FLOR DE MARIA SARAVIA NOVOA RENE EDGARDO GARCA GUIROLA CARLOS MAURICIO GUTIRREZ AVENDAO
PARA OPTAR AL GRADO ACADMICO DE: LICENCIATURA EN CIENCIAS JURDICAS
ASESOR: LIC. DELFINO PARRILLA
ENERO, 2007
SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTROAMRICA
UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS
AUTORIDADES
RECTOR: ING. MARIO ANTONIO RUIZ RAMREZ.
VICE-RECTORA: DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA.
SECRETARIA GENERAL: LICDA. TERESA DE JESS GONZLEZ DE MENDOZA.
DECANA DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS: DRA. DELMY ESPERANZA CANTARERO MACHADO
SAN SALVADOR EL SALVADOR CENTRO AMRICA
AGRADECIMIENTOS
Damos nuestro ms profundo agradecimiento en primer lugar al todo poderoso, que nos gui en todo nuestro camino y nos ilumino con su sabidura. Dndonos fuerza para seguir aun en los momentos difciles.
A nuestras padres en especial y familias (Saravia, Gutirrez y Garca) quienes nos apoyaron y nos motivaron a terminar felizmente nuestro objetivo, fortalecindonos a cada momento con su amor y consejos.
A nuestro asesor de Monografa Lic. Delfino Parrilla que fue como un padre guindonos en nuestro proceso, con paciencia, transmitindonos sus cono- cimientos y sabidura.
Para finalizar a las autoridades de la Universidad Francisco Gaviria y sobre todo al Decanato de Ciencia J urdicas que en todo momento nos apoyaron y nos supieron guiar a nuestro triunfo y coronacin acadmica.
NDICE
INTRODUCCIN ........................................................................................ i CAPITULO I LAS NULIDADES Y SU EVOLUCIN HISTRICO 1. Evolucin histrica de las nulidades .....................................................1 1.1 Las nulidades en Roma ........................................................................1 1.2 Las nulidades en Francia .....................................................................2 1.3 Las nulidades del Derecho Germnico ................................................3 1.4 Las nulidades en Amrica Latina .........................................................3 1.5 La nulidad en la Legislacin Salvadorea ............................................4 1.6 Naturaleza J urdica de las nulidades en el Derecho Procesal Penal ...5
CAPITULO II MARCO LEGAL 1. Orden J urdico Interno ............................................................................7 1.1 Ley Primaria (CN) .................................................................................7 1.2 Ley secundaria .....................................................................................7 2. Orden jurdico de carcter internacional .................................................7 2.1 Declaracin universal de Derechos Humanos ......................................8 2.2 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos .............................8 2.3 Convencin Americana sobre los Derechos o Pacto de San J os de Costa Rica ...................................................................................................9
CAPITULO III Fundamento tcnico doctrinario 1. Concepto de nulidad procesal y distincin tcnica de sus clases ..........10 1.1 Inexistencia ..........................................................................................11 1.2 Nulidad absoluta ...................................................................................12 1.3 Anulabilidad ..........................................................................................13 1.4 Nulidad relativa .....................................................................................14
1.5 Irregularidad procesal ...........................................................................15 2. Caractersticas de la nulidad procesal ....................................................16 2.1 Caractersticas de la nulidad absoluta ..................................................16 2.2 Caractersticas de as nulidades relativas ............................................17 3. Principios bsicos en materia de vicios procesales ................................17 3.1 Trascendencia ......................................................................................18 3.2 Conservacin .......................................................................................19 3.3 Subsanacin .........................................................................................20 3.4 Proporcionalidad ..................................................................................22
CAPITULO IV Las nulidades en el proceso penal salvadoreo 1. Supuestos legales de nulidad absoluta ..................................................23 1.1 Incompetencia del juez .........................................................................24 1.2 Falta de requerimiento fiscal .................................................................27 1.3 Falta de Antejuicio................................................................................28 1.4 Falta de acusacin privada e instancia particular .................................28 1.5 Falta de provisin de defensor al imputado detenido ...........................29 1.6 Inadecuacin del procedimiento seguido ante el tribunal de jurado .....31 1.7 Violacin de derecho y garantas fundamentales..................................32 1.8 Las excepciones en el art. 277 C. Pr. P ................................................43 1.8.1 Falta de accin...................................................................................43
2. Efectos de las nulidades absolutas ........................................................47 3. La nulidad relativa: concepto, caractersticas y efectos .........................50 4. Tipificacin de las nulidades relativas ....................................................54 5. Alegacin de las nulidades relativas ......................................................55 5.1 Naturaleza y finalidad ...........................................................................55 5.2 Momento procesal oportuno .................................................................57 5.3 Procedimiento ......................................................................................62 6. Efectos de las nulidades relativas ..........................................................67
6.1 En general ............................................................................................67 6.2 Efecto inmediato ...................................................................................68 6.3 Efectos secundarios .............................................................................69 6.4 Reposicin ............................................................................................71 7. Subsanacin de las nulidades relativas ..................................................71 7.1 Subsanacin propia ..............................................................................72 7.2 Subsanacin impropia ..........................................................................74
CAPITULO V Conclusiones y recomendaciones ...............................................................79
INTRODUCCIN El presente trabajo de graduacin titulado Nulidades en el Proceso Penal Salvadoreo, se presenta con la finalidad de optar al grado acadmico de Licenciado en Ciencias J urdicas.
El propsito de la investigacin consiste en el desarrollo de los aspectos ms importantes de la temtica, siendo esta, las nulidades tanto absolutas como relativas, obteniendo como resultado una sancin procesal que produce la invalidez total o parcial del proceso penal, decretada en los procesos que se ventilan en los respectivos J uzgados y Tribunales.
La presente Monografa fija con ideas claras y sencillas el fenmeno de las Nulidades en el Proceso Penal Salvadoreo, su gran importancia como herramienta procesal y como es puesta en prctica por los diferentes actores de nuestro proceso.
Nuestro trabajo esta estructurado de la siguiente manera: Capitulo I. Las Nulidades y su Evolucin Histrica: partiendo desde el Derecho Romano hasta llegar a la Legislacin Salvadorea. Capitulo II. Marco Legal: Desarrolla la diferente legislacin que contempla nuestro tema, tanto legislacin interna como externa. Capitulo III. Fundamento Tcnico Doctrinario: Comprende Conceptos, Clasificacin, Caractersticas de las Nulidades y Principios. Capitulo IV. Las Nulidades en el Proceso Penal Salvadoreo: Se desarrolla el contenido estructural y procesal de las Nulidades en nuestro proceso y sus efectos. Esperamos que nuestro trabajo sirva de herramienta para el estudio de los fundamentos e importancia procesal de las Nulidades en nuestro Proceso Penal Salvadoreo.
RESUMEN
Nuestra monografa versa sobre las Nulidades en el Proceso Penal Salvadoreo, desarrollndolo en Cinco Captulos, dentro de los cuales tratamos de estudiar y analizar el tema de nuestra monografa y sobre todo llegar a la conclusin de la importancia de esta temtica en nuestro Proceso Penal Salvadoreo, para que pueda servir como insumo para futuros estudiantes de Ciencias J urdicas, o para cualquier individuo que este interesado en este tema.
Comenzamos con el anlisis segn la Historia de cmo se desarrollan las Nulidades en el Proceso Penal hasta llegar a nuestros das, su evolucin doctrinaria y legal, tanto en las diferentes culturas como en nuestro pas, concluyendo con las Nulidades en nuestro Cdigo Procesal Penal Vigente. Luego visualizamos el Marco Normativo Legal que comprende y contiene nuestra temtica en el mbito salvadoreo, como el marco legal internacional.
Posteriormente hacemos un estudio de lo que nos dice la Doctrina sobre las Nulidades en el Proceso Penal, sus conceptos, caractersticas, clases o categoras y los Principios Rectores, que juegan un papel importantsimo en la aplicacin y anlisis de las Nulidades en nuestro Proceso Penal. Llegando al anlisis del las Nulidades Absolutas y Relativas, sus caractersticas, diferencias e importancia en su aplicacin.
Finalizando con un estudio del trabajo de campo que fue desarrollado sobre la temtica, que incluye: encuestas a J ueces, fiscales, secretarios de tribunales, etc. y casos judiciales de tribunales de nuestro pas.
CAPITULO I
1. EVOLUCIN HISTRICA DE LAS NULIDADES
A. LAS NULIDADES EN ROMA
Al Derecho Romano corresponde el legitimo orgullo de servir de punto de partida de todo estudio histrico, y no solo por ser el origen de casi todas las instituciones jurdicas que se remontan hasta el.
Para la teora de las nulidades, mas particularmente el Derecho Romano es la clave, aunque sus elementos no hayan constituido propiamente un sistema. Es por eso que desde el punto de vista de la historia romana la primera nulidad que se origina fue la Absoluta llamada tambin de Pleno Derecho o Ipso jure, que la declaraba el juez al notar que en determinado proceso se haba cometido una infraccin a la norma que estableca el procedimiento respectivo.
En el derecho romano el proceso se encontraba bajo un conjunto de formalidades en el cual su estricto cumplimiento dependa de la eficacia del acto, para anular la omisin de un detalle o un error en la expresin consagrada; ya que la violacin de cualquier regla procesal conformaba la nulidad del acto.
Este principio se deca que Toda contravencin a la Ley de Procedimiento ocasiona nulidad del acto, este precepto estaba unido al exceso de formalidades, lo que hacia que el proceso se convirtiera en un acto sacramental y solemne. Pero esto fue poco a poco abandonado y en nuestro tiempo ningn Cdigo lo consagra. 1
1 J uan Antonio Padilla Salazar...[ y otros ], Cdigo Gregoriano de 1867 en el Art.480
B. LAS NULIDADES EN FRANCIA
En Francia las patentes de rescisin, dieron lugar a confusin en los legisladores de la poca; en el caso de Domat, quien no pudo construir una Teora de las Nulidades slida, clara y concreta, aun mas el Cdigo de Napolen es extremadamente oscuro en cuanto a las nulidades; pero antes de la aprobacin del Cdigo, los parlamentos o sea Tribunales aplicaban el Principio de las Nulidades las cuales eran conminatorias, o sea que su apreciacin estaba referida a los jueces, ya que estos podan dictarlas y rehusarlas segn las circunstancias. Con este sistema se dieron innumerables abusos, y a las protestas se sintetizaron en la frase Dios nos libre de la equidad del parlamento; puesto que la ley deba ser aplicada sin que se le hubiera dado al juez la facultad de determinar si la nulidad era justa o injusta y si haba causado o no perjuicio a alguna de las partes.
Al hacer mencin el concepto de nulidad se dieron ciertas oposiciones especialmente en el Derecho Romano y en el medieval. Roma en cuanto a su carcter formalista respecto al derecho de la poca estableca que lo nulo era lo que careca totalmente de efecto; esto surga en cualquier contravencin a lo que ya se estipulaba en las leyes de procedimientos para el caso se tenia que el Cdigo Gregoriano hacia mencin al respecto.
Como ya se menciono que era facultad de los jueces declarar las nulidades segn la situacin que se presentaba en ese momento, es por eso que la Ordenanza Francesa de 1667, la cual estableca un resumen del sistema procesal anterior, sostena que los parlamentos llamados Tribunales deban establecer y aplicar el principio de que las nulidades eran conminatorias, es decir, que las declaraban o no segn los casos.
Seguidamente se analizo que tal garanta era rgida y la jurisprudencia y los posteriores textos positivos sostuvieron una modificacin que permita anular aquellos actos que carecan de formalidades esenciales.
Modernamente podra decirse que la evolucin a la que hace mencin llega a su etapa final cuando se toma como punto de partida el Principio del finalismo, es decir, que adopta este principio; por lo que la nulidad puede ser declarada fuera de los casos previstos en la ley, especficamente cuando el acto carece de los requisitos prioritarios para lograr el fin propuesto. Pero si el acto ha alcanzado dicho fin, respecto al cumplimiento de los requisitos que exige la ley no es nulo.
Con respecto al procedimiento en Roma, segn la caracterstica que presente el concepto de nulidad se dice que no haba ningn recurso, por lo cual no era necesario. Lo nulo sencillamente careca de validez, por lo que no era menester invalidarlo o sea declararlo.
C. LAS NULIDADES EN EL DERECHO GERMNICO
Haciendo referencia al Derecho Germnico, la sentencia de nulidad era inapelable, ya que era pronunciada por la Asamblea, como acto de voluntad, y las partes que participaban en el acto podan proponer otra sustitutiva; por lo que la nocin de la nulidad (inexistencia) y la de impugnabilidad no aparecen como antitticos en Roma.
Del enlace de los principios romano y germnico, nace el proceso comn (romano cannico) la nulidad, basado en el principio de que la sentencia es valida, excepto impugnacin de parte, dicha impugnacin surge como un recurso al lado de la apelacin romana.
D. LAS NULIDADES EN AMRICA LATINA
Para la legislacin uruguaya, realmente el propio vocablo de nulidad, tiene varias acepciones. Sin embargo desde el derecho romano surge la idea elemental de que todo lo nulo no produce efectos; y la no produccin de efectos del acto nulo, tiene su
derivacin partiendo de la violacin o del apartamento de varias formas, as tambin de la omisin de requisitos indispensables para que pueda ser valido el acto.
La nulidad en si como ya se dijo es un apartamento de las formas o de los requisitos y no del contenido y con respecto al proceso es un error en las formas y no en los fines de justicia queridos por la ley, si no en los medios de obtener esos fines.
E. LA NULIDAD ABSOLUTA EN LA LEGISLACIN SALVADOREA En la Constitucin como normativa primaria de todos los estados en El Salvador tiene su origen el doce de julio de mil ochocientos veinticuatro siendo que en el art. 50 de dicha Constitucin se regulaba la Institucin de Nulidad como Recurso, que era del conocimiento y atribucin en ultima instancia de la Corte Superior, como parte del poder judicial, la que literalmente deca: Art. 50.- La Corte Superior ser el tribunal de ltima instancia y conocer en los recursos de nulidad. 2
En esta Constitucin la Nulidad es regulada en forma expresa, como uno de los medios de impugnacin; pero a partir de la Constitucin de 1841 la Institucin de la Nulidad ya no es regulada en forma expresa como medio de impugnacin sino que se deriva a partir del Principio de Legalidad del proceso, regulado en el art.76 de dicha Constitucin, que literalmente deca: Art. 76.- Ninguna persona puede ser privada de su vida, de su propiedad, de su honor o de su libertad, sin ser previamente oda y vencida en juicio con arreglo las frmulas que establecen las leyes. Ordenes providencias o sentencias retroactivas, proscriptivas, confiscatorias, condenatorias sin juicio y que hacen trascendental la infamia, son injustas, opresivas y nulas. Las autoridades individuos que cometan semejantes violaciones, respondern en todo tiempo con sus personas, y bienes la reparacin del dao inferido
2 Constitucin de la Republica del Estado de El Salvador, 1824.
Desde los tiempos de la independencia se encuentra que el primer intento de codificacin en el pas fue observado en La Recopilacin de Leyes Patrias emitida el primero de septiembre de 1855 y en ella se encontraban todas las disposiciones vigentes desde la independencia hasta la fecha de la recopilacin, la cual fue hecha por el Presbtero y Doctor Isidro Menndez; y es cuando aparece en forma sistemtica la nulidad, sus efectos y el procedimiento para declararlos.
Con respecto al Cdigo de Instruccin Criminal del ao 1882, vigente hasta el ao 1974, estableca en el art.474, que declarada nula la sentencia se ordenaba reponer el proceso desde el primer acto valido aunque no se haya solicitado la nulidad, y en el art. 475 No.3 del mismo Cdigo, hacia mencin de la falta de autorizacin en la sentencia como Nulidad Absoluta, dejando sin efecto todo lo actuado por el Tribunal en vista el vicio de que adoleca.
Segn lo establecido en el art.551 ordinal cuarto del Cdigo Procesal Penal del ao 1974, el cual regulaba expresamente que la falta de acusacin o denuncia era causal de nulidad absoluta en los delitos perseguibles a instancia de parte. Asimismo el art.552 del mismo cdigo hacia mencin de los efectos de la nulidad absoluta.
Por su parte el Cdigo Procesal Penal de 1998 regula expresamente en el art.224 los casos en los cuales el proceso penal adolece de nulidad absoluta, encontrndose especficamente en el ordinal tercero la falta de Solicitud de Instancia Particular en los delitos perseguibles por Accin Publica dependiente de Instancia Particular.
F. NATURALEZA JURDICA DE LAS NULIDADES EN EL DERECHO PROCESAL PENAL
El derecho Procesal Penal es eminentemente Publico y a su vez es un instrumento necesario de proteccin de los valores recogidos por el Derecho Penal Material que tiene como funcin primordial dotar al Estado de un cause preestablecido para la aplicacin del iuspuniendi cuya finalidad consiste en asegurar la proteccin eficaz de los bienes jurdicos que sean constitucionalmente protegibles por medio de las normas penales.
En consecuencia de lo anterior se desprende que la nulidad dentro del proceso penal su naturaleza jurdica es ser publica y procesal; es publica por que es declarada de oficio por el juez y en cualquier estado o grado del proceso, a la vez es procesal en el sentido que para poder ser declarado es imperativo que se de a travs de un procedimiento establecido en el proceso penal; as mismo, el carcter de procesal se deriva de que la nulidad es una prevencin y una sancin originada por una decisin o un acto procesal que nace a la vida jurdica siendo un acto anmalo privndolo de efectos jurdicos posteriores, en cuya ejecucin no se ha cumplido con los requisitos que establece la ley.
CAPITULO II MARCO NORMATIVO LEGAL
2. ORDEN JURDICO INTERNO
A. LEY PRIMARIA (CONSTITUCIN DE LA REPUBLICA).
Regula uno de los principios fundamentales que rige la nulidad, y es el Principio de Legalidad establecido en el art.15 de la Constitucin.
B. LEY SECUNDARIA QUE REGULA LAS NULIDADES ES EL CDIGO PROCESAL PENAL ACTUAL, LA CUAL ESTA CONTEMPLADA EN LOS SIGUIENTES ARTCULOS:
Art. 223 Pr. Pn. Declaracin y Efectos de la Nulidad. Art. 224 PrPn Causas de Nulidad Absoluta. Art. 225 PrPn Efectos de las Nulidades Absolutas. Art. 226 PrPn Nulidades Relativas. Art. 227 PrPn Efectos de las Nulidades Relativas. Art. 228 PrPn Subsanacin de las Nulidades Relativas.
3. ORDEN JURDICO INTERNO DE CARCTER INTERNACIONAL.
a. Los Tratados Internacionales tienen su base fundamental en el art. 144 de la Constitucin de la Republica, ya que son ley de la Republica, cuando son ratificados por el Estado de El Salvador.
Estos Tratados Internacionales no regulan expresamente la Nulidad Absoluta o Relativa, pero son fundamentales puesto que contemplan el Principio de Legalidad el cual rige a la Nulidad.
Es as como se pueden mencionar los siguientes instrumentos jurdicos internacionales:
A. DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS, LA CUAL FUE APROBADA Y ADOPTADA POR LA ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS EN SU RESOLUCIN # 217 A(XXX), DE FECHA 10 DE DICIEMBRE DE 1948.
En la cual su articulo 11 numero primero seala: Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en un juicio publico en el que se le haya asegurado todas las garantas necesarias para su defensa.
B. PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLTICOS, APROBADA POR LA ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS en su resolucin #2200 A (XXI) de fecha 16 de Diciembre de 1966. Suscrito por Decreto Ejecutivo No. 42 de fecha 13 e noviembre de 1979 y ratificado por D.L. No.27 de fecha 23 e noviembre de 1979 el cual fue publicado en D. O. No.218 de fecha 23 de noviembre de 1979. Dicho Pacto dispone en su art.14 No.1 el principio de legalidad y del debido proceso el cual literalmente establece lo siguiente: Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente independiente e imparcial establecido por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil, la prensa y el publico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones moral, orden publico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de las partes o en la medida estrictamente necesario en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudieran perjudicar a los intereses de la justicia; pero de toda sentencia en materia penal o contencioso ser publica, excepto en los casos en que el inters de menores de
edad exige lo contrario o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores Axial tambin tenemos que el No.2 de la citada disposicin prescribe que: Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme con la ley.
C. CONVENCIN AMERICANA SOBRE LOS DERECHOS O PACTO DE SAN JOS DE COSTA RICA (OEA) fue aprobada el 22 de noviembre de 1969 suscrita por el Estado de El Salvador por Decreto Ejecutivo #405 de fecha 14 de julio de 1978 y ratificado por Decreto Legislativo #5 de fecha 15 de julio de 1978 en el art.8 que regula las garantas judiciales en su No.2 establece: Que toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad.
CAPITULO III FUNDAMENTO TCNICO DOCTRINARIO
4. CONCEPTO DE NULIDAD PROCESAL Y DISTINCIN TERICA DE SUS CLASES
Con carcter general, puede afirmarse que un acto es nulo cuando adolece de algn vicio derivado de su origen, forma o contenido, que por su entidad le priva de validez y eficacia o sea, cuando el acto carece de algn requisito que le supone su ineficacia.
Se hace preciso distinguir entre los supuestos de inexistencia, nulidad absoluta, anulabilidad, nulidad relativa e incluso irregularidad procesal. No obstante, conviene reconocer, con una buena parte de la doctrina, que tales distinciones tienen un inters fundamentalmente terico. La prctica procesal origina la sensacin de que la diferencia entre las construidas categoras de nulidad es poco operativa, pues la doctrina jurisprudencial viene a condicionar la apreciacin de cualquier efecto anulatorio a la verificacin del verdadero menoscabo en los derechos de las partes, y adems se establecen criterios claramente restrictivos para la apreciacin anulatoria mediante los principios de conservacin, subsanacin, utilidad y proporcionalidad. A lo dicho debe aadirse que en todos los casos la trascendencia prctica en el proceso de la constatacin de la nulidad, en cualquiera de sus formas, requiere una expresa declaracin judicial que as lo diga.
Ciertamente, muchos y variados son los criterios judiciales en la apreciacin de las categoras anulatorias. Ejemplos de la falta de: contornos precisos en la determinacin de los defectos procesales son fciles de encontrar. As, el T.C. espaol en su sentencia nm. 163/ 1997, de 3 de octubre, en un caso en que la Audiencia Provincial haba calificado de acto inexistente el escrito interponiendo un recurso que careca de la firma del letrado, declara: "En efecto, es doctrina de este tribunal que la simple firma del abogado o del procurador de la parte es un defecto que no cabe conducir sin ms a la nulidad del recurso y a la declaracin de firmeza
de la sentencia impugnada y a la caducidad de la accin, pues ello supondra una sancin desproporcionada con la entidad real del defecto; por, el contrario, se trata de un requisito subsanable y, slo cuando despus de conceder ocasin para ello no hubiere sido subsanado, podr servir como motivo de in admisin del recurso sin lesionar la tutela judicial efectiva- La declaracin de la inexistencia de un escrito que vena encabezado por un letrado cuya condicin de parte procesal (...) estaba suficientemente acreditada en autos (...) constituye, pues a la luz de aquella doctrina, una decisin manifiestamente arbitraria y conculcadora, por tanto, del derecho a la tutela judicial efectiva".
A. Inexi stenci a
La doctrina suele distinguir entre inexistencia y nulidad de un acto procesal para diferenciar aquellos actos que, aunque realizados dentro del proceso, ni siquiera alcanzan el carcter propio de acto procesal, de manera que ningn efecto cabe reconocerles, de aquellos otros que, siendo actos procesales, son defectuosos.
Para el profesor GMEZ ORBANEJ A, el acto inexistente no es ms que una apariencia. Se trata de un no acto -como dice CARNELUTTI- con apariencia de acto, por lo que, adems de no producir efectos, stos no podran ser subsanados. 3
La falta de una circunstancia esencial del acto hace que ste sea inexistente, aunque tenga apariencia de lo contrario; de-tal modo que imposibilita, tal falta, el nacimiento del acto. Por ejemplo, la de tencin provisional de una persona sin existir un proceso en curso donde se enmarque. Si no hay proceso, no puede existir medida cautelar alguna dirigida a preservar fines inexistentes.
El profesor vERGE GRAU ofrece alguna clave para saber si existe o no acto procesal, recurriendo a una doble fuente o criterio ontolgico, verificando: a) si el
acto rene los requisitos que la ley considera esenciales para ser el acto que pretende ser, y b) si se trata de un acto del proceso, es decir, si se realiza dentro de un proceso ya iniciado adecuadamente. 4
La consecuencia de la inexistencia del acto procesal, en la prctica, es qu el acto procesal se reputa siempre como no nacido; no producido y, por consiguiente, no le es reconocible efecto alguno. Por tal inexistencia, y como efecto natural de su no nacimiento, el acto inexistente no es susceptible de ser convalidado ni reparado, de ninguna forma y en ningn momento. Ahora bien, no cabe desconocer, so pena de ignorar la prctica procesal, que en la mayora de los casos se va a hacer preciso reconocer expresamente al acto inexistente, como tal, a travs de una resolucin judicial que as lo declare, y ello ser necesario porque hasta ese momento el acto inexistente habr creado una apariencia procesal que deber destruirse. Por ello, buena parte de la doctrina viene a equiparar la inexistencia y la nulidad, sin llegar a conceder a tales categoras una individualidad propia, que en la prctica diaria no es fcil reconocer. .
B. Nulidad absoluta
Los supuestos de nulidad al menos presuponen un acto procesal existente, aunque contenga vicio o defecto.
Puede decirse que un acto es nulo en el supuesto de que vulnere una norma de derecho necesario o de inters pblico. Por lo tanto, la mera infraccin legal no constituye necesariamente una causa de nulidad sino, como seala el art. 238 de la Ley Orgnica del Poder J udicial espaol, slo cuando se prescinda total y absolutamente de las normas esenciales del procedimiento y, por ello, se haya producido indefensin,' y ello porque generalmente tales normas llevan incorporado
el derecho que corresponde a las partes en determinado momento del proceso constituyendo la garanta positivada de los litigantes.
Los casos de nulidad absoluta, en que se atenta contra normas de derecho necesario e inters pblico, incurren en tal vici precisamente por afectar a normas que recogen representan garantas mnimas y elementales, en un proceso que se inspira en los principios de audiencia, contradiccin y defensa. De este modo, ya puede decirse que tambin podrn reputarse nulos aquellos otros actos procesales que, aun sin ir frontalmente contra una norma de orden pblico, lleguen a afectar a aquellas facultades de carcter elemental que integran el derecho de defensa.
La nulidad puede definirse por sus consecuencias o por su contenido. Por sus consecuencias, acto nulo es todo aquel que se ve privado de su ordinario efecto; y por su contenido, un acto es nulo si carece de un requisito esencial que exija la norma o atente contra lo que la norma prohba, afectando en cualquier caso a un derecho concreto que las partes tengan reconocido. Por ejemplo, el exigir juramento de decir verdad a un imputado, o hacerle declarar bajo amenaza, coaccin o engao, mtodos prohibidos por el artculo 262 del C.Pr.Pn., provocan la causa de nulidad del art. 224 en relacin con el artculo 12; prrafo segundo, de la Constitucin salvadorea.
La nulidad precisa ser declarada como tal, bien sea de ofici o a instancia de parte, y en principio el acto nulo: es insubsanable (art. 225 C. P r. P n.). ,
C. Anul abi l i dad
Nos recuerda el profesor VERG GRAU que hay autores que sostienen que en Derecho Pblico la teora de la nulidad se agota con la de los actos nulos. En la doctrina espaola, sin embargo, en palabras del citado profesor "se reconoce en general, las categoras de los actos anulables, precisamente en base a que
cuando el defecto no tiene carcter de orden pblico, se deja al arbitrio o inters de las partes el que sea denunciado y anulado": 5
Puede tenerse como anulable aquel acto procesal que incurre en un vicio no esencial por no afectar a los principios bsicos del procedimiento, y que puede ser, no obstante, objeto de invalidacin slo y exclusivamente si la parte afectada as lo postula, mantenindose como vlido de lo contrario.
La distincin entre nulidad y anulabilidad slo es operativa "ex ante" de su reconocimiento. Tras este, al ser el efecto invalidante idntico para una y otra causa, slo queda un acto invalidado ya se llame nulo o anulado-, y sin el menor efecto procesal.
En definitiva, dos notas caracterizan el acto anulable: a) el carcter no esencial del defecto de que adolece, y b) la dependencia, en su efecto invalidante de la voluntad de la parte afectada que as lo exprese.
D. Nul i dad rel ati va
Incurren en nulidad relativa aquellos actos que adolecen de un defecto formal cuya subsanacin es posible, de modo que su validez va a depender de un acto posterior que deja aquel vicio como inexistente o no producido.
As, por ejemplo, sera nula, con arreglo al art. 151 del C.Pr.Pn., la notificacin si existe error sobre la identidad del notificado. Mas si resulta que posteriormente el interesado, enterado por cualquier otro medio, se da por notificado, dando perfecta virtualidad al contenido de esa notificacin, aquella diligencia podr tenerse como convalidada surtiendo su natural efecto. Por lo tanto, mientras tal
5 VERGE GRAU, J . La nulidad de actuaciones, Librera Bosch, Barcelona, 1987. pgs. 61 y ss..
acto posterior de eficacia sanadora no se haya producido, el acto en cuestin estar viciado de nulidad.
Y, no obstante lo anterior, tambin el Cdigo Procesal Penal establece, como veremos, determinados momentos para hacer valer cualquier causa de nulidad relativa, pasados los cuales sin alegacin alguna en este sentido, opera el efecto preclusivo, lo que se traduce en un efecto sanador automtico, quedando desde entonces "limpiado" el proceso de posibles nulidades que, por su no invocacin bajo un principio de oportunidad, deben entenderse como no producidas.
Vase que el artculo 226 del C.Pr.Pn. se preocupa, ms que de catalogar las causas de nulidad relativa -como se hace con las nulidades absolutas-, de establecer los momentos procesales de posible invocacin d los motivos anulatorios, bajo pena de caducidad de su postulacin. Es decir, que el particular vicio anulatorio quedara as salvado por la falta de oportunidad procesal en cuanto a su alegacin. Con ello, el proceso se autoprotege para poder continuar con garantas de permanencia, en favor de un bien jurdicamente protegible, cual es la seguridad jurdica procesal, que, a la postre, redundar en la seguridad jurdica sustantiva o material. De esta manera, el legislador salvadoreo deja una muestra del principio de conservacin de los actos procesales, fundamental en la materia de nulidades.
E. Irregulari dad procesal
Las meras irregularidades son simples actos incorrectos o formalmente inadecuados que no van a impedir que el acto en s produzca su efecto sin alterar el procedimiento debido a su escasa trascendencia.
Un ejemplo tpico, por no ser infrecuente, es el incumplimiento por parte del juez del plazo para realizar un acto procesal. Vase el artculo 155 del C.Pr.Pn. que dispone el trmino ordinario de tres das para tal prctica, pero sin establecer la sancin de
nulidad para el caso de su inobservancia, como sin embargo se hace para otras vulneraciones. Se determinan otros efectos o reacciones en el art. 161 para tales infracciones referidas al plazo, pero no se sanciona el propio acto procesal con su invalidez. Ello sin perjuicio, claro est, de aquellas otras tardanzas desmesuradas que afectan al fundamental derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, o sin perjuicio de reconocer la nulidad cuando el plazo constituya un elemento esencial que afecte a la propia "ratio" del acto procesal.
5. CARACTERSTICAS DE LAS NULIDADES Es una sancin: por que opera siempre como la privacin de un acto procesal que la ley prev cuando no se han cumplido requisitos esenciales dentro del proceso. Es legal: Porque la nulidad esta expresamente establecida por la ley No se quiere que la conminacin de nulidad este prevista en forma expresa (Sistema Legislativo) sino que tambin puede ser tacita (Sistema J udicial). El acto se ve privado de sus efectos jurdicos cuando es declarado Nulo, el cual pierdo eficacia dentro del proceso.
A. CARACTERSTICAS DE LAS NULIDADES ABSOLUTAS La principal caracterstica de la nulidad absoluta es que no es subsanable o convalidable, pero es importante establecer que son de carcter excepcional. Pueden deducirse por cualquiera de las partes en cualquier estado o grado en que se encuentre el juicio. El inters en las nulidades absolutas, se presume si se trata de inobservancia de disposiciones que invalidan la constitucin de la relacin procesal.
Debe ser el juez quien debe denunciarlos, por su propia iniciativa, o sea que deben ser declaradas de oficio, y pueden ser planteadas por cualquiera de las partes. B. CARACTERSTICAS DE LAS NULIDADES RELATIVAS Tiene como caracterstica principal la subsanabilidad. El juez tiene la potestad de eliminar de oficio cualquier causa de nulidad que exista en el proceso. No puede ser alegadas por la parte que la hubiera provocado. Solo puede ser opuesta por quien tenga inters en la observancia de las disposiciones. Deben ser opuestas o alegadas dentro de los plazos procesales sealados por la ley.
6. PRINCIPIOS BSICOS EN MATERIA DE VICIOS PROCESALES
El tratamiento prctico de los vicios procesales, en orden a detectar su existencia y su entidad invalidante, se rige por una serie de principios o criterios ntimamente relacionados, a los que de forma ' directa o indirecta se refiere el legislador salvadoreo.
Se trata de los principios de trascendencia; de conservacin, " de subsanacin y de proporcionalidad. Todos ellos; insistimos, fuertemente relacionados -hasta el punto de que se confunden en ocasiones y que responden a una idntica inspiracin superior, la de un tratamiento restrictivo de las nulidades procesales, sin duda porque no puede dejar de tenerse en cuenta que tambin en el proceso juegan otros valores dignos de proteccin, cuales san, por ejemplo, el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, la preservacin d los derechos e intereses de las
dems partes, la seguridad jurdica, o el derecho a un proceso eficaz, que justifican, obviamente, la propia razn del proceso:
A. El princi pi o de trascendencia
Las diferencias entre los vicios de los actos procesales, elaboradas desde la ptica de su relevancia, al efecto de concederles mayor o menor entidad invalidante y su posible subsanabilidad quedan seria mente desdibujadas y difuminadas al someterse tal reconocimiento a la verdadera incidencia del defecto procesal en la "ratio" de la norma infringida, en el derecho subjetivo de parte que esta incorpore. Toda invalidez viene condicionada por su verdadera trascendencia procesal.
La doctrina constitucional viene a reconocer que las normas sobre la consecuencia de la vulneracin de los requisitos y presupuestos formales que la ley establece para los actos procesales han de ser interpretadas y aplicadas teniendo en cuenta la efectividad del Derecho constitucional a la tutela judicial efectiva, eludiendo interpretaciones rigoristas que no se correspondan con el fin de la norma, lo que permitir tanto la pervivencia del acto meramente informa cuando no deje de cumplir la finalidad sustancial de la exigencia legal como, en ltimo trmino, su posible convalidacin.
En definitiva, la trascendencia anulatoria del acto viciado se comprobar y determinar por su incidencia y menoscabo en el derecho de defensa de las partes, el cual se manifiesta a travs de la posibilidad de intervencin procesal que se recoge descriptiva mente en los arts. 9, 13 y 14 del C.Pr.Pn.
As mismo, el defecto procesal debe conjugarse con la doctrina de la proscripcin de toda indefensin, que el artculo 12 de la Constitucin salvadorea establece, indefensin que en todo caso debe tener un carcter real y efectivo para que el defecto tenga categora anulatoria, tal y como lo concibe la doctrina constitucional.
El Tribunal Constitucional espaol, en su sentencia nm. 140/ 1997, de 22 de julio, establece que: "...slo cabe otorgar relevancia constitucional a la indefensin que tiene un carcter material, a diferencia del carcter marcadamente formal que dicho concepto reviste en el mbito del Derecho procesal, de tal forma que no toda infraccin o irregularidad procesal cometida por los rganos judiciales provoca, en todos los casos, la eliminacin o disminucin en sustancia de los derechos que corresponden a las partes en el proceso (SSTCE nm. 35/ 1989 y nm. 52/1989). De tal manera que la indefensin prohibida (...) no nace de la simple infraccin por los rganos judiciales de las reglas procesales, sino que es necesario que tenga una significacin material que produzca un efectivo y real menoscabo o limitacin del derecho de defensa como consecuencia directa de la accin u omisin de los rganos judiciales".
Con tal doctrina se pone de manifiesto que, a posteriori, las causas de nulidad quedan relativizadas por su autntica incidencia en el derecho de - defensa, que es, desde luego, sagrado catalizador de un proceso realmente justo y con todas las garantas. El principio de trascendencia est consagrado en el art. 223 del C.Pr.Pn. cuando precepta: "...no se declarar la nulidad si apareciere que el defecto que la motiv no ha producido, ni puede producir, perjuicio o agravio alguno al derecho o defensa de la parte que lo alega o en cuyo favor se ha establecido".
La Sentencia del Tribunal Supremo espaol de 17 de marzo de 1998 indica que "El tratamiento de la nulidad en nuestra Ley Orgnica del Poder J udicial se caracteriza por la conservacin de los actos procesales, de tal manera que (:..) la nulidad no opera por la simple concurrencia de un vicio de procedimiento, sino que es necesaria la concurrencia de un elemento aglutinador de todos ellos que no es otro que la produccin de una efectiva y verdadera in defensin".
B. El pri nci pi o de conservaci n.
No se declarar la nulidad de un acto procesal si no es estrictamente necesario y si cabe la preservacin del derecho que tal acto contiene.
En el C.Pr.Pn. se manifiesta en el prrafo segundo del art. 223 cuando, refirindose a la nulidad refleja, afectante a los actos posteriores al acto nulo, indica que tal invalidez slo se declarar cuando sea indispensable para reparar el agravio de la parte que lo alega. Parece que tal irradiacin se deja afecta a que la parte perjudicada lo denuncie, y ello cabra entenderlo contradictorio con lo dispuesto en el mismo precepto cuando se determina al juez a declarar la nulidad por conexin que afecte a actos anteriores o contemporneos. Tan aparente contradiccin queda salvada si tenemos en cuenta la distincin entre actos nulos y anulables: los primeros declarables como tal de oficio, y los segundos a instancia de parte.
A travs de este principio de conservacin, reseado en el precepto indicado, quedarn como vlidos siempre los actos que irroguen un hipottico agravio a una parte y ello no sea denunciado por el afectado. La eficacia de este criterio se manifiesta interiormente, en el mismo acto viciado que tenga varias partes y pueda salvarse alguna de ellas; y tambin exteriormente en cuanto que la invalidez podr extenderse a otros actos, pero slo en cuanto sea necesario.
La sentencia del Tribunal Supremo Espaol (STSE) de 30 de enero de 1992 indica que "por lo dems, la pretendida nulidad, aunque podra justificarse por el vicio antes sealado, slo conducira a la dilacin intil, pues la reproduccin de tales diligencias con todas las formalidades no conducira a otros resultados".
C. Pri nci pi o de subsanaci n
Conforme a este criterio, se pretende la subsistencia del acto defectuoso, mediante la oportuna correccin, bien propiciada o buscada expresamente, bien de forma espontnea o por preclusin de un preciso trmite para haber puesto en evidencia el defecto y su pernicioso efecto, pero en todo caso con efecto convalidante. Efectivamente la subsanacin puede ser favorecida por una resolucin "ad hoc", o bien de forma espontnea a travs de actos posteriores que vengan a dejar sin sustancia invalidante el vicio anterior por descartar la indefensin material.
El artculo 227 del C.Pr.Pn., al tratar las nulidades relativas, dispone que, una vez declarada la nulidad, se ordene la reposicin o ratificacin de los actos o diligencias. En el mismo sentido, el artculo 228 dice cuando quedarn subsanadas las nulidades relativas. Se pretende as salvaguardar, en la medida de lo posible, la eficacia de las diligencias procesales, limitando la manifestacin anulatoria a lo estricto e indispensable.
La doctrina jurisprudencial, por ejemplo, en materia de prueba obtenida sin las garantas legales, viene a diferenciar los casos en que el vicio afecte de forma decisiva al derecho de defensa en cuya caso se prohbe su valoracin y utilizacin-, de aquellos en que la irregularidad slo afecte a aspectos que no tienen trascendencia sobre tal derecho - en cuyo caso el defecto puede subsanarse en el juicio oral- (STSE de 20 de mayo de 1996) y en consecuencia podra valorarse.
La S.T.C. espaol nm. 209/1996, de 17 de diciembre indica que "... no queda dispensado el rgano judicial del deber de conceder un plazo razonable para la subsanacin, por lo que siempre que tales defectos advertidos no tengan su origen en una actitud maliciosa o consciente del interesado y no daen la regularidad del procedimiento ni el derecho de defensa de la parte contraria, se ha de conceder la posibilidad de subsanacin". Y la STCE nm. 39/1988, de 9 de marzo, sostiene que
"Ninguna duda razonable cabe respecto de la posibilidad de completar el acto, siempre que la integracin se realice antes de cumplirse el plazo preclusivo del correspondiente trmite procesal, si este existiere. Podr, tal vez, cuestionarse la eficacia de la integracin tarda, pero de ello no se puede seguir, segn decamos ms arriba, la conclusin de que se trata de un acto procesal nulo. No siendo el acto procesal de la parte nulo, en s mismo considerado, tampoco existe razn suficiente para decretar la nulidad de la resolucin judicial que, an acomodada al precepto legal, contenga una decisin favorable a los derechos de la parte litigante".
D. Principio de proporci onali dad
La necesidad de preservar en todo caso el ejercicio del derecho afectado por parte de su titular debe ser criterio rector a la hora de apreciar los defectos procesales, sin reconocer efectos desmesurados al vicio leve, hasta el punto de que fuere a perjudicar el derecho de la parte.
As el TC Espaol dice en su sentencia nm. 209/1996; de 17 de diciembre, que: "... los requisitos y presupuestos establecidos en las leyes (...) han de ser interpretados teniendo en cuenta el derecho constitucional a la tutela judicial efectiva en que tienen razn de ser, y por ello atendiendo a su finalidad, de modo que la mayor o menor severidad en la exigencia de los mismos guarde proporcin de medio a fin, eludindose interpretaciones rigoristas que no se corresponden en absoluto con la finalidad de la exigencia legal".
Debe tenerse en cuenta que la declaratoria de nulidad no deja de ser una sancin, y por ello, tal y como reconoce la doctrinal constitucional (STCE nm. 88/97 de 5 de mayo), "... en este mbito, las exigencias de racionalidad interpretativa de las normas y de proporcionalidad en las sanciones forzaran a restringir tan drstico resultado a los solos casos en que los actos. u omisiones (...) ocasionaran un quebranto de las formas establecidas de tal entidad que frustrase gravemente la finalidad legitima perseguida por ellas (S.T.C. 190/1994)".
CAPITULO IV LAS NULIDADES EN EL PROCESO PENAL SALVADOREO
7. SUPUESTOS LEGALES DE NULIDAD ABSOLUTA
El proceso es nulo absolutamente en todo o en parte, solamente en los siguientes casos:
1) Cuando el juez carece de competencia por razn de la materia o por razn del territorio, en los trminos expresados por este Cdigo, salvo las excepciones consignadas en este Cdigo;
2) La falta de requerimiento del funcionario a quien corresponde darlo o del antejuicio respectivo en los procesos -seguidos por delitos para los cuales la ley determina este requisito previo;
3) La falta de acusacin o falta de capacidad para acusar en los delitos de accin privada, y la falta de solicitud de instancia particular en los delitos perseguibles por accin pblica dependiente de instancia particular, salvo los casos de excepcin que se expresan en este Cdigo;
4) Cuando no se hubiere provedo de defensor al imputado detenido en los trminos expresados en este Cdigo;
5) Cuando se dicte sentencia sin someter el proceso al conocimiento del jurado conforme lo establecido en este Cdigo, o cuando se dicte sentencia sometiendo el proceso al conocimiento del jurado en casos que este tribunal no es competente;
6) Cuando el acto implique inobservancia de derechos y garantas fundamentales previstas en la Constitucin de la Repblica, en el Derecho Internacional vigente y en est Cdigo;
Las nulidades absolutas comprendidas en los numerales 1, 2 y 3 de este artculo, producirn la invalidez de todo el proceso, sin embargo en el caso de antejuicio la nulidad slo se decretar respecto de aquel que goza del mencionado privilegio constitucional si hubiesen ms imputados procesados que no -gozaren de dicho privilegio; y en los casos previstos en los numerales 4, 5 y 6, se invalidar el acto o diligencia en que se hubiere producido la infraccin y los que sean conexos con stos, en tales casos debern reponerse en la forma establecida en el artculo anterior.
COMENTARIO Las nulidades absolutas son aquellas que vulneran gravemente las reglas esenciales del proceso,- es decir, normas esenciales de procedimiento, principios procesales bsicos o principios con rango constitucional. Deben ser declaradas, de oficio o a peticin de parte, por el rgano judicial y, a diferencia de las nulidades relativas, no admiten posibilidad alguna de convalidacin. No obstante, es preciso acotar su aplicacin pues hoy en da tienen carcter excepcional.
A. Incompetencia del Juez (art. 224.1)
La falta de jurisdiccin por razn de la materia o del territorio constituye el primer motivo de nulidad radical o absoluta. Constituye un presupuesto de validez del proceso que ste se desarrolle ante un tribunal independiente e imparcial y, para hacer efectivo este derecho, las leyes procesales contienen normas de distribucin de asuntos entre los distintos rganos judiciales. Por tanto, debe quedar claro que la finalidad a la que atiende este motivo de nulidad es, fundamentalmente, preservar la garanta de independencia e imparcialidad (art. 3 CPP), que es consustancial a la nocin de proceso debido.
A causa de ello, la nulidad por falta de competencia que, en principio, se establece como absoluta, .debe modularse en su aplicacin, atendiendo a su trascendencia en relacin con la imparcialidad del rgano judicial, valor fundamental que se pretende salvaguardar al privar de eficacia a los actos realizados por un juez tribunal incompetente.
Por otro lado, es preciso llamar la atencin acerca de que este motivo de nulidad slo puede fundarse en la falta de competencia por razn de la materia o del territorio, quedando en principio excluida la falta de competencia funcional. En contra, ANTN BLANCO y MARCO Cos, para quienes "tambin la incompetencia funcional debera tener virtualidad anulatoria absoluta, bien por entenderse integrada en el art. 224.1 CPP, siquiera por va analgica o, tal vez con mejor criterio jurdico, por considerar que tal clase de incompetencia, a falta de expresa tipificacin como causa de nulidad, constituye una palmaria violacin de normas esenciales del proceso sera susceptible de reconduccin al apartado 6 del mismo art. 224, por inobservancia de derechos y garantas fundamentales" 6 .
En cuanto al alcance d este motivo de nulidad se establece, en este mismo precepto, que producir la invalidez d todo el proceso. Por tanto, se trata de un supuesto de nulidad radical, que debe ser apreciada de oficio por el propio rgano judicial, que puede ser declarada en cualquier momento del procedimiento (art. 58 CPP.) y que, como tal causa de nulidad, resulta insubsanable. Sin embargo, es preciso reconocer que el propio Cdigo Procesal introduce importantes excepciones a este rgimen general, imponiendo en algunos casos la conservacin de los actos procesales realizados por un juez o tribunal incompetente.
As, la falta de competencia territorial slo producir la nulidad de los actos realizados despus de que la incompetencia haya sido declarada (art. 62 CPP); y
6 ANTN BLANCO y MARCO Cos, p.582
respecto de la falta de competencia por razn de la materia, al resolver el conflicto se ha de determinar qu actuaciones del juez declarado incompetente son vlidas, sin perjuicio de la convalidacin de las restantes por el juez competente (art. 72 CPP). Es ms, como regla general, son vlidas todas aquellas que no se puedan repetir (art. 56 CPP). Por tanto, no todas las actuaciones realizadas por un rgano judicial incompetente, sino muy al contrario, pueden ser anuladas.
Adems, la regla de que la nulidad puede ser declarada en cualquier momento y apreciada de oficio tampoco se mantiene en todo su vigor. De acuerdo con lo establecido en el art. 58.2 CPP, en los supuestos de enjuiciamiento de hechos constitutivos de falta, el tribunal materialmente incompetente estar obligado a celebrar el juicio. A ello se aade que la falta de competencia territorial de los tribunales de sentencia o del jurado no podr ser denunciada ni apreciada de oficio, una vez iniciada la vista (art. 61.2 CPP).
Incluso, el mismo Cdigo Procesal sanciona la validez de los actos realizados por un rgano judicial territorialmente incompetente, despus de haber sido declarado como tal, imponindole la obligacin de realizar los actos de investigacin urgentes (art. 61.1 CPP).
Por lo tanto, como han sealado ANTN BLANCO y MARCO Cos, "resulta evidente que la rotundidad del efecto anulatorio absoluto, que se declara en el prrafo final del art. 224 CPP, no es ms que un enunciado, con tantas salvedades que permite dudar de cul es la regla general y cul es la excepcin" (ANTN BLANCO y MARCO Cos, p.583).
Por ltimo, en la falta de competencia deben entenderse comprendidos los actos realizados por el juez o tribunal en el que concurren motivos legtimos de recusacin, de tal modo que los actos realizados, una vez declarada la excusa o aceptada la recusacin no tendrn valor - (art. ' 81 CPP); y los realizados mientras se sustancia el incidente podrn ser denunciados por la parte en el trmino perentorio de veinticuatro
horas desde la resolucin del incidente, segn dispone el art. 80 CPP, con lo que se viene a consagrar un supuesto particular de nulidad relativa.
B. Falta de requerimiento fiscal (art. 224.2)
En el caso de delitos perseguibles de oficio, es al Ministerio fiscal a quien corresponde, en exclusiva el ejercicio de la accin penal, formulando el correspondiente requerimiento, que constituye un requisito imprescindible para que pueda tener lugar la audiencia inicial (art. 253 CPP).
Obvio es decir que la falta de requerimiento determina la vulneracin de un principio esencial del proceso y, consiguientemente, los actos realizados prescindiendo del mismo carecen totalmente de validez. A pesar de ello, hemos de entender que constituye una manifestacin del principio de convalidacin, la disposicin que autoriza al J uez de paz, que haya recibido una denuncia o querella presentada por la vctima, a realizar los actos de investigacin urgentes e irreproducibles, que de este modo conservan su eficacia a condicin de la posterior presentacin del requerimiento (art. 237 CPP).
Por otro lado, la ausencia de requerimiento fiscal no se equipara al requerimiento defectuoso, es decir, al presentado con defectos esenciales en su formulacin, pues en el ltimo apartado del art. 247 CPP se - establece, para el caso de que se haya omitido el cumplimiento de alguno de los requisitos formales a que se sujeta la validez del requerimiento que ser el juez el ordene su subsanacin y slo si sta no se produce ser declarado inadmisible.
Tampoco se equipara a la falta de requerimiento: su presentacin extempornea, pues el vencimiento del plazo no es causa d nulidad, sino una mera irregularidad que no priva de eficacia la accin penal, con independencia de la responsabilidad, derivada del retraso.
Por tanto, slo la falta absoluta de requerimiento conlleva la nulidad de todo -el proceso por faltar la postulacin del Ministerio fiscal, imprescindible para promover la accin en los delitos de accin pblica (art. 19 CPP).
C. Falta de antejuicio (art. 224.2)
El antejuicio, regulado en los arts. 381 a 390 CPP constituye una presupuesto de admisibilidad imprescindible para que se pueda formular el requerimiento. Por tanto, todo acto procesal dirigido contra cual quien aforado que goce de este privilegio, sin haber pasado antes por el antejuicio, est viciado de nulidad, quedando afectado la totalidad del proceso, segn se establece en este mismo precepto.
A pesar de ello, se establecen importantes excepciones al alcance del efecto anulatorio de la falta de antejuicio.
En primer lugar, conforme al art. 384 CPP ser posible practicar los actos indispensables para fundar la denuncia de antejuicio.
Tambin, el art. 389 CPP habilita expresamente para practicar las diligencias indispensables para comprobar la existencia de delito, cuando en el curso de una investigacin por delito de accin pblica se descubra que el imputado goza de este privilegio constitucional. Por ltimo; en el caso de ser varios los imputados, el procedimiento conservar validez respecto del resto de los imputados aunque la pierda respecto del titular del fuero (art. 389 CPP).
Se trata, una vez ms, de manifestaciones del principio de conservacin de los actos procesales.
D. Falta de acusacin: accin privada e instancia particular (art. 224.3)
Para promover la persecucin de determinados delitos, los referidos en el art. 28 CPP, se precisa la acusacin, por medio de querella, de la vctima; y para perseguir los delitos previstos en el art. 26 CPP se exige la denuncia presentada por la vctima o por sus representantes legales, si aqulla fuese menor o incapaz.
En ambos casos, la acusacin privada y la instancia particular constituyen condiciones de perseguibilidad, de tal modo que cualquier actuacin procesal que se realice sin darse tales requisitos de persecucin deber considerarse radicalmente nula.
As se establece en particular para los supuestos de ausencia de acusacin en los delitos privados, que constituye un defecto insubsanable, no convalidable, con la consiguiente prdida de eficacia de todos los actos procesales realizados.
Ahora bien, en ambos casos se reconocen ciertas posibilidades de subsanacin:
Respecto de los delitos de accin privada, el art. 96 CPP admite la posibilidad de subsanacin de los defectos formales observados en la formulacin de la querella. Se trata, por tanto, de favorecer la efectividad del principio "pro actione", que se vera menoscabada si se realizase una interpretacin en exceso rigorista y formalista del cumplimiento de las exigencias procesales para promover la accin penal. Tambin en los delitos perseguibles a instancia particular, respecto de los cuales carece de trascendencia el cumplimiento de requisitos formales, pues lo esencial es que conste la reclamacin de la vctima o de quienes la representan. De acuerdo con ello, no debera existir inconveniente en reconocer eficacia a la denuncia tcita, siempre que conste la voluntad del interesado de reclamar en defensa de sus intereses.
E. Falta de provisin de defensor al imputado detenido (art. 224.4)
El derecho del imputado a ser asistido por un defensor se configura como un derecho fundamental (art. 12 Cn), irrenunciable (art. 10 CPP) e inviolable (art. 9 CPP), de tal modo que constituye una obligacin para los poderes pblicos proveer a su designacin, si no lo hubiere hecho el ' mismo imputado (art. 259 CPP).
Es lgico, por tanto, que se configure como un supuesto de nulidad absoluta la falta de asistencia letrada al imputado detenido, la cual, constituyendo una garanta esencial del proceso, determinar la privacin de eficacia de las declaraciones realizadas por el detenido sin abogado y de las dems diligencias en las que hubiera debido estar presente (art. 271 CPP).
Ahora bien, esto sentado, la vulneracin, en tales casos del derecho de defensa, slo determinar la existencia de nulidad, en la medida que se haya causado una situacin de indefensin real y efectiva, es decir, en la medida en que resulte afectada la "ratio" de tal derecho (ANTN BLANCO y MARCO Cos p.590), pues "para que pueda estimarse una indefensin con relevancia constitucional que site al imputado al margen de alegar y defender en el proceso sus derechos, es necesario que con la infraccin formal se produzca un efecto material de indefensin, un menoscabo real y efectivo del derecho de defensa (CASADO PREZ, p.307).
As, por ejemplo, debe entenderse que ninguna violacin con trascendencia para al eficacia del proceso se ha producido si el imputado, a pesar de haber sido privado de su derecho a ser asistido por un abogado se niega a declarar o si habiendo declarado, ratifica despus la declaracin realizado sin asistencia de abogado. En tales casos, es obvio_ que ningn agravio, es decir, ningn perjuicio efectivo para el derecho de defensa de la parte, habra resultado de la falta d provisin de defensor (art. 223.1 CPP).
Por la misma razn, pero en sentido inverso, habra que admitir que el respeto formal o aparente al derecho a estar asistido por un defensor no-evita la nulidad de los actos procesales realizados por ste, si la actuacin del defensor ha sido manifiestamente inoperante o no se le ha permitido intervenir en los actos realizados con el imputado.
En consecuencia, la declaracin de nulidad exige considerar, en cada caso, la trascendencia que para el derecho del imputado haya resultado de la falta de intervencin del defensor. La ilegalidad, en su caso, privar de eficacia al acto o diligencia realizada vulnerando el derecho de defensa del imputado, pero no se extender ni, por tanto, implicar la nulidad de los actos procesales totalmente desconectados de aqul. En tal sentido no impone la libertad del imputado, ya que la detencin del mismo "es en s misma independiente del irrespeto de sus derechos, estando slo y exclusivamente condicionada a que se den o no los requisitos de los arts. 292 y 293 CPP" (CASADO PREZ, p.309).
As, se establece, adems, en el art. 223 CPP, al disponer que la detencin provisional no puede ser declarada nula salvo por falta suficiente de fundamentacin, es decir, tanto de los presupuestos habilitantes de la medida de internamiento (Art. 292 y 293 CPP) como de falta de motivacin de la resolucin habilitante (art. 296 CPP).
En todo caso, ser al juez al que corresponde determinar la extensin del efecto caso, indicando los actos que se encuentran afectados por conexin con el acto anulado (art. 223 CPP).
F. Inadecuacin del procedimiento seguido ante el Tribunal de jurado (art. 224.5)
Esta causa de nulidad, que se establece como absoluta solamente opera en los casos de invasin de competencias entre los tribunales de jurado y de sentencia: En
cambio, no se extiende a la falta de competencia territorial, qu ha sido objeto de consideracin al examinar el Cp. 1 de este mismo precepto.
Dado que se trata de un motivo de nulidad radical o absoluto, puede ser apreciado y declarado en cualquier momento del proceso, de oficio 0 a instancia de parte. No obstante, la denuncia de la falta de competencia deber producirse en el trmite incidental previsto en el art. 339 CPP.
Aunque, a diferencia de lo que sucede con las nulidades relativas, hemos de entender que la omisin de tal denuncia carece de efecto saneador, por tratarse de una cuestin de orden pblico y, por tanto, insubsanable por falta de oposicin.
En cuanto alcance de la nulidad debe quedar claro que si se acoge la excepcin de incompetencia se declarar la nulidad de los actos realizados ante el tribunal incompetente y se remitir la causa al que se en tienda competente para conocer de ella. Sin embargo, la declaracin de nulidad no afectar a lo actuado en la fase de instruccin y, por lo tanto, desconectado de esta causa de nulidad (ANTN BLANCO y MARCO Cos, p.92).
G. Violacin de derechos y garantas fundamentales (art. 224.6)
Este motivo de nulidad opera en todos los casos de violacin de derechos y garantas fundamentales, ya se produzcan en el proceso 0 fuera de l, es decir, con ocasin de la investigacin preliminar. En el primer caso, se incluyen todos los vicios de procedimiento de carcter esencial que, adems, conlleven la violacin de un derecho procesal constitucionalizado. As, por ejemplo, el desconocimiento del derecho a un juicio pblico (art. 12 Cn y Art. 272 y 327 CPP), el derecho a obtener una resolucin motivada (Art. 130 y 162 CPP) o la delegacin indebida de funciones (art. 128 CPP). En el segundo, se incluyen los supuestos de obtencin o incorporacin al proceso de las pruebas ilcitas (art. 15 CPP).
Aunque, en realidad, como ya se ha sealado, todos los supuestos de nulidad absoluta podran quedar comprendidos en este apartado, que cumple una funcin residual, recogiendo todos los supuestos de vulneracin de derechos no mencionados expresamente en los apartados anteriores; interesa destacar que la violacin de derechos y garantas fundamentales permite tratar, en sede de nulidad, las denominadas prohibiciones probatorias, expresin que hace referencia a aquellos supuestos de prueba que, a causa de su ilicitud, ni pueden ser admitidas ni valoradas en el proceso penal.
En el tratamiento de la ilicitud probatoria cabe distinguir entre aquellas prohibiciones derivadas de la existencia de restricciones en la investigacin de los hechos, es decir, en la bsqueda y obtencin de las fuentes de prueba, y aquellas otras que se relacionan con la incorporacin de las fuentes de prueba al proceso.
En ambos casos, su fundamento es el mismo. Como ha sealado MAIER, las restricciones impuestas a la actividad investigadora, perderan su sentido si la inobservancia de los requisitos legalmente establecidos para la obtencin de las fuentes de prueba o de las normas que no admiten la injerencia, ms que bajo ciertas condiciones y autorizaciones, no provocara la inadmisibilidad de incorporar al proceso los elementos de prueba -desfavorables para el imputado- obtenidos ilegtimamente o, si ya fueron incorporados, la expulsin de su seno. A ello se refiere, expresamente, el art. 162 CPP, al condicionar la validez de las pruebas a que sean incorporados al proceso conforme a las disposiciones legales. 7
Se suele distinguir en la doctrina entre prohibiciones de produccin de la prueba y prohibiciones de valoracin de la prueba. La averiguacin de la verdad no es un valor absoluto en el proceso penal, segn resulta de lo establecido en los arts. 15 y 162 CPP. En efecto, la obligacin procesal de averiguacin no rige de un modo ilimitado. Al contrario, se encuentra restringida por un nmero de prohibiciones en la obtencin
de los medios de prueba. En su virtud, determinados hechos no pueden ser objeto de investigacin ni de prueba, como sucede con los amparados por secretos oficiales de Estado, salvo autorizacin expresa al funcionario que - haya de prestar testimonio en juicio (art. 187 CPP); determinados medios de prueba no pueden ser empleados, como la prueba testifical de personas que deben o pueden abstenerse de declarar, a causa de la existencia de vnculos familiares, religiosos o profesionales con el imputado (art. 187 CPP); en la produccin de la prueba no se puede hacer uso de ciertos mtodos probatorios, que se encuentran prohibidos y, por tanto, son inadmisibles, como la tortura, el empleo de psicofrmacos o la hipnosis, para obtener declaraciones (art. 262 CPP); y, por ltimo, la obtencin de ciertas pruebas slo puede ser ordenada realizada u ordenada por determinadas personas, como sucede con la realizacin de inspecciones corporales (art. 167 CPP) y registros (art. 173 CPP).
Por otro lado, en cuanta al alcance de la prohibicin cabe distinguir entre prohibiciones probatorias absolutas y relativas. Las primeras no admiten excepcin por tratarse de mtodos de investigacin totalmente prohibidos por la Constitucin (art. 12 Cn) y par el CPP (Art. 15, 87_7 y 262 CPP).
As, carecern de valor y, consiguientemente, de eficacia probatoria las declaraciones que se obtengan si la voluntad de la persona (art. 12 Cr). De acuerdo con ello, el Cdigo Procesal rechaza las declaraciones bajo tortura, coaccin o amenaza (art. 15 CPP) y prohbe los interrogatorios utilizando preguntas indirectas, capciosas o sugestivas, as como el empleo de cualquier coaccin o amenaza (Art. 221, 222, 262 y 263 CPP): Del examen de estos preceptos legales, resulta una consecuencia clara: la imposibilidad de utilizar en el proceso cualquier medio de investigacin que limite la libertad del imputado en el momento de la declaracin.
Asimismo, en relacin con la prueba testifical; se establecen, por un lado, requisitos esenciales de forma, como la obligacin de prestar juramento (Art. 121 y 219).y, por otro, una serie de excepciones al deber. General de testificar, por razn del
parentesco con el inculpado (art. 186 CPP) o por razn de la tutela del secreto profesional (art. 187 CPP).
Por el contrario, las prohibiciones relativas de pruebas hacen referencia a todos aquellos supuestos de restriccin de derechos fundamentales, que se caracterizan por ser la ley procesal la que disciplina la forma de realizar las investigaciones, imponiendo la observancia de una serie de garantas y requisitos que actan como instrumentos de defensa a favor del imputado. Es el caso, por ejemplo, de la entrada por la polica con una autorizacin judicial en una morada sin el consentimiento de su titular o los supuestos de privacin de libertad con fines de obtencin de prueba. En estos ellos, la ilicitud resulta no ya de la existencia de una prohibicin legal expresa, sino de que la obtencin de la fuente de prueba se haya conseguido de un modo ilegal, es decir, contrariando los derechos reconocidos en la Constitucin.
Con carcter general, se discute el valor que puede darse a las pruebas obtenidas sin haber observado las condiciones establecidas para su obtencin, es decir, si los resultados obtenidos ilcitamente pueden ser aprovechados, a pesar de la ilicitud probatoria.
En principio, tal posibilidad debe descartarse conforme a lo establecido en el art. 15 CPP, en cuya virtud "los elementos de prueba slo tendrn valor si han sido obtenidos por un medio lcito", a lo que el art. 162 CPP aade: "Para que las pruebas tengan validez deben ser incorporadas al proceso conforme a las disposiciones de este Cdigo". La regulacin legal se completa con' lo establecido en el art. 224.6 CPP que sanciona con la nulidad absoluta aquellos actos procesales que impliquen inobservancia de derechos y garantas fundamentales.
Para CASADO PREZ, "con ello se quiere expresar, en apretada sntesis, que toda persona a la que se le imputa un hecho delictivo goza de la presuncin de inocencia, garantizado por el art. 12 Const. que como presuncin "iuris tantum" slo puede destruirse con una prueba suficiente de cargo que en su obtencin y durante la
investigacin y en su prctica durante el juicio oral pueda ser considerada lcita, por haberse respetado las "garantas fundamentales" de la persona consagradas en la Constitucin de la Repblica" (CASADO PREZ, p.112).
Ahora bien, esto sentado hemos de sealar que a los efectos de determinar el alcance de la ineficacia de los medios de prueba ilcitos, que se traduce en la prohibicin absoluta de su valoracin, forzosamente, hay que distinguir dos supuestos: la simple vulneracin de requisitos procesales, que no lesionan el derecho fundamental, porque no afectan a su contenido esencial, en cuyo caso se trata de simples irregularidades procesales, intranscendentes desde el punto de vista de la nulidad; y la ilicitud, propiamente dicha, que resulta de la violacin de un derecho, la cual, por su trascendencia constitucional, determinan la nulidad absoluta del medio de prueba y, por tanto, la privacin de su eficacia.
Para dar una solucin general a estos supuestos el BGH ha desarrollado la "teora del mbito jurdico", en virtud de la cual, en caso de que se lesionen prohibiciones de produccin de prueba, la posibilidad de valoracin de las pruebas obtenidas depende de si la "lesin afecta en forma esencial al mbito del derecho del derecho del recurrente o si ella es slo de una importancia secundaria o no tiene importancia alguna para l. En este anlisis se debe considerar, ante todo, el motivo de justi- ficacin de la disposicin y la cuestin acerca de en el inters de quien ha sido creada" (BGHSt (GrS) 11, 213).
En todos estos casos, se debe realizar una adecuada ponderacin de los intereses en conflicto, para determinar el alcance anulatorio del vicio de nulidad, aunque, bien entendido que siempre que la prueba haya sido obtenida con violacin de derecho fundamentales la nulidad despliega todos sus efectos. Cuestin distinta es, en cambio, que la incorporacin al proceso de un medio de prueba obtenido lcitamente, se haya producido de forma irregular, en cuyo caso la prueba es admisible, pues slo - procede la nulidad del medio de prueba cuando se trata de violacin de derechos y garantas fundamentales.
Por tanto, como ha observado Roxin deben rechazarse concepciones globales y buscar la solucin para las prohibiciones individuales de produccin de la prueba separadamente, en un anlisis de los diversos intereses comprometidos en el caso y su ponderacin. "En ello es de fundamental importancia la diferenciacin entre prohibiciones de valoracin probatoria dependientes (estos es, aqullas que se fundan en la lesin de una prohibicin de produccin .de la prueba) y prohibiciones de valoracin probatoria independientes (esto es, aqullas que no se basan en una lesin a la ley, sino que son derivadas directamente de la Constitucin)" (Rocn, p.194).
De acuerdo con ello resulta el siguiente panorama:
1. Prohibiciones de valoracin probatoria dependientes
a) La vulneracin del derecho a guardar silencio, por no haber sido debidamente informado el imputado en el primer interrogatorio, integra un supuesto de nulidad radical insubsanable. Segn ha declarado el BGH, el principio, segn el cual nadie est obligado a declarar contra s mismo, figura entre los principios fundamentales del proceso penal, de modo que su lesin debe conducir a la prohibicin de valoracin (BGHSt 38, 214).
Tambin en Espaa las consecuencias de la falta de informacin de los derechos que corresponden al imputado determinan la ilicitud de la prueba consistente en la declaracin del inculpado, por lo menos en lo que a l afecta, aunque no necesariamente en los que concierne a otros imputados, ya que los derechos fundamentales carecen de eficacia horizontal respecto a los terceros ajenos a su titularidad (STS es. 18 febrero 1997). A idntica conclusin BayobLG NStZ 94,250, aplicando a este supuesto la teora del mbito jurdico. Crticamente, RoxiN, para quien "tambin el tercero tiene derecho a que slo los medios de prueba obtenidos legtimamente sean usados en su contra. Fuera de ello, el negar efectos frente a
terceros a las infracciones al mandato de informar debera conducir al resultado absurdo de que una prohibicin de valoracin se presenta cuando "un" imputado no fue instruido, pero no cuando dos coimputados no son instruidos y, a consecuencia de ello, declaran, Pues, en ese caso, uno de ellos siempre podra ser condenado a partir de la declaracin del otro, ya que no podra invocar la violacin jurdica come- tida contra aqul" (Rocn, p.196).
Tambin suele admitirse la validez de las declaraciones realizadas por el imputado, debidamente informado de sus derechos, cuando antes ha declarado sin haber sido instruido. En la STS es. 7 de febrero de 2000, el imputado, despus de la primera declaracin, realiz otras dos, con informacin adecuada a sus derechos y con la asistencia de abogado, en las que ratific sus primeras declaraciones; para el TS es. Estas ltimas declaraciones son "elementos probatorios validamente obtenidos". En contra Roxin: Si en un interrogatorio anterior no se inform al imputado sobre sus derechos y con posterioridad, despus de haber sido informado, el imputado declara en el mismo sentido, se deber hacer depender la valorabilidad de la segunda declaracin de la informacin adicional al imputado (la llamada informacin calificada); porque si el imputado repite la declaracin anterior slo porque cree que, de todos modos, ya no podr hacerla desaparecer, el vicio procesal, que sigue teniendo efecto, no puede considerarse subsanado (Roxin, p.196).
b) La falta de informacin realizada al imputado sobre el derecho a consultar con un abogado ocasiona una prohibicin de valoracin, porque "la posibilidad de valerse de la asistencia de un defensor figura entre los derechos ms importantes del imputado. De tal modo se asegura que el imputado pueda influir en el desarrollo y en el resultado del procedimiento penal para salvaguardar sus derechos" (BGHSt 38, 274). Tambin se admite que existe una prohibicin de valoracin cuando el imputado es informado sobre su derecho de asistencia, pero luego se le impide realizar el nombramiento de defensor (BGHSt 38, 372) e, incluso, cuando la polica no ayuda suficientemente a la bsqueda de defensor al imputado, ocultndole la existencia de un servicio de abogados de oficio (BGHSt 42, 15).
c) Se discute el alcance de la prohibicin del interrogatorio por ardid (Art. 15 y 262 CPP), en los casos en que la polica, para obtener la confesin, recurre -a una - persona detenida para hablar por telfono con el sospechoso, ocultndole que, en realidad, est siendo interrogado en una causa criminal. Para el TS es., en tales casos es evidente que la polica no puede eludir las garantas procesales que la ley le impone respetar, valindose de un no funcionario, que obra a sus rdenes, para obtener una prueba con engao (STS es 1 marzo 1997).
En cambio, el BGHSt ha declarado admisible recurrir a un procedimiento semejante, basndose en que el principio de que nadie est obligado a incriminarse a s mismo nicamente debe "proteger contra la suposicin errnea de la obligacin de declarar, experimentada posiblemente en virtud del carcter oficial del interrogatorio (...) la "libertad de declarar ante el error" no est protegida". - No obstante, aade Roxin, la Gran Sala tambin deriva "reparos" contra el hecho de que "las autoridades de la investigacin induzcan clandestinamente al imputado a formular declaraciones en la forma sometida a examen". Sin embargo, esos reparos deben ser ponderados con la "obligacin del Estado de Derecho a una persecucin penal efectiva". De acuerdo con ello, el interrogatorio por ardid slo puede ser introducido "cuando se trata del esclarecimiento de un hecho punible de importante significado y con el uso de otros medios de investigacin, la averiguacin de los hechos sera mucho menos prometedora o se habra considerablemente ms complicada" (BGHSt 42, 139).
Para Roxin, en cambio, habra sido preferible prohibir absolutamente los interrogatorios por ardid y declarar invalorables las declaraciones obtenidas a travs de ellos "pues muchos motivos contribuyen a sostener que el art. 136 StPO debe proteger al imputado no slo contra la coaccin hipottica, sino tambin contra la "auto incriminacin dependiente del engao y provocada por el Estado" (RoxiN, p.198). d) Si se afecta el derecho del imputado a estar presente, los resultados del interrogatorio judicial a un testigo tampoco pueden ser valorados - por el tribunal de
enjuiciamiento, pues el acusado perdi toda posibilidad de influir en el resultado de la prueba (BGHSt 26, 232). A idntica conclusin ha llegado el TC es., aplicando la jurisprudencia del TEDH, limitando el valor probatorio de los denominados "testimonios de referencia" (SSTC es 217/1989 y 303/1993) y condicionando la aportacin de las declaraciones sumariales realizadas por los testigos al juicio oral a que resulte respetado el principio de contradiccin (SSTS es. 27 septiembre 1996 y 17 junio 1995).
En materia de audicin de testigos lo ms importante es la igualdad entre el inculpado y la acusacin. De acuerdo con ello, constituye un principio general que "los medios de prueba se obtengan ante el acusa do, en audiencia pblica y en el curso de un debate contradictorio" (STEDH. Barber, Messgu y J abardo, 6 diciembre 1988). Aunque el artculo 6.3 d) CEDH no lo reconozca expresamente; el acusado tiene "derecho a estar presente" mientras los testigos de cargo son interrogados, pues el derecho de interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo se concibe mal sin la posibilidad para l acusado de carearse con los que hacen declaraciones en su contra (SSTEDH. Unterpertnger, 24 noviembre 1986; Bricmont, 7 julio 1989; Kostovski, 20 noviembre 1989; Windisch, 27 septiembre 1990; Delta, 19 diciembre 1990; Isgr, 19 febrero 1991; Asch, 26 abril 1991; Ldi, 15 junio 1992). En la jurisprudencia espaola se ha reconocido este derecho al inculpado SSTS es de 20 de febrero de 1989 y 17 de septiembre de 1990, qu rechazan la validez de la prueba testifical obtenida en el juicio oral en ausencia del procesado.
e) La omisin de la informacin a los parientes sobre su derecho a abstenerse de declarar torna su declaracin en invalorable, segn opinin unnime. Para CASADO PREZ, ser ilcita y constituye un supuesto de nulidad absoluta, la declaracin de un testigo que, teniendo la facultad de abstenerse de declarar, no es instruido por el juez de ese derecho (CASADO PREZ, p.117). Segn el BGH, ello viene exigido por el principio de "proteccin a la familia del acusado", a la que aspira la prohibicin de produccin de la prueba (BGHSt 11, 216). Slo de modo excepcional la prohibicin de valoracin no opera cuando es seguro que el testigo no informado tena
conocimiento de su derecho de abstencin y consta que tampoco hubiera hecho uso de l en caso de que hubiera sido informado en debida forma, porque en este caso, no existe violacin del principio constitucional que sirve de fundamento a la prohibicin probatoria (BGH NStZ 90, 549).
f) La solucin es distinta en cuanto se refiere a los testigos que declaran voluntariamente violando el deber de guardar el secreto profesional. Es opinin unnime la de considerar que si el portador del secreto profesional conoce su derecho de abstenerse de declarar testimonialmente y, no obstante, declara violando el secreto, esa declaracin es favorable, ya que la decisin esta sujeta exclusivamente al mbito de responsabilidad del testigo (BGHSt 9, 59; 15, 200; 18; 146). A una solucin similar se llega en relacin con fa violacin de los funcionarios pblicos sobre secretos de Estado. Para el BGH el secreto oficial no sirve a los intereses de la defensa y, por ello, de la violacin a la prohibicin del tema de prueba no se deriva una prohibicin de valoracin (BGH MDR 51, 275; NJ W 52, 151).
2. Prohibiciones de valoracin probatoria independientes
En el curso de la investigacin penal est permitido producir injerencias en los derechos fundamentales, respetando ciertos lmites impuestos por la Constitucin y las leyes. En tales casos, la valoracin del resultado de la investigacin es imposible cuando se lesiona el contenido esencial de la regulacin constitucional. El fundamento de esta prohibicin se encuentra en la posicin preferente de los derechos fundamentales en el ordenamiento jurdico y de su afirmada condicin de inviolables (STC es 114/1984) y en el carcter intangible de la personalidad y, con ello, de la dignidad humana (BVerfGE 34, 238).
En Espaa, este tipo de prohibiciones probatorias se han desarrollado en relacin con la proteccin de los siguientes derechos fundamentales: a la integridad fsica y moral (art. 15 CE) y a la intimidad (art. 18.11 CE), a propsito de las intervenciones corporales (SSTC es. 37/1989 y, 207/1996);- al secreto del domicilio (art. 18.2 CE), a
propsito de los registros ilcitos (SSTC es. 137/1985, 171/1999 y 94/1999); y al secreto de la comunicaciones particulares (art. 18.3 CE), a propsito de las escuchas ilegales (SSTC es. 81/1998 49/1999 y 50/2000).
La restriccin de todo derecho fundamental debe satisfacer una serie de requisitos, de naturaleza legislativa y jurisdiccional, y sujetarse al principio de proporcionalidad.
En primer lugar, es necesario que la concreta injerencia se encuentre autorizada en la ley, por lo que habr que estar a la regulacin constitucional de cada derecho para determinar hasta qu punto y en qu medida es posible la restriccin. Por otro lado, dentro de la regulacin legislativa es preciso distinguir entre el plano de legalidad constitucional y el de legalidad ordinaria, pues slo la vulneracin de las exigencias legales que afectan al ncleo esencial del derecho constitucional determina la ilicitud del medio de prueba y consiguientemente, la prohibicin de valoracin del resultado adquirido como consecuencia de la vulneracin del derecho.
En segundo lugar, resulta imprescindible que se asegure el control judicial en la limitacin del derecho fundamental, generalmente con anterioridad a la realizacin de la injerencia, exigiendo la existencia de autorizacin judicial previa que legitime la intervencin. La ausencia de autorizacin judicial o la existencia de defectos esenciales en la misma, falta de fundamentacin, determinar la violacin del derecho y, consiguientemente, la existencia de una prohibicin de valoracin de la prueba obtenida ilegtimamente.
En tercer lugar, el principio de proporcionalidad supone la ponderacin de los intereses en juego para asegurarse de que la restriccin de los derechos fundamentales se limita a lo estrictamente indispensable para asegurar la vigencia de otros bienes e intereses constitucionales. Supone, fundamentalmente, atender a la gravedad del delito y a la posibilidad o no de su descubrimiento por otros medios menos lesivos.
De la inobservancia de las prescripciones legales para la obtencin de las pruebas, que supongan una restriccin de los derechos fundamentales, se deriva una prohibicin de valoracin de prueba. Pero, bien en tendido, que de la inobservancia ha de resultar una "vulneracin flagrante" de los derechos individuales, pues, como ha sealado CASADO PREZ, en los dems casos la prueba debe valorarse "sin absurdos formalismos, ponderando los intereses en conflicto", por una parte, el inters de la justicia en la eficaz persecucin de - los delitos y, por otra, las necesida- des especficas de proteccin del derecho fundamental afectado por la ilicitud probatoria (CASADO PREZ, p.122)
H. LAS EXCEPCIONES EN EL ART. 277 Numeral 2 C. Pr. P. Los operadores del sistema deben hacer un uso racional y adecuado de los instrumentos y mecanismos procesales que les permitan realizar en forma correcta el ejercicio de sus respectivas funciones y a la vez que sus participacin en el proceso penal sea lo ms efectiva posible. En tal sentido, el nuevo Cdigo Procesal Penal enumera en el art. 277 un conjunto de excepciones; as como el momento en que - pueden ser interpuestas o franqueadas. Son las partes procesales las que generan mayor contienda en el proceso; nos referimos al fiscal, al acusador particular y al defensor.
H.1 Falta de accin Para analizar este tipo de excepcin, es necesario tener claro lo que significa accin; para ello, se debe aclarar que no se habla de la accin como categora de la teora del delito, es decir, como la manifestacin de la voluntad del hombre dirigida hacia un fin previamente determinado, sino por el contrario, nos estamos refiriendo al concepto de accin en tanto fundamento procesal para iniciar un proceso penal.
Desde tal ptica, se puede mencionar que accin es la solicitud o requerimiento de la persona o sujeto procesal facultada legalmente para tales efectos, dirigida a un juez o tribunal con el fin de que decida sobre la mencionada peticin y de la pretensin punitiva que la misma conlleva.
El nuevo Cdigo Procesal Penal establece tres modalidades de accin, esto en relacin a los arts. 26, 27 y 28 C.Pr.Pn.; veamos.
a) Acci n penal pbl i ca Los delitos perseguibles por accin penal pblica son aquellos que representan mayor grado de dao social y, por tanto, como es lgico, deben ser perseguidos por el Estado por medio de la institucin encargado con exclusividad para tal fin, es decir, por La Fiscala General de Repblica. A continuacin se mencionan algunos ejemplos:
Homicidio simple; Induccin y ayuda al suicidio; Homicidio culposo; Aborto consentido y propio; Aborto sin consentimiento; Aborto agravado; etc. Accin penal pblica previa instancia particular.
b) Acci n penal pbl i ca previ a i nstanci a parti cul ar De conformidad con el art.' 26 C.Pr.Pn., los delitos perseguibles por accin penal pblica previa instancia particular son los siguientes: Lesiones, art. 142 Pn. Lesiones culposas; Amenazas; Inseminacin artificial y experimentacin; Apropiacin o retencin indebida y administracin fraudulenta; Hurto de uso Usurpaciones; Daos; Delitos relativos a la propiedad intelectual;
Delitos relativos a la propiedad industrial.
c) Accin privada El espectro de delitos perseguibles nicamente por accin privada, de conformidad con el art. 28 C.Pr.Pn.; se reduce a los siguientes: Delitos los relativos al honor y a la intimidad; Hurto impropio; Competencia desleal y desviacin fraudulenta de clientela; y Cheques sin provisin de fondos.
De conformidad con el numeral 2 del art. 277 C.Pr.Pn; en relacin con el tema de la accin, se puede interponer excepcin, como a continuacin veremos, por las causas siguientes: falta de accin, cuan do la accin no pudo promoverse, cuando la accin no fue iniciada legalmente y cuando la accin no se pudo proseguir.
a) Falta de accin. Luego de la anterior enunciacin de los diferentes delitos establecidos en el nuevo cdigo, as como de las causas mencionadas para la interposicin de la excepcin, se puede concluir que la inexistencia de accin se da cuando no existe ninguna motivacin externa al rgano jurisdiccional por la persona interesada o el sujeto procesal pertinente para que aqul, es decir, el juez, determine la existencia o no de un delito y decida sobre el mismo.
b) Cuando la accin no pudo promoverse: Por el contrario, a veces la persona o el sujeto interesado, que obviamente no solo debe tener inters, sino tambin estar legitimados para accionar, tiene toda la voluntad o intencin de promover accin; sin embargo, existe alguna causa legal que impide tal promocin; por ejemplo, el art. 231 C.Pr.Pn. establece como regla general la prohibicin de denunciar a los descendientes contra sus ascendientes, o estos contra aquellos, el marido contra la mujer o viceversa, hermanos contra hermanos, adoptante contra adoptado y viceversa, y el compaero de vida contra su conviviente
Desde tal punto, es claro que, si no se puede denunciar, la accin en ese caso no puede promoverse; de lo contrario, se estara no solo violentando tal disposicin, sino la finalidad que la misma conlleva, la cual como es obvio, es proteger la unidad familiar. Por supuesto, el caso se plantea va ejemplo, en el entendido de que el hermano o la compaera de vida o cualquiera de los que menciona el texto legal haya sido la nica persona que haya presenciado el hecho delictivo; si no es as, podra denunciar cualquier otra persona que haya presenciado los hechos y que no est comprendida entre los que s tienen la prohibicin.
Otro caso en donde no se puede promover accin sera por ejemplo en un delito de violacin, en el cual no exista denuncia de la vctima ni de ninguna persona que la represente; en este supuesto, incluso podra tener conocimiento el fiscal; sin embargo, no podra promover la accin por el impedimento ya mencionado, a menos de que se trate de un caso en donde la vctima es una menor, pues conforme al art. 26 inciso tercero C.Pr.Pn., es una excepcin a la regla correspondiente y entonces la Fiscala General de la Repblica debe ejercer la accin penal.
c) Cuando la accin no fue iniciada legalmente. Tambin tenemos aquellos casos en donde la accin ha sido ejercida en forma ilegal; el ejemplo sera similar al caso anterior. Supongamos un delito de difamacin, l cual fue iniciado por medio de un requerimiento fiscal; viene el juez de paz y lo admite, convoca a la audiencia inicial y el caso contina su curso "normal". En este ejemplo, la forma de promover la accin penal claramente vulnera los arts. 19 inc segundo en relacin con el 28 #l, ambos del C.Pr.Pn., pues la difamacin es un delito de accin privada, vale decir, debe ser iniciada, seguida y fenecida' por el particular ofendido en el caso; en ningn momento sera legal que la promoviera el fiscal.
d) Cuando la accin no se pudo proseguir. Por ltimo, conviene recordar que la accin no puede proseguirse en algunos casos determinados, por ejemplo, cuando exista una conciliacin entre vctima e imputado, de conformidad con el art. 32 C.Pr.Pn. y ss. Otro ejemplo que no deja de ser tpico es cuando un funcionario que goza del privilegio constitucional de antejuicio comete un hecho delictivo, en este caso, de conformidad con el art. 236 de la Constitucin de la Repblica en relacin con el art. 381 y ss. C.Pr.Pn., ser la Asamblea Legislativa o la Corte Suprema de J usticia el organismo encargado de determinar en primer momento "si ha lugar a formacin de causa" para procesar a dicho funcionario.
8. EFECTOS DE LAS NULIDADES ABSOLUTAS Y SU DECLARACIN
La doctrina jurisprudencial, al reconocer los vicios que afectan a las garantas procesales fundamentales, ha estimado que su declaracin no debe quedar condicionada a la oportunidad de su denuncia, que depender, en ocasiones, de la diligencia de la direccin letrada de la parte afectada, pudindose denunciar en cualquier momento del proceso si se viere vulnerado el derecho de defensa (SSTCE 11 de junio de 1994, 9 de febrero de 1995, etc.).
La anterior doctrina se ve recogida en el Cdigo procesal salvadoreo. Conforme a lo establecido en el art. 225, la nulidad absoluta produce la invalidez del acto procesal viciado, y las caractersticas de esta ineficacia, segn este precepto, son las siguientes:
a) La imposibilidad d subsanacin, en cuanto que "...no pueden cubrirse ni an con expreso consentimiento de las partes".
b) La persistencia de la amenaza invalidante durante todo el procedimiento, dada la indicada imposibilidad de subsanacin, al no existir momentos o fases preclusivas que hagan desaparecer al vicio "in procedendo" como ocurre en el ca- so de las nulidades relativas (art. 226).
c) La posibilidad de reconocerse y declararse tanto a instancia de parte como de oficio.
Sin embargo, la claridad del precepto se ve matizada a travs de los principios prcticos de trascendencia del vicio, de conservacin, subsanacin y proporcionalidad. A travs del estudio de los diferentes supuestos legales de nulidad a que se refiere el art. 224, hemos valorado el alcance anulatorio de los mismos, pudiendo comprobarse que los efectos invalidantes no pueden reconocerse apriorsticamente, sino que hay que atender a la afectacin concreta, real y efectiva, en el derecho de defensa (cuyo contenido se describe en el artculo 9 respecto del imputado, y en el art. 13 respecto de la parte perjudicada por el delito), dato este fundamental que se constituye como verdadero gua en el proceloso campo de la constatacin de los efectos de los actos defectuosos.
Pese a las matizaciones doctrinales y jurisprudenciales que mitigan los drsticos efectos invalidantes del artculo 225 C.Pr.Pn., tambin el propio legislador introduce verdaderas excepciones a los mismos. En algunos casos, por razones de urgencia (art. 61.1, art. 229 in fine), por razones de mnima necesidad (Art. 384 y 389 C.Pr.Pn.), en. Los supuestos de enjuiciamiento de faltas por juez territorialmente in- competente (art. 58. 2), no se ver afectada nunca la situacin de la detencin provisional (art. 223 in fine), en los casos de enjuiciamiento por parte de los tribunales de sentencia o del jurado, territorialmente incompetentes, (art. 61 prrafo segundo), los actos que tengan la condicin de irrepetibles (art. 56 C.Pr.Pn.), etc.
El legislador distingue, en el artculo'224, in fine, C.Pr.Pn. entre las nulidades absolutas comprendidas en los tres primeros nmeros del precepto, y las tres restantes. En los primeros casos, la nulidad producir la invalidez de todo el proceso y, en los ltimos casos, slo invalidar el acto o diligencia viciada y los que sean conexos, siendo en este caso, adems posible la reposicin del procedimiento al momento del acto viciado. La expresin "reposicin" que emplea el artculo 225
no slo significa la retroaccin del proceso al momento 'de la infraccin, sino tambin su posible subsanacin o convalidacin con conservacin, por lo dems, de los actos no viciados, en cuanto sea posible.
Tambin el tenor del art. 223, prrafo segundo, debe conjugarse con el alcance anulatorio previsto en art. 225, que dice que la nulidad de un acto, cuando sea declarada, invalidar slo los actos posteriores que dependan del mismo, siempre que la invalidez sea indispensable para reparar el agravio de la parte que lo alegue, declaracin que compendia los principios restrictivos, ya estudiados, en materia, de nulidad procesal.
El reconocimiento de la nulidad absoluta y su declaracin exigir un anlisis de cada caso concreto- verificando, en primer lugar, la infraccin legal cometida en la determinada diligencia o el acto procesal; en segundo lugar, habr de comprobarse s tal defecto es imputable al rgano judicial; en tercer lugar, si la parte afectada se ha significado como tal, bien a travs de los recursos que procedan, por protesta, o de alguna otra manera -aunque no siempre este dato es imprescindible; y por ltimo, la incidencia de tal infraccin en el derecho de la parte, comprobando el efectivo resultado menoscabante, viendo cmo es posible su correccin a fin de considerar, de paso, la utilidad de la declaracin anulatoria y, en su caso, la posibilidad convalidatoria.
El juez o tribunal, segn lo preceptuado en el artculo 223 C.Pr.Pn., al declarar la nulidad determinar a qu actos anteriores o contemporneos alcanzar la misma, por conexin con el acto anulado. Obviamente, tal declaracin deber realizarse igualmente respecto de los actos posteriores relacionados con el acto viciado, supuesto que parece dar por sobreentendido el precepto., pero que es preciso tam- bin reconocer, por cuanto sera posible la pervivencia de actos posteriores que no tuvieren relacin alguna con el acto defectuoso. Sin embargo, no entendemos la referencia que el precepto hace a la nulidad de los actos anteriores al defecto
invalidante, puesto que parece imposible un despliegue conexo retroactivo del efecto anulatorio.
9. LA NULIDAD RELATIVA: CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y EFECTOS
En otro lugar de este mismo trabajo, se expone cul es el concepto de nulidad relativa. Por ello, nos limitaremos a recordar que, desde la perspectiva doctrinal, se dice que esta categora de nulidad, tambin llamada subsanable, consiste en la sancin legal a un acto procesal con un defecto formal de posible subsanacin, que le priva de efectos hasta que se subsane, en cuyo momento los efectos se retro- traen al momento de la realizacin del acto defectuoso (VERGE GRAU, J . "La nulidad de actuaciones". Librera Bosch, Barcelona 1987, Pg. 58. DE LAMO RUBIO, 8 "Nulidad de actuaciones judiciales. Rgimen jurdico actual y perspectivas. Edit. Rev. Gral. del Derecho. Valencia 1998. Pg. 87).
En sede legislativa, la definicin del Cdigo Procesal Penal salvadoreo no es sustancialmente diferente a la expuesta. As lo evidencia la lectura del primer prrafo de su artculo 226 que, bajo el epgrafe "Nulidades relativas. Oportunidad", se refiere a la "nulidad de los actos o diligencias judiciales por la falta de las formalidades que para ello se prescribe bajo pena de nulidad". En cuanto a la posibilidad de subsanacin, es bien expresivo el contenido del artculo 228 C.Pr.Pn: al que luego nos referiremos, que tiene por objeto la disciplina legal de la sub- sanacin de las nulidades relativas.
Recogiendo la idea que late en la sentencia del Tribunal Supremo Espaol (STSE) de 5 de octubre de 1998, podemos decir que la nulidad relativa comporta que los defectos procesales-que la originan no causen indefensin, as como que slo ser posible la nulidad relativa cuando no se haya prescindido de una forma total y
8 Carlos Creus, Incadez de los Actos Procesales Penales, Pg. 205.
absoluta de las normas del procedimiento, o no se hayan omitido los requisitos condicionantes del fin del acto procesal de que se trate.
Las caractersticas de las nulidades relativas son coherentes con el concepto generalmente aceptado de este tipo de nulidad. Esencialmente, son las siguientes: A) No pueden ser declaradas de oficio.' Cuando se trata de nulidades absolutas, el mantenimiento del orden pblico procesal, en cuanto garanta del correcto desarrollo del proceso y de que este podr alcanzar su finalidad, permite que pueda el propio rgano jurisdiccional declararlas de oficio, aunque no medie la expresa peticin de alguna de las partes. En cambio, respecto de la nulidad relativa, debe producirse dicha concreta peticin. Si ninguna de las partes denuncia la irregulari- dad que constituye la base de la nulidad relativa, se produce la convalidacin, la subsanacin del acto procesal irregular afectado por la nulidad relativa. As lo destaca de modo expreso el art. 228.1 del C.Pr.Pn. ("Las nulidades relativas quedarn subsanadas: 1) Cuando las partes no las opongan oportunamente").
Llama la atencin que en el artculo 226 C.Pr.Pn., epigrafa do "Nulidades relativas" y el primero de los dedicados a su especfica regulacin, se diga que la nulidad "podr declararse de oficio o a peticin de parte". Sin embargo, en el prrafo siguiente se precisa con claridad meridiana que las nulidades relativas han de ser opuestas por la parte; esto es, no son apreciables de oficio. Tal vez hubiera sido ms correcto, en tcnica legislativa, omitir en dicho precepto la mencin que se hace a la posibilidad de declaracin de oficio de las nulidades, en general, ya que esto es propio slo de las absolutas y dicho artculo es el que inicia la disciplina legal de las nulidades relativas.
b) No puede plantearlas quien las haya provocado: Lo contrario ira contra los ms elementales principios de la buena fe procesal. Quien con su actuacin procesal negligente, o incluso malintencionada, ha dado lugar a que se produzca la irregularidad que sustenta la nulidad relativa no puede aprovecharse de una situacin que l mismo ha generado para extraer beneficio de la misma mediante
su denuncia. Permitir que hiciera este uso torcido del derecho genrico que las partes tienen para hacer valer cualquier irregularidad procesal quien ha ocasionado la misma, convertira el abstracto ejercicio del derecho en un concreto abuso del mismo.
c) Son subsanables en las formas previstas en la ley. La posibilidad de subsanacin de las nulidades relativas integra el concepto de las mismas y, como tal, es la caracterstica bsica que las distingue de las nulidades absolutas: mientras las nulidades absolutas no tienen remedio, s lo tienen las relativas.
Sucintamente expuestos, los efectos de las nulidades relativas consisten en la invalidez del acto defectuoso y de los que estn estrechamente ligados al mismo y, por lo tanto, la reposicin de los actos que sean susceptibles de ello. A este concepto, es fiel el artculo 227 C.Pr.Pn., cuando dispone que "La nulidad de un acto o diligencia procesal, cuando es declarada, vuelve nulos todos los actos consecutivos que dependan o se relacionen estrechamente con el acto nulo. Declarada la nulidad, se ordenar la reposicin o ratificacin de tales actos o diligencias".
Ahora bien, este enunciado es slo aparentemente radical, por lo que requiere algunas matizaciones. Parece deducirse del texto legal que la anulacin de los actos que dependan del expresamente declara do nulo es una consecuencia inexorable de esta declaracin, de suerte que el nico remedio es la repeticin de las diligencias afectadas o, como mal menor, su ratificacin. Sin embargo, este aparente rigor aparece notablemente atenuado a la vista del contenido del artculo 223 C.Pr.Pn., como enseguida veremos.
En primer lugar, en el segundo inciso de su primer prrafo previene que, aunque se d el supuesto previsto como motivo de nulidad, no se declarar esta si resulta "que el defecto que la motiv no ha producido, ni puede producir perjuicio o agravio al derecho o defensa de la parte que la alega, o en cuyo favor se ha
establecido". Obsrvese que no se dice que no hay nulidad si no se ocasiona perjuicio a quien la invoca, lo que tal vez sera ms correcta, sino qu se precisa que la misma, aun mediando la causa prevista en la ley, "no se declarar" si no hay agravio. Aunque podr decirse con razn que la consecuencia prctica es la misma en cualquier caso. Aunque, mismo una perspectiva exclusivamente terica o dogmtica, no es lo mismo que no exista la nulidad si no se derivan perjuicios del defecto procesal cometido, a que la nulidad se d, pero sin embargo no llegue a ser declarada, lo cierto es que ello no tiene consecuencias prcticas.
Por otra parte, se matiza asimismo la nulidad en cascada, esto es, la d los actos dependientes del declarado nulo, pues se supedita este efecto a que la invalidez sea indispensable para reparar el agravio de la parte que lo alega. Se trata del llamado principio de oportunidad, con arreglo al cual la nulidad no se concibe como un fin en s misma, sino como un medio de garantizar la denominada pureza del procedimiento, pero slo en cuanto sirve a la salvaguarda de los legtimos derechos de las partes. Como recuerda la sentencia de la Sala de lo Penal de la Corte Suprema de J usticia de la Repblica de El Salvador, del 20 de marzo de 1996, se proscribe la nulidad por la nulidad misma.
En ltimo lugar, aun cuando el supuesto alegado de nulidad haya superado el control de oportunidad y deba acarrear la invalidez de otros actos distintos a aquel realizado en la forma irregular causante de la nulidad, la que llamamos nulidad en cascada no se produce ni automticamente, ni en forma genrica. Antes bien, existe un frreo control judicial de las consecuencias de la nulidad, pues al declarar la nulidad el juez debe precisar a qu actos concretos alcanza la nulidad por co- nexin. Dispone por ello el ltimo inciso del segundo prrafo del artculo 223 C.Pr.Pn. que al declarar la nulidad, el juez o el tribunal determinar a qu actos anteriores o contemporneos alcanza la nulidad por conexin con el acto anulado. Ya antes, al tratar los efectos de las nulidades absolutas hemos llamado la atencin acerca de la dificultad, por no decir imposibilidad, de que los efectos de la nulidad de un acto puedan afectar a otros actos procesales realizados con anterioridad, por
lo que no volveremos sobre ello. Ms claro es, por el contrario, el tenor literal del artculo 227 C.Pr.Pn., al decir que la nulidad de un acto o diligencia judicial "cuando es declarada, vuelve nulos todos los actos consecutivos que dependan o se relacionen estrechamente con el acto nulo", ya que se refiere expresamente a las consecuencias anulatorias del acto nulo en s sobre los posteriores.
10. TIPIFICACIN DE LAS NULIDADES RELATIVAS
La regulacin de las nulidades relativas en el Cdigo Procesal Penal- se rige, al igual que la de las absolutas qua se estudian en otra parte de este trabajo, por el principio de tipicidad.-Esto es, no toda contravencin de una norma procesal acarrea como consecuencia la. Nulidad del acto que se lleve a cabo infringiendo el precepto legal. La vulneracin de la disposicin procesal slo tendr como consecuencia la nulidad si as viene expresamente previsto - por la ley. As se establece con claridad en el artculo 223 C.Pr.Pn. al decir que "Ningn trmite ni acto de procedimiento ser declarado nulo si la nulidad no est expresamente determinada por la Ley".
A lo largo del Cdigo Procesal Penal, son numerosos los artculos que sancionan con la nulidad la violacin de la disposicin que contienen, esto es, la no realizacin del acto procesal de que se trata en cada caso en la forma expresamente prevista.
El legislador no especifica en cada caso si la nulidad con la que expresamente sanciona el incumplimiento legal es absoluta o relativa. , No obstante, en la no siempre fcil tarea de diferenciar las relativas, atendiendo al principio de conservacin de los actos procesales y admitiendo tanto que no en todos los supuestos la solucin es unvoca, como que la enumeracin que sigue puede no ser exhaustiva, consideramos que merecen la calificacin de nulidades relativas las que se proclaman en los preceptos del Cdigo Procesal que a continuacin -- indicamos, tras la mencin breve de la orden cuya violacin tiene como consecuencia el mentado efecto:
1. Idioma castellano art. 118) 2. Firma del funcionario o del testigo (art. 119 Pf Primero) 3. Mencin de la fecha (art. 119 pfs, segundo y tercero. 4. Intervencin de persona ciega o analfabeta (art. 124) 5. Firma de las resoluciones (art. 131 C. Pr Pn9 6. Formalidades de las notificaciones (art. 151) 7. Informacin de la facultad de abstenerse de declarar (art. 186) 8. Instruccin y juramento de los testigos (art. 191) 9. J uramento de los careados (art. 219) 10. Nulidad del escrito de acusacin (art. 314)
11. ALEGACIN DE LAS NULIDADES RELATIVAS
A. Natural eza y fi nal i dad.
Recordemos que las nulidades relativas se caracterizan por la posibilidad de subsanacin que integra; su concepto y, como tal, es la caracterstica bsica que las distingue de las nulidades absolutas: mientras las nulidades absolutas no tienen remedio, s lo tienen las relativas.
Enlaza esto con la idea de que, como dice la sentencia del Tribunal Constitucional Espaol (STCE) - nm. 213/1990, de 20 de diciembre, "Los requisitos de forma no son valores autnomos que tengan sustantividad propia, sino que son instrumentos para conseguir una finalidad legtima". Con este presupuesto, la constatacin' de la existencia de un vicio de forma que afecta a determinado acto procesal no conduce necesariamente, en cualquier caso, a la declaracin de nulidad del mismo, como si no hubiera tenido lugar, de suerte que deba volver a realizarse, as como los dems que del mismo sean consecuencia. Se ha dicho, con razn, que la declaracin de nulidad no es el instrumento ptimo para reparar las deficiencias de los actos
procesales. Aunque es, sin duda, una solucin formidable, fulminante y concluyente para poner trmino a la desviacin jurdica. 9 .
Frente a la nulidad radical de los actos que adolezcan de un vicio procesal, propia de las nulidades absolutas se erige, en primer lugar, el principio de conservacin de los actos procesales al que, por ejemplo, se refiere la STSE de 9 de marzo de 1988, ya que no toda irregularidad procesal debe originar un efecto anulatorio extremo (STSE de 8 de mayo de 1991), partiendo de que la declaracin de nulidad de actuaciones debe partir de un criterio restrictivo (cabe citar, entre otras muchas, las sentencias TSE de 6 de junio de 1986, 3 de mayo de-1988 y 5 de noviembre de 1990; tambin los Autos de 6 de noviembre - .,de 1992 y 3 de julio de 1988):
J unto al principio citado, se habla del de subsanacin de los actos procesales defectuosos, que se presenta, desde la perspectiva de la tutela de los derechos, como un elemento instrumental para. Hacer efectiva la tutela judicial que deben otorgar los Tribunales de J usticia; regulados en sede constitucional en el Captulo III de Ttulo VI de la Constitucin de la Repblica de El Salvador.
Si lo dicho hasta ahora es perfectamente aplicable a todo tipo de procesos, debe ser tenido especialmente en cuenta cuando nos referimos al proceso penal, del que ahora tratamos. Mientras en el proceso civil, por ejemplo, se dilucidan en muchos casos intereses que son sustancialmente de tipo econmico y de ndole privada, en el penal se trata y se decide sobre derechos fundamentales de la persona, bsica!, mente la libertad (Art. 11 y 13 Constitucin), pero tambin otros qu pueden verse afectados de forma importante por determinados actos de investigacin, como pueden ser el - derecho a la inviolabilidad del domicilio (art. 20 Constitucin), o el que los ciudadanos tienen* al secreto de la correspondencia (art. 24 Constitucin). Esta trascendencia del objeto sobre el que versa y alrededor del cual-gira el procedimiento penal hace, en primer trmino, que deba extremarse la cautela
9 BONET NAVARRO, A. "Subsanacin de defectos procesales y conservacin de actos en el proceso civil", en Cuadernos de Derecho J udicial, XXX. Madrid, 1993
cuando de declarar nulidades se trata y, en segundo lugar, que una vez detec- tadas las relativas, el fin no sea la expulsin del proceso, la anulacin de los actos a que las mismas afecten, sino la subsanacin,- el remedio de los defectos en que se haya - incurrido, a fin de que la nulidad relativa no obstaculice significativamente la progresin del procedimiento.
Se trata de no exacerbar el alcance y las consecuencias de los incumplimientos de tipo formal. Deca en este sentido la STCE nm. 36/1986 que "los requisitos formales (...) no son valores autnomos que tengan sustantividad propia, sino que nicamente sirven en la medida en que son instrumentos para conseguir una finalidad legtima. De ah que no deban ser tenidos como exigencias cuyo incumplimiento presente siempre el mismo valor obstativo; con independencia de cul sea su grado de inobservancia, su trascendencia prctica o las circunstancias concurrentes en el caso. Al contrario, los requisitos de forma han de considerarse a la vista de la finalidad que con ellos se pretende lograr, ponderando los efectos existentes en funcin de la quiebra de tal finalidad, con las consecuencias jurdicas que as se deriven".
Pues bien, hemos de partir de que la alegacin por las partes de las nulidades relativas, que es tanto como la denuncia de su existencia ante el rgano judicial debe regirse por la finalidad consecuente con la naturaleza de tal tipo de nulidades. Por lo tanto, el objeto de la manifestacin por alguna de las partes acerca de la existencia en el proceso de un acto afectado por una nulidad relativa no debe, ni puede ser, la marginacin del mismo del proceso, sino nica y exclusivamente la subsanacin del acto viciado, de modo que, una vez puesto el remedio, surta aquel sus plenos efectos.
B. Momento procesal oportuno
El artculo 226 del Cdigo Procesal Penal somete la denuncia de las nulidades relativas a estrictos requisitos procesales, que hacen referencia al momento hbil para su alegacin. El carcter relativo de la nulidad se refleja principalmente en la nota de que no se aprecia de oficio, sino que es la parte a la que afecte, sin haberla provocado, la que debe ponerla de manifiesto para que la irregularidad pueda surtir efectos, siquiera tendentes a su subsanacin. Pero tambin se manifiesta en que el reconocimiento por parte del rgano judicial de la existencia de la nulidad queda sometido a muy concretos requisitos procesales de tempestividad, en el sentido de que debe ser invocada en un determinado momento procesal, segn cul sea la fase del proceso en que se cometi. Es tan importante que la alegacin de la nulidad relativa se efecte en el estadio del procedimiento que la ley seala como hbil para ello, que si se deja pasar el mismo sin hacerlo ya no podr hacerse en una fase posterior. No en balde se dice en el citado artculo que las nulidades relativas slo pueden ser opuestas en las concretas oportunidades que se precisa y a las que enseguida nos referiremos, "bajo pena de caducidad".
El legislador ha acotado cuidadosamente las diferentes fases del proceso penal con la finalidad de precisar en qu concreto momento, o en el transcurso de qu trmite o acto puede oponerse la nulidad, dependiendo de La fase procedimental en que se haya incurrido en la misma. En este sentido, el artculo 226 C.Pr.Pn. distingue segn la nulidad relativa haya tenido lugar durante los actos iniciales de investigacin, en la instruccin formal, durante la audiencia preliminar, durante la vista pblica o durante la tramitacin de un recurso.
Veamos. a) Nulidades durante los actos iniciales de investigacin. El apartado 1 del segunda prrafo del artculo 226 dispone que las nulidades producidas durante los actos iniciales de investigacin deban oponerse en la audiencia inicial.
Los actos iniciales de investigacin vienen regulados en el Captulo I del Ttulo I del Libro Segundo del Cdigo Procesal Penal, en los artculos 229 y siguientes. Salvo los actos irreproducibles urgentes, que realiza l juez de paz que ha recibido la denuncia o querella (art. 237 C.Pr.Pn), la primera fase de la investigacin criminal la lleva a cabo la Fiscala General de la Repblica (Art. 238 y ss. C.Pr.Pn.). Sin perjuicio de los varios casos en que las irregularidades pueden dar cobertura a nulidades absolutas, las relativas que ahora interesan pueden tener lugar a causa de la infraccin de las normas de procedimiento que la ley sanciona con este tipo de nulidad, en tos varios supuestos a-que nos hemos referido en un momento anterior de este trabajo (por ejemplo,, utilizacin en el acto de un idioma diferente del castellano, falta de firma en el acta del funcionario de la Fiscala interviniente, etc.).
Finalizados los actos iniciales de- investigacin, tiene lugar la audiencia inicial que, disciplinada en los artculos 254 y ss. C.Pr.Pn., se, celebra ante el juez de paz, que ha sido durante la realizacin de aquellos el encargado de brindar la tutela judicial, en virtud del control de los mismos que le encomienda el artculo 55.1 C.Pr.Pn. Es en este acto; del que la ley resalta su carcter de audiencia oral (ver segundo prrafo del art. 255 C.Pr.Pn.) donde las partes deben hacer valer las nulidades relativas cometidas durante la realizacin de aquellos actos iniciales. Esta denuncia se hace en el curso de la intervencin que el J uez de Paz ofrece, pues, adems de tratarse de un acto que se desenvuelve oralmente, el artculo 256 C.Pr.Pn. prev expresamente que aquel escuche a las partes.
b) Nulidades cometidas en el transcurso de la instruccin formal. Dispone respecto de ellas el apartado 2 del mismo artculo 226 C.Pr.Pn. que deben denunciarse durante su desarrollo o en la audiencia preliminar:
La instruccin la decide en su caso el juez de paz tras la audiencia inicial, al adoptar el acuerdo que contempla el artculo 256.1 C.Pr.Pn. Dispone el artculo
265 C.Pr.Pn. que la instruccin tiene por objeto la preparacin de la vista pblica, mediante recoleccin de todos los elementos que permitan fundar la acusacin de fiscal o del querellante y preparar la defensa del imputado. A lo largo de esta fase del proceso, el juez de primera instancia de instruccin competente (art. 54.1 C: Pr.Pn.) puede adoptar las medidas cautelares legalmente previstas o ratificar las adoptadas con anterioridad, acordar diligencias de investigacin y realizar actos de prueba (ver art. 266 C.Pr.Pn.).
Vale decir que, como en los actos iniciales, puede ser que a lo largo de la instruccin se incurra en_ supuestos de nulidad relativa. A diferencia de lo que sucede con las cometidas en aquella fase, que slo pueden ser opuestas en la audiencia inicial, las que tengan lugar durante la instruccin pueden ser denunciadas en dos momentos distintos y sucesivos: durante su desarrollo y en la audiencia preliminar. Significa ello que la preclusividad del trmite de denuncia de la nulidad relativa es aqu menos rgida, ya que la nulidad que no fue opuesta a lo largo de la instruccin podr ser alegada cuando tenga lugar la audiencia preliminar que regulan los artculos 313 y siguientes del Cdigo Procesal Penal..
e) Nulidades de la audiencia preliminar. El momento procesal apto para la alegacin de las nulidades relativas en que se haya incurrido durante la audiencia preliminar es al inicio de la vista pblica.
La audiencia preliminar no finaliza necesariamente con la decisin del juez de admitir la acusacin, lo que conduce a la celebracin del juicio plenario. Pero slo cuando este es el acuerdo del juez de primera instancia de instruccin tiene sentido qu se oponga la existencia de alguna nulidad radical, no en los dems casos contemplados por el artculo 320 C.Pr.Pn. al precisar cules pueden ser las decisiones adoptadas por aquel al finalizar la audiencia preliminar, que no abocan necesariamente a la celebracin de la vista pblica.
En consecuencia, la denuncia de las nulidades relativas cometidas durante la audiencia preliminar slo tiene sentido si se llega a celebrar el juicio. En tal caso, al inicio del mismo es cuando deben oponerse aquellas. Podra haberse previsto por el legislador un trmite previo al juicio, de carcter escrito, dedicado exclusivamente a la resolucin de estas cuestiones. Pero, en aras de la celeridad y oralidad que han de regir el proceso penal, se ha preferido que las mismas se aleguen por las partes en el mismo acto. El artculo 339 C.Pr.Pn. dispone que "Todas las cuestiones incidentales sern tratadas en un slo acto sucesivamente o diferir alguna, segn convenga al orden del juicio. En la discusin de las cuestiones incidentales, se les conceder la palabra a las partes tan slo una vez, por el tiempo que establezca el presidente del tribunal". El artculo 340 C.Pr.Pn. establece que la declaracin _del imputado tendr lugar una vez que el defensor haya explicado la orientacin de su defensa, todo lo cual sucede "Despus de la apertura de la audiencia o de resueltos los incidentes". Esta redaccin de los artculos 339 y 340 C.Pr.Pn. apunta -a que las nulidades cometidas durante la audiencia preliminar deben oponerse al inicio de la vista pblica, como cuestin incidental, y deben ser resueltas por el tribunal tras or a las partes "tan slo una vez, por el tiempo que establezca el presidente. Del tribunal", como expresamente ordena el prrafo final del artculo 339 C.Pr.Pn.
d) Nulidades cometidas durante la vista pblica... Estas han de denunciarse inmediatamente despus de producidas. Se trata de una solucin lgica desde varios puntos de vista. En primer lugar, la buena marcha del juicio aconseja que los vicios en que se incurra a lo largo del mismo sean puestos enseguida de manifiesto, a fin de que, subsanado el defecto, pueda proseguir el plenario de forma correcta, conjurando, en la medida de lo posible, el riesgo de que el encadenamiento d varias nulidades no atajadas haga fracasar el juicio. Desde otra perspectiva, puesto que caracterstica bsica de la nulidad relativa es la posibilidad de subsanacin, slo la denuncia inmediata posibilitar, si as lo aprecia el tribunal, que pueda procederse a dicha subsanacin.
e) Nulidades durante la tramitacin de un recurso. Deben ser alegadas en las cuarenta y ocho horas 'siguientes, que creemos deben computarse, no estrictamente desde que se cometi la nulidad de que se trate, sino a partir de que tuvo conocimiento de la misma la parte que pretenda hacerla valer. Pensamos que la expresin "cuarenta y ocho horas" no debe ser interpretada literalmente, de suerte que deba efectuarse de hora a hora el cmputo del tiempo hbil para la denuncia, sino que se trata de un sinnimo de "dos das", por lo que el cmputo se iniciar a partir de las cero horas del da siguiente a aquel en que se tuvo conocimiento del acto afectado de nulidad relativa y finalizar a las veinticuatro horas del segundo da. Se trata de una conclusin acorde con la regulacin gene- ral del cmputo de los plazos contenida en el artculo 155 C.Pr.Pn., que dice en el inciso ltimo de su prrafo primero que los plazos "corrern desde que comienza el da siguiente a aquel en que se efectu la notificacin, y vencern a las veinticuatro horas del da final".: Tambin habr de tenerse en cuenta que no se deben computar los das inhbiles, pues as resulta del contenido de! artculo 156 C.Pr.Pn: .("En cualquier etapa del proceso, en los trminos por das no se contarn los de asueto, descanso semanal y das inhbiles y si vencen en uno de ellos, se entendern prorrogados hasta el da hbil siguiente"). La brevedad y perentoriedad del plazo se justifica por la finalidad de obstaculizar en la menor medida posible la correcta tramitacin del recurso de que se trate. La rpida denuncia de la nulidad permitir la pronta subsanacin del acto procesal a que la misma afecta y la prosecucin del trmite del recurso.
C. Procedi mi ento
C.1 Fundamentaci n
El artculo 226 C.Pr.Pn. exige que la alegacin de la nulidad sea motivada. La fundamentacin ser escrita cuando por este medio se pretenda hace valer la nulidad relativa, mientras que si se opone la misma en el transcurso de una
audiencia (audiencia inicial, audiencia preliminar, vista pblica), la argumentacin deber ser verbal, lgicamente.
La exigencia de que la denuncia de la nulidad sea motivada no requiere una especial justificacin. Es normal que quien formula una peticin, o pretende llamar la atencin del rgano judicial acerca de la comisin de un vicio procesal, deba explicar, argumentar, tanto en qu ha consistido en concreto la nulidad, como los motivos por los que sostiene que el acto de que se trate ha quedado viciado. Si no se explica la peticin, ni las dems partes podrn contra argumentar, ni el rgano judicial encargado de resolver la peticin quedar suficientemente ilustrado. Se trata de un requisito coherente con la madurez intelectual que se le supone a quien acta en el proceso, adems de tendente a evitar intiles incidentes provocados por alegaciones de nulidad vacas y faltas de fundamento, guiadas por finalidades meramente dilatorias.
Por ltimo, que la motivacin sea requisito de admisibilidad de la peticin es natural consecuencia del rigor con que se impone dicha exigencia.
C.2 Trami taci n
El art. 226 C. Pr Pn. dispone que la peticin de- nulidad 'debe tramitarse segn lo previsto para las excepciones, que se regulan en los artculos 277 al 284 C.Pr.Pn. Aunque en estos preceptos se prev la posibilidad de que la excepcin se formule oralmente, lo que sucede cuando se opone en la vista oral, la regulacin que contienen es precisamente la de las alegadas por escrito, que se contempla como la forma normal de su alegacin, como con claridad se desprende del contenido del primer prrafo del artculo 278 C.Pr.Pn. ("Las excepciones, salvo las opuestas en la vista oral, se interpondrn por escrito...").
Como, segn acabamos de ver, no toda alegacin de nulidad tiene lugar por escrito, deberemos distinguir. segn la forma haya de ser oral, o por escrito, lo
que depende a su vez de cul sea el momento procesal en que la alegacin tenga lugar que, tal como se disciplina la materia por el Cdigo Procesal Penal, est en funcin de la fase del procedimiento en que se haya cometido la irregularidad.
a) Alegacin por escrito
La peticin de nulidad es escrita cuando se formula durante la instruccin, o durante la tramitacin de los recursos, por haberse cometido la irregularidad a lo largo de dichas fases procesales (art. 226 apartados 2 y 5), si bien en el caso de que haya tenido lugar a lo largo de la instruccin formal, puede oponerse la nulidad en la misma instruccin, o esperar a hacerlo en la audiencia preliminar (ver art. 226.2).
Debe presentarse un escrito en que se ponga de manifiesto el acto nulo y en qu concreto defecto o irregularidad sita la nulidad quien la alega, todo ello suficientemente argumentado, pues la exigencia de motivacin es requisito de admisibilidad (art. 226, penltimo pf. C: Pr.Pn.). Esto es, mientras una motivacin deficiente o equivocada dar lugar al rechazo de la peticin de nulidad, la que carezca de fundamentacin producir la in admisin de plano, por lo que ni siquiera llegar a tramitarse.
El rgano judicial comprobar, en primer lugar, que la peticin rene los requisitos formales de admisibilidad; lo qu en el caso de que la supuesta nulidad haya tenido lugar durante la instruccin exigir; adems de la verificacin de la existencia de fundamentacin, que esta fase del proceso todava no haya concluido y, si se ha cometido durante la tramitacin de un recurso, dar lugar a comprobar que la peticin se ha presentado dentro de las cuarenta y ocho horas o sea, dos das siguientes a aquel en que quien la alega debi tener conocimiento de la misma.
Una vez admitida a trmite la denuncia de nulidad, se da traslado de la misma a las restantes partes procesales, que disponen de tres das para formular alegaciones al respecto (art. 278, segundo pf. C.Pr.Pn:). :
Transcurrido el plazo de tres das, el juez dicta su resolucin, - se haya o no presentado escritos de alegaciones por las restantes partes. Ahora bien, si la alegacin de nulidad se basa en hechos que necesitan ser acreditados, se cita a las partes a una audiencia, durante la que se practicar la prueba pertinente al respecto y, finalizado este trmite, se las oir en el mismo acto. Creemos que, si bien el art. 279 C.Pr.Pn. no lo precisa, pues se limita a plantear la hiptesis de que la alegacin est basada "en hechos que necesiten ser probados", slo proceder la celebracin de la audiencia y la prctica en la misma de la prueba que resulte oportuna, si alguna de las partes ha solicitado expresamente la prctica de la tendente a la demostracin de los hechos en que se quiere asentar la nulidad que se denuncia y, adems, el juez considera pertinente dicha prueba, no en otro caso.
La cuestin se resuelve por Auto, tanto porque as lo establece expresamente el artculo 284 C.Pr.Pn., como porque tal es la forma que, segn el segundo prrafo del artculo 129 C.Pr.Pn., deben revestir las resoluciones que resuelven incidentes, como es el caso. No obstante, cabe que las peticiones de nulidad que se formulen durante la instruccin formal y en las que se haya ofrecido prueba, sean resueltas -y practicada la prueba- en la audiencia preliminar, pues as resulta del ltimo prrafo del artculo 279 C.Pr.Pn. ("Siempre que sea posible y no cause un agravio irreparable a alguna de las partes o retrase inconvenientemente el procedimiento, el juez diferir la resolucin de la excepcin en la que se haya ofrecido prueba hasta la audiencia preliminar"). En este caso, nos encontramos ante una tramitacin mixta,'.de carcter escrito y oral, pues mientras la peticin se formula por escrito y d la misma forma se efectan las- alegaciones de las partes, la prueba, las manifestaciones de las partes respecto del resultado de la misma y, finalmente, la resolucin judicial, adoptan la forma verbal.
b) Alegacin verbal
La denuncia de la nulidad relativa tiene lugar en forma oral cuando aquella se ha cometido durante los actos iniciales de investigacin, durante la instruccin formal, en la audiencia preliminar, o duran te la vista pblica, en cuyo caso deber oponerse, respectivamente, en la audiencia inicial, en la audiencia preliminar, o durante la vista las acaecidas en la audiencia preliminar, o en la misma vista pblica, en cuyo caso debern denunciarse inmediatamente despus de producidas (art. 226. 1, 2, 3 y 4 C.Pr.Pn.).
La alegacin de nulidad durante la audiencia inicial, o en la audiencia preliminar, debe hacerse al inicio del acto, tanto porque parece lgico si se tiene en cuenta que se trata de poner de manifiesto las irregularidades en que se ha incurrido en momentos procesales anteriores a dichos actos (durante los actos iniciales de investigacin, o durante la instruccin formal, respectivamente), como porque as se desprende del contenido de los Art. 255 C.Pr.Pn., en cuanto a la audiencia inicial, y 319 C.Pr.Pn. respecto de la audiencia preliminar. En ambos preceptos se dice que, en cuanto sean aplicables, regirn las reglas de la vista pblica, adaptadas a la sencillez de la audiencia. Y, en cuanto ahora interesa, de los Art. 339 y 340 C.Pr.Pn., ubicados en sede de regulacin del desarrollo de la vista pblica, se deduce que las cuestiones incidentales, como lo son las alegaciones de nulidad, se plantean y resuelven en los momentos iniciales de dicho acto.
En la tramitacin oral del incidente de nulidad han de garantizarse suficientemente los principios de bilateralidad y contradiccin que deben informar toda contienda procesal. En este sentido, el articulo 278 C.Pr.Pn. al que, como hemos visto, remite el penltimo prrafo del artculo 226 C.Pr.Pn., dispone que cuando el incidente se suscite en forma oral, las partes presentes sern odas de inmediato. En el mismo sentido, prev el ltimo prrafo del artculo 339 C.Pr.Pn., al referirse a la tramitacin
de las cuestiones incidentales que se planteen al inicio de la vista pblica, que se conceda la palabra a las partes. En cuanto a la resolucin de las nulidades planteadas en forma oral, la de las que lo sean en la audiencia inicial o en la preliminar puede tener lugar en el mismo acto en que se formulen, tal como se des prende de lo dispuesto en el artculo 279 C.Pr.Pn. ("el juez resolver... inmediatamente si lo han sido durante una audiencia oral"). Pero entendemos que tambin puede tener lugar dicha resolucin posterior- mente, al dictarse el Auto que resuelve las cuestiones planteadas, lo que tiene cabida en el texto de los artculos 256.11 C.Pr.Pn. por lo que hace a la audiencia inicial, cuando dice que el juez "Resolver sobre cualquier otro incidente", y en el artculo 320 C.Pr.Pn. en cuanto a la audiencia preliminar cuando dispone que "Inmediatamente despus de finalizar la audiencia, el juez resolver todas las cuestiones planteadas". Las denunciadas en la vista pblica deben resolverse en el mismo acto, al inicio si se han trado al proceso como cuestin incidental al haber tenido lugar la irregularidad durante la audiencia preliminar, o en cuanto se planteen si se trata de una supuesta nulidad cometida durante la misma vista.
12. EFECTOS DE LAS NULIDADES RELATIVAS
A. En general
A los efectos de las nulidades relativas, se refiere el artculo 227 C.Pr.Pn. Dice este precepto que "La nulidad de un acto o diligencia judicial, cuando es declarada, vuelve nulos todos los actos consecutivos que dependan o se relacionen estrechamente con el acto nulo. Declarada la nulidad, se ordenar la reposicin o ratificacin de tales actos o diligencias".
Debe tenerse en cuenta, en primer lugar, que la nulidad relativa no tiene lugar en forma automtica, sino que necesita, como la absoluta, de una previa declaracin judicial en tal sentido: El acto podr haber sido realizado defectuosamente y surtir efectos como si-hubiera sido correcto, en tanto no tenga lugar la declaracin
judicial que constate y declare la nulidad. En segundo lugar, que la nulidad del acto irregular no siempre se constrie al mismo, sino que puede afectar a otros que de l deriven.
Los efectos que se producen como consecuencia de la nulidad relativa dependen estrechamente del concepto de este tipo de nulidad. Como dice DE LAMO RUBIO ("Nulidad de actuaciones judiciales. Rgimen jurdico actual y perspectivas". Valencia 1998, pg. 87), citando a VERGE GRAU, a SERRA DOMNGUEZ y a FENECH, e) acto procesal que est viciado con nulidad relativa se equipara, si no es subsanado, al acto nulo de pleno derecho, no siendo susceptible de producir ningn efecto pero, si se produce la subsanacin, los efectos del acto se retrotraen al momento de la realizacin del acto defectuoso. Por lo tanto, que el alcance de la nulidad relativa sea de mayor o menor trascendencia y afecte ms o menos al normal desenvolvimiento del proceso depender de que se proceda o no a la subsanacin del defecto, posibilidad sanadora que no se prev para las nulidades absolutas. A lo dicho, debe aadirse que la nulidad de un acto puede agotar sus consecuencias en el mismo, o bien alcanzar a otros que de l dependan.
Con el precedente planteamiento, debe abordarse el estudio de los efectos de la nulidad relativa.
B. Efecto i nmedi ato
El efecto primario e inmediato de la nulidad relativa es la anulacin del acto afectado por la irregularidad. Como antes se ha dicho, ello requiere que se proceda a la especfica declaracin de la nulidad, lo que presupone que se ha llevado a cabo la comprobacin judicial de la concurrencia en el caso de que se trate de la irregularidad o anomala procesal que debe necesariamente desembocar en la anulacin del acto, para lo que tambin se requiere, como dispone el primer prrafo del artculo 223 C.Pr.Pn., que el defecto que da lugar a
la nulidad produzca "perjuicio o agravio al derecho o defensa de la parte que la alega o en cuyo favor se ha establecido".
A partir de la expresa declaracin de nulidad, para lo que ser necesario no cualquier deficiencia, sino precisamente una d tal rango que la ley determine expresamente la consecuencia anulatoria, como con carcter general al disciplinar las nulidades dispone el art. 223, primer prrafo, del C.Pr.Pn., con arreglo al principio de tipicidad, y en sede de regulacin expresa de las nulidades relativas el artculo 227 C.Pr.Pn., el acto irregular. Desaparece del proceso, pues esta marginacin del procedimiento es la primera consecuencia de la nulidad.
C. Efectos secundari os
Llamamos efectos secundarios a los que recaen, o se producen, respecto de otros actos procesales distintos de aquel en el que se ha incurrido en la deficiencia determinante de la nulidad. sta no se constrie a la diligencia irregular, sino que se proyecta sobre - "todos los actos consecutivos que dependan o se relacionen estrechamente con el acto nulo". El proceso es una serie de actos encadenados, tendentes a un fin, pero interrelacionados entre s: No existen compartimentos es- tancos, ni solucin de continuidad, entre unos y otros actos. Por lo comn, cada acto procesal tiene su causa en uno anterior y surtir el efecto de otros, qu se producirn con posterioridad.
Pues bien, en la medida en que, en cada caso, unos actos dependen de otros y, ms concretamente, el acto nulo ha sido la causa determinante de diversos actos procesales, d modo que estos no puedan explicarse sin aquel, la nulidad del primero se proyectar sobre los que le siguieron, en cuanto estos sean consecuencia directa del mismo. Estas son las nulidades que denominamos secundarias, por no afectar a actos que en s sean nulos por estar realizados con contravencin de un precepto legal, sino a los que, por regularmente que hayan - sido llevados a cabo, no pueden sustraerse a los efectos de aquellos, con los que
mantienen una 'relacin de dependencia o continuidad, de suerte que sufren la nulidad de los primeros.
Las nulidades secundarias no quedan a expensas de una posterior apreciacin, en funcin del grado de relacin con el acto afectado por el vicio de que se trate, ni siquiera se dejan a -resultas de una declaracin judicial ms tarda, a medida que se plantee dicha relacin. No hay dos tiempos, uno para la declaracin de nulidad del acto viciado y el segundo para la de los que son consecuencia del mismo. Del contenido del segundo prrafo del artculo 223 C.Pr.Pn., se evidencia que en la misma resolucin en que el juez o -tribunal declaren la nulidad debern precisar "a cules actos anteriores o contemporneos alcanzan la nulidad por conexin con el acto anulado". Y en el mismo sentido se manifiesta el artculo 227 C.Pr.Pn., al referirse a los efectos de las nulidades relativas:
Lo dicho supone que el rgano judicial' debe efectuar una doble ponderacin: en primer lugar; valorar la procedencia de la declaracin que se le pide de nulidad del acto realizado contraviniendo lo dispuesto en la ley y, en segundo trmino, la conveniencia de declarar igualmente nulos los conexos que, no viciados en s mismos, lo estn por ser consecuencia de aquel. Ahora bien, debe hacerse aqu referencia al principio, ya antes citado, de conservacin del acto, establecido por la jurisprudencia espaola (SSTSE de 1 de abril de 1981, 4 de enero de 1982, 5 de diciembre de 1986, 28 de febrero de 1987, 21 de febrero de 1991, 30 de noviembre y 4 de diciembre de 1992, entre otras) y que ha sido elevado a rango legislativo por el artculo 242 de la espaola Ley Orgnica del Poder J udicial de I de julio de 1985, que dispone que la "nulidad de un acto no implicar la de los sucesivos que fueren independientes de aqul ni la de aquellos cuyo contenido hubiese permanecido invariable aun sin haberse cometido la infraccin que dio luz a la nulidad. La nulidad de parte de un acto no implicar la de las - dems del mismo que fueren independientes de aqulla".
Se trata, en suma, de no exacerbar, ni en su aplicacin, ni en sus consecuencias, la llamada nulidad por conexin, lo que supone que, en cada supuesto concreto, deba-el rgano judicial examinar con gran cuidado y atencin cules fueron los actos procesales que no se limitaron a ser posteriores en el tiempo al nulo, sino que, adems de ello, fueron consecuencia del mismo, de suerte que no existiran aquellos sin este. Slo sobre los que nicamente puedan explicarse en funcin del anulado se proyectar la nulidad por conexin, que no afectar a los que, pese a que se realizaron en una ulterior fase del proceso, no pudieron sufrir el reflejo del vicio o defecto que provoc la nulidad. Se trata, en definitiva, de que la nulidad d un acto no implica la de los sucesivos que fueran independientes (Sentencias del TSE; entre las ms recientes, de 13 de enero de 1992, 26 de septiembre de 1994, 8 de marzo y 18 de julio de 1996).
D. Reposici n.
La reposicin es el efecto inmediato de la declaracin de nulidad. Establece el inciso ltimo del artculo 227 C.Pr.Pn. que "Declarada la nulidad, se ordenar la reposicin o ratificacin de tales actos o diligencias". Se trata de una previsin coherente con la que, con carcter general, se contiene en el ltimo inciso del segundo prrafo del artculo 223 C.Pr.Pn., cuando establece que el juez, al declarar la nulidad, "ordenar, cuando fuere necesario y posible, la reposicin de los actos anulados".
Una vez apreciada y declarada la nulidad, dos son las posibilidades que tiene el rgano judicial en la precisin de las inmediatas consecuencias de la misma. Puede acordar la reposicin de los actos nulos, lo que supone que los mismos deben realizarse de nuevo, es decir, repetirse. La reposicin es la directa e inmediata consecuencia, de la previa declaracin de nulidad, pues mediante la correcta repeticin del acto viciado se pretende aminorar, en la medida de lo posible, los efectos perniciosos del mismo, de suerte que pueda aquel surtir sus efectos en el
seno del proceso una vez llevado a cabo en forma, ya que pasar a sustituir al anulado.
Otra posibilidad contemplada por el artculo 227 C.Pr.Pn. es que se proceda a la que la ley denomina "ratificacin", que no es sino - la subsanacin_ del acto nulo mediante la integracin de lo realizado defectuosamente con la debida implementacin del requisito que en su da no se observ o se vulner.
13. SUBSANACIN DE LAS NULIDADES RELATIVAS
A. la subsanacin de las nulidades relativas, se refiere el artculo 228 del Cdigo Procesal Penal, que recoge tres distintos supuestos o posibilidades de subsanacin. No obstante; y sin perjuicio de que en el citado precepto se con- tiene la regulacin legal, cabe preguntarse si a las expresas previsiones de dicho artculo debera aadirse la subsanacin que tiene lugar mediante la correcta realizacin "ex novo" del acto anulado. Sin perjuicio de que pueda ser discutible en sede terica, es lo cierto qu el legislador distingue con claridad la que llama subsanacin, que consiste en la produccin de efectos del acto irregular pese a permanecer la irregularidad que podra ser causa de nulidad, de la reposicin a que se refiere el art. 227 C.Pr.Pn., que supone que el acto anulado se lleve de nuevo a cabo, esta vez correctamente. Cierto es que no puede afirmarse que la reposicin del acto y su correcta realizacin una vez anulado el irregular suponga en puridad subsanacin alguna, ya que no se sana un acto inicialmente nulo, sino que se expulsa a este del proceso y se sustituye por el correctamente llevado a cabo.
Si subsanar significa remediar un defecto, podemos distinguir dos clases o tipos, de subsanacin, a la vista de la regulacin positiva de la materia en el Cdigo Procesal Penal: la subsanacin propia; y la impropia, pues slo mediante la primera, como enseguida veremos, se remedia el fallo cometido, mientras que la
impropia tiene lugar cuando el acto irregular produce sus efectos permaneciendo como tal, .sin ninguna enmienda.
A. Subsanaci n propi a
A.1 La rati fi caci n
La subsanacin propia, esto es, cuando se remedia efectivamente el defecto que origin la nulidad, tiene lugar mediante la ratificacin. La nica mencin que se contiene al respecto esta del artculo 227 C.Pr.Pn., cuando se dice que, una vez declarada la nulidad, "se ordenar la reposicin o ratificacin de tales actos o diligencias". En cambio, no habla de la misma el artculo 228 C.Pr.Pn., pese a que su epgrafe se refiere precisamente a la "Subsanacin - de nulidades relativas".
Mientras la reposicin del acto anulado no supone su subsanacin, sino que es directa e inmediata consecuencia de la nulidad; ya que supone que es otro acto el que se lleva a cabo, esta vez correctamente, pues el ya anulado ha sido definitivamente marginado del - proceso, la ratificacin s es una propia subsanacin. Por ella, se aprueba y da por vlido y cierto l acto que se ha realizado con alguna irregularidad. Hemos dicho antes que la ratificacin consiste en la integracin de lo realizado defectuosamente con la debida complementacin del requisito que en su da no se observ o se vulner. Por ejemplo, la traduccin al castellano del acto que aparezca redactado en otro idioma (art. 118 C.Pr.Pn.), o la firma del funcionario que asisti a la diligencia, pero no firm el acta correspondiente (art. 119 C.Pr.Pn.). La ratificacin es ms bien, como acabamos de decir, una forma de remediar la irregularidad cometida sin expulsar al acto del proceso.
A.2 La i ntegraci n del acto
Mediante la integracin del acto se completa el acto en cuya realizacin falt alguno de los requisitos que, legalmente exigibles, ni afectan a un derecho fundamental, ni son determinantes de la nulidad absoluta. Si se admite que una categora de la nulidad relativa puede venir constituida por los actos incompletos, la consecuencia ser que completando el acto puede quedar subsanado, evitndose as la drstica consecuencia anulatoria.
Quede dicho que no siempre es fcil la distincin entre ratificacin e integracin. Por ejemplo, si mediante la firma del funcionario que asisti a la diligencia y en su da la omiti, el suscribiente se ratifica en su contenido, puede tambin decirse que se est procediendo a la integracin del acto, complementando el mismo con un requisito que antes faltaba.
B. Subsanaci n i mpropi a
Llamamos subsanacin impropia a la que tiene lugar cuando el acto irregular y merecedor de la sancin de nulidad llega a producir sus efectos, por alguno de los motivos precisados en el artculo 228 C.Pr.Pn., como si no existiera la causa anulatoria. El legislador slo califica como subsanacin los supuestos, que precisa en el citado artculo, en que el acto irregular produce efectos, pese a no haber tenido lugar la sanacin del mismo. Mediante la subsanacin impropia, el acto anulable produce efectos, pese a permanecer la irregularidad formal. Bien puede decirse que la nulidad que le afecta queda formalmente inoperante, cubierta, si nos hacemos eco de la terminologa empleada por el artculo 225 C.Pr.Pn. que, al referirse las nulidades absolutas, dice que "no podrn cubrirse":
B.1 Caduci dad Dice el artculo 228.1 C.Pr.Pn. que las nulidades relativas quedan subsanadas "Cuando las partes no las opongan oportunamente". Se trata de la caducidad del
derecho a hacer valer la nulidad en el proceso que tiene lugar por el transcurso del tiempo en que debi alegarse la misma.
El artculo 226 C.Pr.Pn. acota con claridad las oportunidades o momentos procesales en que las partes deben alegar las nulidades si pretenden que las mismas sean eficaces como tales. Esto es, que no produzcan efectos ni el acto viciado, ni los que dependan o se relacionen estrechamente con l (art. 223, segundo prrafo, y art. 227 del C: Pr.Pn.). Quien pretenda la nulidad deber valerse de la misma en dichos momentos, ya examinados en otro apartado de este mismo trabajo. Si no lo hace, si deja pasivamente transcurrir el momento procesal oportuno, ya no podr, en una fase ulterior, cuando haya progresado el proceso penal, valerse de la nulidad cometida. No es otro el significado de que disponga el artculo 226 C.Pr.Pn. que la consecuencia de la falta de oposicin de la nulidad en los perodos procesales a que se refiere segn cul sea el momento en que se cometi el vicio es la caducidad, cuyo alcance es el de que ya no podr alegarse la misma en un momento ulterior.
La finalidad del legislador es clara. Se pretende, en aras de la. seguridad jurdica y la pronta administracin de justicia, que la nulidad que pueda llegar a declararse dae lo menos posible el proceso y, para evitar que la alegacin en una fase avanzada de una nulidad cometida en un momento inicial d al traste con el procedimiento entero (tngase en cuenta que junto con la del acto viciado debe declararse la nulidad de los conexos), se distribuye aquel en compartimentos estancos, con la consecuencia de que, segn en qu fase del procedimiento se haya realizado el acto viciado, podr la nulidad oponerse en la misma o en otra especficamente determinada, pero en ninguna diferente. Esta severa regulacin legal, a la vez que tiene un claro sentido prctico, se relaciona con la doctrina acerca de la diligencia exigible en la defensa del propio derecho o inters. Si la no utilizacin de medios de defensa se debe a la negligencia del justiciable, no se puede decir que se haya vulnerado su derecho (SERRANO HOYO, "La prohibicin de indefensin y su incidencia en el proceso".
Edit. Comares, Granada 1997, pg. 275). Y el descuido del interesado en la defensa del propio derecho es palmario en los casos en que no se cuida de alegar la nulidad en el momento procesal oportuno, por lo que debe afrontar las consecuencias de la preclusin de su derecho, que slo a l es imputable.
B.2 Aceptacin de los efectos del acto
El apartado 2 del artculo 228 C.Pr.Pn. establece la subsanacin de las nulidades "Cuando quienes tengan derecho a oponerlas hayan aceptado, expresa o tcitamente, los efectos del acto".
La nulidad no es algo abstracto, carente de sentido o de finalidad. Alcanza su significado en cuanto sirve al derecho de las partes, que se podra ver lesionado si permanece como vlido el acto realizado en forma irregular respecto del cual est expresamente prevista en la ley la sancin de nulidad (art. 223 C.Pr.Pn.). Es precisamente su sentido utilitarista, prctico, el que conduce a que la aceptacin del acto anulable por quien podra alegar los defectos tenga como consecuencia inmediata la subsanacin del mismo, de modo que produzca vlidamente los efectos que le son propios, prescindiendo, por lo tanto, - de la irregularidad que podra dar lugar a la declaracin de nulidad.
Si partimos de que el proceso es una secuencia de actos con trascendencia jurdica, que progresan hacia un fin, que es la averiguacin del hecho presuntamente delictivo y el castigo del culpable, la nulidad tiene sentido en cuanto el acto defectuosamente realizado entorpece el logro de aquella finalidad: No cuando, como sucede en el supuesto que contempla el artculo 228.2 C.Pr.Pn., la parte que podra hacer valer la irregularidad cometida para obtener la expulsin del proceso del acto irregular acepta las consecuencias del mismo. Naturalmente, ello puede tener lugar cuando se trata de un vicio en el -que slo puede asentarse una nulidad relativa, originado "por la falta de las formalidades que para ello se prescribe bajo pena de nulidad" (art. 226, primer pf., C.Pr.Pn.), ya que las nulidades absolutas "no
podrn cubrirse ni aun con expreso consentimiento de las partes" (art. 225, primer prrafo, C.Pr.Pn.).
B.3 Obtencin del fin del acto
El ltimo supuesto de las que llamamos subsanaciones impropias se contempla en el artculo 228.3 C.Pr.Pn., que dispone la subsanacin de las nulidades relativas "Si no obstante su irregularidad, el acto ha conseguido su fin con respecto a todos los interesados".
Esta forma de subsanacin se relaciona estrechamente con el principio de oportunidad, o de utilidad, que debe regir la aplicacin del instituto jurdico de la nulidad. Como recuerda la sentencia de la Sala de lo Penal de la Corte Suprema de J usticia de 20 de marzo de 1996 - ya citada-, la aplicacin automtica e irreflexiva de los preceptos que tipifican la nulidad procesal podra conducir a lo que doctrinalmente se conoce como la "nulidad por la nulidad misma", que supone la declaracin de una nulidad sin utilidad alguna. Sigue diciendo la citada resolucin que "La nulidad reviste la caracterstica de ser una sancin procesal que se utiliza para subsanar errores y que produce el efecto retroactivo de retornar el desenvolvimiento del proceso al momento de la produccin del acto viciado, para que ste se reproduzca en forma legtima. Lo anterior presupone necesariamente dos cosas: 1) Que exista uno o varios actos afectados de nulidad, capaces de viciar las subsiguientes actuaciones; y, 2) Que tales providencias hayan causado un perjuicio a la parte procesal que alega la nulidad, y que la afectacin ocasionada no pueda subsanarse ms que a_ travs de la declaratoria de nulidad".
Esta doctrina jurisprudencial es plenamente aplicable al supuesto de subsanacin a que nos estamos refiriendo. La nulidad tiene un sentido, no es una institucin que responda a la intil sacralizacin de las formas, sino al derecho de defensa y a las garantas procesales de las partes. Quiere ello decir que procede su declaracin en cuanto sirve a los fines del proceso, en cuanto dota a este del instrumento
adecuado para la salvaguarda de dichas garantas, no si el acto irregular ha alcanzado la finalidad que le es propia, pese al vicio que le afecta. En este caso y siempre que, naturalmente, esta obtencin del fin pueda predicarse respecto de todos los interesados, la diligencia que era en principio anulable queda subsanada.
Recuerda vERGE GRAU que es un principio doctrinal y legal el que impide pedir o declarar la nulidad de un acto, por defectos formales, si ha alcanzado su fin. La subsanacin del defecto opera a travs de un comportamiento de la parte a quien corresponda denunciar la nulidad y acta como obstculo a la declaracin de nulidad, resolvindose en una forma de consentimiento. Se trata de lo que la doctrina italiana citada por VERGE. 10 As suceder, por ejemplo; si pese a faltar en la correspondiente diligencia la fecha del acto procesal, puede establecerse en qu da se realiz el mismo, tal como dispone expresamente el artculo 119 del C.Pr.Pn. que, a la vez que declara la nulidad del acto defectuoso, contempla expresamente el mecanismo de subsanacin; lo mismo ocurre si, pese a practicarse defectuosamente la notificacin (art. 151 C.Pr.Pn.), lleg a conocimiento del interesado el acto que es objeto de la misma.
10 (DENTI, "Nullit degli atti processuali civil. Novsimo Digesto italiano".-Ed. Torinese: Torino, 1957. T. XI, p.467 y ss.) Denomina "il raggiungimento dello scopo" (la consecucin del fin)
CAPITULO V RESULTADO DE LA INVESTIGACIN
14. TABULACIN Y ANLISIS DE DATOS En este capitulo se presentan los resultados obtenidos del trabajo de investigacin de campo, realizados en base a cuatro cedulas de entrevistas; las cuales fueron elaboradas para obtener la informacin e fuentes mas cercanas al tema de investigacin.
Dichas fuentes primarias son: - J ueces de Paz, de instruccin y de Sentencia - Secretarios de los J uzgados de Paz y de Tribunal de Sentencia - Fiscales de la Fiscalia General de la Republica - Defensores Pblicos que pertenece a la Procuradura General d la Republica
Por otra parte, se obtuvieron dos resoluciones emitidas por los J uzgados de Sentencia de Santa Tecla, J uzgado primero de Instruccin de Santa Tecla, para poder realizar una comparacin y anlisis de los expedientes, en los cuales se ha decretado Nulidad Absoluta del Proceso Penal por falta de acusacin por parte de la fiscalia y por violacin a garantas constitucionales.
ENTREVISTAS A LOS J UECES DE PAZ, DE INSTRUCCIN Y DE SENTENCIA DEL MUNICIPIO DE SAN SALVADOR.
I. GENERALIDADES: Nombre del J uez: J uzgado o Tribunal: II. PREGUNTAS: 1. Ha solicitado Nulidad Absoluta del proceso penal por falta de solicitud de instancia articular? a. Si ha declarado Nulidad Absoluta b. No ha declarado Nulidad Absoluta
2. Considera usted que la falta de solicitud de instancia particular por parte de la Fiscalia General de la Republica, en los delitos de Lesiones, Lesiones culposas, Amenazas con Agravacin Especial y Daos art. 142, 146, 15,221 del Cdigo Penal, trae como consecuencia la nulidad absoluta del proceso penal por los siguientes aspectos? a. Por la inadecuada interpretacin de la ley por parte de los Fiscales b. Falta de capacitacin de los Fiscales en el procedimiento de los delitos de instancia particular. c. Negligencia procesal de la representacin Fiscal d. Las tres anteriores.
3. Segn su punto de vista los efectos posteriores que produce la nulidad absoluta son?: a. Invalidez total del proceso b. Insaneabildad c. Otros
4. Cul es su opinin respecto de la razn de ser del artculo 26 del inciso 2 del Cdigo Procesal Penal? a. Que para poder perseguir la accin penal en los delitos de accin publica previa instancia particular se necesita imperativamente la solicitud o autorizacin de la vctima. b. Garantizar que las personas no sean procesadas por denuncias Falsas.
5. Considera usted que las razones por la que la representacin fiscal no presenta la solicitud de instancia particular? a. Exceso de trabajo b. El Fiscal no solicita la autorizacin d e la victima c. Confucio entre Denuncia y Autorizacin por parte de los fiscales.
6. Cul es su opinin como J uez respecto de los distintos criterios que se manejan en la prctica jurdica en relacin con la declaratoria de nulidad por falta de algn requisito que no cumplan los Fiscales? a. Confusin en la interpretacin de la ley procesal penal b. Diversidad y contradiccin en los puntos de vista Fundamentales que sostiene cada funcionario (jueces) respecto si es nulidad absoluta o inadmisibilidad. c. Las dos anteriores
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PREGUNTAS A B C D Total 1. Ha solicitado Nulidad Absoluta del proceso penal por falta de solicitud de instancia articular? 5 0 0 0 5 2. Considera usted que la falta de solicitud de instancia particular por parte de la Fiscalia General de la Republica, en los delitos de Lesiones, Lesiones culposas, Amenazas con Agravacin Especial y Daos art. 142, 146, 15,221 del Cdigo Penal, trae como consecuencia la nulidad absoluta del proceso penal por los siguientes aspectos? 1 3 0 1 5 3. Segn su punto de vista los efectos posteriores que produce la nulidad absoluta son?: 2 0 3 0 5 4. Cul es su opinin respecto de la razn de ser del artculo 26 del inciso 2 del Cdigo Procesal Penal? 5 0 0 0 5 5. Considera usted que las razones por la que la representacin fiscal no presenta la solicitud de instancia particular? 3 1 1 0 5 6. Cul es su opinin como J uez respecto de los distintos criterios que se manejan en la prctica jurdica en relacin con la declaratoria de nulidad por falta de algn requisito que no cumplan los Fiscales? 3 2 0 0 5
ENTREVISTA A LOS SECRETARIOS DE LOS J UZGADOS DE PAZ Y DE SENTENCIA DEL DEPARTAMENTO DE I. GENERALIDADES: Nombre del J ~. J uzgado o Tribunal: II PREGUNTAS: 1. Considera usted como Secretario de este J uzgado o Tribunal que la falta de algn requisito se da por las siguientes causas? a. Negligencia Procesal b. Inadecuada actuacin por parte de la Fiscalia General de la Republica c. Ninguna de las dos anteriores
2. Explique cual es la situacin jurdica de la vctima cuando se declara nulidad absoluta del proceso penal por falta de algn requisito. a. La vctima queda desprotegida de su pretensin o su derecho. b. La vctima no queda desprotegida de sus derechos
3. En sus actuaciones como secretario cuales son sus criterios personales del porque la Fiscalia no cumple a veces un requisito para ejercer la accin penal a. Inadecuada interpretacin de la ley por parte de los Fiscales b. Por exceso de trabajo por parte de los Fiscales c. Otros.
4. Cul es su opinin y anlisis a la vez de la razn de ser del Art. 26 Inc. 2 del Cdigo Procesal Penal en cuanto al requisito que exige para poder ejercer las acciones penales y cuales son sus consecuencias jurdicas al incumplirlo? a. Por que el art. 26 Inc.2 Pr Pn exige que es necesario presentar la autorizacin por parte de la victima b. Por que se sobreentiende que la victima al denunciar esta autorizando al Fiscal
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PREGUNTAS A B C Total 1. Considera usted como Secretario de este J uzgado o Tribunal que la falta de algn requisito se da por las siguiente causas? 0 3 2 5 2. Explique cual es la situacin jurdica de la vctima cuando se declara nulidad absoluta del proceso penal por falta de algn requisito. 2 3 0 5 3. En sus actuaciones como secretario cuales son sus criterios personales del porque la Fiscalia no cumple a veces un requisito para ejercer la accin penal 0 4 1 5 4. Cul es su opinin y anlisis a la vez de la razn de ser del Art. 26 Inc. 2 del Cdigo Procesal Penal en cuanto al requisito que exige para poder ejercer las acciones penales y cuales son sus consecuencias jurdicas al incumplirlo? 4 1 0 5
ENTREVISTA A FISCALES, QUE PERTENECEN A LA FISCALIA GENERAL DE LA REPUBLICA, SUB REGIONAL . DE MEJICANOS l. GENERALIDADES: Nombre del Fiscal: Procuradura Auxiliar de:
II PREGUNTAS: 1. Tiene usted conocimiento de resoluciones emitidas por los juzgados de sentencia del municipio de san salvador? a. Si tiene conocimiento de las resoluciones, b No tiene conocimientos de las resoluciones.
2. Cul es su opinin respecto de la resolucin quedan los J ueces de Paz y de Sentencia de la Ciudad de San Salvador, en cuanto a declarar nulidad absoluta del proceso penal por falta de algn requisito; ya que existen diversidad y contradiccin de ciertos puntos de vista? a. Es correcto que declaren nulidad absoluta por falta de algn requisito b. No es correcto que declaren nulidad absoluta por falte de un requisito
3. Cual podra ser la razn por la que usted como fiscal no presente o no cumple algn requisito para ejercer la accin penal en los delitos de Lesiones, Lesiones Culposas, Amenazas con Agravacin Especial y Daos. Art. 142,146,155 del Cdigo Penal? a. Omisin Voluntaria b. Exceso de trabajo c. Confusin entre denuncia y autorizacin d. Ninguna de las anteriores
4. En su funcin como Fiscal Auxiliar de la Fiscalia General de la Republica Sub Regional , que opina en cuanto a los derechos y garantas fundamentales de la
vctima cuando se declara nulidad absoluta en el proceso penal por la falta de requisitos que exige el art. 26 Inc.2 del Cdigo Procesal Penal a. La Vctima queda desprotegida de sus garantas fundamentales b. La Victima no queda desprotegida de sus garantas fundamentales.
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PREGUNTAS A B C D Total 1. Tiene usted conocimiento de resoluciones emitidas por los juzgados de sentencia del municipio de san salvador? 2 3 0 0 5 2. Cul es su opinin respecto de la resolucin quedan los J ueces de Paz y de Sentencia de la Ciudad de San Salvador, en cuanto a declarar nulidad absoluta del proceso penal por falta de algn requisito; ya que existen diversidad y contradiccin de ciertos puntos de vista? 1 4 0 0 5 3. Cual podra ser la razn por la que usted como fiscal no presente o no cumple algn requisito para ejercer la accin penal en los delitos de Lesiones, Lesiones Culposas, Amenazas con Agravacin Especial y Daos. Art. 142,146,155 del Cdigo Penal? 0 0 0 5 5 4. En su funcin como Fiscal Auxiliar de la Fiscalia General de la Republica Sub Regional , que opina en cuanto a los derechos y garantas fundamentales de la vctima cuando se declara nulidad absoluta en el proceso penal por la falta de requisitos que exige el art. 26 Inc.2 del Cdigo Procesal Penal 4 1 0 0 5
ENTREVISTA A LOS DEFENSORES PBLICOS QUE PERTENECEN A LA PROCURADURA GENERAL DE LA REPUBLICA DEL DEPARTAMENTO DE I GENERALIDADES: Nombre del Defensor: Procuradura Auxiliar de:
II PREGUNTAS: 1. USTED COMO DEFENSOR PUBLICO QUE OPINA RESPECTO A LA DECLARATORIA DE NULIDAD ABSOLUTA a. Ser por que los fiscales interpretan inadecuadamente la ley b. Negligencia procesal
2. COMO DEFENSOR PUBLICO LE PARECE QUE ES CORRECTO QUE EL J UEZ DECLARE LA NULIDAD ABSOLUTA POR FALTA DE SOLICITUD DE INSTANCIA PARTICULAR a. Es correcto que el J uez declare la Nulidad Absoluta b. No es correcto que el J uez declare la Nulidad Absoluta
3. EN SU PRACTICA COMO DEFENSOR PUBLICO CON QUE FRECUENCIA SE HA ENCONTRADO EN LA SITUACIN DE PEDIR QUE SE DECLARE NULO EL PROCESO POR LA CAUSAL QUE SEALA EL ART.224 NO.1 DEL CDIGO PROCESAL PENAL a. Varias Veces b. Pocas Veces c. Ninguna Vez 4. EN SU FUNCIN COMO DEFENSOR PUBLICO, QUE OPINA EN CUANTO A LOS DERECHOS Y GARANTAS FUNDAMENTALES DE LA VICTIMA CUANDO SE DECLARA NULIDAD ABSOLUTA EN EL PROCESO PENAL POR FALTA DEL REQUISITO QUE EXIGE EL ART.26 INC,2 DEL CDIGO PROCESAL PENAL a. La Vctima queda desprotegida de sus garantas fundamentales b. La Victima no queda desprotegida de sus garantas fundamentales.
TABULACION DE LA ENCUESTA
PREGUNTAS A B C D Total 1. Usted como defensor publico que opina respecto a la declaratoria de nulidad absoluta 3 2 0 0 5 2. Como defensor publico le parece que es correcto que el juez declare la nulidad absoluta por falta de solicitud de instancia particular 4 1 0 0 5 3. En su practica como defensor publico con que frecuencia se ha encontrado en la situacin de pedir que se declare nulo el proceso por la causal que seala el art.224 no.1 del Cdigo Procesal Penal 1 4 0 0 5 4. En su funcin como defensor publico, que opina en cuanto a los derechos y garantas fundamentales de la victima cuando se declara nulidad absoluta en el proceso penal por falta del requisito que exige el art.26 inc,2 del Cdigo Procesal Penal 1 4 0 0 5
CONCLUSIONES
Este se constituye bsicamente en el momento cumbre de la realizacin de todo trabajo de Graduacin, por cuanto que los frutos de la investigacin terico emprica realizada hasta este momento, sern expuestas de una manera sinttica y concisa, ya que despus de haber recorrido por las distintas fases que componen el proceso de investigacin, es necesario se den a conocer los resultados definitivos de la investigacin realizada. Como un aporte del grupo investigador se constituye en un imperativo proponer soluciones a la problemtica planteada debido a que una investigacin que no proponga soluciones al problema tratado se vuelve en una investigacin sin contenido, a la vez carente de sentido su realizacin.
Es por ello que en este primer apartado se proceder a expones las conclusiones del grupo investigador en relacin a la problemtica planteada, siendo que las conclusiones a las cuales se han arribado son las siguientes:
1. En lo relativo a la forma de cmo ha sido denominada la Institucin J urdica en comento se tiene que en nuestra legislacin procesal penal fue llamada en un primer momento Recurso de Nulidad; Recurso Extraordinario de Nulidad, Nulidad; pero que en esencia hacen referencia a la misma institucin jurdica, lo nico que se confunda a la nulidad como consecuencia de la invalidez del acto con el medio para declarar dicha invalidez, lo cual no es tcnicamente correcto. En el Cdigo Procesal Penal Derogado de 1974, ya viene regulada dicha institucin jurdica bajo el acpite de Nulidades y se hace mencin expresa de la misma en los arts. 224 y 225 Pr.Pn.
Desde el punto de vista histrico, se puede concluir que las nulidades Absolutas, siempre, han estado asociadas a la tutela del inters publico, preservando las formalidades esenciales del juicio, mediante la privacin de efectos jurdicos de aquellos actos procesales que violes las formalidades
esenciales del juicio, especialmente se constituye en fuerza protectora de las garantas integrativas del debido proceso penal.
2. Habiendo expuesto las conclusiones respecto de la Institucin J urdica en comento es primordial, exponer las reflexiones finales que sobre el perfil doctrinario de las Nulidades se ha arribado, para ello se expondr de una manera definitiva el concepto al cual se ha llegado en el presente Trabajo de Graduacin en lo que concierne a las nulidades en materia procesal penal, conceptualizndolas como el estado de anormalidad de los actos procesales penales cuando estos adolecen de la omisin de requisitos legal o constitucionalmente prescritos para la validez de los mismos, lo cual trae como consecuencia violaciones a la garanta del debido proceso, anormalidad que asume los caracteres de excepcionalidad, pudiendo ser declarada de oficio o a instancia de parte en cualquier estado del proceso, siendo insubsanable por el consentimiento expreso o tcito de las partes, siendo que los actos viciados de dicho efecto conservan validez precaria en el transcurso del proceso ya que se encuentran potencialmente en situacin de ser declarados judicialmente invlidos, viabilidad precaria que se toma definitiva por el suceso de la cosa juzgada.
El anterior concepto es comprensivo de todas las principales caractersticas que le dan una fisonoma procesal determinada a las nulidades como institucin jurdico-procesal penal.
Por otra parte, para determinar en su exacta dimensin y comprensin la naturaleza jurdica de las Nulidades no puede dejarse de que siendo vicios que puedan declarase nulos en cualquier estado y grado del proceso, responden al ideal de salvaguardar la defensa en juicio garantizando que las formas constitucionales esenciales del proceso sean respetadas, lo cual trae como consecuencia la presencia de una fuerza tuteladota en ultima instancia de la garanta del debido proceso, como el garantizar un proceso regular y
legal ante un juez competente, independiente e imparcial que respete sus derechos constitucionales.
La funcin de las nulidades en el proceso penal moderno cumple una funcin de tutela no solamente de las formas procesales, sino que tambin pretende con su aplicacin garantizar los derechos y garantas constitucionales del justiciable, sin dejar de lado tambin los intereses de la sociedad en la prevencin y represin del delito, puesto que en ultima instancia debe haber un equilibrio entre el inters del imputado en el ejercicio de sus derechos y los legtimos intereses de la sociedad, de tal manera que al no declararse las nulidades en el momento procesal que se suscite el vicio, implicar que este pase a un mayor nivel del proceso en el cual un Tribunal superior, entendindose J uez de Instruccin o Tribunal de Sentencia declare nulidad absoluta lo cual significara la anulacin de las actuaciones viciadas hasta el ultimo acto valido ordenando su reposicin, lo que vendra en desmedro del imputado generando para este una dilacin indebida del procedimiento y para la sociedad conlleva un aumento innecesario de los gastos que genera la prestacin de un servicio publico como lo es, sin duda alguna la administracin de justicia.
Como conclusin desde el punto de vista doctrinario respecto a la institucin jurdico-procesal penal en comento, puede decirse que es una institucin de capital tcnico-jurdico, debido a que su debido conocimiento del esquema de juzgamiento penal permite que la misma se constituya en una fuerza tuteladota que garantiza el respeto a los derechos y garantas fundamentales del imputado y a la victima, quienes tienen derecho a un debido proceso.
En nuestro medio tradicionalmente se ha concebido a las nulidades procesales penales en general, y a las nulidades absolutas en particular como sancin procesal, concepcin que consideramos debe cambiar y nuestra posicin es la de adherirnos a la nocin de nulidad como Actividad Procesal Defectuosa.
3. Desde el punto de vista eminentemente emprico se tiene que conforme a los datos obtenidos a travs de la investigacin de campo, ha sido suficientes para concluir o demostrar, que los datos obtenidos permiten explicar cientficamente la problemtica procesal planteada, habilitando de esta manera un mejor conocimiento del fenmeno objeto de estudio, para que partiendo de esa base puedan aportarse ideas para la solucin del mismo.
Es en ese orden de ideas que finalmente, se puede concluir con base en la informacin emprica obtenida que las causas que determinan la Aplicabilidad o no de las Nulidades por los J ueces de Paz y de Instruccin son las siguientes:
RECOMENDACIONES
De las conclusiones realizadas en el apartado que antecede, como grupo investigador cabe sealar las siguientes recomendaciones:
a. Hacer seminarios para los J ueces, Fiscales y Defensores Pblicos sobre las consecuencias que produce al declarar cualquiera de las Nulidades Absolutas, establecidas en el Proceso Penal, con el propsito de uniformizar el criterio de aplicacin que sea conforme a derecho y se respete la independencia de los J ueces.
b. Los defensores pblicos deben hacer un estudio del proceso penal para detectar los errores en el mismo y que no pasen desapercibidos cuando la fiscalia cometiere alguna omisin que pueda cumplir con los requisitos para poder solicitar o pedir alguna nulidad establecida en el proceso penal, y en caso de que esta peticin sea desfavorable interponer el recurso pertinente.
c. Que se regule la obligacin del Estado de indemnizar, el dao ocasionado a la victima a consecuencia de la declaratoria de nulidad absoluta; y adems se debe crear mecanismos para sancionar el incumplimiento de este requisito.
d. Los Fiscales deben ser firmes en su criterio en cuanto a aplicar lo establecido en el art.26 inc. 2 en relacin con el Artculo 224 numeral 3, del Cdigo Procesal Penal.
e. Se debe trabajar en conjunto las normas tanto J ueces, Fiscales y Defensores Pblicos para que unifiquen los criterios de interpretacin acerca de los artculos 223-228 Pr Pn, para que se regulen los derechos de la victima para evitar que los derechos del imputado se conviertan en la prctica de la Administracin de J usticia en impunidad.
f. Los J uzgadores deben continuar aplicando con rigurosidad los parmetros objetivos que toman en consideracin al declarar nulidad absoluta del proceso penal, ya que como funcionarios del Estado le corresponde aplicar la ley conforme a derecho.
BIBLIOGRAFA
o ALAMILLO CANILLAS. La nulidad de actuaciones en el proceso penal, Anuario de Derecho y Ciencias Penales, 1958. o Anteproyecto de Cdigo Procesal Penal, 1993. o BERIZONCE, ROBERTO: Estudio de las Nulidades Procesales, EDITORIAL HAMMURABI, Buenos Aires, 1980. o CABALNELLAS, GUILLERMO: Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, EDITORIAL HELLASTA, Buenos Aires, 16 Edicin, 1981, Tomo I. o Cdigo de Instruccin Criminal del ao 1882, vigente hasta el ao 1974, o Cdigo de Instruccin Criminal Salvadoreo, 1863 o Cdigo Procesal Penal del ao 1974, o Cdigo Procesal Penal Vigente, 1998. o Cdigo Procesal Penal, Salvadoreo, 1973. o Constitucin de 1841 o Constitucin de la Republica, 1983. o Constitucin del Estado Del Salvador, 1824 o GOMEZ ORBANEJ A, E. Y HERGE QUEMADA V. Derecho Procesal Penal, Octava Edicin, Madrid. o GREUS, CARLOS, Invalidez de los actos procesales penales, 2 Edicin, Editorial Astrea, Ciudad Buenos Aires, 2004. o PRESBTERO Y DOCTOR ISIDRO MENNDEZ , La Recopilacin de Leyes Patrias emitida el primero de septiembre de 1855 y en ella se encontraban todas las disposiciones vigentes desde la independencia hasta la fecha de la recopilacin. o SERRANO, ARMANDO ANTONIO; RODRGUEZ, DELMER EDMUNDO; CAMPOS VENTURA, J OS DAVID; TREJ O, MIGUEL ALBERTO: Manual de Derecho Penal Parte General,
o SERRANO, ARMANDO ANTONIO; RODRGUEZ, DELMER EDMUNDO; CAMPOS VENTURA, J OS DAVID; TREJ O, MIGUEL ALBERTO: Manual de Derecho Procesal Penal, o SERRANO, ARMANDO ANTONIO; RODRGUEZ, DELMER EDMUNDO; CAMPOS VENTURA, J OS DAVID; TREJ O, MIGUEL ALBERTO: En Defensa del Nuevo Proceso Penal Salvadoreo. o SIERRA DOMNGUEZ, Actos procesales ineficaces. Actos procsales irregulares, Estudios de Derecho Procesal, Barcelona, 1969. o TREJ O ESCOBAR, MIGUEL ALBERTO: Los Recurso y Otros Medios de Impugnacin en la J urisdiccin Penal o VERGE GRAU, J . La nulidad de actuaciones, Librera Bosch, Barcelona, 1987. o VERGE GRAU, J . El incidente de nulidad de actuaciones, Librera Bosch, Barcelona, 1982.
GLOSARIO
NULIDAD PROCESAL. Con carcter general, puede afirmarse que un acto es nulo cuando adolece de algn vicio derivado de su origen, forma o contenido, que por su entidad le priva de validez y eficacia o sea, cuando el acto carece de algn requisito que le supone su ineficacia.
Inexi stenci a. La doctrina suele distinguir entre inexistencia y nulidad de un acto procesal para diferenciar aquellos actos que, aunque realizados dentro del proceso, ni siquiera alcanzan el carcter propio de acto procesal, de manera que ningn efecto cabe reconocerles, de aquellos otros que, siendo actos procesales, son defectuosos.
NULIDAD ADSOLUTA La nulidad puede definirse por sus consecuencias o por su contenido. Por sus consecuencias, acto nulo es todo aquel que se ve privado de su ordinario efecto; y por su contenido, un acto es nulo si carece de un requisito esencial que exija la norma o atente contra lo que la norma prohba, afectando en cualquier caso a un derecho concreto que las partes tengan reconocido
Nul i dad rel ati va. Incurren en nulidad relativa aquellos actos que adolecen de un defecto formal cuya subsanacin es posible, de modo que su validez va a depender de un acto posterior que deja aquel vicio como inexistente o no producido.
UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS
PLAN DE TRABAJO TEMA: NULIDADES EN EL PROCESO PENAL
PRESENTADO POR:
BACHILLERES FLOR DE MARIA SARAVIA NOVOA RENE EDGARDO GARCIA GUIROLA CARLOS MAURICIO GUTIERREZ AVENDAO
PARA OPTAR AL GRADO ACADMICO DE: LICENCIATURA EN CIENCIAS JURDICAS
ASESOR: LIC. DELFINO PARRILLA
AGOSTO DE 2006
SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTROAMRICA
NDICE
PLAN DE TRABAJ O: CONTENIDO Paginas Introduccin..................................................................................................i Diagnostico...................................................................................................1 Objetivos ......................................................................................................3 a. General b. Especifico Estrategias ...................................................................................................4 Metas ...........................................................................................................5 Recursos c. Recursos Humanos d. Recursos Financieros e. Recursos Materiales f. Recurso tiempo Polticas........................................................................................................9 Objetivos Estratgicos..................................................................................10 Organigrama Funcional................................................................................12 Organizacin J errquica ..............................................................................13 Control y Evaluacin....................................................................................14 Cronograma de Actividades Diarias.............................................................18 Referencias ..................................................................................................19
INTRODUCCIN
El presente plan de trabajo sobre la elaboracin de la Monografa de las Nulidades en el Proceso Pena Salvadoreo con el fin de dar a conocer a las autoridades respectivas de la Universidad Francisco Gavidia, la forma como llevaremos a cabo nuestra investigacin, por lo que previamente hemos definido cuales sern los objetivos generales y especficos; as como tambin elaboramos las estrategias y metas que nos hemos propuesto alcanzar con esta investigacin; pues trataremos de cumplir exactamente con todo lo planificado y para ello contamos con los recursos humanos, financieros y materiales necesarios! as mismo contamos con el tiempo suficiente para lograr realizar un buen trabajo que este acorde a las polticas institucionales de la Universidad, respetando las fechas y horarios establecidos en la calendarizacin respectiva, auxilindonos de las referencias bibliogrficas nos hemos propuesto consultar y analizar, contando siempre con la direccin y apoyo de nuestro asesor.
Para lograr un trabajo claro y conciso que sirva de aprendizaje, consulta y gua a futuras generaciones y a personas interesadas en el tema.
1. DIAGNSTICO Las nulidades dentro del procesa penal, es una temtica de suma importancia dentro de la vida jurdica que forma el proceso judicial salvadoreo, ya que la nulidad puede significar una herramienta utilizable por las partes para conseguir que el proceso se desarrolle de la manera correcta establecida por la ley y se cumpla tal como lo establece la normativa salvadorea. A travs del desarrollo de esta temtica estableceremos que es la nulidad, como funciona en nuestra legislacin, como se constituye, sus caractersticas, las clases de nulidad existentes, la importancia que tiene en el proceso penal, como se aplica esta ya en la realidad jurdica de nuestro pas, los casos de mayor relevancia, todo esto con la finalidad de conocer mejor y aplicar mejor esta parte de nuestro proceso penal. Las nulidades las encontramos desarrolladas dentro de nuestro Cdigo Procesal Penal en el Titulo VI, Capitulo nico, Articulo 223 que nos habla de la Declaracin Y Efectos de estas, Articulo 224 que nos dice cuales son las causas de Nulidad Absoluta, Art. 225 Efectos de las Nulidades Absolutas, Art. 226 Nulidades Relativas, Art. 227 Efectos de las Nulidades Relativas y el Art. 228 que nos habla de la Subsanacin de las Nulidades Relativas. Es de mucha importancia comprender el concepto de nulidad, para determinar la importancia que tiene esta dentro del proceso penal, la nulidad es en s la consecuencia de la omisin de una forma o de un requisito necesario para la validez del acto, sea lo que atae a su estructura material, a la capacidad del que ejecuta, ha la intervencin necesaria de ciertas personas o al resguardo de la situacin procesal de los interesados. Estudiando como proceden las nulidades entenderemos la importancia de estas dentro del trabajo que desarrolla la Fiscalia General de la Republica y la Policia Nacional Civil ya que en muchos casos de importancia hemos podido observar que
un mal procedimiento efectuado por estos entes, concluye en muchos casos perdidos ante los tribunales, que demuestran la falta de conocimiento e incapacidad por parte de algunos de sus miembros que repercuten en la sociedad, ya que recordemos que estas instituciones son las que abanderan el combate a la delincuencia, flagelo que esta afectando de manera grave a nuestra sociedad y que por lo tanto debemos ser concientes de la importancia de aplicar el derecho y todo sus procedimientos de manera correcta y oportuna para contribuir al final para que se cumpla una adecuada justicia.
2. OBJETIVOS
2.1 GENERAL
Explicar en qu consisten y la importancia que tienen las nulidades en el proceso penal salvadoreo.
2.2 ESPECFICOS
Especificar el concepto y clasificacin de las nulidades.
Identificar el momento de aplicacin de las nulidades dentro del proceso penal.
Analizar la doctrina y la jurisprudencia existente sobre las nulidades.
Situaremos casos concretos donde se ha establecido algn tipo de nulidad
3. ESTRATEGIAS El presente trabajo ser desarrollado por medio de la recoleccin de informacin documental, electrnica y visitando instituciones, que tengan relacin con el tema en estudio; tambin se harn entrevistas a personas que directamente estn involucradas y que tienen estrecha relacin con la tematica a desarrollar.
Para lograr este propsito se asignarn los recursos materiales y econmicos de una manera racionalmente adecuada, a fin de atender de manera oportuna los gastos que se realicen, tomando en cuenta que cada uno deber aportar segn sean los gastos de manera equitativa; a la vez se pretende trabajar de manera coordinada, donde se establece la funcin de cada uno para llevar un orden de trabajo, aportacin y colaboracin de los integrantes del grupo.
Por otra parte se elaborar un cronograma de actividades que servir para medir tiempos y avance del trabajo, con la finalidad de coordinar adecuadamente el desarrollo de la investigacin.
El plan que se tiene para desarrollar esta monografa se basar parte en la investigacin de campo y parte en investigacin documental.
Visitaremos la Fiscalia General de la Republica, Fespad, tribunales competentes, para la recopilacin de la informacin necesaria, as como tambin visitaremos las diferentes bibliotecas jurdicas y las de distintas Universidades, para recopilar la informacin sobre el tema.
Estas estrategias nos servirn para llevar acabo las actividades que como equipo se pretende para lograr desarrollar el tema exitosamente.
4. METAS
Una de nuestras metas principales en nuestro proceso es entregar el PLAN DE TRABAJO DE MONOGRAFA, el da 21 de Agosto del ao en curso a la Coordinacin de Monografas de la Facultad de Ciencias J urdicas, posteriormente a su devolucin y esperando que no haya ninguna observacin daremos comienzo a la investigacin del tema que se nos ha asignado, para ello haremos visitas a diferentes instituciones y bibliotecas, para lograr entregar la primera versin de nuestra monografa el da 9 de enero de 2007, a la Facultad de Ciencias J urdicas, el 22 de enero del mismo mes se presenta la segunda versin donde se le habrn hecho los ajustes, correcciones e investigaciones necesarias para esta presentacin. Para finalizar se entregara la monografa en su ltima versin donde estaremos esperando la fecha de la defensa donde como equipo tendremos reuniones diarias para mayores investigaciones en concepto de ampliar nuestro contenido y ser ms explcitos en el momento de la ponencia; y como punto final a esta parte del proceso esperamos ya siendo aprobados entregar los ejemplares de la monografa empastados y con su CD, Del diecinueve al veinticuatro de Febrero de 2007.
Teniendo en cuenta la planificacin del tiempo que nos llevar alrededor de seis meses contando desde la fecha de entrega de los temas hasta el da de la defensa.
5. RECURSOS
5.1 RECURSOS HUMANOS:
Las personas involucradas para desarrollar el plan de trabajo, somos tres; cada uno de nosotros tendr la misma responsabilidad pero diferente funcin; uno se encargar de dirigir la investigacin, coordinar al grupo y dar a conocer las funciones de cada uno y el punto de partida de la investigacin, luego el tcnico auxiliar que ser el encargado de ver y realizar las tareas de investigacin de campo como tambin revisar el trabajo realizado por el dirigente de la investigacin por si existe o quedase un punto sin resolver o un tema en el vaco; y luego se encuentra la persona que administrar lo correspondiente a lo investigado en donde l prever y organizar lo que son los puntos de investigacin, encargndose de la agenda que se debe de cubrir con respecto a reuniones con l asesor y el grupo, presentacin de informes as como su revisin.
5.2 RECURSOS FINANCIEROS:
Dentro de este cuadro hemos tratado de desglosar lo que es el recurso financiero tomando en cuenta algunos de los recursos materiales ms cuantificables para exponer una cantidad aproximada del gasto que se tendr en el proceso de presentacin de esta monografa. El monto de los ingresos es algo que por el momento no podemos especificar, pero las fuentes se puede mencionar que son tanto prestamos financieros como salarios y aportaciones familiares. Se ha realizado una pequea cotizacin de los materiales que ms se utilizarn, as como los gastos de inversin que se tendrn en la investigacin.
Los materiales a utilizar dentro de este trabajo y los medios que nos ayudarn a realizar este fin sern los siguientes:
MATERIAL COSTO UNIDAD COSTO TOTAL TRANSPORTE $100.00 3 $300.00 CARNET DE EGRESADO DE LA UFG $5.00 3 $15.00 IMPRESIONES $0.30 500 $150.00 COPIAS $0.03 1000 $30.00 PAPEL BOND $4.00 2 resmas $8.00 TINTA $10.00 4 cartuchos $40.00 CD $1.00 5 $5.00 TELFONO $40.00 3 integrantes $120.00 ALIMENTACIN $50.00 3 $150.00 ENERGIA ELCTRICA $10.00 3 casas $30.00 DISKET $0.60 1 caja $2.50 EMPASTADO $10.00 3 $30.00 SUBTOTAL $880.50 IMPREVISTOS 15% DEL MONTO TOTAL $132.00 TOTAL $1,012.5
5.3 RECURSOS MATERIALES:
Dentro de estos recursos se requerir de equipos como: computadora, impresora, as como los siguientes materiales: empastados, papelera, copias, impresiones, libros, revistas; etc. As como los servicios como: vehculo, telfono, digitacin, biblioteca, entre los cuales los ms sobresalientes y de mayor gasto se encuentran sealados en el cuadro anterior donde establecemos un presupuesto del gasto econmico.
5.4 RECURSO TIEMPO: Pensando en el tiempo para la elaboracin de nuestro trabajo y que somos trabajadores adems de estudiantes, hemos determinado con el grupo que por lo menos nos reuniremos tres veces a la semana, para efectuar las revisiones pertinentes y planificar el tiempo en el cual vamos a desarrollar cualquier etapa de nuestra monografa. Con respecto a las veinte horas que tendremos de nuestro asesor procuraremos hacer un buen uso de ellas, haciendo las consultas pertinentes y despejando cualquier duda y apoyndonos en cualquier otro tipo de elemento que nos puedan ayudar a ocupar mejor nuestro tiempo.
6. POLTICAS
6.1 MISIN DE LA UFG: " La formacin de profesionales competentes, innovadores, emprendedores y ticos, mediante la aplicacin de un proceso acadmico de calidad que les permita desarrollarse en un mundo globalizado. " 6.2 VISIN DE LA UFG:
" Ser una de las mejores universidades del pas reconocida por la calidad de sus egresados, su proceso permanente de mejora continua y su investigacin relevante aplicada a la solucin de los problemas nacionales."
6.3 POLTICA DE CALIDAD DE LA UFG: La Universidad Francisco Gavidia asume el compromiso con sus estudiantes, comunidad acadmica y sociedad salvadorea a cumplir bajo la aplicacin de la mejora contina con las siguientes directrices que conforman nuestra Poltica de Calidad. I. Ofrecer calidad del proceso de enseanza y aprendizaje, sustentado en las corrientes pedaggicas y didcticas contemporneas y en las escuelas de pensamiento cientfico, que demanda un aprendizaje permanente y constructivo, para formar profesionales competentes, innovadores, emprendedores y ticos. II. Desarrollar una gestin administrativa eficaz de los recursos y servicios de apoyo para lograr la conformidad de los requisitos del proceso de enseanza y aprendizaje. 4. OBJETIVOS ESTRATGICOS: 1. Lograr un desempeo docente de calidad que incida en un mejor rendimiento acadmico del estudiante. 2. Ofrecer los recursos tecnolgicos educacionales de apoyo al aprendizaje conforme a las exigencias de la sociedad informacin al. 3. Desarrollar una gestin eficaz de los servicios de registro acadmico, as como la generacin de informacin acadmica para uso institucional. 4. Desarrollar una gestin administrativa que garantice los recursos y servicios institucionales de apoyo al proceso de enseanza y aprendizaje. El estudio se sustentar con la investigacin documental y de campo la cual se recoger para analizar el tema y realizar un trabajo exhaustivo y de acorde con las expectativas trazadas.
Para poder desarrollar el tema son necesarios varios aspectos como: establecer los recursos materiales, humanos, financieros y de tiempo que ayudarn a un mejor desempeo del tema; todos estos aspectos han sido establecidos anteriormente donde se plantean cada uno de ellos. Para coordinar el equipo y trabajar conjuntamente se necesita de una organizacin la cual se desenvolver de la siguiente manera:
Coordinador. Carlos Mauricio Gutierrez Avendao Ser la persona encargada de organizar y distribuir las funciones de cada uno de los integrantes y ser el enlace principal con el asesor.
Administrador de recursos. Flor de Maria Saravia Novoa Ser el encargado de controlar y administrar los recursos tiempo, materiales y financieros; entre otros. As como encargado de clasificar la informacin segn el esquema proyectado, a fin de que todo se desarrolle ordenadamente.
Encargado de logstica. Ren Edgardo Garca Guirola Ser la responsable de proporcionar los medios que sean necesarios para no interrumpir el buen desarrollo del trabajo. Estos consisten en: Gestionar proyector. Empastado de los ejemplares de la monografa. Entrega de las mismas, segn requisitos establecidos. Sacar fotocopias y todo lo relacionado a los recursos materiales.
7. ORGANIGRAMA FUNCIONAL
COORDINADOR CARLOS MAURICIO GUTIERREZ ORGANIZAR Y DISTRIBUIR FUNCIONES. ADMINISTRADOR DE RECURSOS.
FLOR DE MARIA SARAVIA ENCARGADA DE LOGSTICA.
RENE EDGARDO GARCIA ADMINISTRAR RECURSOS TIEMPO MATERIAL FIANANCIERO ASI COMO CLASIFICAR GESTIONAR LOS MEDIOS MATERIALES NECESARIOS PARA LA INVESTIGACIN, DESARROLLO Y DEFENSA DE LA MONOGRAFA.
8. ORGANIZACIN JERARQUICA
COORDINADOR
CARLOS MAURICIO GUTIERREZ
ADMINISTRADOR DE RECURSOS.
FLOR DE MARIA SARAVIA ENCARGADA DE LOGSTICA.
RENE EDGARDO GARCIA
9. CONTROL Y EVALUACIN. Para realizar esta actividad se regir por medio de un cronograma, el cual contendr las fechas y actividades a realizar, estas estarn comprendidas dentro del contenido del instructivo entregado el cual es de obligatorio cumplimiento. De esta manera se garantiza que el trabajo est realizndose de una manera seria. Con respecto a la evaluacin se ha contemplado que esta se realizar de la siguiente manera:
INTRUMENTOS DE CONTROL INTERNO: Para llevar un control de las metas asignadas, cada uno de los integrantes del grupo evaluar sus logros y limitaciones obtenidos, por lo que hemos considerado reunirnos cada dos das, durante el periodo que dure la elaboracin de la monografa. Se llevara un control semanal de los gastos realizados. Como grupo controlaremos el fiel cumplimiento al cronograma.
INTRUMENTO DE CONTROL EXTERNO: Contando con la colaboracin de nuestro asesor evaluara el avance obtenido en el cumplimiento de las metas que l mismo nos haya asignado, tambin llevar un control en el grado de responsabilidad de cada integrante, dicho control ser realizado cuando l lo estime conveniente.
EVALUACIN: EVALUACION GRUPAL: En donde estamos inmersos los integrantes del grupo de trabajo, nos evaluaremos para ver si en realidad todo lo que estamos haciendo esta bien, calificndonos con una nota general revisndonos la calidad de la investigacin, estructura y dems elementos que contribuyen a un perfeccionamiento de nuestro trabajo.
EVALUACION DEL ASESOR: Como en todo trabajo tenemos que contar con un experto en la materia, en el que no solo facilite la elaboracin del trabajo; sino que realice una labor de tipo enseanza y al mismo tiempo una verdadera crtica constructiva y una optimizacin de lo elaborado, nos dir de las fallas que se pueden tener y de los aspectos positivos que nos podra generar.
EVALUACION DE LA FACULTAD: La evaluacin de este tipo es de personas asignadas por la Facultad de Ciencias J urdicas, que encargan de revisar el producto ya terminado, en este caso la monografa, la revisin de tipo minuciosa para crear en el egresado una mayor responsabilidad y una conciencia en la realizacin de nuestros trabajos.
CONTROL Y EVALUACIN
FECHA ACTIVIDAD HORA LUGAR RESPONSABLES Resultado 14/08/2006 Asignacin del tema De 12:30 a 3:30 p.m. Sala de Audiencias Integrantes del grupo Recibido 14/08/2006
Reunin con Asesor 4:30 p.m. UFG Integrantes del grupo Realizado 16/08/2006 Bsqueda de material para Plan de trabajo De 8:00 a 12:00m y de 2:30 a 4:00 p.m. Biboiteca de la UFG Integrantes del grupo Obtencin de bibliografa 16-08-2006
Reunin con Asesor 4:30 p.m. UFG Integrantes del grupo Realizado 17-08-2006 Elaborar Plan de trabajo de datos recabados 8:00 a.m. 12:00 m y de 1:00 a 6:00 p.m. Biboiteca de la UFG Integrantes del grupo Elaborado 18-08-2006 Entrega Plan de trabajo a revisin por asesor Pendiente Pendiente Integrantes del grupo Revisado 21-08-2006 Entrega Plan de trabajo 8:00 AM 12:00 m Sala de audiencia Integrantes del grupo Entregado 01-09-2006 Devolucin Plan de trabajo revisado por asesor y coordinador Horas hbiles Facultad Secretaria de la Facultad de C.C. J . J . UFG Recibido 01-09-2006
Reunin con Asesor 4:30 p.m. UFG Integrantes del grupo Pendiente 2-3-09-2006 Bsqueda de material para 1 versin de Monografa Pendiente Biblioteca Integrantes del grupo Pendiente 04-09-2006 Clasificar y Pendiente Biblioteca Integrantes del Pendiente
evaluar toda la informacin grupo 05-09-2006
Reunin con Asesor 4:30 PM UFG Integrantes del grupo Pendiente 07-09-2006 Digitar informacin obtenida Pendiente Pendiente Integrantes del grupo Pendiente 09-01-2007 Entrega a Asesor para revisin Pendiente Pendiente Integrantes del grupo Pendiente 09-01-2007 Entrega 1 versin de Monografa 4:00 PM 6:30 PM Sala de Audiencia Integrantes del grupo Pendiente 16-01-2007 Devolucin de Monografa para hacer correcciones 4:00 a 6:30 PM Facultad Integrantes del grupo Pendiente 17-01-2007
Reunin con asesor 4:30 PM Biblioteca Integrantes del grupo Pendiente 22-01-2007 Entrega 2 versin de Monografa 12:30 m-13:30 PM Facultad Integrantes del grupo Pendiente 23-01-2007
Reunin con asesor 4:30 PM Biblioteca Integrantes del grupo Pendiente 05-10-02- 2007 Presentacin y defensas de Monografas Segn programacin Facultad Integrantes del grupo Pendiente 19-24-02- 2007 Entrega de monografas y empastadas y CD. Horas laborales Biblioteca y oficina de asistente directorio Integrantes del grupo Pendiente
CRONOGRAMA DE ACTIVIDADES MESES Agosto Septiembre Enero Febrero Numero ACTIVIDADES 3 4 5 1 2 3 4 5 1 2 3 4 1 2 3 4 1 Asignacin del tema 2 Verificar bibliografa en UFG 3 Elaborar Plan de trabajo 4 Entrega de Plan de trabajo 5 Buscar informacin en diferentes bibliotecas para la elaboracin de la monografa 6 Recopilar informacin de juzgados 7 Recopilar informacin de Internet 8 Clasificar informacin obtenida 9 Evaluar informacin obtenida 10 Digitar trabajo 11 Dar a revisin a Asesor 12 Corregir posibles observaciones 13 Entrega de 1 versin 14 Devolucin y subsanar errores 15 Entrega 2 versin de monografa 16 Preparar defensa de monografa 17 Presentacin y defensa de monografa 18 Entrega de monografa
11. REFERENCIAS
DICCIONARIO J URIDICO. GUILLERMO CABANELAS
ESCUELA DE CAPACITACIN J UDICIAL, monografas Ciencias penales.
INVALIDEZ DE LOS ACTOS PROCESALES PENALES..
Folletos proporcionados en el curso preparatorio de monografa.