo
contrato bilateral oneroso). No so abrangidas pelo inciso as prestaes de servio
gratuitas, pois no h diminuio patrimonial, nem renncia a direito.
A renncia herana ou a legado (inciso V) dentro do perodo suspeito de dois anos
tambm padecer de ineficcia relativa. Deve-se tratar, contudo, de herana positiva (ativo >
passivo).
O inciso VI deve ser combinado coma as regras previstas no Cdigo Civil relativas ao
trespasse, que exigem, para eficcia em relao a credores, a comunicao deles (por meio de

143
Voc encontra o seu credor, seis meses depois de constituda a dvida, e fala: P, cara, tu esqueceu da
hipoteca! T vacilando? Vamo l no Cartrio do Registro de Bens Imveis pra resolver isso!. Esse cara tambm
precisa de tratamento psiquitrico, conforme diagnstico do Imperador.
144
No tenho a mnima idia do porqu. T lendo Ulhoa mesmo...
145
Diferenas entre termo legal e perodo suspeito: um definido pelo juiz, varivel, podendo ser fixado em at
noventa dias antes do pedido de falncia ou recuperao ou do protesto do ttulo; o outro estabelecido na lei,
em dois anos, no sofrendo variao.
146
Para o professor, o perodo suspeito, nesse inciso, deveria ser ainda maior.

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31 de outubro
de 2008
publicao de edital, registro na Junta Comercial e outras formalidades). A ineficcia da
alienao do estabelecimento empresarial tem um tratamento especfico no Direito
Falimentar, tendo como pressuposto a inexistncia de bens remanescentes para se solverem
as obrigaes do devedor.
A hiptese do inciso VII pode ser vislumbrada por meio de um exemplo: Uma
sociedade, sediada em Ilhus, tem todos os seus bens imveis situados no mesmo municpio
da sede. Caso deseje celebrar um contrato de compra e venda, poder lavrar a escritura em
qualquer tabelionato do Brasil (ou, no exterior, nos consulados
147
). Suponha-se que a
escritura do contrato de compra e venda (ou de hipoteca, ou outro direito real de garantia de
bem imvel anticrese e alienao fiduciria) foi lavrada em Porto Alegre. No se configurar
ineficcia por ilegitimidade, pois se trata de ato anterior decretao da falncia; tambm
no ser a hiptese do inciso III (se se tratar de hipoteca, por exemplo), caso o direito real de
garantia tenha se constitudo simultaneamente ao nascimento da obrigao principal. O
registro extemporneo, se no houvesse disposio expressa, seria eficaz, funcionando como
blindagem para efeito de falncia. Como a mera escritura no transfere a propriedade, o
empresrio-vendedor celebraria o contrato simplesmente como forma de proteo: se entrar
em falncia, pede para o seu amigo comprador registrar o ttulo aquisitivo, para que o bem
no seja arrecadado
148
. A prenotao a que faz referncia o inciso o protocolo que prova a
apresentao do ttulo aquisitivo perante o Cartrio, que, por algum motivo, no fez o devido
registro portanto, se o atraso na efetiva transferncia de titularidade decorreu de mora do
tabelionato, no haver ineficcia do ato.
H, no pargrafo nico do artigo 129, um tratamento novo em relao legislao
anterior, que se estabeleceu de maneira correlata ao tratamento processual da fraude
execuo, que diferente do da fraude contra credores embora, em face de ambos os
casos, vise-se declarao de ineficcia, pela falta de legitimidade para a prtica de
determinados atos. Todavia, na ltima, a alienao do patrimnio do devedor que o leva
situao de dficit patrimonial (e, portanto, impossibilidade de adimplemento da obrigao
j constituda) ocorre antes da existncia de ao por meio da qual a sua insolvncia poder
emergir. J na primeira, a alienao de bens em detrimento da responsabilidade patrimonial
ocorre depois de proposta a ao que levou o devedor a ser declarado insolvente; embora
seja fraude execuo, no precisa ser proposta ao de execuo pode ser de
conhecimento, pois a execuo se refere obrigao.
A diferena entre fraude contra credores e fraude execuo, sob o ponto de vista
processual, : na primeira, para ser declarada a ineficcia do ato, requer-se ao autnoma,
de rito ordinrio, a fim de que se ateste a ineficcia do negcio perante o autor da demanda
a ao pauliana. Na segunda, a declarao de ineficcia relativa pode ser dar de maneira
incidental no processo momento em que o juiz se depara com a hiptese de uma alienao
de um bem superveniente propositura daquela ao que ensejou a execuo ou qualquer
outra cujo ttulo esteja sendo executado. Haver desconsiderao do ato de alienao, e a
penhora ser realizada, mesmo que o bem j esteja registrado em nome de outro sujeito.

147
Se o senhor diz que assim...
148
tudo meu, j que tu no vai registrar. Mas se eu falir, corre pro Cartrio pra o pessoal no levar a casa, viu?.
Haja criatividade!


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Aula n. 14
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Portanto, em se tratando de qualquer dos atos previstos como ineficazes pelo artigo 129,
a declarao de ineficcia pode se dar incidentalmente no prprio processo de falncia num
tratamento processual semelhante ao da fraude execuo ou por meio de ao revocatria.
O artigo 131 contm dispositivo dispensvel, dada a obviedade de seu contedo:
Art. 131. Nenhum dos atos referidos nos incs. I a III e VI do art. 129 desta Lei
que tenham sido previstos e realizados na forma definida no plano de
recuperao judicial ser declarado ineficaz ou revogado.
O plano de recuperao judicial, caso estabelea a prtica de quaisquer atos previstos
nos incisos I a III e VI do artigo 129, impede que os negcios estabelecidos sejam revogados
ou declarados ineficazes. O problema do artigo a desnecessidade: se a recuperao judicial
visa, justamente, a impedir a decretao da falncia, por que razo os atos praticados
conforme o plano deveriam ser desconsiderados? Claro est que, nessa situao, previu-se
que aqueles mesmos atos no prejudicariam a massa falida.
3. ATOS REVOGVEIS
Esto previstos no artigo 130 da Lei n. 11.101/2005:
Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar
credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro
que com ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.
O dispositivo refere-se a qualquer ato que traga diminuio patrimonial para o falido,
com o intuito de prejudicar direito dos credores. Independentemente de sua modalidade, o
ato ser considerado ineficaz, desde que movido pelo consilium fraudis entre o devedor e o
terceiro. A causa do negcio jurdico no a alieno, e sim a subtrao do bem em
detrimento dos credores.
4. AO REVOCATRIA
O tratamento processual do ato revogvel o mesmo daquele da fraude contra
credores
149
. Enquanto, para esta, exige-se ao pauliana, para aquele, necessrio ao
revocatria. A ao a que alude o artigo 130 tem a finalidade de declarar a ineficcia do ato
em relao ao autor, tendo em vista a prtica de ato fraudulento
150
. As semelhanas com a
ao pauliana se do at mesmo no que tange ao procedimento, tambm ordinrio.
4.1. Prazo e legitimados
Esto previstos no artigo 132, a saber
151
:
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser
proposta pelo administrador judicial, por qualquer credor, ou pelo Ministrio
Pblico no prazo de 3 (trs) anos contado da decretao da falncia.

149
Lembre-se: a fraude execuo est para o ato ineficaz do artigo 129 assim como a fraude contra credores
est para o ato revogvel do art. 130.
150
uma clone da ao pauliana, s que com outro nome. Que poder de sntese!
151
Eu no decoro prazo!. Apio o Imperador!

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31 de outubro
de 2008
4.2. Competncia
Est definida no artigo 134:
Art. 134. A ao revocatria correr perante o juzo da falncia e obedecer
ao procedimento ordinrio previsto na lei n. 5869, de 11 de janeiro de 1973
Cdigo de Processo Civil.
5. EFEITOS DA DECLARAO
Como j explicitado, a declarao de ineficcia ou a revogao operam efeitos em
relao a todos os credores, para os fins da falncia h ineficcia relativa em relao a eles.
6. TERCEIRO DE BOA-F
quele que, de boa-f, teve que restituir o bem ou o pagamento, haver resoluo
do contrato, conforme o artigo 136:
Art. 136. Reconhecida a ineficcia ou julgada procedente a ao revocatria,
as partes retornaro ao estado anterior, e o contratante de boa-f ter
direito restituio dos bens ou valores entregues ao devedor.
Aquilo que foi entregue ao devedor, por conta de ato posteriormente declarado
ineficaz, ter que ser restitudo ao contratante. Como a lei menciona restituio, os bens ou
valores devidos sero entregues em primeiro lugar, antes dos demais credores.

* *
*


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Aula n. 15
1 de novembro
de 2008

CLASSIFICAO DOS CRDITOS

SUMRIO: 1. Crditos trabalhistas do artigo 151. 2. Pedido de restituio.
3. Restituio do artigo 84. 4. Ordem do artigo 83. 4.1. Crditos trabalhistas.
4.2. Crditos com garantia real. 4.3. Crditos tributrios. 4.4. Crditos
com privilgio especial e privilgio geral. 4.5. Crditos quirografrios.
4.6. Multas. 4.7. Crditos subordinados.

Trata-se de parte importante (praticamente a alma) de um processo concursal que
no engloba somente a falncia (h, tambm a execuo contra devedor insolvente, com
regras distintas). Na verdade, o que h no mera classificao de crditos, e sim uma
ordenao do pagamento, visando a organiz-lo conforme as regras dos ttulos legais de
preferncia. A ordem na qual se dar o adimplemento das obrigaes do falido (e da massa
falida) no est contida num s dispositivo a Lei n. 11.101 trata da classificao de maneira
esparsa, nos artigos 151, 86, 84 e 83
152
. Alguns deles j foram abordados, como o pedido de
restituio (fundado em arrecadao indevida, contrato de adiantamento de cmbio, compra e
venda a crdito realizada nos quinze dias anteriores decretao da falncia e cujo objeto
j foi entregue e contrato declarado ineficaz por meio de ao revocatria)
153
.
Os ttulos legais de preferncia se dividem, basicamente, em privilgios e direitos
reais de garantia. Estes so institutos de direito real (jus in re), aqueles, de direito
obrigacional (jus ad rem). Tm eles, portanto, fundamentos diferentes; a garantia real
representa a vinculao de um bem ao adimplemento de uma obrigao, sendo oponvel
erga omnes no s em relao ao atual proprietrio que lhe deu o bem em garantia, mas
contra quem for o proprietrio do bem no momento de sua execuo. A hipoteca, a anticrese
e o penhor decorrem de um acordo de vontades, em que o devedor vincula um bem (mvel
ou imvel, a depender do tipo de garantia) ao cumprimento de determinada prestao
contratual. J os ttulos legais de preferncia no decorrem de contrato, mas de disposio
legal, em funo da natureza da relao jurdica pela qual a obrigao foi gerada. Assim, por
razes axiolgicas, o direito entende tutelar esses crditos prioritariamente em relao a
outros (ex.; crditos trabalhistas, por serem alimentares, intimamente ligados dignidade da
pessoa humana
154
); no h vinculao de bens (oponvel a terceiros) ao cumprimento de
obrigaes, pois se est no campo do direito pessoal.
interessante notar que a preferncia decorrente dos privilgios e dos direitos reais
de garantia incide ainda que no se tenha instaurado um concurso de credores.
Anteriormente, todavia, a literatura jurdica entendia que s se podia falar em ttulos legais de
preferncia se instaurado o concurso caso contrrio, os conflitos seriam resolvidos pelo

152
nessa ordem que se dar o pagamento, tambm.
153
Independentemente do estudo da falncia, o Imperador recomenda o estudo dos ttulos legais de preferncia.
bom ler os artigos 955 a 965 do Cdigo Civil.
154
Sabe qual o princpio mais vazio do direito? O princpio da dignidade da pessoa humana. No significa,
absolutamente, nada! completamente vazio de contedo normativo tudo cabe nele. Em qualquer situao,
com a maior plausibilidade, pode-se encaixar esse princpio. Estou enojado. Agora um Tepedino e um Canotilho
para leitura de frias, viu, professor?

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critrio da anterioridade. Por exemplo, se, numa execuo singular promovida por um credor
particular, penhorou-se um bem, e, posteriormente, o Fisco, exeqente noutro processo,
suscitou a penhora daquele mesmo bem, o primeiro credor receberia, prioritariamente, o
produto da alienao o que sobrasse ficaria com o credor fiscal.
1. CRDITOS TRABALHISTAS DO ARTIGO 151
Em primeiro lugar na classificao dos crditos, esto aqueles definidos no artigo 151
da Lei n.11.101/2005 (crditos trabalhistas especiais):
Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial, vencidos
nos 3 (trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5
(cinco) salrios-mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja
disponibilidade em caixa.
Note-se que os crditos trabalhistas que no se enquadrarem no limite a que alude o
artigo sero pagos conforme as regras do concurso de credores da falncia (artigo 83).
Extraconcursais, somente so os do artigo 151
155
, que independem de habilitao.
2. PEDIDO DE RESTITUIO
Os primeiros valores a serem pagos so aqueles decorrentes de pedido de restituio
afinal, no se trata de credores, em rigor. No h a figura do crdito, e sim da restituio,
porque, aqui, apenas se devolve aquilo que foi arrecadado no processo de falncia e no
integra a massa objetiva ( a depurao da massa). J se abordou esse tpico anteriormente,
referindo-se aos artigos 85 e 86 da Lei n. 11.101/2005
156
. No entanto, s ter direito
restituio o contratante de boa-f, se o ato foi declarado ineficaz ou revogado conforme o
artigo 136 (que determina a volta ao status quo anterior)
157
.
3. RESTITUIO DO ARTIGO 84
Aps os crditos trabalhistas do artigo 151 e as restituies do artigo 86, so adimplidas
as obrigaes contradas pela prpria massa falida posteriores decretao da falncia
158
;
pelo princpio da profissionalizao do processo falencial, os credores delas devem ser pagos

155
Nota de Otvio Augustus com base no parecer da Comisso de Assuntos Econmicos do Senado: A
precedncia de crditos extraconcursais [no art. 86] decorre de seu pargrafo nico. Representam a nica exceo
regra sobre os contratos de adiantamento de cmbio, que determina a restituio do crdito entregue ao
exportador, na busca do equacionamento de princpios fundamentais do direito concursal falimentar. De um lado
a necessidade de se proteger os trabalhadores e garantir-lhes a subsistncia; de outro, o imperativo de se reduzir
o custo do crdito. Ponderar esses efeitos contraditrios no tarefa simples, mas parece-nos que, no atual
momento histrico, nada pode ser mais deletrio aos trabalhadores do que a eliminao de vagas de trabalho em
decorrncia do arrefecimento do impulso exportador. Isso me d sono. De qualquer maneira, os crditos
trabalhistas so pagos depois das restituies do artigo 86, exceto aqueles do artigo 151 (pelo menos isso, n?).
156
E Otvio Augustus continua em sua nota, citando o mesmo parecer: So as hipteses em que, por razes
lgicas, ou em virtude de relevante motivo de ordem social e econmica, alguns credores de obrigaes
contradas antes da decretao da falncia recebem antes daqueles listados no artigo 84.
157
O professor diz que s h restituio em caso de atos ineficazes do artigo 129, no havendo o mesmo benefcio
em caso de ato revogvel do artigo 130, por haver o consilium fraudis no ltimo caso. Mas a lei no exclui o artigo
130, pois menciona expressamente, no inciso III do artigo 86, a revogao. Pobremtico esse assunto, hein?
158
Obrigaes do falido = antes da decretao da falncia; obrigaes da massa falida = aps a decretao. Sacaram?


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antes dos do falido, uma vez que as obrigaes da massa s surgem no sentido de se viabilizar
a sua administrao (locao de imveis para armazenamento dos bens, contratao de
profissional especializado para a avaliao do patrimnio) ou de defend-la em juzo. Trata-se
de medidas que visam eficincia e celeridade processuais, em benefcio dos credores.
Na legislao anterior, os credores da massa no tinham a posio privilegiada que
tm hoje. Pagavam-se os credores trabalhistas, o Fisco, os titulares de crdito com garantia
real, e, somente depois de tudo isso, as dvidas e encargos da massa
159
e todas aquelas
classes de credores consumiam praticamente todo o produto da alienao dos bens do
falido. Faltava racionalidade no sentido de tornar realizvel o crdito de quem o concede
aps a sentena que decreta a falncia. A jurisprudncia da poca, no seu papel de tornar
exeqvel o ideal da norma
160
, no obstante a legislao pusesse as dvidas e encargos da
massa somente em quarto lugar, tornava prioritrio o seu adimplemento.
O artigo 84 assim estabelece:
Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com
precedncia sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na ordem a seguir,
os relativos a:
I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e
crditos derivados da legislao do trabalho relativos a servios prestados
aps a decretao da falncia;
II quantias fornecidas massa pelos credores;
III despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e
distribuio do seu produto, bem como custas do processo de falncia;
IV custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida
tenha sido vencida;
V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a
recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao
da falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao
da falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.
Inclusos no inciso V, so extraconcursais os crditos concedidos pelos bancos ao
devedor durante o processo de recuperao judicial precedem, at mesmo, os crditos
trabalhistas do inciso I do artigo 83, por um simples motivo: tornar possvel a realizao do
crdito, no apenas barate-lo. O que mais um empresrio em recuperao judicial precisa,
mais do que dinheiro, de crdito, da decorrendo a importncia daqueles que so concedidos
nesse perodo. Sobrevindo a falncia, devem eles ter prioridade no recebimento
161 e 162
. Em
havendo necessidade, a ordem dos incisos dever ser observada quando do pagamento.

159
Sndico: - Cara, tu quer defender a massa?
Advogado: - A, t dentro.
Sndico: - S que tem uma parada...
Advogado: - Manda a!
Sndico: - Talvez eu te pague.
Advogado: - Pegadinha do Mallandro?
Sndico: - Hmmm... No.
Advogado: (BANG! BANG! BANG!)
160
Meio copo de direito alternativo pra um megaempresrio sedento, no capricho!
161
Mesmo 90% dos processos de recuperao judicial sendo infrutferos, o professor ainda vem com essa. Para ele,
ou se acaba com a recuperao, ou se constroem meios de viabiliz-la (por exemplo, pagando os banqueiros bem

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4. ORDEM DO ARTIGO 83
Depois de pagos os crditos trabalhistas do artigo 151 e as restituies dos artigos 86 e
84, que se inicia, tecnicamente, em termos gerais, o adimplemento das obrigaes do falido.
Antes dessa fase, foram solvidos os dbitos, ainda que do falido, mas, pela sua natureza
trabalhista e pelo pequeno valor, tiveram tutela jurdica diferenciada (artigo 151), executou-se a
depurao da massa, retirando-se dela o que no lhe pertencia (artigo 86) e pagaram-se os
credores da prpria massa falida, que so tratados como se restituio fossem (artigo 84)
163
.
Importante: s se passa de uma classe para outra depois de pagos 100% dos crditos dela. Se o
que restou no foi suficiente para pagar a classe seguinte, haver rateio: verifica-se a proporo
entre a quantia que se tem e o montante total dos crditos daquela classe. Por exemplo, se o
resultado for 0,3, todos os credores da classe recebero os seus crditos naquela proporo (R$
100.000,00 x 0,3 = R$ 30.000,00, v.g.). A prxima classe nada receber.
4.1. Crditos trabalhistas
O inciso I do artigo 83 da Lei n. 11.101/2005 trata dos crditos trabalhistas de at 150
salrios mnimos
164
e os decorrentes de acidentes de trabalho
165
:
Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem:
I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e
cinquenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho.

depressa). S que, nem com essa paparicao toda com os agiotas, as recuperaes se tornaram mais eficazes.
Otvio Augustus entende que, se a recuperao no puder ser atingida, num sistema que fique no meio do
caminho, melhor nem prev-la em lei, para que no sirva de instrumento de defesa daqueles que querem se
eximir de suas responsabilidades (a engenharia do calote), em vez de preservar a empresa.
162
Por que as situaes elencadas pelo artigo 84 so tratadas como restituio, quando se tratam de crditos?
Resposta: Para dourar a plula, pra facilitar o argumento da prioridade no pagamento e de forma acertada.
Tinha uma msica da plula na poca das calas boca-de-sino, camisas volta-ao-mundo e sapatos cavalo-de-ao:
pare de tomar a plula, pare de tomar a plula.... , Esquizofrenia Hits tambm cultura brega!
163
Embora haja credores do falido inclusos nos artigos 84 e 86, por razes um tanto quanto lobistas.
164
Otvio Augustus tem um pitaco a dar sobre isso, citando, tambm o parecer da Comisso de Assuntos
Econmicos do Senado: O estabelecimento de limite para os crditos trabalhistas, ao lado da superprioridade
das parcelas salariais vencidas nos trs meses anteriores falncia ou ao pedido de recuperao judicial e a
votao por cabea nas deliberaes sobre o plano de recuperao so, no entender do relatrio aprovado pela
CAE, no Senado, inovaes que representam vantagens diretas aos trabalhadores nos processos de falncia e de
recuperao judicial. A limitao da preferncia teria por escopo evitar abuso pelo qual os grandes
administradores, grandes responsveis pela derrocada do empreendimento, pleiteiam, por meio de aes judiciais
milionrias e, muitas vezes, frvolas, em que a massa falida sucumbe em razo da falta de interesse em uma
defesa eficiente , o recebimento de altos valores com preferncia sobre todos os outros credores, em prejuzo
aos ex-empregados que, efetivamente, deveriam ser protegidos, submetendo-os a rateio com os ex-ocupantes de
altos cargos. Da modificao, longe de piorar a situao dos trabalhadores, garante a eles maior chance de
recebimento, pois reduz-se a possibilidade de perda de parte significativa do valor que deveriam receber,
destinada ao pagamento dos altos valores dos quais os ex-administradores afirmam ser credores trabalhistas. Na
tramitao legislativa, as duas maiores centrais sindicais brasileiras pronunciaram seu apoio limitao da
preferncia do crdito trabalhista. O inteiro teor do parecer pode ser encontrado no site do tal de Ramez Tebet e
do outro cara, Fernando Bezerra. Um saquinho de vmito ao lado do PC uma boa pedida! O professor ainda
afirma que, estatisticamente (sem provar isso), os crditos trabalhistas costumam estar dentro do limite legal ( R$
60.000,00); mais do que isso, no crdito alimentar. Trabalhador s tem direito a sobreviver, no ? Se o dinheiro
que emprestado pelos bancos de suma importncia, mais imprescindvel ainda a fora de trabalho. CANSEI.
165
Percebam que os crditos decorrentes de acidentes de trabalho NO tm limite.


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4.2. Crditos com garantia real
O credor com garantia real (inciso II) tem prioridade no pagamento no que se refere ao
produto da alienao do bem sobre o qual incide o gravame. Se algum tem um crdito de R$
100.000,00 e o bem objeto da garantia foi alienado pelo mesmo valor, caso o produto no
tenha sido necessrio para o pagamento das restituies e dos credores trabalhistas, a dvida
do credor com garantia real ser paga por inteiro. Se o produto da alienao no for suficiente
para o adimplemento integral da obrigao
166
, o que sobrar se tornar crdito quirografrio
exceto se a relao jurdica pela qual a garantia real for outorgada no ensejar um privilgio
legal. Sendo assim, o que no for adimplido pelo produto da alienao do bem no se tornar
quirografrio, mas crdito com privilgio especial ou geral, a depender da situao.
4.3. Crditos tributrios
H, aqui, uma ordem interna prevista para o pagamento dos crditos fiscais do inciso
III: a) tributos em que so credores a Unio, suas autarquias e credores parafiscais; b) tributos
de Estados, Distrito Federal, territrios e suas autarquias; c) tributos dos Municpios e das
autarquias municipais. de duvidosa constitucionalidade essa ordenao, j que no h
hierarquia entre os entes federativos, conforme a Carta Magna.
4.4. Credores com privilgio especial e privilgio geral
Privilgio legal (seja geral ou especial) confere a prioridade no pagamento de um
crdito em relao aos credores quirografrios. No privilgio especial (inciso IV), h um
vnculo, no de natureza real (no comportando, portanto, seqela), de um bem a uma
obrigao. O produto da alienao desse bem dever pagar, prioritariamente, aquele credor
que, em face de uma determinada relao jurdica, tem privilgio especial
167
. Observando-se
o que a Lei 11.101/2005 e a Lei n. 10.406/2002
168
definem como privilgio especial, direta ou
indiretamente, a obrigao existente guarda relao com um bem (ex.: credor de aluguis tem
privilgio especial sobre os mveis do locatrio que guarnecem a residncia).
O privilgio geral se refere, simplesmente, a certos crditos os quais a legislao
estabeleceu tratamento diferenciado (vide artigo 965 do CC/02 e inciso V da Lei
n.11.101/2005) em relao aos quirografrios, havendo prioridade sobre estes. No h
vinculao de bens determinados obrigao.
4.5. Crditos quirografrios
Quiro significa mo ou o que feito manualmente (quiropraxia, quiromancia...).
Quirografrio, ento, aquele credor que grafou com a mo. De maneira mais objetiva,

166
Lembre-se que o bem vale aquilo que do por ele. Se o credor achar que o bem ser alienado por uma bagatela,
pode ele, segundo o professor, adjudic-lo, para que no fique chateado. Vendo que o bem vale R$ 150.000,00 e
est saindo por R$ 100.000,00, e que o produto daquele bem vai para ele mesmo, o credor arremata o bem pelos
cem mil, que iro para o prprio (alienao esquizofrnica!). O que ele perdeu numa ponta (cinqenta mil a menos
com o produto da alienao), ele ganhou em outra (comprou um bem por uma pechincha).
167
O que faltar se torna crdito quirografrio, na mesma lgica da garantia real a diferena est na natureza do
vnculo: direito obrigacional, no real. Se o bem for alienado a terceiro, a garantia real ainda incide, o privilgio
especial, no.
168
Vulgo Cdigo Civil.

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pode-se dizer que credores dessa classe so destitudos de ttulos legais de preferncia.
Recebem, portanto, depois de todos os outros
169
.
4.6. Multas
As multas esto no final da ordem de pagamentos do artigo 83 em razo do princpio
do Direito Penal da personalidade da pena. A punio imposta ao empresrio no pode
prejudicar os credores; se fosse paga antes das dvidas do falido, ocorreria diminuio daquilo
que os titulares dos crditos receberiam.
4.7. Credores subordinados
A falncia, como visto anteriormente, uma forma de dissoluo da sociedade, uma
maneira especfica de liquidao do patrimnio. O que restar do produto da alienao dos
bens, por obra e graa do Esprito Santo, ser partilhado entre os scios (os tais credores
subordinados), na proporo de sua participao no capital social.

* *
*

169
Nelson Rosenvald diz que eles so como Rubens Barrichello, enquanto os trabalhistas so como Michael
Schumacher.


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VERIFICAO E HABILITAO DOS CRDITOS

SUMRIO: 1. Introduo. 2. Finalidade. 3. Procedimento. 4. Competncia.
5. As listas de credores. 6. O quadro-geral de credores. 7. Credores retar-
datrios. 8. Reserva. 9. Ao de excluso ou retificao.

1. INTRODUO
Procedimentalmente falando, um dos mais importantes aspectos do processo de
falncia, pelo menos em sua estrutura central ou linear, a verificao dos crditos. Podem-
se considerar a espinha dorsal daquele processo de execuo coletiva trs de suas etapas: o
procedimento pr-falencial (em que se decide pela decretao ou no da falncia), a
verificao dos crditos (momento em que se apuram quem so os credores que habilitaro
os seus crditos via processo de execuo coletiva), e os procedimentos relativos liquidao.
Trata-se do ncleo central da falncia, o cerne uma vez que pode haver variantes (um
pedido de restituio, uma ao revocatria, embargos de terceiro ou demais incidentes que
podem vir a ocorrer ou no).
O iter essencial do processo de falncia , basicamente, a verificao dos seus
pressupostos no procedimento pr-falencial, a fase de aceitao dos credores dentro do
processo de execuo coletiva, e, depois, os atos de alienao dos bens do devedor com o
conseqente pagamento dos credores com base na classificao dos crditos, j estudada
anteriormente. Da se observa a importncia da fase de verificao e habilitao dos crditos.
Os dispositivos relativos verificao e habilitao dos crditos esto localizados na
parte geral, dedicada tanto falncia quanto recuperao judicial ou seja, trata-se de
institutos comuns a ambas. Por uma questo metodolgica, resolveu-se abordar essa matria
somente agora, a fim de que no se quebrasse a seqncia das fases processuais.
A atual lei de falncias (Lei n. 11.101/2005) trouxe um aspecto interessante em
relao ao regramento anterior: houve mudana na nomenclatura tradicionalmente adotada,
de verificao e classificao dos crditos para verificao e habilitao dos crditos.
Uma possvel explicao est na sua incluso entre os dispositivos comuns falncia e
recuperao de empresas. Nesta, no ocorre o pagamento dos credores na ordem da
classificao j abordada os credores que no se submetem aos efeitos da recuperao
170

recebero seus crditos independentemente dela, por outras vias (execuo voluntria ou
judicial singular, nesse caso); os credores submetidos aos efeitos da recuperao judicial
tero seus crditos pagos conforme estabelecer o plano de recuperao (que pode at ter
por base a classificao da falncia, mas no necessariamente).
Na falncia, os credores somente so pagos em estrita observncia classificao
contida na Lei n. 11.101/2005; na recuperao judicial, no h isso. No entanto, mesmo na
recuperao judicial, h classificao; h a verificao, a habilitao e a classificao (que nada
mais do que o agrupamento dos crditos conforme a sua natureza, se quirografrios, ou

170
Quem so eles? Quem eles pensam que so? No me pergunte. S Deus sabe a nota que eu vou tiraaaar....

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com garantia real, com privilgio especial etc.). Essa classificao, contudo, no importa
pagamento na mesma ordem da falncia, e possui influncia, tambm, nas deliberaes da
Assemblia-geral de credores e na eleio do Comit de credores (os quais, como visto
anteriormente, so divididos em classes)
171
.
2. FINALIDADE
o reconhecimento do crdito para ser admitido no processo de falncia ou de
recuperao judicial, a fim de que seja exercido o direito conforme o plano de recuperao
ou a classificao dos crditos da execuo coletiva. Verificar admitir; classificar ordenar
172
.
3. PROCEDIMENTO
Embora o procedimento de verificao e habilitao dos crditos tenha se tornado
um pouco mais complexo, quando se compara com a processualstica anterior (legislao de
1945), o novo sistema traz segurana processual maior, bem como reduo ou melhor
tratamento dos litgios relativos matria. Boa parte dele j foi abordada quando do estudo
da assemblia de credores
173
; quando se quer saber quem so os credores, para se definir
quem tem direito a voto, a resposta estar na lista elaborada a depender da fase em que se
encontrar o processo.
4. COMPETNCIA
Diz-se que competncia para o processo de verificao e habilitao dos crditos do
administrador judicial. O que se poderia problematizar a respeito dessa afirmao a
necessidade de homologao judicial por sentena do quadro-geral de credores, ainda que
corresponda integralmente lista confeccionada pelo administrador (sem ter havido
impugnaes, por exemplo). Assim, paira dvida sobre aquela assertiva inicial tratar-se-ia
de competncia do administrador ou do juzo falimentar?
174

Art. 7 A verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial,
com base nos livros contbeis e documentos comerciais e fiscais do devedor
e nos documentos que lhe forem apresentados pelos credores, podendo
contar com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas.
5. AS LISTAS DE CREDORES
So duas ou trs, confeccionadas em momentos distintos do processo. A primeira
feita pelo devedor, anexada ao pedido de autofalncia (pois lhe um de seus requisitos), ou
em cumprimento (em cinco dias) ordem contida na sentena da falncia requerida por
terceiro. A lista publicada na sentena, no caso de autofalncia, ou por edital, em se
tratando de falncia requerida por terceiro.

171
Poder-se-ia continuar com a velha expresso verificao e classificao dos crditos, mas a tentativa de
inovar fala mais alto. Tanta coisa que poderia acontecer e no acontece, n? Por exemplo, ler as auto-avaliaes...
172
Mas, professor, os verbos so verificar e habilitar, no classificar...
173
Quem comparece assemblia? Os credores! Mas que credores? Os da lista! Mas que lista? A lista do momento! A
das mais tocadas tem Live Your Life, de T.I. e Rihanna, em primeiro, e Hot N Cold, de Katy Perry, em segundo.
174
A literatura jurdica prefere a primeira opo. Otvio Augustus: Como no possvel que todo mundo esteja
errado e eu esteja certo, deve ser isso mesmo....


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Publicada a primeira lista, os credores tm um prazo de quinze dias para apresentar
divergncias quanto ao seu contedo ou habilitaes, caso no conste o nome de algum
deles; no ltimo caso, a reclamao perante a primeira lista corporificada na habilitao, na
qual o credor manifesta a sua pretenso de ter o nome constante na relao de credores. J
as divergncias se referem ao valor do crdito (menor que o real
175
) ou sua natureza (v.g.
quirografrio em vez de trabalhista), que podem estar em desconformidade com a situao
ftica. Se o nome do credor est corretamente listado quanto a valor do crdito e classe, no
h que se falar em habilitao ou divergncia.
Art. 7 [...]
1 Publicado o edital previsto no art. 52, 1, ou no pargrafo nico do art.
99 desta Lei, os credores tero o prazo de 15 (quinze) dias para apresentar
ao administrador judicial suas habilitaes ou divergncias quanto aos
crditos relacionados.
Com base na primeira lista e nos documentos e informaes j conseguidas durante o
processo, somadas ao material probatrio obtido nas habilitaes e divergncias, o
administrador judicial far a segunda lista que, conter, novamente, nome dos credores,
valor do crdito e a respectiva classe, atendendo ou no s habilitaes e divergncias que
porventura houver. Se o nome do credor estiver figurado corretamente nessa lista, nada ter
ele a fazer quanto a matria em foco; se no estiver, ter ele o prazo de dez dias para
apresentar impugnao contra a relao de credores.
Art. 7 [...]
2 O administrador judicial, com base nas informaes e documentos
colhidos na forma do caput e do 1 deste artigo, far publicar edital
contendo a relao de credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias,
contado do fim do prazo do 1 deste artigo, devendo indicar o local, o
horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 desta Lei
tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao desta relao.
Art. 8 No prazo de 10 (dez) dias, contado da publicao da relao referida
no art. 7, 2 desta Lei, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios
ou o Ministrio Pblico podem apresentar ao juiz impugnao contra a
relao de credores, apontando a ausncia de qualquer crdito ou
manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de
crdito relacionado.
A impugnao do artigo 8 pode ter por objeto crdito tanto prprio (por constar valor
ou classe errada) como alheio, referindo-se figurao de outro credor da lista, com o fito de
desconstituir seu crdito, reduzir o seu valor ou modificar sua classificao por razes bvias;
quando um credor exclui outro, aumentar-se-o as chances de se receber o crdito em sua
totalidade. As impugnaes so autuadas em separado, pois se trata de atividades cognitivas
distintas (salvo as que se refiram a um mesmo crdito, as quais so reunidas num auto s),
podendo haver instruo especfica para cada uma delas. A melhor forma de se organizar essa
atividade procedimental, tendo em vista o material probatrio, a autuao em separado
176
.

175
Bom, quase sempre se reclama para ganhar alm, s que mais prudente falar a verdade, caso o seu crdito
aparea com um zero a mais, para se evitarem dores de cabea futuras em impugnaes ou coisas parecidas.
176
Exceto se uma baguna do tipo esse documento relativo impugnao de fls. 25 parece legal para voc.

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Aps a impugnao (e respectiva autuao), tem-se a contestao, que deve ser feita
no prazo de cinco dias pelo credor que teve o seu crdito impugnado.
Art. 11. Os credores cujos crditos forem impugnados sero intimados para
contestar a impugnao, no prazo de 5 (cinco) dias, juntando os documentos
que tiverem e indicando outras provas que reputem necessrias.
Na impugnao que se referir a crdito prprio, obviamente, no h contestao, mas
pareceres do devedor, do administrador judicial e do Comit de Credores, se houver.
Apresentada a contestao, o juiz verificar a necessidade ou no de haver instruo. Se a
matria versada for apenas de direito, no haver necessidade de provas; se for de direito e
de fato, e as provas carreadas com a impugnao e a contestao forem suficientes para o
conhecimento, a soluo a mesma. Entretanto, se houver necessidade de prova pericial,
testemunhal ou qualquer outra, o juiz designar uma audincia, em que tais provas sero
produzidas. Depois disso, o magistrado proferir sua deciso (sentena), que atacvel por
agravo
177
. Para cada auto, uma deciso frise-se: para cada auto, no impugnao, uma vez
que pode haver vrias delas num mesmo auto, caso sejam relativas ao mesmo crdito.
Como visto, se um credor quiser contestar o direito de outro, dever faz-lo por meio
de impugnao, aps a publicao da segunda lista. Poderia ele fazer algo logo aps a
publicao da primeira? Na verdade, sim, porm no h procedimento especfico para isso
como tambm no h vedao, j que, no momento de apresentao das divergncias,
situaes que envolvam outros credores podero ser suscitadas, at como forma de auxiliar a
atividade do administrador judicial na confeco da segunda lista.
6. O QUADRO-GERAL DE CREDORES
Com base na segunda lista, se no houver qualquer impugnao, ou, caso haja, nos
termos das sentenas das impugnaes, o administrador judicial compor o quadro-geral de
credores, que a relao definitiva da massa subjetiva (ainda que possa sofrer alguma alterao
posteriormente
178
). Verificaram-se quem so os credores e, mais precisamente, em relao ao
devedor, apurou-se o seu passivo. O ativo j foi calculado com a avaliao dos bens arrecadados.
Na legislao anterior, somente depois de calculado o passivo, ou seja, aps a feitura
do quadro-geral de credores, que se iniciavam os atos de alienao de bens como forma de

177
Esqueam a regra de que da sentena cabe apelao, da deciso interlocutria cabe agravo. Para o
professor, deve-se entender: da deciso que pe termo ao processo, cabe apelao; da que no causa esse
resultado, cabe agravo. Meio anacrnico esse macete, porque as situaes do artigo 269 do Cdigo de Processo
Civil nem sempre extinguem o processo, porm cabe apelao. Mas Otvio Augustus fez questo de citar a
deciso judicial que decreta a falncia como exemplo de sentena atacvel por meio de agravo. A propsito, at
agora, j se prolataram vrias sentenas: a de decretao (ou declarao) da falncia, a de possvel pedido de
restituio ou de embargos de terceiro e as das impugnaes. Ainda haver mais duas, a de encerramento do
processo de falncia e a de extino das obrigaes. Para fechar mais esta seo de comentrios inteis, o
processo falencial, com o regramento atual, deveria durar muito menos do que na poca da legislao de 1945
(que, no entanto, estabelecia prazo para o trmino dois anos sob pena de responsabilizao do magistrado,
entre outras conseqncias; para o professor, tratava-se de uma regra despida de contedo normativo).
Inquirido se j havia presenciado o trmino de um processo iniciado aps a Lei n. 11.101/2005, Otvio Augustus
respondeu no, e houve uma pequena sesso de risos.
178
Para efeito de comparao, Otvio Augustus relembra que a sentena tambm definitiva, ainda que possa ser
alterada por ao rescisria ou anulatria.


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realizao do ativo. Havia trs fases bem delineadas no processo: a fase pr-falencial, a fase
de informao (a de levantamento do ativo e do passivo) e a fase de liquidao (a de
realizao do ativo para solver o passivo). Hoje, a situao diferente, pois possvel se dar
incio aos atos de liquidao desde o incio do processo. O quadro-geral o mapa do
pagamento dos credores, uma vez que nele consta quem so, quais so os valores e a ordem
de recebimento, conforme a classificao do crdito.
7. CREDORES RETARDATRIOS
Credores retardatrios so aqueles que no atendem ao prazo para se manifestar
sobre a segunda lista, no fazendo a impugnao, seja para mais freqentemente habilitar
o seu crdito, seja para mais raramente alter-lo, caso figure com valor ou classificao
errneos. Podem eles tentar habilitar ou modificar ou seu crdito a qualquer momento, at o
encerramento do processo de falncia. Porm, h sanes indiretas aos credores
retardatrios, uma vez que o processo caminha independentemente deles.
8. RESERVA
Nos rateios que, porventura, aconteam at o momento da habilitao intempestiva,
o credor no participar, no podendo ser compensado nos rateios seguintes
179
, salvo se tiver
havido pedido de reserva de bens, de maneira semelhante quele credor de quantia ilquida
que ainda est constituindo o seu ttulo executivo por outras vias (ao de conhecimento).
Quando h reserva de crdito, o juzo falimentar separa a quantia demandada ou parte dela,
para, caso haja habilitao, seja pago o valor que couber ao credor no rateio (por exemplo, se
ele pertencia classe dos credores com garantia real, e estes devero receber 50% de seus
crditos, o credor que requereu a reserva receber na mesma proporo, ainda que o valor
reservado tenha sido maior). Se ele no for admitido, o valor ser rateado entre os credores j
habilitados.
No se pode, no entanto, alegar que no haveria prejuzo ao credor caso ele no tenha
tido conhecimento da falncia do devedor, e, por isso, tenha se tornado retardatrio. Deve-se
ressaltar que credor no tem intimao pessoal; o instrumento para lhe dar cincia do processo
o edital. Na lei anterior, o sndico, na medida do possvel, deveria proceder intimao pessoal
dos credores que fossem localizados no processo. Atualmente, essa providncia intil, pois, caso
tome conhecimento de algum credor que no conste na lista, o administrador judicial o incluir.
No processo de falncia, no possvel se trabalhar com a precluso da mesma forma que em
outras execues, j que o devedor pode, por exemplo, falir em Campinas e ter credores no
Salobrinho. O vencimento antecipado das dvidas como efeito da falncia tambm justifica a
mitigao da precluso em relao aos credores retardatrios, j que poderiam eles estar alheios
ao andamento do processo por acreditarem que seu crdito ainda era inexigvel
180
.

179
Se a galera trabalhista j recebeu o que tinha para receber, e, semanas depois, um z man tenta habilitar o seu
crdito naquela classe, no receber nada. Nada.
180
S para relembrar: o prazo final para habilitao retardatria a sentena de encerramento do processo de
falncia, no a de extino das obrigaes. Extinguindo-se o processo sem que se tenham saldado todas as
dvidas, poder o credor promover execuo singular mas no ser possvel ingressar em juzo com novo pedido
de falncia por inadimplemento, execuo frustrada ou fatos previstos em lei. Bom, mas penhorar o que, nessa
execuo singular? Os mseros bens que o devedor tenha adquirido aps o encerramento da falncia.

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Os credores retardatrios, salvo os trabalhistas, tanto na assemblia da falncia quanto
da recuperao judicial, no tm direito a voto, salvo se, na falncia, o quadro-geral de
credores ainda no tiver sido homologado. At a publicao do quadro-geral, a habilitao,
mesmo que retardatria, obedece ao procedimento descrito neste captulo; aps a sua
publicao, a habilitao segue rito ordinrio.
9. AO DE EXCLUSO OU RETIFICAO
At o encerramento do processo de falncia, se verificada a ocorrncia de erro, no
para incluir, mas para excluir ou modificar o crdito de um dos credores, pode-se propor
ao com essa finalidade
181
.
Art. 19. O administrador judicial, o Comit, qualquer credor ou o representante
do Ministrio Pblico poder, at o encerramento da recuperao judicial ou
da falncia, observado, no que couber, o procedimento ordinrio previsto no
Cdigo de Processo Civil, pedir a excluso, outra classificao ou a retificao
de qualquer crdito, nos casos de descoberta de falsidade, dolo, simulao,
fraude, erro essencial, ou, ainda, documentos ignorados na poca do
julgamento do crdito ou da incluso no quadro-geral de credores.
Os legitimados, ao perceberem que h algum, indevidamente, na lista, tm a
faculdade de mover a ao de conhecimento, que tem natureza rescisria.

* *
*

181
por isso que, caso a primeira lista contenha um valor creditcio maior que o que lhe cabe, deve voc alegar
isso nas divergncias, para no ter que passar pelo constrangimento dessa ao de excluso ou retificao. E s
para lembrar: qualquer modificao, para mais (na impugnao) ou para menos encontra limite no requerimento
do interessado. O juiz no pode fazer isso de ofcio o que seria julgamento ultra petita.


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REALIZAO DO ATIVO

SUMRIO: 1. Introduo. 2. Preservao da empresa. 3. Formas.
3.1. Alienao da empresa. 3.2. Alienao de bens. 4. Ausncia de
sucesso das obrigaes. 5. Modalidades. 5.1. Leilo. 5.2. Proposta
fechada. 5.3. Prego. 6. Publicidade. 7. Impugnao. 8. Outras modalidades.
8.1. Sociedade de credores.

1. INTRODUO
Trata-se da ltima fase do processo de falncia, anteriormente denominada fase de
liquidao. Realizao do ativo um termo
182
mais preciso, j que liquidao engloba tanto o
procedimento de transformar o ativo em meios lquidos de pagamento, quanto o
adimplemento das obrigaes do devedor. Liquidar , portanto, realizar o ativo para solver o
passivo. Como, aqui, est se tratando, apenas, de alienao dos bens arrecadados, de uma
preciso conceitual maior chamar essa fase de realizao do ativo. O pagamento dos
credores se d posteriormente, desde que o juzo falimentar disponha dos fundos necessrios
para o adimplemento das obrigaes.
na realizao do ativo que se v como o novo sistema concursal passou a tratar a
preservao da empresa. Historicamente, se alinha esse princpio preveno da falncia
evitando-a, estar-se-ia preservando a atividade empresarial. No sistema anterior, a falncia
implicava, quase que necessariamente, o desmembramento do complexo produtivo
denominado empresa por meio do qual o empresrio exercia sua atividade.
2. PRESERVAO DA EMPRESA
Num paralelo com o direito societrio, a manuteno da atividade produtiva se opera,
nesse sub-ramo do Direito Comercial, pela preservao do empresrio. Em se tratando de
empresrio coletivo, extinguir a empresa significa extinguir o empresrio, o agente da
atividade. Diversas so as hipteses de dissoluo da sociedade, a depender do modelo
societrio e do ato constitutivo: advento do termo, mtuo consenso entre os scios (em
contratos sem termo final), falncia e a resoluo da sociedade em relao a um scio. As
legislaes pretritas relativas sociedade conferiam o direito a qualquer scio, em
sociedade celebrada por prazo indeterminado, de suscitar a dissoluo da pessoa jurdica.
Esse poder estava presente em decorrncia do princpio o qual estabelecia que, em todo
contrato sem termo final est contida a clusula da denncia, o direito potestativo de
extinguir o contrato unilateralmente caso contrrio, o contrato seria perptuo
183
. Se apenas
um dos cinco scios de uma sociedade limitada fizesse a denncia, os outros quatro no
poderiam impedir a dissoluo especialmente em se tratando de sociedade de pessoas. O
direito societrio moderno avanou no sentido de no prever a dissoluo da sociedade
automaticamente pela retirada de apenas um scio o que se opera a resoluo em face
do dissidente; a sociedade se liquida apenas perante esse scio, perdurando para os demais.

182
Na verdade, mais de um termo, segundo Antnio Balbino.
183
E isso no legal.

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No direito concursal, o instituto de preservao da empresa que estava previsto na
legislao de 1945 era a concordata. Era tambm o nico; ocorrendo a falncia, havia,
inevitavelmente, a extino da empresa, por uma questo operacional: s se comeavam os
atos de alienao do ativo do devedor aps a publicao do quadro-geral de credores, ou
seja, depois de esgotada a fase de verificao e classificao dos crditos o que poderia
levar anos. Nesse interstcio, no haveria possibilidade de manuteno de uma unidade
produtiva, pois se estaria diante de mercadorias desvalorizadas, maquinrio sucateado, marca
com valor bastante reduzido e perda de referencial no mercado. Jamais seria possvel se
venderem unidades produtivas, tendo em vista o decurso de tempo
184
. , justamente, nesse
ponto que a nova lei de falncias busca inovar, visando a possibilitar a alienao, na falncia,
de uma unidade ou unidades produtivas promovendo a transferncia do estabelecimento
enquanto tal (complexo de bens e relaes jurdicas ativas e passivas apto a promover a
atividade de intermediao de bens e servios, de maneira organizada e com fito
especulativo
185
).
A falncia, dessa forma, busca preservar a empresa por meio da alienao dos bens do
falido enquanto estabelecimento ou conjunto de estabelecimentos. H a alienao da
empresa, traduzida, aqui, como estabelecimento (e, de certa forma, atividade
186
). A
preservao se opera, ento, em duas vertentes: a) no aspecto temporal (permitindo atos de
liquidao antes de se apurar o valor total do passivo do devedor por meio de venda
antecipada e liquidao sumria); e b) na liquidao, facilitando-se (e essa facilitao no
decorre, simplesmente, do enunciado legal, quando se estabelece a ordem de prioridades na
forma da alienao
187
) a transferncia do estabelecimento ou do conjunto de
estabelecimento por meio da ausncia de sucesso, a ser abordada em tpico posterior.
O direito concursal continua a ter um instituto que visa a preservar a empresa
evitando a falncia a recuperao de empresas, muito mais eficaz que a concordata , mas,
mesmo na falncia, no h, inexoravelmente, a extino da empresa (pelo menos esse o
valor pregado pela legislao). Poder-se-ia dizer que a recuperao judicial preserva o
empresrio, enquanto a falncia tem em vista a preservao da empresa (objeto de direito).
Na recuperao, preserva-se a atividade e o estabelecimento enquanto tal sem alterao em
sua titularidade. Na falncia, h, necessariamente, a substituio do empresrio, em relao
ao complexo de bens, que alienado durante o processo de execuo coletiva.
3. FORMAS
3.1. Alienao da empresa
A Lei n. 11.101/2005 prev dois tipos de alienao de empresas: a venda de bloco de
estabelecimentos ou de estabelecimentos isolados. Em ambos os casos, h transferncia de
conjunto de bens enquanto unidades produtivas. A opo por uma ou outra uma questo
casustica. Havendo estabelecimentos, do mesmo empresrio, porm destinados a atividades
diferentes (ex.: uma fbrica de chocolates e outra de embalagens, ou um estabelecimento de

184
O que se venderia? Calas boca-de-sino, sapatos cavalo-de-ao e camisas volta-ao-mundo. M estaile, a!
185
I dont like this part.
186
Embora no se aliene atividade, em termos mais precisos.
187
Porque, ainda que no houvesse tal previso persistiria a possibilidade de o juiz assim decidir, no caso concreto.


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comrcio e outro de prestao de servios), possvel se obter maior gio na venda em
separado, pois poder haver mais interessados em comprar apenas um dos dois. Forando-se
uma disputa pela compra do bloco, poderia no haver interesse na compra, e, caso houvesse,
a aquisio dos dois se daria por valor menor que a soma das alienaes dos
estabelecimentos individualizados.
Em funo da estrutura local da empresa, tambm possvel se priorizar a venda em
separado (ex.: dois estabelecimentos, direcionados mesma atividade, um na Paraba
188
,
outro no Rio Grande do Sul), despertando maior interesse no mercado. Trata-se de questo
de arrumao da alienao na busca do maior nmero de interessados
189
.
A venda dos bens em blocos de estabelecimentos ou estabelecimentos em separado
propicia arrecadao maior com o seu produto, uma vez que estar-se- alienando o negcio,
no apenas um conjunto de bens. O estabelecimento vale mais do que a somatria dos bens
individualmente considerados, em funo do aviamento
190
, a aptido de gerar lucros (ou, em
linguagem mais pragmtica, fluxo de caixa, que no significa, necessariamente, lucro). Inclui-
se aqui, assim, o princpio da maximizao do valor do ativo do devedor.
3.2. Alienao de bens
Em certos casos, pode o estabelecimento no ter qualquer valor agregado a mais,
dando margem alienao de blocos de bens ou de bens individualizados.
Exemplificativamente, como informado em nota de rodap, o bar ABC da Noite no vale
duzentos reais enquanto bens individualizados, mas gera fluxo de caixa exponencialmente
maior que aquela quantia. Porm, o que se observa aviamento subjetivo aquele que se
estabelece em funo da pessoa do empresrio, no da aptido funcional dos bens em gerar
lucro. Nesse caso, poderia no haver interesse em prosseguir com uma atividade
personificada no titular do estabelecimento, que jamais produziria os mesmos resultados
econmicos obtidos pelo alienante.
4. AUSNCIA DE SUCESSO DAS OBRIGAES
O que realmente operacionaliza a possibilidade de alienao da empresa no a
preferncia do legislador, ao estabelecer uma hierarquia entre as formas de realizao do
ativo, e sim a inexistncia de sucesso, pelo adquirente, das obrigaes (especialmente
trabalhistas e fiscais) do antigo titular. Esse foi um dos pontos mais discutidos na tramitao
do processo legislativo da Lei n. 11.101/2005. Dizia-se que, se um empresrio vem a falir, e
seus bens no so suficientes para pagar um tero do passivo, havendo alienao da

188
O professor no quis fazer meno a qualquer aluno em especial. Ser?
189
A caracterizao da alienao de estabelecimento a mesma do trespasse (R$ 2,55): a transferncia do
complexo de bens que leva consigo a aptido funcional para o desenvolvimento da mesma atividade
desenvolvida pelo antigo titular. A aptido funcional, portanto, no deve permanecer com o alienante, nem se
desfazer com a venda. A apurao disso pode envolver questes mais complexas, como a existncia ou no de
cesso de contratos celebrados entre o alienante e terceiros, a permanncia ou no de empregados do
empresrio, entre outros fatores. Uma diferena grande entre trespasse e alienao de estabelecimento via
processo de falncia a existncia, no primeiro caso, de sucesso das obrigaes vide tpico 4.
190
Otvio Augustus afirma que os bens individualizados de Caboclo Alencar, do ABC da Noite (o metro quadrado
mais apertado da Bahia o bar menor que o banheiro da empregada da sua casa) no valem duzentos reais, mas
o faturamento muito maior que isso em funo do aviamento (muito mais subjetivo do que objetivo).

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empresa a outro empresrio, sem sucesso das obrigaes, os credores ficariam a ver
navios, assistindo a algum adquirir um estabelecimento, por uma bagatela, sem que
algum se responsabilize pelas dvidas, ainda que a atividade continue. Para Otvio
Augustus a questo outra: algum adquiriria um estabelecimento de um falido sem
sucesso das obrigaes
191
?
5. MODALIDADES
5.1. Leilo
192

a modalidade de aquisio por meio de lances sucessivos uma forma de licitao
em que ganha quem oferece o maior lance.
5.2. Proposta fechada
O interessado lana sua proposta por meio de envelope lacrado; possvel se obter
gio maior do que no leilo, pois o participante no tem como saber qual a proposta do
outro, arriscando-se mais nessa modalidade
193
.
5.3. Prego
uma mistura das duas modalidades. A primeira fase do prego se d por meio de
proposta fechada. Na segunda fase, todos aqueles que deram lance superior a 90% da
melhor proposta, participam do leilo subseqente.
6. PUBLICIDADE
A Lei n. 11.101/2005 prev a publicidade dos atos de alienao, por meio de
publicao de editais, com trinta dias de antecedncia, em se tratando de bens imveis, e
quinze dias, caso se refira a bens mveis.
7. IMPUGNAO
Depois de realizada a alienao, o ato ainda est sujeito a impugnao, por qualquer
credor, pelo devedor ou pelo Ministrio Pblico, no prazo de 48 horas, numa figura
semelhante dos embargos arrematao da execuo singular do Cdigo de Processo Civil.
8. OUTRAS MODALIDADES
O juiz ou dois teros dos credores (independentemente de classe) podem decidir por
qualquer outra forma de alienao. Em se decidindo nesse sentido, devem-se respeitar dois fatores:

191
Isso mesmo: tem que paparicar esses empresrios (vulgos abutres), seno eles choram...
192
Quem lembra de Mulheres Perdidas? Eu vou fazer um leilo, quem d mais pelo meu corao, me ajude a
voltar a viveeeeer.... Alm de Leilo, a banda emplacou Juiiiiiz, inocente sou, pelo amor de Deus, no fui eu quem
matou Ester e Amor de rapariga.
193
Um exemplo de gio com A maisculo ocorreu na venda do Banespa, por meio de proposta fechada. O
segundo colocado ofereceu pouco mais da metade do primeiro que pagou bilhes de reais a mais. Caiu
diretoria do banco adquirente, caram as aes, caiu o popozo da secretria que tirou xerox do que no devia...
Foi um terremoto. Mas houve uma maximizao gigantesca do valor do estabelecimento mesmo que o exemplo
no trate de falncia, e sim de trespasse.


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a) j que o ativo no ser realizado por meio de disputa entre os interessados, os bens sero
considerados, para efeito de ingresso de recursos na massa falida, pelo valor de sua avaliao,
realizada pelo administrador judicial (auxiliado ou no por empresa especializada), quando
da arrecadao dos bens. Se os credores decidiram doar todos os bens ao Esquadro de
Ao (vulgo Esporte Clube Bahia), considerar-se- ingressado na massa o valor
correspondente ao dos laudos de avaliao de cada bem, que j se encontram nos autos.
b) os credores que discordarem da modalidade alternativa de liquidao (os chamados
credores dissidentes) recebero aquilo que teriam direito, caso o bem tivesse sido alienado
pelas formas ordinrias, considerado tal valor de entrada o da avaliao. Por exemplo, se o
conjunto dos bens foi avaliado por R$ 100.000,00, o credor com privilgio especial receber,
ainda que todos os bens tenha sido doados ao clube de Salvador, o valor que lhe caberia na
partilha daquele montante. Se, ao chegar sua classe, s seria possvel pagar 20% dos
crditos, nessa proporo receber o credor. A dissidncia, obviamente, no garante
pagamento integral
194
.
Quem pagar os credores dissidentes sero aqueles que concordaram com a forma
alternativa de liquidao. No entanto, a depender das circunstncias, isso pode no ocorrer,
como j exposto se todos os dissidentes forem quirografrios, e o valor da avaliao dos
bens no fosse suficiente sequer para chegar classe dos credores com privilgio geral, nada
ser pago queles.
8.1. Sociedade de credores
A importncia da possibilidade de se viabilizar uma forma alternativa de liquidao se
d nesse ponto: na constituio de sociedade de credores. Em se procedendo dessa forma,
os credores que optaram por essa forma de liquidao recebero quotas ou aes; a
distribuio do capital social se dar na proporo do crdito que cada um teria recebido
195
,
de acordo com o que o valor da avaliao cobriria.
O valor do capital social ser o da avaliao dos bens. A participao dos novos scios
ser tomada com base no recebvel de cada um. Se A, credor trabalhista, tem crdito de R$
5.000,00, e sua classe tivesse direito a receber a totalidade, numa alienao ordinria, A
participar da sociedade, se o valor dos bens avaliados for de R$ 100.000,00, com 5% do
capital social. Se B, credor com garantia real, de quantia de R$ 30.000,00, tivesse direito a
rateio de 2/3, participaria da sociedade com R$ 20.000,00, ou seja, com 20% do capital.
Havendo dissidncia, o mesmo se aplicar em relao ao tpico anterior.

* *
*

194
O que ganham os credoadores? O ttulo de scio benemrito do Esporte Clube Bahia.
195
Desse modo, possvel que a sociedade esteja desinfetada de credores quirografrios.


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ENCERRAMENTO DO PROCESSO DE FALNCIA
E EXTINO DAS OBRIGAES

SUMRIO: 1. Encerramento do processo de falncia. 1.1. Prestao de
contas. 1.2. Relatrio. 1.3. Sentena de encerramento. 1.4. Casos especiais
de encerramento. 1.4.1. Pobreza. 1.4.2. Falta de credores concorrentes.
1.4.3. Pagamento. 1.4.5. Renncia. 2. Extino das obrigaes. 2.1. Pagamento.
2.2. Rateio de 50% dos crditos quirografrios. 2.3. Prescrio. 2.4. Pro-
cessamento. 2.5. Efeitos.

1. ENCERRAMENTO DO PROCESSO DE FALNCIA
Aqui, est se tratando do encerramento da falncia enquanto relao processual, que,
inexoravelmente, tem que chegar a um fim. Essa fase de encerramento se d quando no h
mais o que fazer: realizado o ativo e pagos os credores, no h mais outro objetivo para o
processo.
1.1. Prestao de contas
Depois do adimplemento das dvidas, o administrador judicial prestar contas, dando
baixa dos pagamentos realizados, da administrao de bens que lhe foi incumbida, do fluxo
financeiro, bem como de outras matrias de interesse da massa falida.
1.2. Relatrio
Aprovadas as contas, o administrador elaborar relatrio contendo as informaes a
veiculadas, acrescidas de outros elementos. Se as contas no forem aprovadas, o juiz
destituir o administrador e nomear outro, especfico para essa tarefa e determinar o valor
do alcance aquilo que falta prestao de contas, quantia que o administrador anterior ter
que restituir.
1.3. Sentena de encerramento
Apresentado o relatrio pelo administrador, o juiz prolatar a sentena de extino do
processo de falncia. Essa sentena tem dois efeitos: a) a restituio dos documentos e livros
do falido, que foram retirados de seu poder na fase de arrecadao; b) a retomada da
prescrio das obrigaes submetidas falncia. Como visto anteriormente, um dos efeitos
da sentena que decreta a falncia a suspenso da prescrio daquelas obrigaes; a
sentena de encerramento opera o efeito inverso. Os crditos no submetidos falncia (ex.:
obrigao a ttulo gratuito), no tem sua prescrio interrompida, no havendo nada a se
retomar nesse momento.
1.4. Casos especiais de encerramento
So situaes em que o processo se encerra antes do momento ordinrio, que o
pagamento dos credores aps a realizao completa do ativo.

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1.4.1. Pobreza
Trata-se da pobreza referida massa falida, quando esta no comporta as prprias
despesas do processo de falncia, ou o patrimnio excedente mnimo.
1.4.2. Falta de credores concorrentes
Decretada a falncia pelo juiz, o falido deve apresentar a sua lista de credores. Se esta
no contiver credor algum, e o administrador no encontrar elementos na documentao do
devedor para elaborar a segunda lista, e nenhum credor comparecer para apresentar
habilitaes, a falncia ter que ser extinta. O credor que requereu a falncia, nesse caso,
tambm no compareceu habilitao do seu crdito
196
.
1.4.3. Pagamento
197

Quando h pagamento integral dos credores de todas as classes, extingue-se o
processo. Esse tpico relaciona-se com a desnecessidade de apurao da insolvncia real
para a decretao da falncia pois o direito brasileiro trabalha com critrios de
presuno de insolvncia. Em havendo pagamento total, o devedor, na verdade, era
solvente. Se essa constatao se d logo aps a apurao do passivo, por meio de
quadro-geral de credores, isso nada influir no curso do processo. No entanto, ele se
extinguir logo em seguida ao efetivo adimplemento das obrigaes do devedor. A
falncia se encerra, portanto, no pela comprovao da solvncia (ativo>passivo) do
empresrio, mas pela ausncia de dvidas a pagar.
1.4.5. Renncia
Nessa hiptese, os credores, tocados pelo Esprito Santo, em misericrdia, renunciam
ao direito creditcio integralmente
198
.
2. EXTINO DAS OBRIGAES
Encerrar o processo de falncia no quer dizer extino das obrigaes. A falncia
pode ter sido findada sem que as obrigaes tenham sido saldadas e elas persistiro,
mesmo com o fim do processo de execuo coletiva, somente se encerrando (por meio de
requerimento do falido) nas situaes abaixo elencadas:
2.1. Pagamento
Depois da extino do processo de falncia (e de ter todo o seu patrimnio
penhorvel consumido para fazer face s obrigaes no-adimplidas), o devedor pode ter
auferido recursos para solver seus dbitos. Isso pode ocorrer com o produto da venda de
bens impenhorveis no arrecadados pela falncia , ou com recursos fornecidos por
terceiro, por exemplo.

196
Ele tem que ter existido: se fosse autofalncia, esta seria denegada pelo juiz, por no haver credores.
197
Isso fico. A lei s colocou isso para no perder a viagem.
198
Pergunta: Depende de anuncia do devedor?. Reposta: Boa pergunta! Inicialmente eu diria que no, mas
tem que ver a....


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2.2. Rateio de 50% dos crditos quirografrios
Havendo pagamento de, pelo menos, 50% dos crditos quirografrios, abre-se a
possibilidade de o devedor requerer ao juzo falimentar a declarao de extino das
obrigaes. Nesse caso, praticamente todos os credores j foram pagos pois para se passar
de uma classe a outra, preciso se pagarem todos os credores de uma mesma classe, na
ordem prevista na Lei n. 11.101/2005. Depois dos quirografrios, h apenas os credores
subordinados (scios do falido). Em geral, os credores quirografrios no representam grande
parcela do total dos crditos, quando comparados s demais classes. At se chegar falncia,
o empresrio j estava rolando suas dvidas, e, para conseguir isso, outorgava garantia real
(que, ao lado da classe dos credores trabalhistas e a dos credores fiscais, respondem pela
maior fatia dos crditos devidos pelo falido).
Esse proporo de 50% pode ser completada pelo falido da seguinte maneira: durante
o processo de falncia, se pagaram 40%, e, aps o seu encerramento, com outros recursos o
devedor auferiu montante suficiente para chegar quele patamar fixado em lei. Dessarte, as
obrigaes se extinguem pela totalidade.
2.3. Prescrio
A prescrio, obviamente, tambm provoca a extino das obrigaes do falido.
interessante nomin-la como especfica e geral. A prescrio especfica aquela prevista para
determinado tipo de obrigao (ex.: direito de crdito contido numa letra de cmbio em que
o falido o aceitante, obrigado direto trs anos; contra os obrigados indiretos um ano
199
).
No exemplo da letra de cmbio, somando-se o perodo anterior decretao da falncia, e o
lapso posterior ao encerramento do processo, transcorridos trs anos (se o falido aceitante)
ou um ano (se endossante ou avalista, por exemplo), o devedor se desonera. Em se
tratando de obrigao decorrente de contrato de compra e venda no-adimplido, por
exemplo, tambm incidir a prescrio delimitada fora do mbito do direito concursal.
A prescrio geral se refere ao perodo de cinco anos aps a sentena de
encerramento do processo de falncia, se o devedor no tiver sido condenado por crime
falimentar, ou dez anos, se houver condenao. O perodo de tempo a contar, dever ser o
que correr primeiro: a prescrio especfica ou a geral. Na situao da letra de cmbio, a
prescrio especfica inferior geral, prevalecendo sobre esta.
2.4. Processamento
A declarao de extino das obrigaes se d por meio de requerimento do falido,
direcionado ao juzo falimentar. Tal requerimento publicado, podendo ou no haver
oposio. Em havendo, esse procedimento ser instrudo por meio de provas j constantes
nos autos, bem como de outras a serem produzidas. O juiz poder, ento, denegar o pedido,
por faltar seu pressuposto (ex.: <50% de crditos quirografrios saldados), ou deferi-lo,
declarando extintas as obrigaes submetidas falncia.
A Lei Complementar 118/2005, que trata da inexistncia de sucesso em caso de
alienao de estabelecimento na falncia, estabelece que, para que o falido tenha deferido o

199
E ainda tem aquela histria de que, se o credor no protesta o ttulo em 48 horas aps o vencimento, perde o
direito de regresso perante os coobrigados indiretos.

29 de novembro
de 2008
Pgina 92


pedido de declarao de extino das obrigaes, deve ele anexar petio uma certido de
inexistncia de dbitos tributrios. No campo prtico, no h muita razo nessa exigncia: s
se declaram extintas as obrigaes pelo pagamento total, pelo pagamento de 50% dos
credores quirografrios ou pela prescrio. Se houve qualquer dos casos, obviamente, no
existe mais dbito perante o Fisco.
No entanto, poderia se dar a ocorrncia de novos lanamentos, posteriores ao
pagamento dos credores fiscais, no obstante o devedor j ter encerrado as suas atividades
empresariais. Nessa situao, faz-se necessria a certido negativa.
2.5. Efeitos
Os manuais relatam: a sentena de declarao da extino das obrigaes opera o
efeito de extinguir as obrigaes
200
. Possui tambm o efeito de reabilitar o falido para o
exerccio da atividade empresarial regular. Viu-se, na teoria geral do Direito Comercial, que
impedido para o exerccio da empresa o falido (assim como os agentes polticos, os
servidores pblicos, os penalmente condenados). Evidentemente que, aqui, est se tratando
do falido/empresrio individual, pois o falido/sociedade, se extingue com a falncia ainda
que doutos levantem a possibilidade de se reabilitar um empresrio coletivo falido.
A reabilitao (penal) do falido penalmente condenado por crime falimentar tambm
est condicionada sentena de declarao de extino das obrigaes.

* *
*

200
Tautologia pura!

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OTVIO AUGUSTUS CARMO

Professor de Direito Comercial da Universidade Estadual de Santa Cruz (Uesc). Advogado.

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