Santiago, cuatro de julio de dos mil doce. VISTOS: En estos autos Rol N 20293-2007, seguidos ante el Dcimo Tercer Juzgado Civil de Santiago, caratulados "Cristin Klammer Borgoo y Asociados Limitada, Klammer Borgoo Carlos Vctor, Garay Verdejo Eugenio y otros con Caussade Maggio Adrin Pedro y Mara Teresa Troemel Correa y Ca. o Inmobiliaria Trocca y Ca.", los demandantes presentan accin pauliana o revocatoria en contra de los demandados, con el objeto que se declare que tienen derecho a hacer efectivos sus crditos en los bienes aportados, dados en pago y enajenados por el deudor Adrin Pedro Caussade Maggio a la Sociedad Mara Teresa Troemel Correa y Compaa o Inmobiliaria Troca y Compaa singularizados en la escritura pblica de Constitucin de Sociedad Colectiva Civil referida, de 10 de octubre de 2006; que se rescinda el aporte, dacin en pago y el contrato de constitucin de sociedad de que da cuenta la sealada escritura; que se rescinda consecuencialmente la transferencia del 50% de los derechos sobre el inmueble aportados por el demandado seor Caussade; todo ello con costas. Por sentencia de veinticuatro de julio de dos mil nueve, escrita a fojas 256, la seora jueza titular del referido tribunal rechaz con costas la demanda. Deducido recurso de casacin en la forma y apelacin por los demandantes, una de las salas de la Corte de Apelaciones de Santiago, por sentencia de diez de diciembre de dos mil diez, escrita a fojas 343, rechaz el recurso de nulidad formal, pero conociendo de la apelacin, revoc, por voto de mayora, el fallo de primer grado, y declar en su lugar que se acoga la demanda con costas. En contra de esta ltima decisin, el demandado Adrin Pedro Caussade Maggio deduce los recursos de casacin en la forma y en el fondo que se leen en lo principal y primer otros de fojas 357. Se trajeron los autos en relacin para conocer de ambos recursos. CONSIDERANDO: I.- En cuanto al recurso de casacin en la forma: PRIMERO: Que el recurrente denuncia que en la sentencia impugnada se ha incurrido en el vicio de nulidad formal previsto por el N 1 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, incompetencia del tribunal, en relacin a lo establecido por los artculos 5, 22, 228 y 231 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Al efecto, expone que en la escritura pblica de reconocimiento de deuda y codeuda solidaria de 15 de abril de 2005, suscrita por Cristin Klammer Borgoo y Asociados Limitada, Carlos Garca Balmaceda y Compaa Limitada, Carlos Manuel Garca Balmaceda, Inversiones M y V Limitada, Hernn Miguel Eyzaguirre Fernndez, Eugenio Enrique Garay Verdejo y Carlos Vctor Klammer Borgoo, establecieron en la clusula octava lo siguiente: "Cualquier dificultad que pudiere existir entre las partes y dems comparecientes, que directa o indirectamente se relacione con lo sealado en esta escritura, ser conocida y resuelta, cada vez, en nica instancia, sin forma de juicio y sin ulterior recurso, por el rbitro arbitrador que designe el Centro de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Santiago. A mayor abundamiento, las partes renuncian a interponer recurso alguno contra las resoluciones que dicte el rbitro, quien adems estar expresamente facultado para pronunciarse sobre su propia competencia y jurisdiccin". De este modo, los tribunales ordinarios son absolutamente incompetentes para conocer de estos autos por as haberlo acordado las partes. Luego, en razn de la materia no es susceptible de prrroga, convalidacin, ni renuncia, por lo que tampoco existe a su respecto la obligacin de preparacin contemplada en el artculo 769 del Cdigo de Procedimiento Civil. Atendido lo antes expuesto, solicita que se acoja el presente recurso, se anule todo lo obrado y se determine que los tribunales ordinarios son absolutamente incompetentes para conocer de la demanda interpuesta en contra del seor Caussade, cuyo conocimiento corresponde al Tribunal Arbitral, con costas.
SEGUNDO: Que si bien es efectivo que se suscribi por escritura pblica de reconocimiento de deuda y codeuda solidaria, de 15 de abril de 2005, entre Cristin Klammer Borgoo y Asociados Limitada, Carlos Garca Balmaceda y Compaa Limitada, Carlos Manuel Garca Balmaceda, Inversiones M y V Limitada, Hernn Miguel Eyzaguirre Fernndez, Eugenio Enrique Garay Verdejo y Carlos Vctor Klammer Borgoo, donde estableci la clusula octava que otorgaba el conocimiento de cualquier dificultad que pudiere existir entre las partes y dems comparecientes, a un rbitro arbitrador. Pero en la celebracin de dicho convenio no compareci Sociedad Troca, una de las demandadas y en consecuencia no puede aplicrsele un contrato al cual no concurri con su voluntad, del que no es parte. Por tanto, no puede sustraerse a dicha sociedad del conocimiento de una causa entablada en su contra por un tribunal ordinario. Que al corresponderle ser conocida por un tribunal ordinario, no estamos frente a un tribunal incompetente. Adems, no se trata de incompetencia absoluta como sostiene el recurrente, pues no dice relacin con materias de arbitraje forzoso. En consecuencia, es procedente la preparacin del recurso de casacin en la forma establecida en el inciso final del artculo 769 del Cdigo de Procedimiento Civil y por tanto las infracciones denunciadas por el recurrente a los artculos 768 N 1 del Cdigo antes mencionado, en relacin con los artculos 5, 22, 228 y 231 del Cdigo Orgnico de Tribunales no son efectivas. Asimismo, debe sealarse que el demandado slo cuando obtiene sentencia desfavorable a sus intereses invoca esta supuesta incompetencia, pues cuando la sentencia de primer grado rechaz la accin, nada dijo se conform con la actuacin del tribunal hasta que obtuvo sentencia desfavorable. Lo que hace a esta Corte recordar que la preparacin del recurso de casacin en la forma tiene gran importancia, por cuanto es un instrumento para resguardar la buena fe en el proceso, al impedir que las partes omitan reclamar de los vicios durante el curso del procedimiento, reservndolos para hacerlos valer en contra de la sentencia segn la conveniencia que esta tenga para sus intereses.
TERCERO: Que por lo anterior, no siendo efectivo el vicio de nulidad formal denunciado por el recurrente de casacin en la forma, se proceder al rechazo del recurso.
II.- En cuanto al recurso de casacin en el fondo: CUARTO: Que, por otra parte, el recurrente denuncia infraccin de derecho que agrupa en cinco captulos de impugnacin, a saber: 1) artculos 1700 inciso 1, 2467, 2468, 2335, 2370, 1511, 1522, 19 y 23 del Cdigo Civil en relacin al artculo 445 Nos. 1 al 18 del Cdigo de Procedimiento Civil; 2) artculos 2465 y 2468 del Cdigo Civil en relacin a los artculos 445 Nos. 1 a 18 del Cdigo de Procedimiento Civil y 19 del Cdigo Civil; 3) artculos 22, 565 inciso 2, 2096 inciso 1 y 3, 1618 y 2465 del Cdigo Civil en relacin artculos 443 N 2, 445 Nos. 1 a 18 del Cdigo de Procedimiento Civil, 449 N 2 y 479 del Cdigo de Procedimiento Civil; 4) 3 inciso 2, 1438, 1545, 2053 y 2107 del Cdigo Civil; y 5) artculos 2467, 2468, 2053, 2082, 2084 y 2085 del Cdigo Civil en relacin al artculo 22 del mismo cuerpo de leyes. En relacin al primer captulo de impugnacin, el recurrente expone que se infringe el artculo 1700 del Cdigo Civil, desde que se acompaaron dos copias de escrituras pblicas, ambas de 15 de abril de 2005, donde consta que la condicin de codeudor solidario, el seor Caussade la adquiri en relacin a un negocio ya celebrado y del que, parcialmente, daba cuenta una escritura suscrita previamente. De este modo, con el mrito de dichos instrumentos, debi tenerse como un hecho de la causa que el seor Caussade se constituy en codeudor solidario de Landetxe, es decir, no era el deudor principal. Luego, siendo codeudor solidario se transforma en un mero garante de las obligaciones de la deudora principal y, por consiguiente, no le resultan aplicables los artculos 2467 y 2468, los que -a juicio del recurrente- slo seran aplicables al deudor principal. La segunda infraccin de ley se observa al acoger la accin pauliana o revocatoria, pese a no concurrir sus requisitos de procedencia. Entre ellos que el acto atacado por la accin haya provocado o aumentado la insolvencia del deudor, esto es, que el patrimonio del deudor disminuya, lo que no ha acontecido en autos, pues el patrimonio del seor Caussade Maggio no ha disminuido sino que, por el contrario, ha experimentado una transformacin. Esto resulta evidente, pues los derechos que posea sobre un determinado inmueble fueron aportados en dominio a una sociedad de la cual forma parte. El tercer error de derecho se contiene en la afirmacin efectuada por la Corte de Apelaciones de Santiago, relativa a que los derechos en una sociedad de personas son inembargables lo que no es efectivo, pues los derechos sociales no estn sealados en el artculo 1618 del Cdigo Civil ni 445 del Cdigo de Procedimiento Civil, como bienes no susceptibles de dicho gravamen. Agrega que el artculo 2096 del Cdigo Civil regula diversos aspectos de este tema: a) Aclara que los acreedores de los socios no tienen accin sobre los bienes sociales; b) Establece que dichos acreedores podrn pedir que se embarguen a su favor las asignaciones que se hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones. Concluye argumentando que "la interpretacin armnica y sistemtica, dentro del contexto de la ley, como lo exige el artculo 22 del mismo Cdigo, conduce a concluir que los derechos sociales pueden ser embargados con la sola limitacin de que no pueden ser forzosamente enajenados". Siguiendo con las infracciones de derecho, la cuarta la atribuye a un error no slo procesal sino tambin sustancial, desde que no ha sido emplazada en juicio la seora Mara Teresa Troemel Correa sino slo el seor Caussade Maggio y la Sociedad Mara Teresa Troemel Correa y Compaa tambin denominada Inmobiliaria Troca y Compaa. De este modo, al no haber sido parte del proceso, los efectos del fallo no le seran extensivos atendido el principio de efecto relativo de las sentencias. Finalmente el quinto yerro jurdico se observa en lo resolutivo del fallo, desde que se declara rescindido el contrato de sociedad celebrado entre el seor Caussade Maggio y su cnyuge. Ello, pues la rescisin del aporte no lleva necesariamente la rescisin del contrato de sociedad. Por lo anterior solicita que se acoja el presente recurso, se anule el fallo impugnado y acto continuo, sin nueva vista, pero separadamente, se proceda a dictar sentencia de reemplazo que confirme la de primer grado, con costas.
QUINTO: Que son antecedentes relevantes que constan en el proceso: a) Con fecha 19 de octubre de 2007, a fojas 1, don lvaro Pizarro Borgoo, abogado, en representacin de Cristin Klammer Borgoo y Asociados Limitada, Carlos Garca Balmaceda y Compaa Limitada, Inversiones M y V Limitada, Hernn Miguel Eyzaguirre Fernndez, Eugenio Enrique Garay Verdejo y Carlos Vctor Klammer Borgoo, interpone accin pauliana o revocatoria en contra de Adrin Pedro Caussade Maggio y Mara Teresa Troemel Correa y Compaa o tambin denominada Inmobiliaria Troca y Ca. representada por Adrin Pedro Caussade Maggio y/o Mara Teresa Troemel Correa. Explica que por escritura pblica de 15 de abril de 2005 la Sociedad Inmobiliaria Landetxe compr a los demandantes un inmueble en la comuna de Rengo, en 9.024 UF, precio que deba ser pagado a ms tardar el da 15 de abril de 2007. Las partes renunciaron a la accin resolutoria y la sociedad compradora constituy hipoteca y prohibicin de gravar y enajenar a favor del Banco del Estado. El inmueble fue inscrito a nombre de la sociedad pero posteriormente transferido a Inmobiliaria Troca S.A. distinta de la demandada. Por escritura pblica de 15 de abril de 2005, Inmobiliaria Landetxe reconoci adeudar a los demandantes 9.024 UF y el demandado seor Caussade Maggio se constituy en codeudor solidario, para luego, con fecha 10 de octubre de 2006 constituir con su cnyuge la sociedad Mara Teresa Troemel Correa y Compaa o Inmobiliaria Troca y Ca., aportando el primero los derechos que posea sobre un inmueble de la comuna de Vitacura, equivalentes al 50% del mismo. Este aporte lo hizo encontrndose en estado de notoria insolvencia, el que era conocido adems por su cnyuge, con quien constituy la sociedad. Por lo anterior y habiendo obrado en perjuicio de los derechos de los actores, solicita se acoja la demanda y se declare que stos tienen derecho a hacer efectivos sus crditos en los bienes aportados, dados en pago y enajenados por el deudor Adrin Pedro Caussade Maggio a la Sociedad Mara Teresa Troemel Correa y Compaa o Inmobiliaria Troca y Compaa singularizados en la escritura pblica de Constitucin de Sociedad Colectiva Civil referida, de 10 de octubre de 2006; y que se rescinda el aporte, dacin en pago y el contrato de constitucin de sociedad de que da cuenta la sealada escritura; que se rescinda consecuencialmente la transferencia del 50% de los derechos sobre el inmueble aportados por el demandado seor Caussade; todo ello con costas. b) Que con fecha 2 de noviembre de 2007, a fojas 15 y 16, fueron notificados el demandado Adrin Pedro Caussade Maggio, por s y en representacin de la sociedad Troca y Ca. y la seora Mara Teresa Troemel Correa, esta ltima en representacin de la antedicha sociedad. Ambos demandados procedieron a contestar la demanda en forma conjunta, a fojas 44 -una vez desestimada la excepcin de ineptitud del libelo-, solicitando su rechazo con costas. Sealan que la peticin del actor es confusa y equvoca pues no detentaban la calidad de acreedores a la fecha del acto o contrato y a la fecha de la demanda. Es decir, no han tenido la calidad de acreedores en ambas oportunidades. Luego, es manifiesto que los actores no tenan la calidad indiscutida de acreedores precisamente por lo establecido en la clusula arbitral de la escritura pblica de reconocimiento de deuda cuyo objeto era sustraer de la justicia ordinaria las dificultades surgidas ente las partes en relacin a las obligaciones de que da cuenta la escritura. Agregan que la obligacin no era exigible a la fecha de constitucin de la sociedad pues se haba establecido un plazo para el pago que venca el 15 de abril de 2007, en circunstancias que la accin se dirige en contra del acto de 10 de octubre de 2006. Finalizan sealando que no ha existido mala fe de parte de los demandados y que, a mayor abundamiento, no se ha incoado el libelo en contra de la sra. Mara Teresa Troemel Correa, de lo que se sigue que el acto seguira siendo vlido para ella, an de acogerse la accin. c) A fojas 53 se presenta escrito de rplica; a fojas 62 de dplica, recibindose la causa a prueba por resolucin de veinticuatro de septiembre de dos mil ocho, establecindose como hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, los siguientes: 1.- Antecedentes del crdito en que se basa la accin incoada; 2.- Efectividad y antecedentes del mal estado de los negocios de la vendedora demandada; 3.- Conocimiento que tena el adquirente demandado de dicho mal estado; 4.- Si la vendedora tiene bienes suficientes para responder al crdito hecho valer por la actora.
SEXTO: Que los jueces de la instancia establecieron como hechos de la causa los siguientes: a) Que la sociedad Inmobiliaria Laendexte Ltda. por escritura pblica de 15 de abril de 2005, otorgada ante el Notario Pblico don Flix Jara Cadot, compr a los demandantes un inmueble ubicado en la comuna de Rengo en el equivalente a 9.024 UF, que se oblig a pagar a ms tardar el da 15 de abril de 2007. b) Que la sociedad Inmobiliaria Laendexte Ltda. por escritura pblica de 15 de abril de 2005, otorgada ante el Notario Pblico don Flix Jara Cadot, reconoci adeudar a los vendedores del referido inmueble el equivalente a 9.024 UF, obligndose a solucionar la deuda a ms tardar dentro del plazo de veinticuatro meses, contados desde la fecha de la escritura. Por el mismo instrumento los seores Adrin Caussade Maggio, Homero Novoa Miguel y Jean Pierre Caussade Larran, personalmente se constituyeron en codeudores solidarios de todas y cada una de las obligaciones de la sociedad deudora, codeuda solidaria que los acreedores aceptaron expresamente. c) Que doa Mara Teresa Troemel Correa y don Adrian Pedro Caussade Maggio, cnyuges, constituyeron por escritura pblica de 10 de octubre de 2006, otorgada ante el Notario Pblico don Sergio Carmona Barrales, una sociedad colectiva civil cuya razn social es Mara Teresa Troemel Correa y Compaa, cuyo nombre de fantasa es Inmobiliaria Troca y Ca., correspondiendo la administracin, representacin y el uso de la razn social a cualquiera de los dos socios. El aporte social del seor Caussade Magio se enter con la suma de $120.000.000.-, equivalente al 20% de los derechos sociales, que pag mediante la dacin en pago de los derechos que tena sobre el inmueble del que era dueo en comn y por iguales partes con su cnyuge, correspondiente a la unidad sitio B con vivienda nmero dos, con acceso por Gran Va N 9.687 casa B, de la comuna de Vitacura, Regin Metropolitana, y de los derechos como comunero de los bienes comunes que se reputan como tales de acuerdo a la Ley N 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria. d) Que la sociedad Inmobiliaria Landetxe Limitada, representada por don Adrin Pedro Caussade Maggio y por don Homero Ernesto Novoa Miguel, aport en dominio el inmueble a que se hace alusin en la letra A, estimndose dicho aporte en el equivalente a 7.000 UF, a la sociedad Inmobiliaria Troca S.A., constituida por escritura pblica de 23 de octubre de 2006, rectificada por la de 30 de noviembre de 2006, otorgadas ante el Notario Pblico don Ivn Perry Pefaur. e) Que la sociedad Inmobiliaria Troca S.A. se constituy con doa Mara Teresa Troemel Correa (cnyuge del seor Caussade Maggio) y la sociedad Inmobiliaria Laendexte Ltda., quedando posteriormente como nicos socios la seora Troemel Correa y doa Pascal Caussade (hija del matrimonio Caussade Maggio-Troemel Correa). f) Que los seores Caussade Maggio, Caussade Larran y Novoa Miguel, todos codeudores solidarios, en trece das y estando pendiente el pago de la deuda equivalente a 9.024 UF, enajenaron todos sus bienes. g) Que el precio del inmueble indicado en la letra a) a la fecha se encuentra impago. h) Que el seor Caussade Maggio tiene diversas obligaciones impagas, adems de aquella ascendente al equivalente a 9.024 UF, y en su patrimonio no tiene bienes en los que el acreedor demandante pueda hacer efectivo el derecho de prenda general. i) Que los negocios del seor Caussade Maggio al 10 de octubre de 2006 estaban en mal estado (considerando 8 fallo de segundo grado), esto es, a la poca en que aport en dominio a la sociedad Inmobiliaria Troca y Ca. los derechos que tena en el inmueble individualizado en el clusula sptima de la respectiva escritura de constitucin de la referida sociedad; estado de ruina de la que estaba en conocimiento segn se aprecia de las respuestas dadas a las posiciones elaboradas por la parte demandante. j) Que ambas partes estaban en conocimiento del mal estado de los negocios del seor Caussade Maggio (considerando 9 fallo de segundo grado); y k) Que concurren todos los presupuestos de la accin pauliana o revocatoria (considerando 10 fallo de segundo grado).
SPTIMO: Que, como se adelant, por sentencia de veinticuatro de julio de dos mil nueve, escrita a fojas 256, el tribunal de primer grado rechaz con costas la demanda. Recurrida de casacin en la forma y de apelacin por los demandantes, la Corte de Apelaciones de Santiago desestim el recurso de nulidad formal pero conociendo de la apelacin la revoc, por voto de mayora, declarando en su lugar que la accin quedaba acogida, con costas.
OCTAVO: Que el recurrente en el primer captulo de su escrito de casacin sustancial ha denunciado la infraccin a los artculos 1700, inciso 1, 2467, 2468, 2335, 2370, 1511, 1522, 19 y 23 del Cdigo Civil en relacin con el artculo 1700 inciso 1 del Cdigo Civil y 445 Nos. 1 al 18 del Cdigo de Procedimiento Civil. Expone que se infringe el artculo 1700 del Cdigo Civil, desde que se acompa dos copias de escrituras pblicas, ambas de 15 de abril de 2005, donde consta que el seor Caussade se constituy en codeudor solidario de Landetxe, es decir, no era el deudor principal. Luego, siendo codeudor solidario se transforma en un mero garante de las obligaciones de la deudora principal y, por consiguiente, no le resultan aplicables los artculos 2467 y 2468, los que -a juicio del recurrente- slo seran aplicables al deudor principal. La alegacin de que el seor Caussade es un simple aval o codeudor solidario y no deudor principal constituye una alegacin nueva en este proceso por lo que deber ser desechada.
NOVENO: Que en el segundo captulo de casacin, se denuncia la infraccin de los artculos 2465 y 2468 del Cdigo Civil, en relacin con los artculos 445 Nos. 1 al 18 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el artculo 19 del Cdigo Civil. Seala el recurrente que la sentencia impugnada acoge la accin pauliana o revocatoria, pese a no concurrir los requisitos de procedencia. Entre ellos que el acto atacado por la accin haya provocado o aumentado la insolvencia del deudor, esto es, que el patrimonio del deudor disminuya, lo que no ha acontecido en autos, pues el patrimonio del seor Caussade Maggio no ha disminuido sino que, por el contrario, ha experimentado una transformacin. Esto resulta evidente, pues los derechos que posea sobre un determinado inmueble fueron aportados en dominio a una sociedad de la cual forma parte. Previo a pronunciarse acerca de las pretensiones del recurrente procede sealar que el artculo 2467 del Cdigo Civil prescribe que "son nulos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesin o de que se ha abierto concurso a sus acreedores". Y por su parte, el artculo 2468 del mismo cuerpo legal indica que "en cuanto a los actos ejecutados con anterioridad a la cesin de bienes o a la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes: 1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado del negocio del primero". Frente a este fraude, el legislador no puede quedar indiferente, y concurre en auxilio de los acreedores otorgndoles la accin pauliana o revocatoria para que dejen sin efecto dichos actos del deudor en la parte que los perjudica. Podemos definir la accin pauliana o revocatoria como la que la ley concede a los acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos, y siempre que concurran los dems requisitos legales. El ejercicio de la accin pauliana supone la insolvencia del deudor. Para que proceda esta accin es necesario que el acto que se intenta atacar sea voluntario del deudor, no pudiendo impugnarse aquellos efectos jurdicos que se producen sin la intervencin de la voluntad del deudor; que el acreedor que intenta la accin tenga inters y lo tendr cuando el deudor sea insolvente, porque si ste tuviese bienes ms que suficientes para satisfacer a sus acreedores la accin de revocacin no puede prosperar -refirindose el artculo 2468 del Cdigo Civil a la concurrencia del perjuicio del acreedor- y, por ltimo que el deudor sea fraudulento, esto es que haya ejecutado el acto o contrato con el nimo de perjudicar a sus acreedores, representada por el dolo o mala fe, pero con caractersticas especiales por cuanto no vicia el consentimiento. En el caso de tratarse de un acto oneroso debe concurrir adems, como requisito, el fraude pauliano del tercero adquirente para que proceda la revocacin, esto es que tanto el deudor como el adquirente sepan del mal estado de los negocios del primero.
DCIMO: Que luego de haber dejado establecido los elementos que configuran la hiptesis descrita por el legislador y cuya concurrencia permite impetrar la accin en anlisis, corresponde -para una adecuada resolucin del asunto- confrontar esos presupuestos con los antecedentes que obran en el proceso. Al efectuar la labor antedicha se constata que, en el caso sub judice se cumple con todos los requisitos que hacen procedente la accin pauliana, puesto que el Sr. Caussade se encontraba en insolvencia cuando celebr el contrato con su cnyuge, teniendo ambos conocimiento del mal estado de los negocios y causando perjuicio a los acreedores porque se deshizo de los bienes que conformaban su patrimonio aportando sus derechos sobre un inmueble a una sociedad constituida con su cnyuge; efectivamente derechos inembargables al tenor del artculo 2096 del Cdigo Civil. Coincide esta Corte con lo establecido en los considerandos sexto y sptimo de la sentencia recurrida en cuanto a que el Sr. Caussade "tambin registra otras deudas en el sistema financiero. Adems se prob que estando pendiente el plazo otorgado por los demandantes para el pago del precio ya sealado constituy con su cnyuge (...) la sociedad Mara Teresa Troemel Correa y compaa, cuyo nombre de fantasa es Inmobiliaria Troca y Ca. enterando su aporte social mediante la dacin en pago de los derechos que tena sobre el inmueble del que era dueo en comn y por iguales partes con su cnyuge (...) lo que provoc que quedara sin bienes en su patrimonio para satisfacer dicha deuda como las otras de que da cuenta el documento que rola a fojas 130 y siguientes" (considerando sexto). En cuanto al conocimiento que tena la sociedad Mara Teresa Troembel Correa y Ca. acerca del mal estado de los negocios del Sr. Caussade, se puede presumir "de la circunstancia que dicha sociedad est conformada nicamente por aqul y por la Sra. Mara Teresa Troembel, su cnyuge, unido al hecho que precisamente los derechos que fueron aportados a la referida sociedad recaen en el inmueble ubicado en la calle Gran Va N 9.687, casa B, comuna de Vitacura, que es precisamente el lugar donde vive el matrimonio Caussade Troemel, segn se advierte de la constancia estampada por el receptor judicial a fojas 16" (considerando sptimo). Que por todo lo expuesto, se concluye que concurren los requisitos de procedencia de la accin y en consecuencia se rechaza esta alegacin.
DCIMO PRIMERO: Que respecto al cuarto captulo de casacin, cabe tener presente los siguientes antecedentes. La demanda de accin pauliana o revocatoria ejercida en autos, se interpuso en contra de don Adrin Pedro Caussade Maggio, como codeudor solidario de la obligacin contrada con la empresa demandante, y en contra de la sociedad colectiva civil "Mara Teresa Troemel Correa y Compaa" tambin conocida como "Inmobiliaria Troca y Compaa", como tercero adquirente de los bienes del deudor insolvente. Esta sociedad tiene como socios a don Adrin Pedro Caussade Maggio y a Mara Teresa Troemel Correa, quienes representan indistintamente a la sociedad, segn se desprende de la escritura social. Segn consta del estampado receptorial de fojas 15 y 16, de fecha 2 de noviembre de 2007, la demanda fue notificada a don Adrin Pedro Caussade Magio, por s y en representacin de "Mara Teresa Troemel Correa y Compaa" o "Inmobiliaria Troca y Compaa", y a doa Mara Teresa Troemel Correa en representacin de la sociedad sealada. El artculo 545 del Cdigo Civil define a la persona jurdica como "una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente". A su vez el artculo 2053 inciso 2 del Cdigo Civil seala: "La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados". Independiente de la teora que se siga a propsito de las personas jurdicas, la doctrina est de acuerdo en sealar que las personas jurdicas tienen los mismos atributos que las personas fsicas, a saber: un patrimonio, un nombre, un domicilio y una nacionalidad; distinta de los socios individualmente considerados. Por lo que queda claro que la sociedad, persona jurdica "Mara Teresa Troemel Correa y Compaa" o "Inmobiliaria Troca y Compaa" es distinta de los socios individualmente considerados, especialmente de doa Mara Teresa Troemel Correa, que segn el recurrente no ha sido debidamente emplazada. Es razonable que as sea, pues como se seal la sociedad demandada es distinta de la Sra. Mara Teresa Troemel Correa, por lo que no cabe que la demanda sea interpuesta en su contra, menos an que se le notifique y emplace vlidamente. La accin pauliana o revocatoria est dirigida en contra del deudor solidario don Adrin Pedro Caussade Magio y en contra de la sociedad "Mara Teresa Troemel Correa y Compaa" o "Inmobiliaria Troca y Compaa", que se notific al deudor como persona natural y a ambas personas como representantes de dicha sociedad, no como personas naturales, que son distintas de la sociedad. Que por lo sealado anteriormente este captulo de casacin deber ser desestimado.
DCIMO SEGUNDO: Que respecto al quinto captulo de casacin cabe tener presente lo siguiente. Esta Corte est de acuerdo con el razonamiento del tribunal ad quem en su considerando octavo, que seala: "Que no obsta a la conclusin anterior, la circunstancia que el seor Caussade Maggio tenga derechos en la sociedad Mara Teresa Troemel y Compaa, cuyo nombre de fantasa es Inmobiliaria Troca y Ca., porque es una sociedad colectiva civil constituida en conformidad con lo que disponen los artculos 2053 y siguientes del Cdigo Civil, por lo tanto, se trata de una sociedad de personas porque se form "intuito personae", ergo, un acreedor no puede embargar los derechos sociales por deudas personales contradas por uno de los socios para realizarlos en pblica subasta y pagarse con su producto. Menos embargar los derechos que el socio tena en el inmueble que aport en dominio a la sociedad, porque con dicho acto de disposicin los citados derechos se incorporan al patrimonio de la sociedad". Como se seal en el considerando dcimo de este fallo, los derechos del inmueble aportado por el Sr. Caussade a la sociedad son inembargables, en virtud del artculo 2096 del Cdigo Civil, en relacin con el artculo 1618 N 9 del mismo Cdigo. Por lo tanto no son derechos reclamables por los acreedores, en este caso los demandantes. El efecto que produce la accin pauliana en trminos generales, es dejar sin efecto el acto impugnado hasta el monto en que perjudique al acreedor o acreedores que han intentado la revocacin. Justamente el acto que impugnan los demandantes es la constitucin de la sociedad "Mara Teresa Troemel Correa y Compaa" o "Inmobiliaria Troca y Ca.", en la que el Sr. Caussade enter su aporte dando en pago y transfiriendo a dicha sociedad el 50 por ciento de sus derechos en el inmueble ubicado en calle Gran Va N 9.687, casa B, comuna de Vitacura. Por lo que la lgica consecuencia de que proceda la accin pauliana o revocatoria es que se deja sin efecto el acto impugnado. En el caso sub lite, el contrato de constitucin mediante el cual se conform la sociedad denominada "Mara Teresa Troemel Correa y Compaa" o "Inmobiliaria Troca y Ca." y como consecuencia al no existir la sociedad se deja sin efecto el aporte en sociedad y la dacin en pago. Por lo que este captulo de casacin deber ser de igual forma desestimado.
DCIMO TERCERO: Que los razonamientos trados a colacin en los considerandos que anteceden resultan suficientes para demostrar, sin lugar a dudas, que la sentencia atacada mediante el recurso formulado por el demandado Caussade Maggio, dio correcta interpretacin y aplicacin a las normas legales que resultaban atinentes para dirimir la controversia sobre la que versaba el proceso; por lo que las infracciones normativas que en su libelo se le atribuyen a dicho fallo carecen de asidero jurdico; correspondiendo, por consiguiente, desestimar semejante impugnacin. Por estas consideraciones y lo preceptuado en los artculos 765, 767 y 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, se rechazan los recursos de casacin en la forma y en el fondo, deducidos en lo principal y primer otros de fojas 357 por el abogado seor Ral Tavolari Oliveros, en representacin del demandado Caussade Maggio en contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de diez de diciembre de dos mil diez, que se lee a fojas 343. Acordado el rechazo del recurso de casacin en el fondo con el voto en contra de la Abogada Integrante seora Gmez de la Torre, quien fue de parecer de acogerlo, anular la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago y, acto continuo, sin nueva vista, pero separadamente, dictar sentencia de reemplazo por la cual se confirme la decisin de primer grado, para lo cual tiene presente: 1.- Que el artculo 2467 del Cdigo Civil prescribe que "son nulos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesin o de que se ha abierto concurso a sus acreedores". Por lo que el deudor queda inhibido de efectuar acto alguno respecto de los bienes a que se extiende la quiebra o de que ha hecho cesin. Por su parte el artculo 2468 del mismo cuerpo legal se refiere a los actos ejecutados con anterioridad a la cesin de bienes o a la apertura del concurso, disponiendo en el N 1 de tal precepto el derecho de los acreedores "para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado del negocio del primero". Norma, por ende, que se refiere a la circunstancia de haber efectuado el deudor algunos actos de mala fe con la intencin exclusiva de burlar a sus acreedores, actos que pueden ser tanto simulados como reales, pero que deben conllevar necesariamente, el afn referido, esto es, de perjudicar a los acreedores. Y el N 2 de la norma seala que "Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, incluso las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores". Frente a la situacin descrita es que surge la llamada accin pauliana o revocatoria, accin que se ha definido por como "aquella otorgada por la ley a los acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos, siempre que concurran los dems requisitos legales" (Ren Abeliuk,"Las obligaciones", Tomo II, 4 edicin, 1993, pg. 693) y tiene, en consecuencia, por objeto revocar o dejar sin efecto los actos ejecutados fraudulentamente por el deudor para disminuir su garanta general ante los acreedores. 2.- Que para proceda la accin pauliana se hace necesario que concurran ciertos supuestos o requisitos legales, a saber: que el acto que se intenta atacar sea voluntario del deudor, no pudiendo impugnarse aquellos efectos jurdicos que se producen sin la intervencin de la voluntad del deudor; que el acreedor que intenta la accin tenga inters y lo tendr cuando el deudor sea insolvente, porque si ste tuviese bienes ms que suficientes para satisfacer a sus acreedores la accin de revocacin no puede prosperar - refirindose el artculo 2468 del Cdigo Civil a la concurrencia del perjuicio del acreedor- y; por ltimo que el deudor sea fraudulento, esto es que haya ejecutado el acto o contrato con el nimo de perjudicar a sus acreedores, representada por el dolo o mala fe, pero con caractersticas especiales por cuanto no vicia el consentimiento. En el caso de tratarse de un acto oneroso debe concurrir adems, como requisito, el fraude pauliano del tercero adquirente para que proceda la revocacin, esto es que tanto el deudor como el adquirente sepan del mal estado de los negocios del primero. 3.- Que desde otro ngulo, el artculo 2468 exige el perjuicio de los acreedores: que el acto se haya otorgado en su perjuicio (N 1) probndose el perjuicio de los acreedores, dice el N 2. Y les causar perjuicio cuando en virtud de dicho acto el deudor quede imposibilitado de pagarles, esto es, haya provocado o aumentado su insolvencia. En consecuencia, la insolvencia debe presentarse en ambos momentos al otorgarse el acto impugnado y al ejercitarse la accin. Adems, es preciso que el acreedor tenga esta calidad en los mismos dos momentos, o sea, al otorgarse el acto impugnado y al intentar la accin pauliana (Ren Abeliuk, ob. cit., pg. 642). 4.- Que luego de haber dejado establecidos los elementos que configuran la hiptesis descrita por el legislador y cuya concurrencia permite impetrar la accin en anlisis, corresponde -para una adecuada resolucin del asunto- confrontar esos presupuestos con los antecedentes que obran en el proceso. Al efectuar la labor antedicha se constata que, para que proceda la accin pauliana respecto de un acto determinado, es necesario que exista mala fe tanto del deudor que transfiere el bien como del que lo adquiere, ello al momento de la realizacin del acto respectivo. 5.- Que en el caso sub lite, cuando el Sr. Caussade constituy con su cnyuge la sociedad Mara Teresa Troemel Correa y Compaa o Inmobiliaria Troca y Ca., aportando el primero los derechos que posea sobre un inmueble de la comuna de Vitacura, equivalentes al 50% del mismo, se encontraba pendiente el crdito demandado por el actor, es decir la obligacin no era exigible a la fecha del contrato a que se refiere la accin y por tanto, en el momento de la constitucin de la sociedad el deudor no era insolvente. En consecuencia, al no encontrarse acreditada la insolvencia, al momento de otorgarse el acto impugnado, no se cumple con uno de los requisitos necesarios para que proceda la accin demandada. 6.- Que como corolario debe anotarse que, tal como reclama el recurrente, los sentenciadores del fondo han incurrido en error de derecho con influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, al aplicar el artculo 2468 del Cdigo Civil, razn por la cual corresponde, a juicio de esta disidente, hacer lugar al recurso de casacin en el fondo deducido a fojas 357 por el demandado Caussade Maggio, toda vez que se han configurado los presupuestos que justifican anular el fallo impugnado. La conclusin anterior hace innecesario un pronunciamiento en relacin con las restantes transgresiones reclamadas. Regstrese y devulvase con su agregado. Redaccin a cargo de la Abogada Integrante seora Maricruz Gmez de la Torre Vargas. Rol N 1.191-2011. Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema por los Ministros Sres. Juan Araya E., Guillermo Silva G., Carlos Cerda F., Alfredo Pfeiffer R. y