A Biotica o centro emanador de conflitos intelectuais entre as cincias biomdias e humanas. Alguns temas como o aborto, eutansia e distansia, dignidade da morte, autonomia do paciente, clonagem, reproduo assistida, transplante e doao de rgos, esterilizao, transsexualismo, pesquisa com seres humanos so alguns dos motivos das polmicas. O vocbulo biotica surgiu em 1970 , resultado de um neologismo unindo a palavra tica e biologia, agregando valores ticos e fatores biolgicos. Faz-se necessrio mencionar a "viso original da biotica, focalizando uma questo ou um compromisso mais global frente ao equilbrio e preservao da relao dos seres humanos com o ecossistema e a prpria vida do planeta, diferente daquela que acabou difundindo-se e sedimentando-se nos meios cientficos partir da publicao do livro "The Principles of Bioethics, escrito por Beauchamp e Childress, em 1979. A obra destes dois autores praticamente pautou a biotica dos anos 70 e incio dos anos 80, sob uma linha que, posteriormente, veio a ser cunhada como principialismo, ou seja, o desenvolvimento da biotica a partir de quatro princpios bsicos, dois deles de carter deontolgico (no-maleficncia e justia) e os outros dois de carter teleolgico (beneficncia e autonomia). Apesar de no serem absolutos sob o prisma filosfico, estes princpios foram rapidamente assimilados, passando a constituir a ferramenta mais utilizada pelos bioeticistas na mediao e/ou resoluo dos conflitos morais pertinentes temtica biotica" (1)
* Grupo de Estudos liderado pelo Prof.. J esualdo Eduardo de Almeida J nior e coordenado pelo Prof. Dr. Sebastio J orge Chamm 1 Aluno do 1 ano C do curso de Direito -- R.A. 2 Aluna do 1 ano D do curso de Direito - R.A. 1-3829-9 3 Aluna do 1 ano C do curso de Direito R.A. 1-4055-4 4 Aluna do 1 ano C do curso de Direito R.A. 1-3958-8 A Encyclopedia of Bioethics (2) define Biotica como "um neologismo derivado das palavras gregas bios (vida) e ethike (tica). Pode-se defini-la como sendo o estudo sistemtico das dimenses morais - incluindo viso, deciso, conduta e normas morais - das cincias da vida e do cuidado da sade, utilizando uma variedade de metodologias ticas num contexto interdisciplinar". No sculo XVII, Immanuel Kant fez a seguinte afirmao: "Os seres racionais so chamados de pessoas porque a sua natureza os diferencia como fins em si mesmos, quer dizer, como algo que no pode ser usado somente como meio e, portanto, limita nesse sentido todo capricho e um objeto de respeito"(3). O mesmo autor fala da pessoa como possuidora de dignidade e valor interno (4). O conceito de pessoa de suma importncia para a Biotica, uma vez que todo o ordenamento jurdico baseia-se nele para assegurar direito e impor deveres aos indivduos. Entretanto, essa conceituao dificultosa, seja pela exposio da pessoa humana a novas situaes perpetradas "pelo avanos da tecnologia e os agupamentos urbanos" seja pela "doutrina [que] parece buscar em paradigmas do passado as bases para as solues das controvrsias que, geradas na sociedade contempornea, no se ajustam aos modelos nos quais se pretende enquadr-las" (5) Os debates sobre o valor do ser humanos e o respeito a ele devido ocorrem desde os primrdios de nossa civilizao,a exemplo de "O Juramento" de Hipcrates, estabelecendo regra de conduta tica tidas, at os dias de hoje, como parmetro. O Cdigo de Hamurabi (direito babilnico) e o de Manu (direito hindu)possuem conceitos morais e religiosos, regra que implicam o reconhecimento da sade como indispensvel dignidade humana. A tradio judaico-cristo remete a temas tico-morais em narrativas contidas nos livros sagrados. A Igreja Catlica, continuamente, enfrenta questionamentos sobre Biotica, a exemplo do Conclio Vaticano II, Encclica Humanae Vitae, Sagrada Congregao para a Doutrina da F. Os temas referem-se a conceitos de homem e de famlia, aborto provocado, questes da moral sexual, esterilizao nos hospitais catlicos, eutansia, respeito a vida humana nascente e a dignidade da procriao, dentre outros. Outras igrejas crists e outras confisses religiosas tambm formularam propostas, haja vista as orientaes do Conselho Ecumnico da Igrejas das Genebra relativas ao aborto e ao diagnstico pr-natal. O mundo Islmico tambm tem tratado de questes sobre o assunto no Cdigo Islmico de tica Mdica -1981. Modernamente, o genocdios dos judeus em campos de concentrao nazista ocasionou a criao do Cdigo de Nuremberg, constitudo de regras sobre experimentao em seres humanos, considerado indicador de valorizao e do respeito ao ser humano no campo da experimentao cientfica. A fertilizao "in vitro", possibilidade de fecundao de um vulo em proveta, desencadeou questionamentos dos mais variados aspectos e perspectivas, ocasionando um notvel desenvolvimento da Biotica no aspecto disciplinar, capaz de ser a seara na qual pudessem ser equacionadas as diversas posies dali surgidas. Em seguida, com o surgimento do Projeto Genoma, ocorreram turbulncias com a possibilidade da determinao do ser humanos calcada nos genes, indentificando, cadastrando, e selecionando por meio deles. A mais nova descoberta, a clonagem, configura o meio das discusses tico-morais na atual conjuntura das biocincias. Oa alimentos trangnicos constituem-se numa realidade, gerando conflitos comerciais em contexto internacional, pois existe grande resistncia na aceitao, por parte da populao, e enorme controle do poder pblico sobre esse produtos. A Biotica instrumento a ser utilizar para ampliar nossas reflexes sobre o objeto de pesquisa, tendo a vida como principal valor, e sua conservao e de geraes futuras com melhor qualidade. No Brasil, um marco nas aes em Biotica foi a resoluo 196/96, fornecendo um direcionamento para uma anlise de pesquisa, fundamentada em entendimentos internacionais e nacionais, de fora a harmonizar critrios e exigncias em pesquisas envolvendo sers humanos. Tal resoluo regulamenta diretrizes e normas de pesquisa envolvendo seres humanos, fundamentando-se em documentos internacionais de onde emanaram declaraes e diretrizes sobre estas pesquisas, alm de consultas a vrios segmentos da sociedade brasileira, tendo como base a Legislao Nacional. Analisando esses e outros fatos, conclui-se ser, a Biotica, um instrumento da mais alta importncia para o entendimento e regulamentao das tcnicas e prticas que lidam com a vida. No h espao para a omisso, preciso lutar para unir os conhecimentos cientficos e humanistas, segundo Sgreccia (6).
tica Origem De origem grega, a palavra tica 1 possui duas possveis origens. A primeira vem da palavra thos (com o e curto) e pode ser traduzida por costume, enquanto a segunda, de igual grafia, porm pronunciada com o e longo, possui o significado de propriedade do carter. O primeiro thos (de pronncia com o e curto) base da palavra Moral de origem latina, ao passo que o segundo thos (pronunciado com o e mais longo) se assemelha a utilizao atual da palavra tica. A tica a realidade e o saber que se relaciona com o comportamento responsvel, onde entra em jogo o conceito do bem e do mal. Ela surge a partir de nossos valores, os quais nos ditam se algo est correto ou incorreto em um ato humano.
Princpio genrico histrico:
Em sua origem a tica aparece subordinada poltica (tica individual e tica social). Efetivamente, o homem grego da poca sentia a polis como conseqncia da natureza. Em Aristteles, a moral fazia parte da cincia poltica porque a vida individual s pode existir dentro da polis (interpretando: o que realmente pretendia dizer era que o que sustentava o bem particular o bem comum) e determinada por ela, inclusive eleva a polis a
1 tica: Derivado do grego thikos definida como cincia da moral. Mas, na terminologia da tcnica profissional, o vocbulo usado, sob a expresso de tica profissional, para indicar a soma de deveres, que estabelece a norma de conduta do profissional no desempenho de suas atividades e em suas relaes com o cliente e todas as demais pessoas com quem possa ter trato. Assim, estabelece a pauta de suas aes em todo e qualquer terreno, onde quer que venha a exercer sua profisso. Em regra, a tica profissional fundada, no complexo de normas, estabelecidas pelos usos e costumes. Mas, pode ser instituda pelos rgos, a que se defere autoridade para dirigir e fiscalizar a profisso. Os advogados possuem o seu Cdigo de tica profissional institudo pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados. Vocabulrio Jurdico volume II D-I, 11 edio. Forense. 1989. qualidade de divino. Na doutrina aristotlica os fins da tica e da poltica so idnticos: a felicidade, que como bem auto-suficiente no um bem a mais entre os outros, nem componente de algum estado de coisa. A felicidade a justificativa da vida do homem. Plato estabelecia que era a polis e no o indivduo o sujeito da moral, quer dizer, a virtude no pode ser alcanada pelo homem seno que o Estado o deva orientar em direo de fins morais (no por meio da dialtica, mas atravs da persuaso). A tica de Kant de um individualismo radical, pois no pressupe exigncias transpessoais seno em busca o dever da prpria perfeio. Kant substitui a moral do bem e da felicidade por uma moral de puro dever e conscincia individual. Para Hegel o esprito subjetivo uma vez liberta de sua vinculao a vida natural se realiza como esprito objetivo em trs momentos: Direito, j que a liberdade se realiza para fora; moralidade, quer dizer, o bem se realiza no mundo, e a tica por sua vez se realiza em trs momentos: Famlia, sociedade e Estado, sendo este ltimo, o sujeito supremo da tica, embora provavelmente tenha querido dizer que o Estado sujeito de eticidade. Em resumo, em sua origem a tica encontra-se subordinada a POLTICA, TANTO INDIVIDUAL QUANTO SOCIAL, mas a tica social est acima da tica individual j que esta se abre a tica social por que ela a determina.
Moral A palavra moral tem origem no latim morus significando usos e costumes. Sua conceitualizao pode ser aproximada a aquisio do modo de ser conseguido por apropriao, ou por nveis de apropriao, onde se encontram os sentimentos, os costumes e o carter. Segundo Augusto Comte (1798 1857) A moral consiste em fazer prevalecer os instintos simpticos sobre impulsos egostas. 2
tica, Moral e Direito: de suma importncia estabelecer diferena entre tica, Moral e Direito, pois estas se encontram correlacionadas e muitas vezes sobrepostas.
2 Roux A. La pense dAuguste Comte. Paris: Chiron, 1920:254. A tica o estudo do que bom ou mau, e tem como um de seus objetivos a busca por justificativas para as regras que a Moral e o Direito estabelecem. Ela diferente de Moral e do Direito por no estabelecer regras, e se caracteriza atravs da reflexo da ao humana. A Moral um conjunto de normas e condutas reconhecidas como adequadas ao comportamento humano por uma dada comunidade a fim de garantir o seu bem-viver. O Direito diferentemente da moral, que independe de fronteiras, estabelece um conjunto de regras a uma sociedade delimitada pelas fronteiras do Estado. As leis, por possurem base territorial, so vlidas somente nas reas correspondentes ao Estado. Segundo alguns autores o Direito seria um subconjunto da Moral. assim que Georg Jellinek desenvolve seu pensamento na teoria do mnimo tico. De acordo com esta teoria, o Direito seria o mnimo de preceitos morais necessrios para a sobrevivncia de uma sociedade. Para os adeptos desta teoria, a Moral seria cumprida de maneira espontnea, mas como existem violaes, torna-se indispensvel um mnimo tico obrigatrio e dotado de coercibilidade, para que no se viole os dispositivos mnimos julgados necessrios a paz social. Porm esta viso pode gera a concluso de que toda lei moralmente correta. Mas a realidade que nem toda norma jurdica moralmente correta, existem atos juridicamente lcitos que no o so do ponto de vista moral, so "imorais"; como tambm existe o que apenas "amoral", ou indiferente a Moral. H tambm uma segunda teoria, a dos crculos secante, desenvolvida por Claude Du Pasquier, onde Direito e Moral possuem um campo comum e, ao mesmo tempo, uma rea particular independente. Assim, portanto, o Direito possui normas no necessariamente moralmente corretas. Ambos so instrumentos de controle social que no se excluem, So conceitos que se distinguem, mas no se separam. 3
Biotica e os Direitos Humanos: O interesse pela disciplina da biotica tem-se intensificado ultimamente no que se diz respeito doutrina atual dos direitos
3 Giorgio Del Vecchio humanos, onde sua principal funo a de diligenciar solues adequadas dos diversos problemas que a biotica traz consigo. O vocbulo teve origem no ano de 1.970, pronunciada pela primeira vez pelo mdico onclogo americano Van R. Potter. Dizia Potter ao escolher e definir o termo biotica: - Escolho 'Bio' para representar o conhecimento dos sistemas viventes e 'tica' para representar o conhecimento de sistemas de valores humanos. Em muitos pontos ela comunga valores, juntamente com a declarao dos direitos do homem, tendo como preocupao central qualidade de vida. Deste modo, o ser humano recebe um novo conceito, que est dentro de uma totalidade: um ser biofsico, psico, social e espiritual. Ainda Potter defende que as unies da cultura cientficas com a cultura humanstica-moral so as que previnem problemas futuros. Portanto, a tica no deve referir-se somente ao ser humano e sim a toda biosfera. A preocupao da biotica, atualmente, consiste em unir tica com a biologia, harmonizando seus valores e os fatos biolgicos para uma sobrevivncia de todo ecossistema. Cabe portanto a funo de ensinar como utilizar o conhecimento na esfera cientfico-biolgico, no apenas no sentido de sobrevivncia, como tambm de haver um surgimento de uma cincia responsvel pela sobrevivncia. Lo Pessini e a Encyclopedia of Bioethics definem-na como sendo: Um estudo sistemtico da conduta humana no campo das cincias biolgicas e da ateno de sade, na medida que esta conduta seja examinada luz de valores e princpios morais. 4
Engloba ainda as cincias da vida e da sade, indo alm da medicina, chegando at mesmo aos problemas ambientais. Abrange um conceito mais amplo, pois se relaciona tambm a valores advindos de todos os profissionais envolvidos na rea da sade. Para lidar com estas questes, relacionadas a este assunto, pregamos a tica, como um conjunto de valores inerentes pessoa humana. A tica ensina as pessoas dos mais variados ramos profissionais, a tolerarem os diferentes. No exige uma reflexo; tudo tabulado, necessita de um mtodo a ser seguido podendo a atitude ser at mesmo contra nossos princpios, mas nunca contra o cdigo.
4 FROSINI, Vittorio. Derechos Humanos y Biotica. Santa F de Bogot, Colmbia. Editora: Temis, 1997. p. 75. Apud Barchifontaine e Pessini, 1991, p. 33. A acontece, nasce a biotica: a tica e a vida unidas e utilizadas na forma cotidiana. aqui que ela, a biotica, que reflexiva, traz balizas, pilares para com a tica, valores inerentes ao ser humano tendo como personagem principal vida. Dentro deste estudo sistemtico, h princpios com o objetivo de: conduzir profissionais a uma reflexo sobre determinado problema; buscar tambm a humanizao nas clnicas e hospitais; respeitar os direitos dos pacientes dentre outros. Assim, a biotica principalista fundamenta-se em quatro princpios bsicos inerentes ao indivduo humano, onde dois apresentam caractersticas deontolgicas: Princpio da Justia e o da No-Maleficncia, e as outras caractersticas teleolgicas: Princpio da Beneficncia e da Autonomia. 5
O princpio da Autonomia tem como etimologia da palavra auts: prprio; nomos: leis, que concluindo a capacidade que tem a vontade racional humana de fazer suas prprias leis. De outro ponto de vista, a autonomia a faculdade da pessoa governar-se a si mesma. Quanto ao princpio da Beneficncia, sempre existir enquanto houver seres humanos sofrendo e necessitando de uma assistncia mdica. Assim, a beneficncia se torna uma obrigao, apresentando duas formas complementares: a de no causar danos e a de maximizar os benefcios e minimizar os possveis riscos. Lo Pessini interpreta o princpio da Justia dentro da ... imparcialidade na distribuio dos riscos e benefcios. Outra maneira de entender o princpio da justia dizer que os iguais devem ser tratados igualmente. O problema est em saber quem so os iguais. 6
Este princpio da justia busca ateno e cuidado na aplicao dos recursos de sade para que no ocorram injustias sociais e ainda uma maior rapidez nos atos, e o mximo de benefcio pelo mnimo custo originando deste ponto um dos mais srios problemas, como quem dever receber um aparelho respiratrio artificial, sendo que o hospital apresenta apenas um e no mnimo dois indivduos dele necessitam. Quais seriam os melhores critrios para essa seleo?
5 DINIZ, Maria Helena. O estado atual do Biodireito. Brasil, So Paulo. Editora: Saraiva, 2001. p. 6 PESSINI & BARCHIFONTAINE, 2000, p. 46. O incio do princpio da No-Maleficncia tem como preocupao central questo de no acarretar danos utilizando o mximo da tica mdica: primum non nocere. 7 Este princpio requer uma absteno abrangendo a todas as pessoas dos mais diversos tipos. Diego Gracia aflora uma regra para nos conduzir dentro da hierarquia dos princpios, no momento em que: Estando as coisas neste p, deve-se ento afirmar que os quatro princpios se ordenam em dois nveis hierrquicos, que podemos designar, respectivamente, como nvel 1 e 2. O primeiro nvel se constitui pelos princpios de no-maleficncia e Justia; e o nvel 2, pelos princpios de autonomia e beneficncia. O primeiro o nvel prprio da tica dos mnimos. Ao mnimo moral podemos ser obrigados de fora, enquanto a tica de mximos depende sempre do prprio sistema de valores, isto , do prprio ideal de perfeio e felicidade que tenhamos fixados para ns. Uma tica do dever, e outra, a tica da felicidade. Por isso, o primeiro o prprio Direito e o segundo o especfico da moral. 8
A Biotica atravs dos resultados demonstrados prova que tem evoludo rumo ao caminho tico onde a finalidade a de conduzir o ser humano buscando a concretizao de seus direitos, tendo tais princpios como parmetros de suas investigaes e diretrizes. A produo de novas informaes, a respeito da biotica, e as inovaes cientficas e tecnolgicas proveniente de todas as partes do mundo tem se tornado indispensvel para o sculo XXI. Uma das questes-chave para a Biotica, com relao s novidades biotecnocientficas, diz respeito sua aplicao, da qual pode acarretar benefcios magnficos e danos insuportveis. Assim, tanto o projeto genoma quanto engenharia gentica dentre outras cincias, merecem alguns destaques. Destaques estes que com o apoio da Unesco, um grupo de mais de oitenta pases firmaram no dia 12 de Novembro de 1997 a Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos, onde alguns artigos merecem ser notados. O artigo 5, por exemplo, diz que nos casos de pesquisas, tratamento ou diagnsticos que afetem os genomas (...) obrigatrio o consentimento prvio, livre e esclarecido da pessoa
7 ROSS. The right and the good. Oxford, Clarendon Press, 1930. p. 21-2. 8 GRACIA, Diego. Enfoque Geral da Biotica. In: VIDAL, Marciano. tica Teolgica: Conceitos Fundamentais. Petrpolis, RJ : Vozes, 1999. envolvida, alm de que ser respeitado o direito de cada indivduo de decidir se ser ou no informado dos resultados de seus exames genticos e das conseqncias resultantes. O artigo 6 cita, ainda, que: Ningum ser sujeito discriminao baseada em caractersticas genticas que vise infringir ou exera o efeito de infringir os direitos humanos, as liberdades fundamentais ou a dignidade humana. 9
Como todas as vantagens trazem, por conseqncias, algumas desvantagens, os avanos tecnolgicos trazem por fim alguns benefcios e algumas distores. Segundo Catherine Hayes, diretora de uma entidade norte- americana que congrega famlias que possuem membros portadores da doena de Huntington, defende que os benefcios seriam relativos aos resultados dos testes preditivos. Tanto quanto ao alvio depositado naquelas pessoas que recebem um resultado negativo, como para aquelas que recebem um resultado positivo, aonde a esperana vinda das inovaes tecnolgicas-cientficas tornam-se cada vez maiores. 10
Tratando ainda sobre o tema de Avanos tecnolgicos, o pesquisador Christian Munthe publicou um estudo intitulado de Razes Morais dos testes pr-natais, tratando assim do desenvolvimento histrico deste ttulo. Munthe diz em sua obra trs perspectivas: a primeira, chamada de viso oficial, onde o diagnstico pr-natal a perspectiva abraada pelos mdicos especialistas sendo base do aconselhamento gentico; A segunda perspectiva a meta preventiva tendo como objetivo central prevenir o nascimento de crianas com defeitos genticos; E a terceira perspectiva, sendo denominada de motivos econmicos, avalia os pr-natais atravs da tica de reduo de custos, que para a sociedade evitar crianas com desordens genticas. 11
Entretanto para o pesquisador, mesmo os pases que apresentam direitos humanos os aspectos ticos no constituram preocupao freqente nas apresentaes dos especialistas, havendo poucos interesses.
9 UNESCO. Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos. Folha de S. Paulo, 15/11/1997, p. 18. 10 HAYES, Catherine V. Genetic testing can aid those at risk of genetic disease. In: BENER, D.; LEONE, B. (orgs.). Biomedical ethics: opposing viewpoints. Greennhagen, San Diego, USA, 1994, p. 281-286. 11 MUNTHE, Christian. The moral roots of prenatal diagnosis. Ethical aspects of the early introduction and presentation of prenatal diagnosis in Sweden Gothenburg Centre for Research Ethics, 1996, 88 p. Dessa forma, os testes preditivos passam a ir alm dos procedimentos mdicos, criando classes sociais onde os indivduos se enquadram por fim em grficos estatsticos. A distoro desses avanos cabe ainda ao caso da procuradora da justia Theresa Morelli, 12 cujo pai recebeu um diagnstico presuntivo da doena de Huntington, onde ela opostamente, no apresentou nenhum sintoma da doena e no realizou qualquer teste preditivo. Contudo, o diagnstico de seu pai fora estampado em seu pronturio sendo divulgado no banco de dados nacional de companhias de seguradoras em Boston, impedindo-a de acessar qualquer tipo de seguro-sade. Este fato levou a Sra. Morelli a acionar seus direitos humanos, denunciando a utilizao discriminatria dos testes genticos pelas companhias seguradoras. Dessa forma, a distoro se resume no abuso da utilizao dos testes genticos sendo necessrio o estabelecimento de normas, desde que sejam bem elaboradas por tratarem do desenvolvimento cientfico e tecnolgico que no exige somente sanes jurdicas, mas que tenham regras de carter moral, como a solidariedade e a tolerncia. Portanto com estes argumentos, confirma-se ainda mais a palavra de Gilbert Hottois, onde a definio de biotica se enquadra na designao de um conjunto de investigaes, de discursos e de prticas, geralmente pluridisciplinares, tendo como objeto clarificar ou resolver questes de alcance tico suscitadas pelo avano das tecnocincias biomdicas. 13
Alm da biotica dentro dos temas acima citados, atualmente neste mundo globalizado, desafios so cotidianamente lanados. Um exemplo disto seria como as desigualdades sociais podem entrar numa reflexo de Biotica? Percebe-se que o desafio atual combinar a abrangncia global da biotica com as reas especficas que emergem dentro dessa globalidade. Com isso, diante de estruturas sociais injustas que reproduzem a m qualidade de vida e a prpria morte, a biotica se torna facilmente tolerante. Ento a biotica recupera sua
12 MORELLI, Theresa. Gentic testing will lead to discrimination. In: BENER, D.; LEONE, B. (orgs.). Biomedical ethics: opposing viewpoints. Greennhagen, San Diego, USA, 1994, p. 287-292. 13 HOTTOIS, Gilbert. PARIZEAU, Marie Helne. Dicionrio da biotica. Lisboa, Portugal: Instituto Piaget, 1993. capacidade de indignao diante dos contrastes que se apresentam sem soluo. Isto significa que a Biotica no pode estar atenta apenas sade e ao bem estar de indivduos e se contentar com critrios para situaes setorizadas, sem notar que toda uma sociedade encontra-se gravemente doente e reproduz a m qualidade de vida, gerando a preocupao principal da biotica. Assim, faz-se necessrio afirmar que o interesse pela biotica, nos diversos campos, tem-se aumentado ultimamente, com o intuito de solucionar dificuldades apresentadas pela globalizao, onde juntamente com os direitos humanos procura uma melhor forma de preservar a qualidade de vida.
Biodireito O sculo XXI o grande marco dos avanos tecnolgicos na seara da medicina e da sade. Esse progresso, alm de anunciar resultados fantsticos pode colocar em risco o futuro da humanidade pautando-se pelo fato da possibilidade de alterao do patrimnio gentico da pessoa humana e das inovaes decorrentes do genoma humano. Essa nova faceta criada pela biotecnocincia, levou a tica e o direito a terem uma vigorosa reao diante do valor-fonte, a dignidade da pessoa humana. Embora seja objeto das constituies contemporneas, a dignidade da pessoa humana j era protegida por constituies mais antigas como o Mandarim Chins e a Constituio Mexicana. Nossa Constituio Federal de 1988, no art 5, IX, proclama a liberdade da atividade cientifica como um dos direitos fundamentais, isso no significa que essa liberdade seja absoluta e no reserve limitaes. Indagaes surgidas do forte impacto social provocado pelos problemas decorrentes das inovaes das cincias biomdicas e suas perplexidades, d-se ao fato do grande progresso cientifico que vem alterando a maneira de agir da medicina tradicional. Com a socializao do atendimento mdico surgem novos padres de conduta nas relaes entre mdico e paciente. A universalizao da sade ante o aparecimento de vrias entidades internacionais voltadas soluo dos problemas ticos : a progressiva medicalizao da vida, a emancipao do paciente onde sua vontade dever ser respeitada e a necessidade de um padro moral que possa ser compartilhado por pessoas de moralidades diferentes, so novos paradigmas. Todavia, se torna preciso buscar um ponto de equilbrio entre duas posies antagnicas: uma total proibio de qualquer atividade biomdica ou plena permissividade. A primeira traria uma freada radical no processo cientfico e a outra geraria insanveis prejuzos ao ser humano e humanidade 14 . A realidade demonstra os avanos cientficos do mundo contemporneo onde h um desafio argcia do jurista e como o direito, no se furta aos desafios levantados pela biomedicina evitando assim um biopoder. Nasce uma nova disciplina, o biodireito, estudo jurdico que, tomando por fontes imediatas a biotica e a biogentica, teria por objeto principal, que a verdade cientifica no poder sobrepor-se tica e ao direito, assim como o progresso cientifico no poder acobertar crimes contra a dignidade humana, nem traar, sem limites jurdicos, os destinos da humanidade. Urge, portanto, a imposio de limites moderna medicina, onde com o reconhecimento do respeito dignidade humana, a biotica e o biodireito passam a ter um sentido humanista, estabelecendo um vnculo com a justia e as liberdades individuais, observa-se nessa definio a esfera do biodireito compreende o caminhar sobre o tnue limite entre o respeito s liberdades individuais e a coibio de abusos contra o individuo ou contra a espcie humana 15 . Segundo est outra a biotica e o biodireito andam necessariamente juntos com os direitos humanos, referente preservao da integridade e da dignidade dos seres humanos e plena realizao de sua personalidade 16 . O biodireito reconheo como nova modulagem de quarta gerao, que tem por objeto examinar os efeitos das pesquisas biolgicas 17 . Faz-se necessrio uma humanizao cientifica da lei, considerando a impossibilidade de se desmembrar o direito das cincias da vida. Nas anlises da biotica e do biodireito deve-se definir, prudentemente, at onde as cincias da vida podero avanar sem que haja agresses dignidade da pessoa humana. A engenharia gentica, embriologia e a biologia molecular possuem limites ticos e jurdicos.
14 Eser, A gentica humana: aspectos jurdicos e sociopoliticos, Revista Portuguesa de Cincia Criminal, 2:45-72. 15 Regina Lcia Fiza Sanwer, Revista Brasileira de Direito Comparado, 17:334. 16 Maria Helena Diniz, O Estado Atual do Biodireito, pg. 19, 2000. 17 Maria de Ftima freire de S, Biodireito e Direito ao Prprio Corpo, pg. 3, 2000 Eugenismo Ao longo da histria da humanidade, vrios povos, tais como os celtas, gregos, fueginos (indgenas sul-americanos) eliminavam as pessoas mal-formadas, deficientes ou as mais doentes. Essa seleo humana possui trs classificaes: eugenia, eugentica e o eugenismo. Num sentido mais tcnico, eugenia um termo genrico do sculo XIX, que indica a cincia que estuda as condies mais propicias 18 , eugentica representa a forma contempornea da eugenia, uma tecnocincia nascida, nos anos 70, do encontro entre gentica, biologia molecular e engenharia gentica 19 , eugenismo indica a forma ideolgica e utpica da eugentica, quer dizer, a convico de que poder-se- substituir os bad genes pelos good genes e criar uma nova espcie de humanidade libertada de seu mal-estar e sofrimento 20 . O termo eugenia foi criado por Francis Galton, definindo-a como: o estudo dos agentes sob o controle social que podem melhorar ou empobrecer as qualidades raciais das futuras geraes seja fsica ou mentalmente 21 . A eugentica pode ser distinguida em eugentica negativa, preocupada prevalentemente em prevenir e curar doenas e malformaes consideradas de origem gentica, e eugentica positiva, que visa a melhoria das competncias humanas, como a inteligncia, a memria, a criatividade artstica, os traos do carter e vrias outras caractersticas psicofsicas 22 . A primeira , em geral, aceita em grandes questionamentos morais; a segunda mais polmica. Jos Ingenieros considera que por acaso, os homens do futuro, educando seus sentimentos dentro de uma moral que reflita os verdadeiros interesses da espcie, possam tender at uma medicina superior, seletiva; o clculo sereno desvaneceria
18 Bouretz P: V. garello G. L utopie du corps parfait:entretien avec Lucien Sfez. Esprit 1997; 2:43-55 19 Bouretz P: V. garello G. L utopie du corps parfait:entretien avec Lucien Sfez. Esprit 1997; 2:44-56 20 Bouretz P: V. garello G. L utopie du corps parfait:entretien avec Lucien Sfez. Esprit 1997; 2:45-57 21 Galton. Francis: Hereditary Talent and Genius, 1865; 2:09 22 Lenior N. UNESCO, genetics and human rights. Kennedy Institute of Ethics J ournal 1997;7:31-42 uma falsa educao sentimental, que contribui para a conservao dos degenerados, com srios prejuzos a espcie 23 . O Brasil admite a interrupo da gravidez nos casos em que, comprovadamente, o feto est abalado por uma infeco gravssima e incurvel. Tendo sido fundada em 1918, a Sociedade Paulista de Eugenia, foi a primeira do Brasil 24 . O primeiro Congresso Brasileiro de Eugenismo foi realizado no Rio de Janeiro, em 1929. Um dos temas abordados era O Problema Eugnico da Migrao. O boletim de Eugenismo propunha a excluso de todas as imigraes no-brancas. Em maro de 1931 foi criada a Comisso Central de Eugenismo. Em vrios paises foram feitas propostas polticas de higiene ou profilaxia social, com o intuito de impedir a procriao de pessoas portadoras de doenas tidas como hereditrias e at mesmo de eliminar os portadores de problemas fsicos ou mentais incapacitantes. O desenvolvimento da competncia biotecnocientficas parece ser uma necessidade para a sobrevivncia da espcie humana e para a qualidade de vida das geraes futuras.
Eutansia A eutansia no um problema novo e nem recente, e sempre levantou questionamentos quer no plano tico, moral ou jurdico.Define-se eutansia, como uma teoria na qual seria licito ocasionar a morte dos doentes incurveis, para evitar sofrimentos e agonias (Dicionrio Enciclopdico Luso Brasileiro Lello Universal). Existem trs tipos de eutansia: 1) eutansia ativa 2) eutansia passiva e 3) eutansia eugnica. A primeira caracteriza-se pela preparao antecipada da morte de uma pessoa para a libertar de sofrimentos considerados inteis, dando que sua vida se encontra num ponto terminal e irreversvel. A segunda caracteriza-se pela interrupo dos cuidados mdicos e/ou farmacolgicos ao doente a fim de que sua vida seja abreviada por si mesmo, sem se tentar por todos os meios de mant-lo vivo. A terceira caracteriza-se pela supresso nascena dos deficientes fsicos e anormais, praticada tambm na antiguidade por certos povos, assim como de
23 Ingenieros J. La Simulacin en la lucha por la vida. 12ed. Buenos Aires: Schenone, 1920:166 24 Oliveira R. tique et medicine au Bresil. Villeneuve Dscq (France): Septentrion, 1997: 90-95. extratos de populao por conceitos denominados de pureza de raa. Legalmente o ordenamento jurdico Brasileiro um verdadeiro hino vida e dignidade da pessoa humana . Tendo em vista que os preceitos constitucionais e legais relativos aos direitos fundamentais devem ser interpretados e integrados de harmonia com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, que por sua vez atribui no seu: Art. 3 Todo individuo tem direito vida, liberdade e segurana pessoal; mas poder afirmar-se no subsistirem duvidas quanto ao direito vida, pelo que se pode deduzir contrario sensu, quem tem o direito vida a ela pode livremente renunciar, s que nosso texto constitucional claro e objetivo, atento os disposto nos artigo 24 , pargrafo primeiro , e no artigo 25 pargrafo primeiro.Assim que se conclui que a eutansia no legalmente admissvel na nossa ordem jurdica. Analisando o Cdigo Penal , lei na qual se trata este assunto com mais profundidade e especificidade, embora no referida explicitamente , parece-nos encontrar forte penalizaro para a eutansia, com maior incidncia na eutansia eugnica, que est previsto no artigo 132. Tambm no artigo 138(eutansia passiva), e artigo 133 e 134 ( eutansia ativa) Fica, portanto a polemica, suicida ou homicida?A eutansia bem merece as sanes impostas pela lei penal? E a lei divina? Como ser?
A cirurgia de adequao do sexo ao transexualismo Transexualismo segundo Aldo Pereira, a condio real da pessoa que rejeita sua identidade gentica e a prpria anatomia de seu gnero, para identificar-se psicologicamente com o gnero oposto. transexual o homem padro citogentico XY) com morfologia e genital masculina que se sente psicologicamente mulher a ponto de rejeitar a papel de gnero masculino e at buscar a alterao de sua anatomia para assumir aparncia fsica feminina.Correspondentemente tem mulheres em situao anloga.A transexualidade um fenmeno psicolgico obscuro, mas que os especialistas insistem em distinguir da homossexualidade e do travestismo. A historia da humanidade registra desde os tempos mais remotos, desvios no comportamento sexual de seres humanos.A homossexualidade , em razo da evoluo da cincia , passou nos tempos modernos , principalmente nos paises mais avanados , a ganhar novas formas . Surgem pessoas que em funo do tratamento medicamentoso e cirrgico , passam a apresentar caractersticas bastante semelhantes ao sexo oposto, inclusive com ablao de rgos sexuais masculinos. Tais indivduos transformados em mulheres, encontram toda uma barreira na vida cotidiana. Segundo o Juiz Henrique Nelson Calandra O Direito deve se prestar a servir o ser humano, acomodando-o em seu seio, dando-lhe a possibilidade de no ser discriminado e de ter sua prpria identidade. Para os que consideram um caso como o dos autos uma violao s regra sociais, o autor deveria ser mantido como uma paria social recebendo uma punio no escrita da lei , ditada aparentemente pela moral e pelos bons costumes , mas substancialmente pelo preceito e pelo temor de servir de estimulo a tais transformaes. claro que no basta ao Estado um Juiz independente que tenha a tarefa de aplicar a lei objetiva imparcialmente, deve dota-lo de autoridade para decidir os assuntos que afetem o comportamento das pessoas , os direitos e obrigaes , assim como para definir as liberdades bsicas , de tal maneira que cada individuo possa gozar de uma esfera de ao que lhe permita exercitar sua liberdade e desenvolver sua personalidade sem dano para os outros.No pode a Justia seguir dando respostas mortas a perguntas vivas, ignorando a realidade social subjacente, encastelando-se no formalismo , para deixar de dizer o direito. Tal questo trs problemas jurdicos importantes, na esfera criminal, e, principalmente na esfera civil. Nesta trata-se de saber se possvel a mudana do estado civil, para que prevalea, em relao ao transexual, o seu novo sexo, em todos os atos para os quais tem ele relevncia na vida civil.Outra questo a da alterao do prenome, que enfrenta a barreira da imutabilidade (artigo 58 da Lei n 6.015, de 31-12-73). Todavia tal imutabilidade cessa, quando o prenome expe o portador ao ridculo (Lei n 6.015/73, artigo 55). A maioria dos trabalhos permitem ver com clareza que em razo da evoluo dos tempos e da cincia, estamos diante de uma pessoas que no pode receber rtulos em matria de sexo, ou seja , definindo como sexo masculino ou feminino quando sua realidade corporal ou psquica diversa. A anomalia sexual no pode ser motivo de discriminao, seno afrontaria contra o artigo 3 , inciso IV , da Constituio Federal.Trata-se ento de matria no legislada que deve ser resolvida, com base nos princpios gerais do direito e no direito comparado. Na medida em que a sociedade , atravs do Poder Judicirio , reconhece a anormalidade e no trata o seu portador como marginal , ter com certeza melhor condio de encontrar sua prpria finalidade , que no de discriminar , mas sim de integrar o ser humano , seja qual for sua condio , evitando , por outro lado, que o Registro Pblico , cuja finalidade espelhar a verdade, fique maculado com declarao irreal. (Henrique Nelson Calandra)
Procriaes medicamente assistidas A reproduo humana assistida um conjunto de operaes para unir, artificialmente, os gametas feminino e masculino, dando origem a um ser humano, poder dar-se pelos mtodos ZIFT e do GIFT. A ectognese ou fertilizao in vitro concretiza-se pelo mtodo ZIFT (Zibot Intra Fallopian Transfer), que consiste na retirada de vulo da mulher para fecund-lo na proveta, com smen do marido ou de outro homem, para depois introduzir o embrio no seu tero ou no de outra. Difere da inseminao artificial, que se processa mediante o mtodo GIFT (Gametha Intra Fallopian Transfer), referindo-se fecundao in vivo, ou seja, inoculao do smen na mulher, sem que haja qualquer manipulao externa de vulo ou de embrio. Com a ectognese surgem situaes, como a fecundao de um vulo da esposa ou companheira com esperma do marido ou convivente, transferindo-se o embrio para o tero de outra mulher ou a fecundao in vitro de vulo da esposa (companheira) com smen do marido (convivente), congelando-se o embrio para que, depois do falecimento daquela, seja inserido no tero de outra, ou para que, aps a morte do marido (convivente), seja implantado no tero da mulher ou de outra. Em caso de inseminao artificial, poder haver a inseminao homloga, praticada na esposa (convivente) com smen de marido (convivente), em vida deste, ou aps sua morte (AIH Artificial Insemination by Husband), ou a inseminao heterloga, durante o matrimnio ou unio estvel, feita em mulher casada ou convivente, com esperma de terceiro (AID Artificial Insemination by Donor). Essas tcnicas de reproduo assistida tm o papel de auxiliar na resoluo dos problemas de infertilidade humana, facilitando o processo de procriao, devolvendo ao homem e mulher o direito descendncia 25 . A fecundao humana na proveta operou-se por atividade cientifica pela moderna embriologia mdica, pela primeira vez, no Royal Odhan and
25 Diniz, Maria Helena, O Estado Atual do Biodireito.S. Paulo: Saraiva, 2001. 453 District General Hospital de Lancashire, em 26 de julho de 1978. No Brasil, a primeira criana assim gerada foi Anna Paula Caldera, que nasceu em 7 de outubro de 1984; hoje j existem mais de 5.000 bebs de proveta em nosso pas.
Clonagem Desde a divulgao da produo, com pleno sucesso, do primeiro clone de mamfero, mais especificamente a conhecida ovelha Dolly, muito se tem especulado, tanto no ambiente acadmico quanto na imprensa leiga, inclusive em debates informais, sobre a possibilidade ou propriedade da clonagem humana. Tal tema, entretanto, no inteiramente novo. J na dcada de 30 o vencedor do Prmio Nobel de Fisiologia e Medicina de 1935, o zologo alemo Hans Spemann, premiado por sua obra relativa aos processos organizacionais do desenvolvimento embrionrio, aventou a possibilidade terica da clonagem. Na verdade, seu trabalho pode ser considerado como basilar para o processo da clonagem, denominado de embrionria, exposto mais adiante. No meio no acadmico, o tema tornou-se mais conhecido a partir do romance de Ira Levin, na obra: Os Meninos do Brasil, na qual clones de Hitler eram produzidos no Brasil, a partir de clulas sangneas que haviam sido preservadas. O indiscutvel e irremedivel avano das cincias biolgicas, particularmente e popularmente denominada engenharia gentica, torna perfeitamente vivel, hoje, o que antes era mera fico. As restries produo de clones humanos so acima de tudo: ticas, morais e legais, em termos tcnico-cientficas. opinio de muitos que, se verdade que isto ainda no tenha sido efetivamente realizado, muito em breve o ser. , portanto, indispensvel que estejamos prontos, inclusive todos os operadores do Direito, para lidar com esta nova realidade, em suas mltiplas facetas. Clonagem simplesmente a produo de um ou mais ser vivo (animais, por exemplo) geneticamente idnticos a outro ser vivo (outro animal, por exemplo). Existem dois procedimentos bsicos de clonagem, a saber: 1. Clonagem embrionria Consiste em remover uma ou mais clulas de um embrio e provocar seu desenvolvimento completo, formando um novo embrio com a mesma carga gentica daquele que lhe deu origem. Tal tcnica j a muito conhecida, e aplicada com sucesso em um grande nmero de espcies. Eventos similares tem tambm ocorrncia natural. Quando o ovo (ou zigoto) logo aps as primeiras divises celulares, tem uma ou mais de suas clulas separadas naturalmente produzem os conhecidos gmeos univitelinos (clones naturais). Tal procedimento pode, e j o foi, repetido com sucesso em laboratrio, inclusive em seres humanos. 2. Clonagem de DNA do Adulto Envolve a remoo do DNA de uma clula embrionria e sua substituio pelo DNA de outro indivduo. Esta foi tcnica bsica utilizada na produo da ovelha Dolly. A clonagem de animais parece ter, evidentemente, tanto aspectos positivos quanto negativos. Pesquisadores, por exemplo, tem produzido uma srie de organismos transgnicos, isto , geneticamente alterados, dentre os quais porcos com genes humanos. Os rgos destes animais poderiam ser utilizados em transplantes, salvando milhares de vidas humanas a cada ano. Tais animais poderiam ento ser clonados e servir como fonte renovvel destes rgos. Animais transgnicos capazes de produzir hormnios ou determinadas protenas no leite, inclusive de uso medicamentoso, poderiam tambm ser produzidos por clonagem, com fantsticas aplicaes em medicina e, indubitavelmente capazes de melhorar a sade das populaes humanas. Parece haver um certo consenso na comunidade cientfica, e na populao em geral de que este tipo de experimentao no sofre restries ticas/morais significativas (no h, entretanto, unanimidade). No que se refere clonagem humana, vrios cientistas acreditam ser a mesma tica moralmente adequada, tendo vrios aspectos positivos. Pode, por exemplo, ajudar a compreender mecanismos responsveis por abortos naturais, bem como auxiliar no desenvolvimento de mtodos anticoncepcionais mais eficientes e menos prejudiciais sade da mulher. Danos no tecido nervoso so de reparo extremamente difceis, podendo clulas germinativas com alto potencial reprodutivo serem utilizadas para estes reparos. O crescimento veloz das clulas embrionrias pode tambm fornecer subsdios para compreenso dos mecanismos envolvidos no crescimento de tumores malignos. H, tambm outros aspectos que so, para alguns, considerados positivos. Uma mulher poderia, optar por ter 2 filhos, gmeos univitelinos, em uma nica gravidez, ao invs de ter 2 filhos em momentos distintos. Zigotos poderiam ser guardados e utilizados no futuro para produo de tecidos para transplante, que seriam virtualmente isentos de rejeio, um dos maiores problemas do transplante de rgos. Um casal no qual o marido fosse estril poderia utilizar a tcnica de clonagem para produo de um filho com seu DNA. Numa situao um pouco mais discutvel, um casal de lsbicas poderia ter um filho legtimo, utilizando o vulo de uma e o ncleo de uma clula do corpo da outra. Enfim, as possibilidades so inmeras. Apesar dos vrios aspectos potencialmente positivos da clonagem humana, h quem possua graves restries ticas e morais, sendo favorveis proibio legal das mesmas. A clonagem poderia ser realizada apenas em indivduos com perfil mais adequado ou preferido, reduzindo-se gradualmente a diversidade gentica das populaes humanas. Tambm no h qualquer garantia de que os primeiros clones humanos sejam normais, nem se conhece a real expectativa de vida dos clones de mamferos. Supe-se que, a mesma seja significativamente reduzida. Poderia at chegar a produo de indivduos com caractersticas definidas, para certos tipos de atividades, tais como: soldados, trabalhadores braais, mineiros, etc; criando-se sub-raas que serviriam as raas mais puras. H especulaes inclusive no campo religioso, tais como afirmaes de que a alma entra no corpo no momento em que o espermatozide e o vulo se unem. Na clonagem de DNA isto jamais ocorreria, gerando indivduos sem alma. Do ponto de vista religioso, praticamente todas as igrejas tem-se manifestado contrrias a clonagem humana. Jeremy Rifkin, Presidente da Foundation on Economic Trends, uma associao que congrega mais de 300 organizaes ticas e religiosas, prope que a clonagem humana seja banida mundialmente, devendo ser punida de forma similar ao estupro, abuso de crianas e homicdio. Embora no Brasil tal prtica seja, a princpio, proibida, ou ao menos bastante restrita, uma vez que a Lei n 8947/95 veta, em seu art. 8 o , a produo, armazenamento ou manipulao de embries humanos destinados a servir como material biolgico disponvel, este um debate que, mais cedo ou mais tarde, dever se realizar seriamente no seio da comunidade brasileira. Mesmo porque, como evidenciado anteriormente, a produo e/ou manipulao de embries humanos podem ter destinos bastante variveis que no a utilizao como material biolgico disponvel, como previsto em lei. Esta lei, alis, segundo alguns autores, apresenta srias dificuldades de interpretao, especialmente pelo fato de utilizar uma terminologia eminentemente biolgica e usualmente estranha ao meio jurdico. O mesmo pode-se dizer da Instruo Normativa 08/97, da Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana (CTNBio), vinculada ao Ministrio de Cincia e Tecnologia. Tal instruo veta a manipulao de clulas germinativas totipontentes humanas, assim como a clonagem de seres humanos. Segundo Jos Roberto Goldin, possvel que a CTNBio tenha inclusive extrapolado sua competncia. De qualquer forma, a maioria dos cientistas acredita, como mencionado, que a clonagem humana uma realidade irreversvel. fundamental que nos preparemos para enfrent-lo da melhor maneira possvel, tanto em seus aspectos ticos e morais, quanto legais.
Aborto A prtica do aborto to antiga quanto ao homem. As mulheres nunca deixaram de realiza-lo apesar das sanes , controles e legislaes surgidas ao longo da historia. O termo aborto vem do latim abortus, ab, privao ; ortus, nascimento; entende-se ento a interrupo da gravidez com a morte do feto antes de sua viabilidade intra- uterina. a morte do produto da concepo antes das 22 semanas de vida dentro do tero materno.Contudo ser aborto natural ou culposo , que no constitui crime. O aborto doloso ser desde o primeiro dia de concepo, se ocorrer ento ser crime.Na maioria dos paises o aborto punido penalmente.Existem algumas classificaes para cada tipo especifico de aborto: necessrio ou teraputico aqueles que em determinados casos, o feto em evoluo ameaa a vida ou a sade da gestante. O aborto eugnico aquele praticado na presuno de que o futuro filho ter anormalidades fsicas e psquicas. E o aborto sentimental ou humanitrio o que se d quando a gravidez resulta de estupro , e a pratica precedida do consentimento da gestante ou quando incapaz, de seu representante legal.
Direitos de personalidade do nascituro Nascituro a pessoa por nascer, j concebida no ventre materno. Tratando-se de fecundao in-vitro, que se realiza em laboratrio, h necessidade de implantao do pr- embrio in anima nobilis( no ventre), para que se desenvolva , a menos que se congele ou crio- preserve, conforme os especialistas em reprodues assistidas.A viabilidade do desenvolvimento depende, pois, da implantao no tero, onde se Dara a nidao. H a necessidade, no entanto, que a legislao futura , civil e penal proteja o pr embrio. A respeito do inicio da personalidade e da condio jurdica do nascituro, sintetizada por Pontes de Miranda, em seu Tratado de Direito Privado, parte Geral, Rio de Janeiro, Borsoi, 1.954, t I podemos reduzi-las ao menos no Brasil em trs correntes fundamentais: a natalista, a da personalidade fundamenta e a da verdadeiramente concepcionista. A primeira afirma que a personalidade civil comea com o nascimento com vida, alicerando-se na primeira parte do artigo 4 do Cdigo Civil que estatui: A personalidade civil do homem comea do nascimento com vida, mas a lei pe a salvo desde a concepo, os direitos do nascituro. Porem tal corrente, no explica, porque o artigo reconhece direitos e no expectativas de direitos ao nascituro os quais assim, com o statusefetivamente lhe so atribudos ao longo do cdigo, como por exemplo: status de filho ( art.458). A segunda corrente reconhece a personalidade , desde a concepo, com a condio de nascer com vida. Constitui a corrente adotada por Clovis Bevilcqua, agasalhada no artigo 3 de seu projeto de Cdigo civil.Bevilcqua deixa a margem de suas indagaes, os Direitos da personalidade- entre os quais inclui, principalmente , o Direito vida, direitos absolutos, incondicionais, no dependentes ,pois , do nascimento com vida, com os Direitos da Personalidade , o direito de ser adotado , de ser reconhecido, atuando o nascimento sem vida como a morte, para os j nascidos. Segundo R. Limonge Frana, os direitos da personalidade com relao ao nascituro classificam-se em quatro categorias fundamentais: Direito Vida , Direito Integridade fsica, Direito integridade Intelectual e direito Integridade moral. O Direito Vida, um direito primordial do ser humano, j que dele dependem os demais.A Constituio Federal assegura no caput do artigo 5 que define, no, os direitos e garantias fundamentais.No mesmo artigo refere-se a tal problemtica o inciso XXXVIII; o artigo 6, inciso XVII,a ; o artigo 201, II e artigo 203, I. No mbito do Direito Penal, tutelam o direito vida , os artigos 121 a 127 que incriminam o homicdio, o aborto e o infanticdio . No Direito internacional o direito vida do nascituro previsto pela Conveno Americana dos Direitos Humanos. Com relao ao Direito Integridade Fsica, adversidade das tcnicas medicas intra-uterinas, inclusive cirurgias, indica que a cincia se preocupa com o nascituro. Se o nascituro pessoa biolgica e juridicamente, se sua integridade fsica e sua sade no se confundem com a da me, ainda que com ela o concebido mantenha relao de dependncia, no h como negar o direito integridade fsica e sade e deixar de inclu-lo no conceito de ofendido do artigo 1.538 do Cdigo Civil. O direito honra existe desde o momento da concepo e violado, por exemplo, quando ao nascituro imputada a bastardia. O direito imagem, do ponto de vista estritamente tcnico e sem considerar o duplo sentido que lhe confere a Constituio Federal em seus artigos 5, incisos V, X e 28, a, diz respeito reproduo fsica da pessoa, inteira ou parcialmente. Tanto a doutrina quanto a jurisprudncia (RT 625/172 e 587/182) reconhecem no nascituro a capacidade de ser parte ativa . Nada de estranho nesse consentimento, pois, se a lei civil garante-lhe direitos, nada mais obvio e at mesmo necessrio que lhe conceda meios para a defesa destes direitos atravs de sua capacitao para demandar o plo ativo, dando nfase ento ao reconhecimento do nascituro como autor.Um exemplo a ao de alimentos, a ao cautelar de reserva de bens para assegurar a sua participao em partilha de bens inventariados. O nascituro sendo parte ativa, logo, poder ser parte passiva. Esta referncia pouco conhecida, mas est implicitamente no art. 491, CPC. Assim o nascituro poder ser parte ativa ou passiva desde que a ao seja relacionada a seus direitos.
Autonomia do paciente em fase terminal: Uma das tarefas iniciais da Biotica, nos seus primeiros vinte anos, tem sido o estabelecimento e a articulao dos seus princpios fundamentais. Um deles, o princpio da autonomia, ocupa-se principalmente dos direitos do paciente como pessoa individual e com o seu poder de deciso sobre o prprio tratamento. Na maioria dos pases desenvolvidos, ou quase desenvolvidos, este princpio j comum no exerccio corriqueiro da medicina. Alm disso, os tribunais de justia, os especialistas em Biotica e os cdigos de tica da maioria das organizaes profissionais da sade, reconhecem que a pessoa adulta em estado normal de conscincia apresenta o direito de aceitar ou recusar o tratamento mdico, assim como a liberdade para participar em pesquisa. Compete ao mdico instru-lo e orient-lo sem coero. A omisso do mdico, no caso, caracteriza um ato omissivo culposo. O mdico profissional que no fornecer ao paciente as verdades corretas para que em cima destas o paciente tome uma deciso independente, no est respeitando a autonomia do paciente, incorrendo, assim, em um agir culposo, pelo qual passvel de ser responsabilizado. O esforo pelo reconhecimento da liberdade e autonomia humana foi sempre reivindicado com certa veemncia. Hoje, as pessoas querem execut-las inclusive nos ltimos momentos da vida. Ante a possibilidade de algum vir a tornar-se incapacitado, a pessoa tem o direito de manifestar antecipadamente sua vontade, tanto no que diz respeito aceitao ou recusa dos meios que vo mant-la prostrada, sem esperana de recuperao, quanto no que se refere ao tipo de tratamento por ela preferido. Trata-se do exerccio da autonomia do indivduo, vinculado ao tratamento mdico a ser administrado num futuro estado de incapacidade para a tomada de decises. No h dvida, o aprimoramento do princpio da autonomia do enfermo, ou do futuro paciente. O reconhecimento e a prtica do mesmo aperfeioa, mas por outro lado, complica o exerccio da medicina e da justia. Atualmente na nossa sociedade os direitos individuais na rea da sade tm sofrido um impulso e valorizao considervel. H uma exigncia cada vez maior da sociedade, onde a autonomia e a autodeterminao do paciente tem de ser respeitada. Isso implica em conhecimento. No pode haver ignorncia por parte do paciente sobre os atos mdicos. Ele tem que ser instrudo. As decises do paciente tm que vir acompanhadas de um suficiente grau de reflexo. O consentimento uma escolha voluntria advinda desta reflexo, baseada no somente nos conhecimentos, mas em valores prprios. O ignorante, ento fica a merc de uma deciso que poder muitas vezes ser catastrficas. Desse modo, pensar, decidir, agir de maneira autnoma, o paciente tem que estar munido de conhecimentos para realiza-lo. Portanto, a informao no deve ser apenas razovel; mas sim suficiente o bastante para que o paciente tenha um entendimento, para compreender as diversas opes que se apresentam. Chegou a hora, do redimensionamento do referido princpio e do exame do problema da deciso no paciente incapacitado de tomar decises. Sabe-se que mais de 80% dos cidados nos pases do Primeiro Mundo morrem nos hospitais (6). Esse ndice era de 50% em 1949, de 61% em 1958, de 70% em 1977 e de 75% em 1987 (1). Por causa do aperfeioamento e da melhoria dos sistemas e planos nacionais de sade, muitas naes esto a caminho da percentagem referida. Convm observar que, entre os que morrem nos hospitais, muitos ou quase todos se tornam incapazes para o exerccio da autonomia no perodo que antecede a morte. Este , portanto, um problema social de caractersticas ticas e legais. Para tanto, o princpio mdico visa prioritariamente sade e vida do paciente, conhecido como princpio da beneficncia, sendo este prprio da tradio hipocrtica. Porm, est sendo questionado. Podem ser levantados limites ao mesmo? correto o preestabelecimento do tratamento mdico a ser aplicado, prevendo a prpria incapacidade ou inconscincia? O estado de paciente terminal implica a negao da vontade e o abandono total s decises alheias? possvel ao paciente ser o sujeito do processo mdico-hospitalar que comumente precede o fim da vida? Um problema polmico e muito freqente a transfuso de sangue em pacientes Testemunha de Jeov. Tal questo se divide em duas abordagens: o paciente capaz de decidir moral e legalmente e o paciente incapaz. Segundo Prof. Diego9 Garcia da Universidade Complutense em Madrid/ Espanha, o paciente capaz deve exercer a sua autonomia plenamente. J o paciente incapaz em determinadas situaes, pode ganhar outras conotaes, como por exemplo, de um incapaz acidentado e inconsciente, pois o papel de proteger o ser humano, apesar da vontade expressa de seus representantes legais pode ser ampliado. Para os adolescentes e crianas, h o Estatuto da Criana e do Adolescente, que prev o exerccio da liberdade de culto. Assim muitas equipes de sade solicitam a Procuradoria da Infncia e da Adolescncia, com o intuito de buscar autorizao judicial para a realizao do procedimento atravs da suspenso temporria do ptrio poder. Mesmo o Conselho Federal de Medicina se manifestando em 26 de setembro de 1980, atravs de uma resoluo n 1.021, especificamente sobre a transfuso de sangue em testemunhas de Jeov, as discusses no cessam. O grau de risco de algum prejuzo ao paciente, determinar at onde deve ir a interveno do mdico, sem um prvio consentimento por parte deste. Mas o risco de vida, sem dvida nenhuma, mandatrio em impor a obrigatoriedade de agir ao mdico, mesmo sem consentimento do paciente, at, conforme o caso, com sua oposio. At ento se pode afirmar que, segundo o direito penal brasileiro, caracteriza-se nesta situao, uma causa supralegal de excluso da culpabilidade "inexigibilidade de conduta diversa". , neste caso que ocorre impositiva prtica de um determinado ato por parte do mdico. No podendo ser inculpado por este, tambm como prev, expressamente, o Cdigo Penal Brasileiro, em seus artigos 23, inciso I e 24, como excludente da antijuricidade, da ilicitude, ou seja, o agir de algum em "estado de necessidade", no caso para salvar a vida de outrem. Tudo isto, reforado pelo carter explcito do artigo146 do Cdigo Penal Brasileiro, que diz no seu 3 , inciso I: "No se compreendem nas disposies deste artigo: I a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante, se justificada por iminente perigo de vida;Portanto o constrangimento ilegal crime contra a liberdade pessoal previsto no "caput" do referido artigo 146, no se aplica ao mdico na eventualidade de haver iminente risco de vida. O nosso direito positivo admite, pois, o "estado de necessidade", dando este, ao mdico, no s a autorizao, mas, inclusive, impondo-lhe, nos casos em que ele se configure, o dever de agir, para preservar o bem maior, a vida do paciente. O risco de morte, ou, at mesmo, de leso fsica, libera o mdico de saber a vontade do paciente. Se no consegue convencer o paciente, s resta ao mdico intervir contra a vontade do mesmo, para preservar sua integridade fsica, sua vida. O consentimento pode ser de duas formas: oral e escrito (o mais recomendvel). A forma escrita tem um formato externo que permite um reconhecimento por outros interessados, se for o caso. Na prtica, sempre haver uma conjugao, ao se utilizar forma escrita, com a forma oral de consentimento informado, at pela complexidade da explanao de certas situaes e atos mdicos. Pode ser o consentimento presumido, obviamente fcil de constatar - que o paciente, se consultado, concordaria com o ato mdico. A Confederao Mdica Latino-americana e do Caribe - CONFEMEL, em sua 3 Assemblia Ordinria, realizada na cidade de Santa Marta, na Colmbia, em 10 de dezembro de 1999, como parte da Declarao sobre a Responsabilidade Legal do Exerccio da Medicina, estabelece que se promova como ao imprescindvel ao exerccio da medicina, entre outras, a "Utilizao sistemtica do consentimento idneo, e ante uma comunicao clara, acessvel, respeitosa da autonomia do paciente". Tambm na Declarao de Princpios ticos Fundamentais da CONFEMEL estatudo est que: " direito do paciente decidir livremente a respeito da execuo de prticas diagnsticas e teraputicas". No mesmo sentido vo os artigos 56 e 59 do Cdigo de tica Mdica, que dizem ser vedado ao mdico: Art. 56: Desrespeitar o direito do paciente de decidir livremente sobre a execuo de prticas diagnsticas ou teraputicas, salvo em caso de iminente perigo de vida. Art. 59: Deixar de informar ao paciente o diagnstico, o prognstico, os riscos e objetivos do tratamento, salvo quando a comunicao direta ao mesmo possa provocar-lhe dano, devendo nesse caso, a comunicao ser feita ao seu responsvel legal. Portanto, inquestionvel a fora do princpio da autonomia do paciente, e a primazia concedida ao mesmo pelas leis e a sociedade.
Alimentos transgnicos Alimentos transgnicos vem da reao de transgenia, que resulta em organismos geneticamente modificado na qual a sigla no Brasil conhecida como OGM. De acordo com a definio legal, trazida pela Lei n 8.974 de 05 de janeiro de 1.995, organismo geneticamente modificado o organismo cujo material gentico (ADN/ARN) tenha sido modificado por qualquer tcnica de engenharia gentica. art. 3, IV). O uso de OGMs pesquisado em muitas reas como a agricultura, produtos farmacuticos e principalmente em produtos qumicos e despoluio ambiental. A pergunta que no se cala em relao consumao ou no dos OGMs. A discusso a respeito do mesmo, absolutamente extremista. Dividem-se em aqueles que defendem a liberao,com base no aprimoramento gentico que a transgenia traz; e os que abominam, a prpria tecnologia . No ponto de vista do primeiro grupo, feita geralmente pelas indstrias biotecnolgicas como: Monsanto e Novartis, argumentam que a transgenia alm de um avano tecnolgico, a revoluo verde, capaz de aniquilar a fome do mundo. J para o segundo grupo, dizem que os argumentos acima citados deixam a desejar, pois, o discurso construdo baseado na falta de conhecimento da nova tecnologia, e principalmente em cima da manipulao da prpria vida ou do brincar de Deus e sua conseqncia sade humana. Em resposta a revoluo verde, est o monoplio do comrcio de sementes, onde os mais atingidos sero os terceiro mundistas que se quer proteger e, quanto soluo para a fome dos mais pobres a questo , sobretudo, de renda. No Brasil, as opinies majoritrias pendem para a no utilizao do OGM, mesmo porque isto uma qualidade a mais dos produtos brasileiros, visto que mercados, como o europeu se ope ao consumo desses alimentos uma vez que so os maiores importadores dos produtos brasileiros. Os problemas acarretados com a liberao de transgnicos, podem ser assim resumidos: limites para a corrida de patentes do material da vida; monoplio de empresas detentoras de patentes; liberdade de escolha do consumidor; segurana e qualidade dos produtos transgnicos para a sade humana; questes ticas e morais e o impacto ambiental. Existem trs princpios relacionados a transgenia: 1 princpio do desenvolvimento sustentvel; 2 princpio da sustentao da biodiversidade; e 3 princpio da precauo ou preveno. O primeiro entra na Constituio Federal, em seu artigo 225, caput, quando este traz, que todos tem direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado e que cabe ao poder pblico e coletividade preserv-lo para as presentes e futuras geraes. O segundo princpio fala sobre biodiversidade, que conjunto de diferentes espcies de seres vivos de todo o planeta. Um dos maiores danos biodiversidade a agricultura juntamente com a modificao gentica dos organismos que, ao serem liberados no meio ambiente, podem causar desastrosos desequilbrios nos ecossistemas, alm de danos sade do homem. Na Conveno sobre a Diversidade Biolgica, em seu artigo 8, fala-se de adoo da biossegurana. Nesse sentido a Constituio Federal em seu artigo 225, 1, incisos I e II. O terceiro e mais significante princpio, segundo Paulo Affonso Leme Machado, coloca como caracterstica principal, a incerteza do dano ambiental; a tipologia risco para a vida; a qualidade de vida e o meio ambiente; o custo das medidas de preveno; a implementao imediata das medidas de preveno e a inverso do nus da prova. Na legislao, tal princpio est presente na Lei n 6.938/81 do meio ambiente, na Lei n 9.605/98, art. 54, 3, e principalmente na Constituio federal no artigo 225, 1, inciso IV. A legislao aplicada sobre a tica do Direito Ambiental. So elas: Lei n 8.974/95, CNTBio (Comisso tcnica Nacional de Biossegurana), que foi originalmente criada pela Lei n 8.974/95, embora tenha sido regulada somente com o surgimento do Decreto n 1.752 de 20 de dezembro de 1.995; Medida Provisria 137/2000, Decreto Lei n 3.871/2001; Lei n 6.938/1981. Portanto, h a concluso, de que a liberao do OGMs, um risco iminente biodiversidade, alm do risco sade humana, estando o ordenamento jurdico assim aparado pelo princpio da precauo.