Par Vincent Vigneau, conseiller rfrendaire la Cour de cassation
Une grande partie des juristes nont quune vision abstraite du fonctionnement de la Cour de cassation. Sils possdent pour la plupart une connaissance approfondie de sa jurisprudence, ils ignorent le plus souvent les mcanismes qui conduisent la prise de dcision et les rgles dlaboration des arrts. Ces rgles, qui nont pas toutes un fondement tetuel et rsultent souvent dusages et de pratiques, sont rarement tudies en facult. !raditionnellement, le droit et la jurisprudence sont enseigns en "rance essentiellement dans leur aspect normatif. #es tudiants apprennent les diffrentes rgles de droit et la fa$on dont elles sont interprtes par la jurisprudence. %n revanc&e, presquaucun enseignement nest consacr ltude des processus de prise de dcision par les juge, si ce nest lapprentissage des rgles de procdure. 'ans les pa(s de Common #a) au contraire, notamment au %tats*Unis, le droit nest pas considr comme un p&nomne autonome, isol du reste de la socit, mais un produit social, n des conflits sociau et rpondant au besoins de la collectivit. #e p&nomne juridique nest donc pas tudi uniquement sous son aspect lgal, mais en faisant aussi appel dautres disciplines, notamment les sciences sociales. +insi, ltude du droit, destine 1 permettre de prvoir les dcisions du juge, comprend dans une part importante ltude du fonctionnement des juridictions et des mcanismes qui conduisent le juge dcider. #a prsente tude a odonc pour objet de prsenter, de fa$on trs concrte, lorganisation du travail au sein de la Cour de cassation et la fa$on dont sont labores, collectivement, ses arrts. , #e r-le de la Cour de cassation + cet gard, et pour bien comprendre comment fonctionne la plus &aute juridiction de lordre judiciaire, il faut avoir lesprit quelle remplit deu r-les la fois distincts et complmentaires . cest la fois une cour rgulatrice et une instance disciplinaire.
/01 Une cour rgulatrice 2lace au sommet de la &irarc&ie judiciaire, elle a dabord pour mission d3assurer l3galit des cito(ens en imposant une interprtation uniforme de la loi. Cette fonction la distingue de toutes les autres juridictions de lordre judiciaire. %lle la tient tant de sa situation unique 4Il y a, pour toute la Rpublique, une Cour de cassation prcise lart. # 5//*/ du code de lorganisation judiciaire6 que du statut des magistrats qui la composent, nomms au plus &aut niveau &irarc&ique. C&oisis majoritairement parmi les prsidents des c&ambres des cours dappel, ils font bnficier 2 la Cour de lautorit acquise au cours dune carrire dont la russite est consacre par le c&oi du Conseil suprieur de la magistrature. Cet ascendant sur lensemble des juridictions de lordre judiciaire que lui confre ce positionnement lui permet deercer non seulement, un vritable pouvoir normatif, para*lgislatif, dans les espaces dapprciation laisss par le lgislateur, mais aussi, depuis larrt Socits Jacques Vabre de la c&ambre mite du 75 mai /89:, une autorit supra*lgislative par lintermdiaire du contr-le de conventionnalit. ;ormis les cas o< la loi est si claire et si prcise quil suffit de lappliquer, le juge doit, souvent, se livrer un travail danal(se du sens et de la porte de la rgle abstraite pour en dduire une application concrte. =r ce travail dinterprtation peut donner lieu des lectures diffrentes selon les juges. Cest la mission premire de la Cour de cassation que d&armoniser linterprtation de la loi de fa$on ce que les cito(ens soient jugs de la mme fa$on sur lensemble du territoire fran$ais. Cest pourquoi, dans un souci de clart, les arrts de la Cour de cassation sont rdigs non pas comme les jugements des juridictions ordinaires, qui doivent justifier leur dcision, mais de fa$on concise, comme des tetes de loi, et noncent de fa$on nette et prcise la rgle quils fient. 3 #intervention de la Cour de cassation se rvle aussi primordiale pour complter la loi lorsquelle est incomplte ou ladapter au volutions de la socit. >ais les dcisions de la Cour qui remplissent vritablement ce r-le sont en ralit en un nombre rduit, probablement les seuls arrts publis dans son bulletin officiel 4c3est**dire environ /?@6, voire les arrts cits dans son rapport annuel 4environ /@6. 2our ces quelques arrts, la porte de dcision de la Cour de cassation dpasse lenjeu du litige qui oppose les parties. 2rofitant dun pourvoi, la Cour ( affirme son r-le crateur de droit, en compltant le silence, lobscurit ou linsuffisance de la loi 4pour reprendre les termes de larticle 5 du code civil6, en interprtant un tete nouveau, en affirmant les principes ncessaires la validit et la co&rence de notre s(stme juridique ou en approuvant une volution ncessaire du droit pour tenir compte des volutions de la socit. #a grande majorit des dcisions rendues par la Cour de cassation correspondent en ralit une autre fonction fondamentaleA celle de vrifier que les dcisions des juridictions du fond sont rendues dans le respect des rgles de la procdure et ne comportent pas derreur de droit. 701 Une instance disciplinaire Si elle remplit vritablement une fonction juridictionnelle, la Cour de cassation nen est pas pour autant un troisime degr de juridiction. 4 Bien que place au sommet de la &irarc&ie judiciaire, elle est, paradoalement, celle dont les pouvoirs juridictionnels sont les plus limits. Selon le second alina de larticle # 5//*7 du code de lorganisation judiciaire, la Cour de cassation ne connaCt pas, sauf disposition lgislative contraire, du fond des affaires. Son r-le consiste apprcier la conformit des jugements en dernier ressort qui lui sont dfrs au rgles de droit. Si len tait autrement, on dplorerait deu inconvnients majeurs A * tenue de rejuger non seulement le droit mais aussi les faits, la Cour de cassation se verrait dans lobligation de mener des investigations, dentendre les tmoins, dordonner des epertises. %lle ne disposerait ds plus du temps ncessaire pour eercer sa fonction premire d&armonisation de la rgle de droit. * les dlais de traitement des affaires seraient considrablement allongs, au dtriment des justiciables et la multiplication des voies de recours ordinaire inciterait les plaideurs de mauvaise fois les eercer des fins purement dilatoires. 2our viter ces travers, la Cour de cassation naurait pas dautre solution que dinstaurer les mmes rgles de fonctionnement que les cours suprmes de st(le Common #a), de neaminer que les affaires qui prsentent un intrt gnral, c3est**dire devenir une autorit para* lgislative et ne plus tre une juridiction au service de tous les 5 justiciablesA il en dcoulerait invitablement une rupture dgalit des cito(ens devant la loi. Duge de la fa$on dont les juges ont jug, et non juge des affaires, la Cour de cassation intervient ainsi toujours aprs un autre tribunal situ en dessous d3elle dans la &irarc&ie judiciaire. Contrairement au Conseil d%tat, elle ne peut jamais tre saisie en dernier ressort et neerce son contr-le qu loccasion des pourvois qui lui sont dposes, et en fonction des mo(ens qui lui sont soumis par les parties. 'pourvue du pouvoir dapprciation des lments de fait, elle demeure tributaire des constatations de fait des juridictions du fond quelle ne remet pas en cause et sur lesquels elle se fonde. Cest dailleurs pour cette raison que ses arrts dbutent toujours par la mention E Attendu, selon larrt attaqu, que ! " Cest pour les mmes motifs que le pourvoi en cassation ne peut tre considr comme une voie de rformation. Fe pouvant pas non plus voquer les affaires, comme le fait souvent le Conseil d%tat, la Cour de cassation na le pouvoir que de confirmer ou dinfirmer les dcisions rendues, et ce, dans les limites de sa saisine. Si elle estime que la loi a correctement t applique, elle rend un arrt de rejet. Si, au contraire, elle considre que la loi a t viole, elle rend un arrt de cassation qui annule la dcision attaque. %t comme elle na pas le pouvoir de rejuger laffaire, la Cour de cassation ne peut, en ce dernier cas, que renvo(er laffaire devant une autre juridiction du fond pour quil soit statu de nouveau en fait et en droit, dans la limite de la cassation intervenue. 6 Ce nest que trs eceptionnellement, lorsquil n( a plus rien juger sur le fond ou lorsque les faits, tels quils ont t souverainement constats et apprcies par les juges du fond, lui permettent dappliquer la rgle de droit approprie, que la Cour de cassation peut statuer sans renvoi. 4#application des dispositions de larticle # 5//*G du code de lorganisation judiciaire demeure encore marginale mais progresse. Sur les 5?5/ arrts de cassation prononcs en 7??9 par les cinq c&ambres civiles, H5/ lont t sans renvoi, soit /:@6. %n application de larticle H?5 du code de procdure civile, selon lequel E le pour#oi en cassation entend faire censurer par la Cour de cassation la non$confor%it du &uge%ent quil attaque au' r(gles de droit I, la Cour de cassation sassure de la correcte application par les juges des tetes au situations de fait qui leur sont soumises, contr-le la qualit et la rationalit de la motivation de leurs jugements et le respect par eu des procdures. +utrement dit, elle contribue garantir au cito(ens un niveau de qualit suprieure des dcisions juridictionnelles. Cette mission fondamentale eplique pourquoi, et contrairement ce qui se passe dans dautres pa(s, il neiste aucun dispositif limitant laccs des cito(ens la Cour de cassation. %n "rance, en, effet, tout justiciable peut envisager daccder, un moment ou un autre de son procs, la ;aute juridiction, quelle que soit limportance de son affaire, de ses enjeu financiers ou juridiques. 7 #e droit de saisir le juge contient en germe celui de saisir la Cour de cassation. !el nest pas le cas, par eemple dans les pa(s de Common #a) o< les justiciables ne se voient pas reconnaCtre leistence dun droit daccs la Cour suprme dont le r-le est uniquement de dire le droit, pas de contr-ler la qualit des dcisions rendues par les juges. 'ans ce t(pe de s(stme, parfois qualifi daristocratique, par opposition au s(stme d%ocratique, seules sont eamines par la Cour suprme les affaires que celle*ci estime devoir eaminer au regard de lintrt juridique ou politique quelles prsentent. +insi, par eemple, la Cour suprme des %tats*Unis d+mrique, qui n3eamine que les cas E graves et d3importance gnrale I, ne juge, sur les milliers de requtes qui lui sont adresses c&aque anne, quenviron 9? affaires par an. #es requtes qui lui sont adresses sont pralablement eamines par les assistants des juges 4c&aque juge de la Cour suprme en a quatre son service, sauf le prsident, qui en a droit cinq6, qui en font rapport. Ces rapports sont ensuite diffuss au membres de la Cour. Si quatre dentre eu au moins le dcident, laffaire est juge par la Cour suprme. + dfaut, elles ne sont pas eamines. Cest un tout autre pa(sage institutionnel qui soffre en "rance. 8 G01 #e processus de dcision la Cour de cassation #a Cour de cassation, qui ne dispose pas de cette mme facult de c&oisir ses affaires, traite 7J ??? affaires c&aque anne, lesquelles ont toutes vocation faire lobjet dun eamen par une formation juridictionnelle. Cet eamen est prcd par le dp-t dun pourvoi, acte par lequel une partie saisit la Cour de cassation. Ce pourvoi est form au greffe de la Cour de cassation en matire civile, celui de la juridiction qui a rendu la dcision attaque en matire pnale. Sauf dans le cas o< il laurait dj fait dans sa dclaration de pourvoi, le demandeur est ensuite tenu deposer ses mo(ens de cassation en dposant au greffe, dans des dlais dtermins par la loi, un mmoire ampliatif. Une fois le mmoire ampliatif dpos, le dossier est orient vers une c&ambre par le service de documentation et dtudes suivant la rpartition ordonne par le premier prsident. + cet effet, ce service procde lanal(se du ou des mo(ens du pourvoi, la rec&erc&e daffaires connees en cours et de prcdents sur la question juridique pose par le pourvoi et la rdaction dun pr*titrage utilisant la nomenclature des arrts de la Cour de cassation. +prs le dp-t du ou des mmoires en dfense, ou epiration du dlai de dp-t de ces mmoires, le dossier est distribu la c&ambre comptente puis confi par le prsident de celle*ci un conseiller ou conseiller rfrendaire pour quil ltudie et en fasse rapport. 9 #es conseillers et conseillers rfrendaires possdent c&acun plusieurs spcialits dans les diverses matires ressortissant de la comptence de leur c&ambre. %n gnral, il est fait en sorte que c&aque spcialit soit partage par au moins deu magistrats de c&aque c&ambre, de fa$on favoriser entre eu le dialogue et le partage de connaissances, et viter quune matire soit E confisque I par un seul magistrat. Ce travail conjoint facilite aussi la transmission du savoir en cas de dpart de la cour de cassation. %n mo(enne, c&aque conseiller ou conseiller rfrendaire se voit confier, en tant que rapporteur, une douKaine de dossiers c&aque mois. Sauf dans les &(pot&ses o< le premier prsident a rduit les dlais de dp-t des mmoires en application de larticle /??8 du code de procdure civile, et dans certaines matires au pnal, notamment dans les pourvois relatifs la dtention, le rapporteur na pas de dlai fi pour dposer son rapport. #e r-le du rapporteur consiste dabord tudier le dossier dans tous ses aspects. Bien videment, les aspects juridiques sont privilgis. #e rapporteur se doit dabord dtudier la lgislation applicable, la position de la jurisprudence de la Cour de cassation et lanal(se de la doctrine sur la question de droit souleve par le pourvoi. 2arfois, il peut lui tre utile dtendre ses rec&erc&es la jurisprudence des juridictions du fond, lorsquil sagit de questions nouvelles o< lorsque linterprtation de la Cour de cassation rencontre une rsistance des cours dappel, o< de juridictions trangres. ,l nest pas rare non plus quil sintresse lenvironnement conomique et social du dossier de fa$on valuer au mieu les consquences concrtes de la dcision venir. Sil lestime 10 opportun, le conseiller rapporteur peut demander tre second par un membre du service de documentation et dtudes pour procder une rec&erc&e de doctrine ou de jurisprudence. Si cet eamen lui rvle leistence dun mo(en de pur droit susceptible dtre relev doffice, dune cause recevabilit ou la possibilit dviter la cassation par substitution de motifs, il doit en aviser les parties et les inviter prsenter leurs observations. + lissue de cette tude, le rapporteur rdige un rapport. #e contenu de ce rapport a t modifi depuis le /er janvier 7??7, date partir de laquelle le bureau de la Cour de cassation a dcid, pour satisfaire au eigences de la Cour europenne des droits de l&omme relative au principe de lgalit des armes, quil serait communiqu au parties et que lavocat gnral naurait plus connaissance de lavis du rapporteur et naccderait plus au dlibr. Dusqu cette date, le rapport ne contenait que lepos des faits, de la procdure et des prtentions des parties. 'sormais, il est con$u comme un epos objectif de lensemble des donnes de laffaire. %lment central de la procdure, soumis au principe de la contradiction, il est destin tout la fois clairer les membres de la formation de jugement et centrer le dlibr sur les lments dterminants, qu permettre lavocat gnral de mesurer rapidement lintrt du pourvoi et au parties de sassurer que le rapporteur na pas dnatur leurs critures. + cet effet le rapport comporte aussi une s(nt&se des mo(ens du pourvoi avec lidentification de la ou des difficults de droit que peut poser le pourvoi, et qui mritent de retenir lattention, et une 11 discussion dans laquelle sont cits les prcdents jurisprudentiels et les commentaires ou tudes publis, de nature en clairer la solution. #e cas c&ant, le rapporteur eplique en quoi le pourvoi serait irrecevable ou ne reposerait sur aucun mo(en srieu, et ainsi justifierait une non*admission. Sauf dans cette &(pot&se o< le dossier est orient vers une audience de non*admission, le rapport ne doit pas rvler lopinion personnelle du rapporteur, laquelle est soumise au secret du dlibr. #e rapport est rdig sur un support informatique normalis et enregistr sur le serveur informatique du greffe qui en assure la communication au parties et lavocat gnral. Si le dossier ne relve pas de la non*admission, le rapporteur rdige aussi un avis dans lequel il eprime son opinion motive et un ou plusieurs projets darrt. #orsque la solution parait simposer, il nen rdige en gnral quun seul, avec ventuellement des variantes rdactionnelles. %n revanc&e, lorsque la question pose et nouvelle ou que laffaire est complee, il est souvent conduit rdiger plusieurs projet, la cassation et au rejet. Cet avis et ces projets sont soumis au secret du dlibr. ,ls ne sont donc communiqus ni au parties ni, mais ce depuis 7??7 seulement, lavocat gnral. ,ls seront en revanc&e diffuss lensemble des magistrats du sige composant la formation de jugement. 12 + lissue de ses travau crits, le conseiller rapporteur dcide de lorientation du dossier. Sil estime que la solution, de rejet ou de cassation, simpose, il oriente le pourvoi vers la formation ordinaire de trois magistrats, en pratique le prsident de c&ambre, le do(en et le rapporteur. Si le pourvoi est lvidence irrecevable ou ne repose pas sur des mo(ens srieu, il sera aussi orient vers cette mme formation qui la dclarera non*admis par une dcision non motive. Contrairement ce qui est parfois rpandu, la procdure de non* admission nest pas un mcanisme de filtrage des pourvois qui priverait les parties du droit daccder une formation juridictionnelle. %lle nest pas non plus un mcanisme deamen sommaire et rapide des dossiers. #a non*admission nest dcide quaprs tude complte du dossier par le rapporteur, qui la eamine de la mme fa$on que les autres dossiers et pour lequel il rdige un vritable rapport. Ce rapport est communiqu lavocat gnral et au parties qui peuvent, le cas c&ant, prsenter des observations complmentaires. #a non*admission ne fait donc pas gagner du temps dtude. %lle permet en revanc&e dconomiser le temps de rdaction de larrt, et du dlibr correspondant, dans des affaires pour lesquelles une motivation spcifique ne prsenterait pas dintrt. %nfin, si laffaire pose difficult, elle est renvo(e devant la formation de section, compose dau moins cinq magistrats, ou encore vers la 13 formation plnire de la c&ambre, une c&ambre mite ou lassemble plnire de la Cour. #a c&ambre mite juge les affaires qui relvent de la comptence de plusieurs c&ambres. #e but de son intervention est dviter la contrarit de jurisprudence au sein de la Cour. Une c&ambre mite est aussi obligatoirement saisie lorsquil ( a partage des voi devant la c&ambre normalement comptente. %lle est prside par le 2remier prsident et est compose du prsident, du conseiller*do(en et de deu conseillers dau moins trois c&ambres. #3+ssemble plnire est saisie dans deu &(pot&ses A * premirement, lorsque aprs un premier pourvoi, la Cour de cassation a renvo( l3affaire et qu3un second pourvoi est form contre la dcision de la juridiction de renvoi. 'ans ce cas la saisine de l3+ssemble plnire est de droit. * deuimement, ds le premier pourvoi, lorsque l3affaire pose une question de principe. 'ans ce cas, c3est le 2remier prsident de la Cour, le 2rocureur gnral ou la c&ambre laquelle l3affaire a t distribue qui dcident du renvoi devant l3+ssemble plnire. 'ans les deu cas, la juridiction de renvoi doit se conformer la dcision de l3+ssemble plnire. #assemble plnire est compose du premier prsident, des prsidents et des do(ens des si c&ambres ainsi que dun conseiller par 14 c&ambre spcialement dsign par le premier prsident, soit di neuf membres. #e renvoi devant une c&ambre mite ou devant lassemble plnire est dcide soit, avant louverture des dbats, par ordonnance du premier prsident, soit par arrt de la c&ambre. ,l est de droit lorsque le procureur gnral le requiert avant louverture des dbats. Une fois les travau prparatoires du rapporteur ac&evs, le dossier transmis un avocat gnral qui rdige un avis communiqu au parties, avant dtre eamin par la confrence. Cette confrence est compose du prsident de la c&ambre, ou de la section, et du do(en de la section comptente. 'eu ou trois semaines avant laudience, elle procde un premier eamen des affaires. + cette occasion, elle formule les observations et les suggestions qui lui paraissent tre de nature faciliter le dlibr. + cet effet, elle peut tre conduite suggrer au rapporteur de modifier ses projets, den prparer de nouveau ou de procder de nouvelles rec&erc&es. #a confrence peut aussi dcider de modifier lorientation c&oisie initialement par le rapporteur, soit doffice, soit la demande de lavocat gnral ou dune des parties.
#audience dbute par une partie publique au cours de laquelle le rapporteur donne connaissance de son rapport. !rs rarement, les parties interviennent oralement par lintermdiaire de leurs avocats et sil le juge ncessaire, lavocat gnral prsente oralement ses observations. #a partie publique de laudience une fois ac&eve, le 15 dlibr est ouvert par lavis du rapporteur qui prend la parole en premier, suivi par le do(en puis par les autres membres de la c&ambre par ordre danciennet la Cour, le prsident seprimant en dernier. Sauf dans les dossiers o< ils rapportent, la voi des conseillers rfrendaire nest que consultative. Comme dans tout dlibr, la dcision est prise la majorit des voi, ni celle du prsident, ni celle du do(en ni celle du rapporteur ntant prdominante. Une fois la dcision arrt, le rapporteur lit le projet darrt correspondant, puis celui*ci est modifi et corrig par les membres de la c&ambre qui sepriment dans le mme ordre que prcdemment. II La technique de cassation >ais pour pouvoir remplir de front ces deu fonctions, l&armonisation de linterprtation de la loi et le contr-le de la lgalit des jugements, la Cour de cassation doit pouvoir sappu(er sur une tec&nique prcise et rigoureuse qui la conduise ne la saisir que des mo(ens qui la conduisent contr-ler lapplication du droit par le juge. +insi centre sur sa mission essentielle, la Cour vite de dpenser en vain son activit, les deniers des contribuables et le temps des justiciables leamen de mo(ens de fait qui ne relvent pas de ses attributions. 16 /01 #e pourvoi en cassation ,l convient dabord de prciser que si le pourvoi en cassation nest ouvert qu lgard de dcisions rendues en dernier ressort, 4art. H?: du code de procdure civile6, pour autant, toutes les dcisions rendues en dernier ressort ne sont pas susceptibles de pourvoi. 'e fa$on gnrale, et sauf cas prvu par la loi, peuvent tre seuls frapps de pourvoi les jugements rendus en dernier ressort et qui tranc&ent, en partie ou la totalit du principal. Fe peuvent donc tre frapps de pourvoi A * les jugements qui ne mettent pas fin linstance. 2ar eemple A o les jugements qui prescrivent une mesure dinstruction ou une mesure provisoire, sans tranc&er dans leur dispositif une partie du principal, o les jugements qui statuent sur une eception de procdure, une fin de non recevoir o les dcisions relatives lecution dune mesure dinstruction 4art. /:? et J?J C2C6.
%n revanc&e, peuvent faire lobjet dun pourvoi en cassation en vertu dun tete spcial A o les jugements qui tranc&ent dans leur dispositif une partie du principal et ordonnent une mesure dinstruction ou une mesure provisoire 4art H?H6 17 o les jugements, qui statuant sur une eception de procdure, une fin de non recevoir ou tout autre incident, mettent fin linstance 4art. H?96. Fe peuvent non plus faire lobjet de pourvoi, par dtermination de la loi ou de la jurisprudence A * les mesures dadministration judiciaire 4art. :G9 du C2C6 * certaines mesures en matire de procdure collective * les arrts de la Cour de cassation 47eme civ 75 juin /88J, bull n0 7?96 * la dcision du premier prsident dune cour dappel autorisant lappel contre un jugement ordonnant une epertise 47eme civ 7H fvrier /899, bull civ n0 :J6 * les dcisions dpourvues de caractre juridictionnel comme, par eemple, un jugement dadjudication 47eme civ : juin /88H, bull civ n0 /756 #a Cour de cassation est saisie par un pourvoi, dclaration forme dans les deu mois de la signification de la dcision attaque, au greffe de la Cour de cassation, et, en matire civile, par un avocat la Cour de cassation et au Conseil d%tat.
#e pourvoi peut tre form titre principal, incident ou provoqu. #e pourvoi incident est celui relev par le dfendeur avant lepiration du dlai qui lui est imparti pour la remise dun mmoire en rponse 4deu mois compter de la signification du mmoire ampliatif6. 18 #e pourvoi provoqu est celui qui est form dans l&(pot&se o< une cassation interviendrait sur le pourvoi principal. #e demandeur a ensuite quatre 4depuis le dcret du 77 >ai 7??J6 mois pour dposer un mmoire ampliatif dans lequel il doit formuler les critiques qu3il adresse la dcision attaque, sous forme de L mo(en de cassation L. Ce dernier doit en quelques lignes eposer de manire concise et complte les critiques adresse la dcision attaque. #3importance du mo(en est capitale car la cour n3est tenue de statuer que sur son contenu. Un mo(en de pourvoi ne doit, sous peine d3irrecevabilit 4du mo(en6, invoquer qu3un seul cas d3ouverture cassation. 70 #es cas douvertures cassation #a Cour de cassation eerce un double contr-le. !out dabord, un contr-le normatif, qui vise sassurer de la lgalit des dcisions et linterprtation de la loi par les juges du fond, ensuite, aussi un contr-le de rationalit qui porte non pas sur le sens du jugement mais sur la qualit de sa motivation. +ussi, peut*on classer en deu catgories les diffrents cas douverture cassation dgags par la pratique A * ceu qui sanctionnent une erreur de droit et qui conduisent la Cour de cassation contr-ler la lgalit de la dcision. 19 * ceu qui sanctionnent des vices de motivation et qui conduisent la Cour de cassation contr-ler la rationalit de la dcision. a6 #es erreurs de droit ou la violation de la loi #a cassation pour violation de la loi est la voie ro(ale du pourvoi en cassation. C3est celle qui a la plus grande porte jurisprudentielle. #a violation de la loi conduit la Cour vrifier la correcte application des tetes par les juges du fond au situations de fait qui leur sont soumises. %lle peut se manifester soit par un refus d3application, lorsque le juge du fond a refus d3appliquer une loi une situation de fait qu3elle devait rgir, soit par une fausse application, lorsque le juge a appliqu un tete une situation de fait qu3il ne devait pas rgir. ,l se peut ainsi que le juge aA * ajout au tete une condition quil ne pose pas 4par e A Civ /re, 79 janvier /88G, arrt n0 7, bull n0 5/6 * mconnu le c& dapplication ou les conditions dapplication dun tete 4par e Gme civ J juin /8JJ, bull n0 /?9, /7 juillet /8JJ, bull n0 /7G, /re civ /G mai /8J/, bull n0 /H:6 * commis une mauvaise qualification des faits. 42ar e A 7me civ G? janvier /88/, bull n0 576 #opration intellectuelle consistant juger comporte trois tapes A 20 * lapprciation des faits, laquelle c&appe au contr-le de lgalit de la Cour de cassation. %lle est donc eerce souverainement par le juge du fond qui doit seulement motiver sa dcision, 4Civ 7, : mars 7??8, pourvoi ?H*7? 8856. !outefois le respect des rgles de preuve de ces faits, et notamment de la c&arge de la preuve, est contr-l car il sagit dune question de droit 4Civ /, G dcembre 7??J, pourvoi ?J*/? 9/J6. * #a qualification des faits qui consiste faire entrer les faits dans une catgorie juridique. %lle est en principe contr-le. Cest ainsi, par eemple, que la Cour de cassation affirme, au sujet du contr-le de la faute dlictuelle que E si les tribunau constatent souverainement les faits, il appartient la Cour de cassation dapprcier si ceu*ci prsentent les caractres juridiques de la faute prvue par la loi et engagent la responsabilit de leur auteur M 4Cass. 7me civ., G novembre /8::, '. /8::, p. 9J . Cass. 7me civ., H janvier 7???, no 89* 7/5:H A Bull. 7???, ,,, no 56. Cependant, certaines qualification sont si imprgnes de fait quelle ne peut tre contr-le par la Cour de cassation faute de pouvoir dgager des critres gnrau et abstraits qui permettraient de guider les juges du fond dans leur mission. Cest le cas, par eemple de la faute en matire de divorce ou de la bonne foi en matire de surendettement. #e trouble manifestement illicite, en matire de rfr, fait au contraire, lobjet dun contr-le lger la suite dun arrt dassemble plnire du 7J juin /88H 4 Bull. +2 n0 H6 qui est revenu sur les dcisions de lassemble plnire du 5 juillet /8JH 4Bull +2 //6 et celles postrieures de la deuime c&ambre civile qui privilgiaient la notion de trouble 21 4question de pur fait6 sur le Mmanifestement illiciteN 4question de droit mais qui doit tre vidente 7: octobre /88: Bull 7::6. * #es consquences juridiques de la qualification des faits retenus sont toujours contr-les. Ce contr-le de lgalit eerc par la Cour de cassation peut tre de deu niveau A * le contr-le lgerA Cest un contr-le de lgalit qui intervient lorsque la cour dappel a tir une consquence juridique de ses constatations de fait qui tait possible mais qui aurait pu tre diffrente sans pour autant encourir la critique et ce contr-le lger seprime par une rponse au rejet selon laquelle le juge du fond Ma pu.....N statuer comme il la fait A 4Com. /9 fvrier 7??8 pourvoi ?9*7?.5:J6 Mque la cour d)appel a pu en dduire que ce co%porte%ent tait fautif et de#ait entra*ner pour +, -, dc.arge concurrence de la #aleur des droits pou#ant lui tre trans%is par #oie de subrogation / que le %oyen n)est pas fondN. * le contr-le lourd A ,l intervient lorsque la cour dappel ne pouvait, partir de ses constatations de fait, quaboutir la solution retenue sous peine de voir son arrt cass pour violation de la loi A les arrts de rejet utilisent alors des epression trs fortes telles que MeactementN, M bon droitN lorsque le juge a nonc pertinemment une rgle 4Civ.7 /8 fvrier 7??8 pourvoi ?J*//.JJJ6 A M +ais attendu que l)arrt retient bon droit que ni l)indpendance du ser#ice du contr0le %dical #is$$#is de la caisse ni les rser#es %ises par celle$ci sur le respect du secret %dical ne peu#ent e'onrer les parties la procdure du respect des 22 principes d)un proc(s quitableN. #e mot MjustementN est utilis de prfrence lorsque le juge a correctement tir les consquences dun tete 4Civ /, // fvrier 7??8, pourvoi ?9*/H.88G6. ,l est en revanc&e deu domaines dans lesquels la Cour de cassation neerce aucun contr-le de lgalit A * #e pouvoir discrtionnaire est un pouvoir que le juge peut eercer sans tre tenu de motiver sa dcisionA par eemple en application de larticle/755*/ code civil pour refuser daccorder des dlais de paiement, pour refuser de modrer une clause pnale 4 //:7 du code civil6, pour refuser une demande de sursis statuer, pour fier la c&arge des dpens ou le montant des frais non compris dans les dpens 4art. 9?? du cpc6, ou ordonner lecution provisoire. ,l c&appe ainsi tout contr-le de la part de la Cour de cassation, que ce soit un contr-le de lgalit ou de rationalit. 'ans ces cas les arrts de la Cour de cassation mentionnent que le juge na fait quuser de son pouvoir discrtionnaire 4Com /H septembre 7??J, pourvois ?9 // J?G et ?9* /7./H?,, Civ /, // fvrier 7??8 pourvoi ?J // GG96. * #e pouvoir souverain est un pouvoir que le juge peut eercer condition de motiver sa dcision. %n revanc&e, la pertinence de cette motivation c&appe au contr-le de la Cour de cassation qui se borne vrifier son eistence. 4 Civ 7 /8 fvrier 7??8, pourvoi ?9*/8.G5?6 M...c)est dans l)e'ercice de son pou#oir sou#erain d)apprciation des faits qui lui taient sou%is que la cour d)appel a dcid que son attitude tait constituti#e d)un abus de droitN. ,l c&appe donc au contr-le de lgalit, mais non celui de rationalit. 23 b) Les erreurs de motivation #es mo(ens qui invitent la Cour eercer ce contr-le, qualifis souvent de E disciplinaires I, critiquent la fa$on dont la dcision a t rdige, et non pas, du moins directement, la solution adopte.
2armi les cas douverture les plus souvent invoqus figure le manque de base lgale qui correspond une insuffisance de la dcision au fond quant l3nonciation des faits, lorsque celle*ci ne donne pas les lments suffisants pour permettre la Cour de cassation, qui ne peut entreprendre aucune investigation sur les faits, de dire si la loi a t ou non correctement applique. Cette cassation peut donc trs bien tre suivie d3une seconde dcision au fond, adoptant, sur renvoi, la mme solution que la dcision casse. ,l suffit la juridiction de renvoi d3voquer dans sa dcision les prcisions de fait qui manquaient la dcision casse pour dfaut de base lgale. #e manque de base lgale peut rsulterA * de lincertitude quant au fondement juridique de la dcision 4par e /ere c& 5 mars /8H7, bull n0 /H/6 * de labsence de constatation dune condition dapplication de la loi, que cette qualification soit ou non contr-le. par e A / re civ 7H janvier /8JG, bull n0 5? pour une qualification non contr-le, ou 7 me civ 7 avril /898, bull n0 /?8 pour une qualification contr-le, /9 janvier /8J:, bull n0 /:6 24 * de linsuffisance de rec&erc&e de tous les lments de fait qui justifient lapplication de la loi, que cette rec&erc&e soit obligatoire 4par e A 7 me civ, 9 dcembre /8JG, bull n0 /8G6 ou facultative mais demande par une partie 4com /? juin /8JH, bull n0 //J6 #a Cour de cassation indique alors E quen statuant ainsi, en ltat de ses constatations ou sans rec.erc.er, sans prciser, sans se'pliquer, sans constater 1tel fait2, 1#entuelle%ent 3 ainsi quelle y tait in#ite par les conclusions2, la cour dappel na pas donn de base lgale sa dcision " %n revanc&e, sil sagit dun rejet 4 quen ltat de ses constatations, la cour dappel a lgale%ent &ustifi sa dcision "
Les moyens disciplinaires =n appelle mo(ens disciplinaires ceu qui, en se prvalant de la violation dune rgle de droit, nont dautre but que de faire censurer la dcision attaque pour la fa$on dont elle a t rdige, et non pas, du moins directement, en raison de la solution adopte. * #e dfaut de rponse conclusions. ,ci, on reproc&e au juge du fond de ne pas avoir rpondu au mo(ens des parties. C3est un cas d3ouverture frquemment utilis mais dont la Cour de cassation rduit les possibilits. 2our faire simple, elle considre que les juridictions n3ont rpondre qu3au mo(ens 4et non au arguments6 oprants, c3est dire qui taient de nature entraCner une autre solution que celle adopte. #a cour de cassation peut galement considrer, pour rejeter le mo(en, 25 que les juges du fond ont implicitement ou ncessairement rpondu au conclusions en faisant telle ou telle constatation, ou encore suppler labsence de rponse par un motif de pur droit quelle nonce elle*mme 4par e A /re civ, 7: mai /8J7, bull n0 /J96 * #es vices de motifs. ,ci, on s3attaque l3eplication donne par le juge. #es dcisions de justice devant tre motives ( compris lorsque le juge du fond se voit reconnaCtre par la Cour un pouvoir souverain d3apprciation 4Seul le pouvoir discrtionnaire dispense le juge de l3obligation de motiver sa dcision6 labsence de motivation constitue une violation de larticle 5:: du C2C. =n peut reproc&er sa dcision de comporter une insuffisance de motifs, une contrarit de motifs ou des motifs dubitatifs. 2ar eemple A pour un dfaut de motif A 7me civ, 5 fvrier /8J9, bull n0 G5, un motif dordre gnral A /re civ, 7 novembre /8J/, bull n0 GH7, un motif dubitatif A 7me civ, H dcembre /88:, bull nO G?7 * #a dnaturation d3un acte clair. 'naturer un document, c3est lui donner un sens qu3il n3a pas. %n principe, la Cour de cassation n3eerce aucun contr-le sur l3interprtation que fait un juge du fond d3un document 4il s3agit d3une question de fait6, sauf dans l3&(pot&se o< cette interprtation quivaut une vritable dnaturation d3un acte clair. 70 #a forme des arrts
Comme il a dj t indiqu, dans un souci de clart, les arrts de la Cour de cassation sont rdigs non pas comme les jugements des 26 juridictions ordinaires, qui doivent justifier leur dcision, mais de fa$on concise, comme des tetes de loi, et noncent de fa$on nette et prcise la rgle quils fient. #e mme souci a conduit depuis la cration du !ribunal de cassation en /98? les magistrats mettre au point une rdaction normalise. Pdig dans un st(le normalis, dpourvu de considrations personnelles ou dopinions dissidentes, larrt de la Cour de cassation apparaCt comme le produit dune institution, dune entit, et non comme le jugement dun ou plusieurs individus. ,l engage toute la Cour de cassation, et non les seuls magistrats qui lont dlibr ou son rapporteur. Cette conception collective de la dcision de justice, qui soppose lapproc&e individualiste des pa(s de Common #a), dans lesquels la dcision de justice est dabord celle de tel ou tel juge, reflte le souci dimpartialit du jugement et dunicit dans lapplication de la loi qui caractrise ltat desprit de la Cour de cassation. Cette diffrence entre les deu s(stmes rsulte des visions opposes du juge et de lorganisation judiciaire. #e s(stme de Common #a) fait une large part la personnalisation du juge. Fomm le plus souvent lissue dune carrire au barreau, il jouit dun prestige qui lui confre une autorit personnelle suffisante sans avoir besoin dtre lgitim par une structure &irarc&is. 'ans le s(stme continental, en particulier en "rance, le juge est le produit dun groupe. ,l neerce pas ses fonctions de fa$on individuelle, mais au contraire insr dans une structure dont la co&rence est assure par son caractre &irarc&is et la normalisation de ses pratiques. 27 Comme toute dcision judiciaire, un arrt de la Cour de cassation correspond la formalisation du raisonnement de la Cour qui, partant de circonstances de fait souverainement retenues par les juges du fond, est saisie dune contestation de la dcision des juges du fond au mo(en dun argumentaire juridique. Si elle approuve le raisonnement des juges, la Cour rejette le pourvoi. Si elle le rfute, elle casse la dcision attaque. >ais, contrairement ce quelle eige des juges du fond, la Cour de cassation, juge du droit, neprime pas la motivation de sa dcision en ce sens quelle Mdit le droitN sans dire pourquoi elle privilgie telle ou telle interprtation de la loi. Comme les dcisions des juges du fond, leamen des mo(ens sopre dans un ordre logique 4recevabilit avant le fond, principe de responsabilit avant lindemnisation du prjudice qui est ncessairement pralable leamen des mo(ens portant sur les appels en garantie etc.6. 's lors quun de ces mo(en est accueilli, leamen des mo(ens qui, en pure logique, ne portent que sur une consquence du c&ef de dispositif cass, na pas lieu. Cette situation seprimera par lindication juste avant le dispositif de la formuleA M Par ces %otifs et sans quil y ait lieu de statuer sur les autres %oyens ,,,N. Un arrt de rejet comporte gnralement, avant son dispositif, trois parties A * un epos sommaire des faits et de la procdure 4E Attendu, selon larrt attaqu, que ! "2, ,l ne comprend que les lments factuels strictement ncessaires la compr&ension du mo(en et de sa rfutation par la Cour. 28 * lepos du ou des mo(ens de cassation formuls dans le mmoire en demande 4E Attendu que 5 fait grief larrt da#oirQ I6, prcd du c&ef de dispositif attaqu. * la rfutation de ce ou de ces mo(ens 4E +ais attendu que! -o6 il suit que le %oyen nest pas fond 1ou ne peut tre accueilli6. %n gnral, la rfutation rsulte de lapprobation par la Cour de cassation de la motivation des juges du fond E quayant retenu que !, la cour dappel en a e'acte%ent dduit que ", si une violation de la loi est invoque, ou 4 quayant rele# que !, la cour dappel a lgale%ent &ustifi sa dcision I pour un manque de base lgale. Si la motivation des juges du fond nest pas pertinente, la Cour de cassation peut rfuter le mo(en en substituant doffice au motif un motif qui lui est propre, condition toutefois quil sagisse dun motif de pur droit, c3est**dire un motif qui ne la conduirait pas procder elle*mme une rec&erc&e ou une apprciation factuelle. #a rfutation peut concerner un ou plusieurs mo(ens, dans la mme p&rase ou dans plusieurs paragrap&es. Si la Cour de cassation entend noncer une rgle gnrale, elle fait dbuter sa rponse par une formulation abstraite appele Mun c&apeau intrieurN. Ce c&apeau est suivi immdiatement de la constatation que la dcision attaque a fait une correcte application du principe ainsi nonc. #arrt de cassation suit toujours le mme plan A 29 * dabord, le visa de la r(gle de droit sur laquelle la cassation est fonde 4art. /?7? du code de procdure civile6, en gnral un tete de loi ou de dcret, parfois un principe gnral du droit. ,l sagit du tete qui aurait dR tre appliqu sil sagit dune cassation pour refus dapplication, ou de celui qui a t appliqu tort si la cassation intervient pour fausse application. * lnonc de la rgle de droit qui a t viole, en principe la reproduction, parfois leur s(nt&se, du tete ou du principe vis, ou, lorsque plusieurs tetes sont viss la rgle rsultant de leur combinaison. %n cas de cassation pour manque de base lgale, larrt ne comporte pas gnralement de c&apeau aprs le visa. #orsque le tete est trs connu, la Cour de cassation se dispense den rappeler la rgle dans le c&apeau 4par e. art. /GJ7 c. civ.6. * ensuite, sil est ncessaire pour la compr&ension de larrt, lepos sommaire des faits et de la procdure . * puis ce qu dcid la dcision attaque, ou la partie de cette dcision critique par le mo(en, avec le rappel des motifs que la juridiction a retenus pour la justifier . * enfin, le conclusif, qui nonce en quoi la juridiction a ainsi viol la rgle de droit mentionne dans le c&apeau 4cassation pour violation de la loi6, ou, par une motivation insuffisante, na pas mis la Cour de cassation en mesure de contr-ler si cette rgle a t ou non correctement applique 4cassation pour manque de base lgale6. Ce 30 conclusif peut comporter un E c&apeau intrieur I qui contient linterprtation que la Cour fait du tete vis ou les consquences juridiques quelle tire au cas despce 4prcd de la formule E alors que Q I6 * le dispositif de larrt, aprs le E par ces motifs I, qui prononce la cassation qui peut tre totale, partielle, avec ou sans renvoi. #a juridiction qui re$oit le renvoi est t&oriquement totalement libre dapprcier laffaire qui lui est renvo(e. %lle peut constater et rec&erc&er des faits nouveau, anal(ser diffremment les faits dj apprcis. %lle peut statuer dans le mme sens que la premire juridiction, ou adopter le point de vue de la Cour de cassation ou encore adopter une solution nouvelle. Si le nouvel arrt aprs renvoi ne donne pas satisfaction lune des parties, un nouveau pourvoi en cassation peut tre form. Si le pourvoi est form sur les mmes mo(ens que lors de la premire cassation, la Cour de cassation doit alors se prononcer en +ssemble plnire. %lle peut valider le second arrt dfr ou rejeter le second pourvoi et renvo(er devant une troisime juridiction du fond de mme nature et de mme degr. Celle*ci garde la maCtrise de lapprciation des faits et des points de droit non soumis la Cour de cassation. %n revanc&e elle doit obligatoirement se soumettre lapprciation de validit qui a t faite par la Cour de cassation. 31 32