El ser humano, como ser de relacin, en el desarrollo de su conducta

intersubjetiva est permanentemente en la posibilidad de incurrir en

responsabilidad, la que, por eso, es inherente a la vida social. Esta
responsabilidad se traduce en la obligacin de indemnizar el dao que su
conducta pueda irrogar. De este modo, el dao, en su significado ms lato, es
el factor determinante y fundamenta la responsabilidad civil.
Como bien lo plantea todo estudio de la responsabilidad civil, su visin
histrica, como fenmeno jurdico, se remonta a las primeras manifestaciones
de la actividad humana y, por ello, al origen mismo del Derecho. Con esa visin
histrica, los estudios de la responsabilidad civil trazan su evolucin partiendo
del natural instinto de venganza de quien era vctima de un dao, siendo esta
etapa la de la venganza privada, para luego, de sta, pasar a la etapa de la
composicin o del resarcimiento o de la reparacin del dao, cuando en la
organizacin social comienza a hacer su aparicin el Estado. De estas etapas
se llega a la que la irrogacin de un dao configura el delito que vendra a ser
legislado en el Derecho Romano1.
a expresin <<responsabilidad civil no fue utilizada en Roma. Sin
embargo, para encontrar su origen y significado hay que recurrir al vocablo
responsabilidad cuya etimologa le da como contenido la raz latina
spondere que tena como acepcin prometer, comprometerse, ligarse
como deudor. Por eso, cuando en Roma la promesa o el compromiso
eran incumplidos, o la deuda no era solventada, spondere derivaba en
respondere, de la que a su vez derivaba responsus, responsum, lo que
conduce,
etimolgicamente, a la idea de la responsabilidad vinculada a una
relacin jurdica preexistente2
El vocabulario jurdico, en atencin a su
etimologa, mantiene el mismo significado3 que, por lo dems, hace
suyo el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola.
La responsabilidad civil se comenz a perfilar desde que la autoridad
comenz a calificar el hecho que causaba el dao para los fines de su
resarcimiento o reparacin, pero sin tratar de establecer si el eventus damni
amenazaba o no el orden social, aunque siempre de alguna manera lo
afectara. De ah, que en la evolucin de la responsabilidad como fenmeno
jurdico en el Derecho Romano se fuera diferenciando la responsabilidad
patrimonial de la responsabilidad personal, comenzndose a
sentar las bases para la diferenciacin de la responsabilidad civil de la
responsabilidad penal.
En el Derecho Romano fue la delicta, en su descripcin como un
hecho ilcito, una iniuria, el que generaba la obligacin de reparar el
dao. Se le distingua en delicta privata y delicta publica, segn se causara
dao a la propiedad o a la persona de los particulares, pero sin turbar
directamente el orden pblico. No se desarroll el concepto como una
categora general y abstracta, como delictum, sino de manera particular
y concreta, como delicta, pues la tendencia de los juristas romanos, siempre
marcada, se orientaba hacia la concrecin y la tipicidad. Esta tendencia
dio creacin, adicionalmente a los delictos, a otros hechos ilcitos
que, siendo perjudiciales, engendraban tambin obligaciones de resarcimiento,
que vinieron a ser los quasi delictos. De este modo, se generaron
las obligaciones que nacan ex delicto y las que nacan quasi ex delicto.
Pero una y otra requeran, necesariamente, de un damnum, que era el
determinante de la delicta, de lo delictual.
l. CONCEPTO Y ELEMENTOS
Si el deudor no cumple su obligacin cuando y como debiera, el
acreedor tiene el derecho de obtener una indemnizacin por daos y
perjuicios, es decir, una suma en dinero equivalente al provecho que
hubiera obtenido del cumplimiento efectivo. y exacto de la obligacin, a
ttulo de indemnizacin por el perjuicio sufrido.
Indemnizar quiere decir poner a una persona, en cuanto sea posible,
en la misma situacin en que se encontrara si no se hubiese producido
el acontecimiento que obliga a la indemnizacin.
1.1 La indemnizacin de Daos y Perjuicios
Para que proceda la indemnizacin de daos y perjuicios se requiere
la concurrencia de tres elementos:
a) La inejecucin de la obligacin, que es el elemento objetivo;
b) La imputabilidad del deudor, o sea el vnculo de causalidad entre el dolo
y la cutpa y el dao, que es el elemento subjetivo; y
c) El dao, pues la responsabilidad del deudor no queda comprometida si
no cuando la inejecucin de la obligacin ha causado un dao al
acreedor.

a) La inejecucin de la obligacin.-
El primer elemento, la inejecucin de la obligacin, no requiere mayores
comentarios. El deudor, simplemente, incumple la obligacin, o la cumple
en forma parcial, tarda o defectuosa, sea por accin o por omisin.
Corresponde al juez apreciar, en cada caso, la inejecucin de la
obligacin, o su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Toca al
acreedor, sin embargo, demostrar la existencia de la obligacin,
tratndose de las obligaciones de dar y de hacer y, en el caso de las
obligaciones de no hacer, probar adems el incumplimiento. En la misma
medida, toca al deudor, en las obligaciones de dar y de hacer, demostrar
el cumplimiento; as lo exige el artculo 1229 del Cdigo Civil, y es por ello
que el deudor puede retener el pago mientras no le sea otorgado el recibo
correspondiente (2).
b) La imputabilidad del deudor.-
La conexin entre el dolo o la culpa y el dao exige mayores
comentarios. Para que el dao sea imputable se requiere un nexo causal
entre la accin o la omisin del deudor y la inejecucin de la obligacin.
Slo interesa, para los efectos indemnizatorios, aquel dao que constituye
una consecuencia del hecho o de la omisin que obliga a reparar.
Advertimos que ha merecido escaso inters la elaboracin de una
teora orgnica del nexo entre el hecho o la omisin por dolo o por culpa
del deudor y e l dao que origina y que da lugar a la indemnizacin. Ver
artculo 1230 del Cdigo Civil (Garantiza de la solvencia del deudor). Ello
obedece, por cierto, a que se trata de un problema muy complejo que
puede superar todos los clculos o previsiones. La difcil cuestin del
nexo causal no puede recogerse en normas abstractas. El juez, en caso
de duda, deber apreciar todas las circunstancias, y su poder para
hacerlo es soberano.
La situacin de imputabilidad del deudor est vinculada, en realidad,
a los factores siguientes. As como el dolo o la culpa determinan
responsabilidad, la ausencia de culpa exonera de ella; el deudor en mora
es responsable de los daos y perjuicios que ocasiona el retardo,
mientras que el deudor no constituido en mora no incurre en
responsabilidad; el deudor exonerado, por pacto, de responsabilidad, en
los casos que la ley lo admite, no est obligado a indemnizar por los
daos y perjuicios resultantes del incumplimiento, mientras que en
ausencia de este convenio s lo est. Slo cabe observar que la prueba
de la exoneracin de responsabilidad corresponde al deudor. La
inejecucin de la obligacin o su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso
hace que se presuman, conforme al artculo 1329 del Cdigo Civil, la
culpa del deudor.
c) El dao
Concepto.- El dao es todo detrimento(menoscabo) que sufre una
persona por la inejecucin de la obligacin. El dao, para ser reparado,
debe ser cierto; no eventual o hipottico.
Dao es sinnimo de perjuicio. As lo establece la mayora de las
legislaciones modernas y el Cdigo Civil Peruano.
Ambas palabras, sin embargo, tuvieron en su origen un significado
distinto.
Cundo procede el pago de la indemnizacin de daos y
perjuicios?
Para que haya un dao contractual resarcible no basta que se incumpla la
obligacin y que el incumplimiento sea imputable al deudor. Es necesario,
adems, que el incumplimiento produzca un perjuicio.
Toda reclamacin de daos y perjuicios, aunque se funde en un derecho
inobjetable a exigirlos, requiere la prueba de su existencia. Para declarar
la responsabilidad no basta comprobar judicialmente la infraccin de la
obligacin; es preciso demostrar la existencia de los daos y perjuicios. A
este respecto, establece el artculo 1331 del Cdigo Civil que "la prueba
de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin corresponde al
perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso".
Por ello, el incumplimiento de un contrato no ongma necesariamente el
derecho a una indemnizacin. Tiene que haber un dao. La
responsabilidad civil, a diferencia de la responsabilidad penal, no es
punitiva.
As, si el deudor incumple su obligacin por dolo o por culpa y el acreedor
no sufre dao alguno, entonces no hay lugar a la indemnizacin; por
ejemplo, cuando el mandatario no adquiere las acciones que le
encomend comprar su mandante y stas bajan de valor en el mercado,
siendo posible obtenerlas . por un precio inferior. En est caso el qu se
indemnizara?
El principio general admite, sin embargo, excepciones. Las excepciones
ms frecuentes se presentan en las obligaciones con clusula penal y en
las obligaciones de dar sumas de dinero.
Cuando se ha estipulado la obligacin con clusula penal, el acreedor, al
menos tericamente, no tiene que probar el monto de los daos y
perjuicios que le ha irrogado el incumplimiento (artculo 1343 del Cdigo
Civil).
Pero en la legislacin peruana deber hacerlo, cuando el deudor solicita
la reduccin de la pena, en el caso previsto por el artculo 1346 del
Cdigo Civil. Esta regla autoriza al juez, a solicitud del deudor, a reducir
equitativamente la pena cuando es manifiestamente excesiva, y ello
obliga a que usualmente ambas partes, tanto el acreedor como el deudor,
se pronuncien sobre el monto de los daos y perjuicios. El primero, el
acreedor, tratando de demostrar su existencia y su cuanta para evitar que
sea reducida la clusula penal. El segundo, el deudor, tratando de probar
su inexistencia, para obtener la reduccin. Y es lgico que as sea; si no,
cmo podra el juez decidir, prima facie, que la pena es manifiestamente
excesiva, desconociendo los daos y perjuicios que causa la inejecucin?
Anotamos, sin embargo, que en estos casos el juez est facultado a
reducir equitativamente la pena, pero que no est ni obligado ni facultado
para suprimirla. La indemnizacin pactada por la clusula penal aunque
en algunos casos pueda convertirse en simblica, siempre subsiste.
En las obligaciones de dar sumas de dinero sucede algo similar respecto
a la prueba de los daos y perjuicios.
Cuando no existe pacto entre las partes, la demora en entregar una suma
de dinero se repara con el inters legal; aqu el acreedor no tiene que
probar la ex-istencia o el monto de los daos y perjuicios. As lo establece
el artculo 1324del Cdigo Civil.
Igual solucin prevalece cuando las partes han estipulado un inters
convencional moratoria, dentro de los lmites autorizados por el legislador,
para los mismos casos de demora en la entrega de una suma de dinero.
Aqu el acreedor tampoco tendr que probar la existencia o cuanta de los
daos y perjuicios (artculo 1324 del Cdigo Civil). En otros casos la regla
es distinta en cuanto a la determinacin de los daos y perjuicios: cuando
el legislador ha fijado un lmite al monto de la indemnizacin, el acreedor
no tendr el derecho de exigir la reparacin sino hasta ese lmite. En
estos supuestos, si bien subsiste para el acreedor la obligacin de probar
los daos y perjuicios sufridos, su cuanta est limitada por la ley ( por
ejemplo el artculo 1719 del Cdigo Civil).
En qu consiste la indemnizacin de daos y perjuicios y cmo se
abona?
La indemnizacin de daos y perjuicios en el Cdigo Civil Peruano
siempre se traduce en el pago de una suma de dinero, pues es el dinero
el denominador comn de cualquier valor econmico. Advertimos, sin
embargo, que esta solucin no se acepta unnimemente, pues algunos
tratadistas piensan que puede condenarse, a veces, a reparaciones ms
adecuadas al perjuicio causado.
Adems, la indemnizacin de daos y perjuicios, como equivalente, es
concedida por el Cdigo Civil Peruano slo en la forma de un capital y no
de una renta vitalicia, como sucede, en algunos casos, en la legislacin
francesa.
El juez no tiene en el Per la libertad para ordenar el pago de la
reparacin ms apta. La regla de que la indemnizacin siempre se
traduce en el pago de una suma de dinero tiene una excepcin: en el
caso de la clusula penal es posible que el acreedor y el deudor estipulen
que por la inejecucin, mora o violacin de un pacto determinado, la
reparacin est constituida por una prestacin distinta al dinero. La
reparacin, en estos casos, puede consistir en cualquier obligacin de dar
o en una obligacin de hacer o de no hacer.
Cmo se determinan los daos y perjuicios?
El problema de los daos y perjuicios por la inejecucin de las
obligaciones emanadas del contrato conduce a decidir si ellos deben
determinarse segn el da en que se produjo la inejecucin o segn el da
en que se dicta la sentencia condenatoria.
El tema es de singular importancia, pues estando constituida la
indemnizacin generalmente por una suma de dinero, ella puede ser
insuficiente, si se calcula su cuanta al da en que se produjo el dao, para
reparar los perjuicios el da de la sentencia. El problema est vinculado a
la devaluacin monetaria y al alza de los materiales, mano de obra y, en
general, de los bienes objeto de la obligacin. La indemnizacin, en
nuestro concepto, debe ser igual al valor del perjuicio en el da en que se
dicte la sentencia condenatoria: ella debe permitir que el acreedor, sin
desembolsos adicionales, reponga las cosas al estado en que deban
encontrarse de haberse cumplido la obligacin. De lo contrario no se
resarcira ntegramente el dao. Y no se diga que el mayor valor de los
materiales y mano de obra obedece a la devaluacin monetaria. No
puede aducirse que el aumento del perjuicio no es causado por la culpa
del responsable, sino por la baja del poder adquisitivo de la moneda. El
deudor que incumpli su obligacin pudo proveerse, en la poca del
incumplimiento, usando la moneda ms slida que no entreg a su
acreedor, de bienes que, justamente por la devaluacin, han aumentado
de valor. La indemnizacin, si apreciamos; pecuniariamente el monto de
los perjuicios al da del incumplimiento y no del pago, conducira a permitir
que el deudor, aquel que no ejecut la obligacin por dolo o por culpa, se
enriqueciera a costa del acreedor, que sl ejercit un legtimo derecho:
exigir en su oportunidad el cumplimiento de una obligacin vlidamente
contrada.
Carece de sustento, por ltimo, la argumentacin de que el perjuicio
resultante de la devaluacin monetaria ordinaria es imprevisible. En
primer trmino porque la devaluacin monetaria es un fenmeno
generalizado y, por tanto,. perfectamente previsible. Y en segundo lugar,
porque si el deudor hubiera indemnizado de inmediato al acreedor, sin
esperar la expedicin de una sentencia condenatoria, no habra sufrido
esos efectos.
Dao emergente y lucro cesante.- La indemnizacin, para ser
completa, debe comprender todo lo necesario a fin de colocar al acreedor
en la misma situacin jurdica en que se encontrara si la obligacin
hubiese sido cumplida. Por eso, el acreedor tiene el derecho de exigir las
prdidas sufridas y las utilidades frustradas.
Las prdidas que sufre el acreedor como consecuencia de la inejecucin
de la obligacin corresponden al dao emergente y las utilidades que deja
de percibir, con motivo de la misma inejecucin, corresponden al lucro
cesante. El dao emergente es el empobrecimiento der patrimonio del
acreedor. El lucro cesante corresponde al legtimo enriquecimiento que se
frustr (artculo 1321 del Cdigo Civil).
Planteemos como ejemplo el caso del constructor que no ejecuta la obra
que se le encomend. En este supuesto, el constructor responde por el
mayor valor de la mano de obra, materiales y honorarios (dao
emergente) y por las ganancias frustradas por no haber concluido la obra
en el plazo estipulado (lucro cesante).
La doctrina (5) cita con frecuencia el caso de Un contrato celebrado entre
un empresario de conciertos y un artista de fama, para dar un concierto en
una fecha determinada: si el artista no cumple lo convenido, la obligacin
de pagar daos e intereses comprender los dos elementos siguientes:
1) los gastos hechos por el empresario, por ejemplo: gastos de
publicacin y anuncio del concierto, alquiler y arreglo del local, etc., todos
los cuales implican una disminucin de su patrimonio y, por consiguiente,
prdidas sufridas por l (damnum emergens); 2) las utilidades que hubiera
podido obtener por la venta de localidades (lucrum cessans)". La prueba
del dao emergente es relativamente sencilla. La prueba del lucro cesante
es ms compleja. El lucro cesante no puede acreditarse generalmente en
forma directa. Entonces, cuando la ganancia poda esperarse con
probabilidad, debe suponerse que esa ganancia se hubiera hecho, ya que
todo hombre comn suele hacerla. Por eso el lucro cesante es aquello
que segn las circunstancias pudiera haberse esperado con probabilidad.
Daos compensatorios y moratorias.-
Los daos y perjuicios revisten dos formas: compensatorios y moratorias.
En rigor ambos, los daos y perjuicios moratorias y los daos y perjuicios
compensatorios, son compensatorios, pues los primeros, simplemente,
estn destinados a resarcir el retraso que se produce en el cumplimiento
de la obligacin. Pero, por comodidad de expresin, se utilizan ambas
palabras.
Los daos y perjuicios compensatorios son los que se acuerdan al
acreedor por la inejecucin de la obligacin. Se trata de una ejecucin por
equivalente; los daos y perjuicios entran en lugar de la prestacin
prometida y compensan la falta de cumplimiento.
Los daos y perjuicios moratorias son los que el deudor est obligado a
abonar al acreedor por el retraso en el cumplimiento de la obligacin.
Despus de algn retardo el deudor ejecuta su obligacin; pero debe
indemnizar al acreedor por este retardo. Los daos y perjuicios
compensatorios y moratorias se rigen por las mismas reglas. Sin
embargo, para que el acreedor exija daos y perjuicios moratorias es
siempre necesario que el deudor sea constituido en mora, salvo las
excepciones previstas por la ley {6); mientras que para exigir daos y
perjuicios compensatorios no siempre es necesaria la constitucin en
mora del deudor y generalmente los determina el juez, soberanamente,
en razn de los perjuicios sufridos por el acreedor.
Por ejemplo, para exigir daos y perjuicios moratorias en las obligaciones
de dar sumas de dinero es necesario, salvo que la fe y, el pacto o la
naturaleza y circunstancias de la obligacin indiquen lo contrario, que el
deudor sea constituido en mora. Para exigir el pago de daos y perjuicios
compensatorios iW siempre se requiere la constitucin en mora del
deudor. As, si el deudor se obliga a no actuar en un teatro y lo hace, la
obligacin ya habra sido infringida y el acreedor, simplemente, tendra el
derecho de exigir el pago de daos y perjuicios compensatorios.
Advertimos, por ltimo, que los daos y perjuicios moratorias se exigen
siempre conjuntamente con la ejecucin directa, en especie, de la
prestacin, mientras que los daos y perjuicios compensatorios son
incompatibles con la ejecucin en especie, pues importaran un doble
pago.
Daos patrimoniales y morales
Dao moral es el dao no patrimonial; es el inferido en derechos de la
personalidad o en valores que pertenecen ms al campo de la afeccin
que de la realidad econmica. Son, en cuanto a la naturaleza del derecho
vulnerado, aquellos que recaen sobre bienes inmateriales, tales como los
que lesionan ls derechos de la personalidad, y tambin los que recaen
sobre bienes inmateriales, pero que independientemente del dao moral
originan, adems, un dao material. Y en cuanto a sus efectos son
susceptibles de producir una prdida pecuniaria, o son morales "strictu
sensu", cuando el dao se refiere a lo estrictamente espiritual.
Las contradicciones de los textos romanos no permiten expresar con
claridad si se permita o no la reparacin del dao moral. Sin embargo, los
tribunales franceses hoy admiten la reparacin del dao moral, contractual
o extracontractual, interpretando el artculo 1382 del Cdigo Napolen
que se refiere nicamente al dao, sin distincin de ninguna clase. La
misma doctrina inspira a los tribunales belgas por la interpretacin de un
texto idntico al artculo 1382 del Cdigo francs.
El Cdigo Civil Alemn (artculo 823, primer prrafo), el Cdigo Suizo de
las Obligaciones de 1911 (artculo 99), el Cdigo Civil Brasileo (artculo
76) y el Cdigo Helnico (artculo 299), tambin permiten la reparacin del
dao moral en las relaciones contractuales y extracontractuales.
Expresan que no est autorizada la reparacin del dao moral por la
inejecucin de las obligaciones contractuales cuando este dao moral no
engendra, a su vez, un dao material.
Se aduce, en apoyo de esta tesis, que los contratos slo tienen por objeto
intereses pecuniarios y no de afeccin; que la reparacin del dao moral
constituira, para el acreedor, un aumento patrimonial sin causa legtima y,
por tanto, inmoral e ilcito; y que sera imposible determinar el monto del
perjuicio.
Estamos de acuerdo, sin embargo, con los autores (9) que se pronuncian
sin restricciones por el resarcimiento del dao moral en la inejecucin de
las obligaciones emanadas del contrato. Dice Alfredo Colmo, refirindose
al dao moral, "que no puede haber Cdigo con soluciones que pugnan
contra el ms elemental sentido jurdico. Por encima de textos literales,
fuera de preceptos taxativos, est el espritu de la legislacin, est la
conciencia jurdica, que valen, cuando son generales y fuertes, como aqu
pasa, por todos los artculos imaginables".
pre el detrimento irrogado. Trtese de daos exclusivamente
patrimoniales, trtese de daos morales que engendren perjuicios
econnicos o no. Porque si es claro que en el ejemplo de Laurent ( 1 O),
del banquero que deja protestar una letra de cambio para cuyo pago
haba sido provisto de fondos por el aceptante y desacredita la firma de
ste, procede el resarcimiento; tambin parece claro que debe
indemnizarse la destruccin, por el depositario, de un retrato familiar, sin
valor econmico pero de gran valor moral; o la cancelacin por el
empresario de un teatro, sin motivo legtimo, de la reservacin. Es cierto
que la inconducta contractual, en estos dos ltimos casos, no se traduce
en un dao pecuniario, pero el incumplimiento, si no se admite la
reparacin del dao moral, quedara sin sancin. Las normas de justicia
imponen la obligacin de indemnizar siempre el detrimento irrogado. Un
derecho sin proteccin es un absurdo conceptual. Las objeciones a la
reparacin de los daos y perjuicios morales carecen, en nuestra opinin,
de fundamento.
Aunque es poco frecuente encontrar en materia contractual intereses
lesionados de carcter exclusivamente moral, ello no es objecin para que
no se reparen cuando se demuestre su existencia. La reparacin del dao
moral, en este orden de ideas, no constituye un enriquecimiento ilcito del
acreedor, sino una reparacin del dao causado. Porque ese mismo
enriquecimiento a que se refieren sus detractores podra aplicarse, sin
duda, a la reparacin del dao moral por acto ilcito: donde existe la
misma razn existe el mismo derecho. Y, adems, en el campo
contractual, al igual que en el extracontractual, es mejor buscar una
reparacin imperfecta, la entrega de una suma de dinero por concepto de
indemnizacin, a dejar, simplemente, sin proteccin alguna un derecho
vulnerado. En suma, cuando el dao moral existe, su sancin debe
seguirle como consecuencia necesaria, cualquiera que sea su
procedencia y naturaleza. Sustentado en estas consideraciones, el nuevo
Cdigo Civil, en su artculo 1322, ha incorporado la regla segn la cual "el
dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible de
resarcimiento".
Daos previstos o que se pudieron prever y daos imprevistos?
De acuerdo con el Cdigo Civil Peruano (artculo 1321 ), en el caso de
culpa leve el deudor slo responde de los daos que podan preverse al
tiempo de constituirse la obligacin. Y, en aplicacin de la misma regla, en
caso de que se inejecute la obligacin por dolo o culpa inexcusable del
deudor, ste responder de los daos previstos e imprevistos.
Cuando se trata de los daos y perjuicios previstos, los alcances del
precepto son muy simples: l se refiere a aquellos que, segn se deriva
del contrato, las partes tuvieron en cuenta al contraer la obligacin. Las
dificultades se presentan al tratarse de determinar cules son los daos y
perjuicios que se pudieron prever y cules los que no se pudieron prever.
Esto explica que Giorgi (11 ), citando a Paulo, se preguntara por qu el
vendedor moroso en la entrega del grano vendido no est obligado a
pagar al comprador el precio de los esclavos muertos de hambre? Y
respondiera diciendo que era racional presumir que el comprador poda
haber evitado la prdida de los esclavos si se hubiera cuidado de buscar
en otro sitio el grano que deba entregarse El tema es de singular
importancia, pues estando constituida la indemnizacin generalmente por
una suma de dinero, ella puede ser insuficiente, si se calcula su cuanta al
da en que se produjo el dao, para reparar los perjuicios el da de la
sentencia. El problema est vinculado a la devaluacin monetaria y al alza
de los materiales, mano de obra y, en general, de los bienes objeto de la
obligacin.
La indemnizacin, en nuestro concepto, debe ser igual al valor del
perjuicio en el da en que se dicte la sentencia condenatoria: ella debe
permitir que el acreedor, sin desembolsos adicionales, reponga las cosas
al estado en que deban encontrarse de haberse cumplido la obligacin.
De lo contrario no se resarcira ntegramente el dao.
Daos directos e indirectos?
El dao llamado indirecto o mediato, o sea aquel que es reflejo lejano del
incumplimiento, no es resarcible, segn el mismo artculo 1321 del Cdigo
Civil.
Slo es susceptible de indemnizarse el dao directo e inmediato. Este
principio de causalidad jurdica supone un nexo, tambin inmediato, de
causa a efecto, de manera que se pueda inferir que el dao no se habra
verificado sin el evento doloso o culpable a que dio origen el deudor. En el
caso del dao indirecto, el nexo de causalidad entre el incumplimiento y el
dao desaparece, en el sentido de que entre uno y otro se introducen
factores extraos.
Explicaba Pothier a ttulo de ejemplo que, si el deudor no entregaba el
caballo objeto de la obligacin de dar, en tiempo oportuno, por culpa, era
responsable por el mayor precio que deba pagar el acreedor por otro
caballo. Pero si a causa de la demora el acreedor no cobraba cierta suma
de dinero en el lugar donde deba haberse trasladado con el caballo
objeto de la obligacin, el deudor no responda de este perjuicio. El
primero era directo; el segundo indirecto. Excepcionalmente, agrega
Pothier, el deudor responda de este ltimo perjuicio cuando haba sido
previsto al contraerse la obligacin.
Si el deudor entregaba af acreedor, dolosamente, una vaca infectada,
responda no slo por el dao en la vaca misma, sino por el resto del
ganado que sufra el contagio. Pero et deudor no era responsable de las
consecuencias lejanas y circunstanciales de la inejecucin dolosa, por
ejemplo, si como consecuencia del contagio el acreedor no haba podido
cultivar las tierras y haba quebrado.
Daos intrnsecos y extrnsecos
La indemnizacin de Daos y Perjuicios La clasificacin pertenece a
Pothier.
Daos intrnsecos son los que afectan al bien objeto de la obligacin.
Daos extrinsecos los que afectan a los dems bienes del acreedor, aun
cuando ellos tambin obedezcan a la inejecucin de la obligacin. Pothier
deca que en caso de culpa el deudor responda nicamente de los daos
intrnsecos, que eran !os previstos o los que se podan haber previsto al
tiempo de concertar la obligacin. Y en el caso de dolo, adems, de los
daos extrnsecos, o sea de aquellos imprevistos, que eran los que el
deudor sufra en sus otros bienes.
Pensamos, sin embargo, que esta clasificacin ha sido desterrada del
derecho moderno.
Daos actuales y futuros.-
Tiene singular mportancia decidir si el juez, al fijar la indemnizacin, debe
tener en cuenta slo los daos actuales que sufre el acreedor por la
inejecucin de la obligacin, o tambin los daos futuros. Es evidente que
el juez no puede considerar los daos eventuales o hipotticos. Pero s
est autorizado a tener en consideracin los daos y perjuicios futuros,
cuando su realizacin sea cierta y cuando el juez posea elementos que le
permitan fijar su cuanta.
Lo contrario significara obligar al deudor a renovar su accin. Y esta
solucin no slo sera absurda, sino adems injusta, pues el acreedor
podra verse confrontado con la cosa juzgada.
Daos propios y comunes.-
Los daos propios son aquellos que afectan al acreedor por las
especiales circunstancias en que se encuentra; por ejemplo, la falta de
entrega de una suma de dinero, indispensable para que el acreedor
pueda abonar una deuda y evitar el embargo de sus bienes, los daos
comunes son aquellos que afectan al acreedor en la misma medida en
que usualmente afectara a otras personas; por ejemplo, la falta de
entrega de una suma de dinero que el acreedor desea invertir.
EN QUE OPORTUNIDAD PUEDE EJERCITARSE LA ACCJON DE
DAOS Y PERJUICIOS?
Ha suscitado dudas decidir si el acreedor tiene e! derecho a exigir la
indemnizacin de daos y perjuicios slo cuando el incumplimiento de la
obligacin en especie es ya imposible, o si, por el contrario, puede hacerlo
aunque la obligacin sea an posible.
Expresa el doctor Angel Gustavo Cornejo ( 15) que slo se apela a la
indemnizacin de daos y perjuicios cuando no fueran factibles los
medios o formas de cumplimiento especfico.
Discrepamos de esta opinin en la medida en que ella es considerada
como una regla general. En nuestro derecho no es necesario que la
ejecucin directa de la obligacin sea imposible para pedir la
indemnizacin de daos y perjuicios. El acreedor, dentro de los 1 mites
que vamos a sealar, puede renunciar a la prestacin en forma
especfica, y demandar, en cambio, el resarcimiento en dinero. La doctrina
ensea que el hecho de pedir en los casos necesarios la prestacin en
forma especfica, en lugar del equivalente, no es una obligacin, sino una
facultad del acreedor. Y que el acreedor, por consiguiente, puede elegir el equivalente en
dinero. Y esta doctrina la comparte el doctor Jorge Eugenio Castaeda, cuando expresa que
el acreedor es libre de reclamar la prestacin que se le debe o la indemnizacin de daos y
perjuicios. Si el deudor inejecuta la obligacin por dolo, culpa inexcusable o culpa leve, queda
sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios, a tenor de lo establecido por el artculo 1321
del Cdigo Civil.
Esta norma significa que el deudor doloso o culpable no tiene por qu ser compelido
judicialmente por su acreedor para que cumpla la obligacin en especie. El acreedor puede
hacerlo, no hay duda, en caso de que la prestacin an sea posible, como tambin puede, a
su entera eleccin, hacrsela procurar por otro, a costa del deudor, y exigir a ste la
indemnizacin de daos y perjuicios, porque estos derechos se los concede el artculo 1219
del Cdigo Civil. Sera injusto, por decir lo menos, que el incumplimiento de la obligacin
exigiera al acreedor proseguir una larga controversia destinada a obtener la reparacin en
especie. Bien puede el acreedor proveerse, por su parte, de la prestacin, y limitarse a exigir
al deudor la indemnizacin de los daos y perjuicios que le ha irrogado su incumplimiento.