Contratos Expo Listo

Universidad Alas Peruanas Facultad de Derecho y Ciencias Polticas
1
Derecho Civil - Contratos
Artculo 1457.- Definicin:

Por el contrato a favor de tercero, el promitente se obliga frente al estipulante a
cumplir una prestacin en beneficio de tercera persona.
El estipulante debe tener inters propio en la celebracin del contrato.

Anlisis:

Por el contrato en favor de tercero, el promitente se obliga frente al estipulante o
promisorio a ejecutar una prestacin de dar, hacer o no hacer, en beneficio de tercera
persona que no es parte en la relacin contractual, siempre que el estipulante tenga
inters propio en la celebracin del contrato.

Las partes intervinientes en el contrato bajo anlisis son: el promitente, que se obliga a
la prestacin a favor de tercero, y el estipulante, que designa a la persona del tercero,
quien tiene inters propio en derivar los efectos jurdicos propios del contrato en el
patrimonio del tercero designado.

El contrato a favor de tercero como cualquier otro contrato entre dos partes se forma
por el acuerdo de stas para crear una relacin jurdica obligacional, con la
particularidad que ste contiene una clusula (llamada estipulacin) en virtud de la
cual los efectos se producen en va directa e inmediata en el patrimonio de un tercero,
como los contratos de seguros de vida, de renta vitalicia, de transportes de
mercaderas, etc. todos a favor de terceros.

De esta forma, cualquier contrato nominado (tpico) o innominado (atpico) es
susceptible de convertirse en un contrato en favor de tercero si se establece que todos
sus efectos favorables o parte de ellos son para una persona que no ha intervenido en
su celebracin.
Ahora bien, como el tercero no interviene en la celebracin del contrato, corresponde
al estipulante y al promitente, que s intervienen, modelar el derecho del tercero como
mejor les parezca, en punto a su contenido y alcance. La nica limitacin que tienen es
que el derecho del tercero debe constituir para ste un beneficio neto.

Artculo 1458.- Origen Y Exigibilidad de Derecho de Tercero:

El derecho del tercero surge directa e inmediatamente de la celebracin del contrato.
Empero, ser necesario que el tercero haga conocer al estipulante y al promitente su
voluntad de hacer uso de ese derecho, para que sea exigible, operando esta declaracin
retroactivamente. La declaracin del beneficiario puede ser previa al contrato.

Anlisis:

Rmulo Morales Hervias

2
Esta norma ha sido criticada por incongruente: "Tenemos entonces un sistema que
consagra el surgimiento del derecho del tercero de manera directa e inmediata del
contrato, pero parece olvidar concederle un derecho de rechazo con carcter
retroactivo; en cambio prev una declaracin por parte del tercero que determina la
exigibilidad del derecho con carcter retroactivo que evoca la absoluta intangibilidad
de la esfera jurdica del tercero, con claro sabor a la doctrina francesa clsica.

Caractersticas Del Contrato En Favor De Tercero:

1) Es un contrato.

Con la figura del contrato a favor de tercero se hace referencia al tipo de contrato con
el cual se crea un beneficio o favor econmico para terceros. Esto se presenta en el
mundo moderno con particular intensidad, por ejemplo, el transporte de cosas en favor
de tercero, la renta vitalicia a favor de tercero, el seguro de vida a favor de tercero.
El estipulante y promitente celebran el contrato con el fin de crear un beneficio
econmico para un tercero.

2) El tercero debe ser extrao al contrato

Se crea un derecho en favor de un penitus extranei. El tercero, extrao al contrato, pasa
a ser beneficiario de la prestacin, de dar, hacer o no hacer, a cargo del promitente, sin
haber tenido intervencin en el perfeccionamiento del contrato del que emana su
derecho.

Artculo 1459.- Declaracin de Herederos:

La declaracin de hacer uso del derecho puede ser efectuada por los herederos del
tercero beneficiario, salvo pacto distinto.

Anlisis:

Federico G. Mesinas Montero

Es una relacin obligacional puede convenirse de forma que el deudor no tenga que
cumplir al acreedor sino a un tercero. Por ejemplo, alguien hace un envo de flores a
una amiga, o un empresario conviene con una aseguradora una jubilacin
complementaria para sus trabajadores, o un hijo alquila una habitacin para su madre
en una residencia de ancianos.
Estos ejemplos revelan la frecuencia con la que se celebra el denominado contrato a
favor de tercero (artculos 1457 al 1469 del Cdigo Civil), que no es sino un modelo
tipo de contratacin con diferentes manifestaciones prcticas; y que se caracteriza
porque la prestacin a cargo de una de las partes, denominada promitente, se ejecuta

3
en favor de un tercero, por antonomasia ajeno al contrato, todo en inters de la otra
parte, o estipulante.

Artculo 1460.- Carencia de Aceptacin:

Si el tercero no acepta hacer uso del derecho, el estipulante puede exigir el beneficio
en su favor.

Anlisis:


1. Naturaleza de la no aceptacin

No obstante que, por efecto del artculo 1458 del Cdigo Civil, con la sola celebracin
del contrato el derecho surge a favor del tercero, puede suceder que finalmente este no
acepte el beneficio. Este rechazo puede ser expreso o tcito, siempre con carcter
recepticio, pero en todos 105 casos evita que el contrato cumpla la funcin econmico-
social para la cual fue celebrado, esto es, el beneficio concreto del tercero.

Cul es la naturaleza jurdica o alcances de la no aceptacin? Sobre el tema,
estamos de acuerdo con De la Puente en que la no aceptacin no significa la renuncia a
un derecho adquirido o el rechazo de una oferta. Se trata de una declaracin que
simplemente no permite que el derecho (adquirido) despliegue eficacia. Es decir, que
aun cuando vlido, el derecho originado por el contrato no podr ser exigido por el
tercero.

2. Consecuencias de la no aceptacin

Ahora, si bien por la falta de aceptacin el contrato es ineficaz respecto del tercero,
esto no significa que la relacin contractual quede resuelta. Como puede verse del
tenor del artculo 1460 del Cdigo Civil, si el tercero no acepta hacer uso del derecho,
el estipulante (se entiende, en ejecucin del contrato celebrado) puede exigir el
beneficio en su favor. En tal sentido, "aun rechazado el beneficio por el tercero, la
relacin de cobertura (promitente-estipulante) sigue en pie, solo que el promitente no
estar obligado a pagar el beneficio al tercero sino al propio estipulante".
Vemos entonces que el artculo 1460 reorienta el destino de la prestacin no aceptada
inicialmente por el tercero, con lo cual el contrato cumplira tambin su finalidad. En
el fondo, se atribuye al contrato a favor de tercero una funcin econmico social
mayor a la inicialmente planteada, pues por defecto satisfara tambin un particular
inters del estipulante distinto de la intencin de beneficiar al tercero.
Esto, por cierto, es coherente con el texto del artculo 1457 del Cdigo Civil, que
seala que el estipulante debe contar con un inters propio respecto del contrato.

4
Este inters, digno de proteccin pero no necesariamente de carcter pecuniario,
justificara entonces la prestacin ltima a favor del estipulante.
De la Puente discrepa con la posibilidad de que el inters del estipulante pueda ser uno
diferente al deseo de favorecer al tercero. En su opinin, si bien el estipulante tiene un
inters propio en la estipulacin "su inters es que el tercero, y no otra persona, reciba
la prestacin a cargo del promitente", Por ello considera que lo correcto sera que a
falta de aceptacin el contrato quede simplemente sin efecto o resuelto, posicin que
comparte Van Thur.

Articulo 1461.- Titulares del Derecho a Exigir el Cumplimiento de la Obligacin

El estipulante tiene derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin por el
promitente. El mismo derecho le corresponde al tercero beneficiario una vez que haya
efectuado la declaracin a que se refiere el artculo 1458 ya los herederos del mismo
en el caso del artculo 1459.

Anlisis:


Como lo precisa De la Puente, es esencial al contrato a favor de tercero que este ltimo
tenga derecho a exigir al promitente la ejecucin de la prestacin: "El contrato a favor
de tercero se celebra precisamente con tal finalidad, esto es, no solo para beneficiar al
tercero sino para que este adquiera y ejercite el derecho creado en su favor".
Cuando no se concede derecho al tercero sino solo al estipulante para exigir el
cumplimiento de obligacin, nos encontramos frente al denominado contrato impropio
a favor de tercero. La naturaleza de este ltimo contrato, no ofrece dificultad alguna
"pues solo el contenido de la obligacin del deudor (promitente) se determina en el
sentido de que el acto debido tiene que ejecutarse hacia el tercero". El tercero no
adquiere, por tanto, derecho alguno por la celebracin del contrato ni puede exigir el
cumplimiento.

Derecho del estipulante a exigir el cumplimiento:

Puede observarse, en primer lugar, que el artculo 1461 permite al estipulante exigir el
cumplimiento de la obligacin del promitente, se entiende, a favor del tercero. Es
decir, que no obstante ser rasgo fundamental del contrato propio a favor del tercero,
que la aceptacin permita a este ltimo exigir el cumplimiento, la ley tambin otorga
tal prerrogativa al estipulante.
Esta opcin legislativa, por cierto, no es pacfica en la doctrina, pues no faltan quienes
niegan que el estipulante pueda forzar la ejecucin. Al efecto, habra que tener en
consideracin que el acreedor de la prestacin es el tercero y, por tanto, solo a este
debera corresponder accionar el cumplimiento.

5
Para De la Puente, la regulacin peruana se justifica por el inters propio del
estipulante para que se satisfaga la obligacin en favor del tercero. En virtud de este
inters, por tanto, es menester conceder al estipulante los medios necesarios para
obtener que el promitente ejecute la prestacin a su cargo tras la aceptacin del
tercero.
Por nuestra parte, en tanto consideramos que el inters propio del estipulante se
satisface, en principio, ejecutndose la prestacin a favor del tercero aunque no solo
de ese modo, pues tambin cabe la ejecucin a favor del propio estipulante
encontramos tambin en l, el justificativo para que el estipulante pueda exigir el
cumplimiento.
Se discute asimismo si el estipulante puede exigir la resolucin del contrato frente al
incumplimiento del promitente frente al tercero. En opinin de autores, como De la
Puente, ello no sera posible en tanto con la accin resolutoria intentada por el
estipulante "se privara al tercero de un derecho que ha manifestado estar dispuesto a
recibir".

Artculo 1462.- Exclusividad de Terceros Para Exigir Cumplimiento:

Cuando se deja exclusivamente al tercero el derecho de hacer exigible la obligacin
del promitente, el estipulante no podr exonerar a este.

Anlisis:


La norma en comentario parte de un supuesto claro: que en el contrato a favor de
tercero se haya establecido que el derecho de exigir el cumplimiento solo corresponde
al tercero y no al estipulante (lo de hacer "hacer exigible" no puede ser interpretado
como "aceptar" porque el que acepta es siempre el tercero).
Presume entonces que el tercero ya acept el beneficio en su favor.
Lo que no se entiende es la consecuencia legal de la situacin, vale decir, que en estos
casos "el estipulante no podr exonerar al promitente". La exoneracin sera entonces
para que el promitente no ejecute ya su prestacin. Sin embargo, ello no tiene lgica
pues en ningn caso el estipulante puede "exonerar" de su obligacin al promitente
luego de que el tercero ya acept el derecho. Debe tenerse en cuenta que la revocacin
del derecho del tercero solo procede antes de la aceptacin. Igual sucede con la
modificacin; y cualquier otro acto posterior que pretende privar de eficacia o
extinguir el derecho del tercero exigir la conformidad de este ltimo, por lo cual no
hay lugar para que se d la exoneracin de la que habla el dispositivo analizado. Es
decir, la norma prohbe algo que no tiene posibilidad legal ni fctica.


6
Articulo 1463.- Derecho De Sustituir Al Tercero:

El estipulante puede reservar en el contrato el derecho de sustituir al tercero
independientemente de la voluntad de este y de la del promitente.
La sustitucin a que se refiere el prrafo anterior no se trasmite a los herederos del
estipulan te, salvo pacto distinto.

Anlisis:


1. La reserva del derecho a sustituir:

Como se aprecia, el artculo 1463 del Cdigo Civil permite la inclusin de un pacto en
el contrato a favor de tercero para la sustitucin o cambio de este ltimo, aun luego de
que hubiere aceptado el derecho en su favor. Si bien la configuracin de este pacto
exige acuerdo entre las partes, el ejercicio concreto de la facultad de sustituir
corresponde al estipulante, incluso contra la voluntad del promitente. En realidad, nos
parece que aun si no existiera el artculo en comentario no habra bice jurdico para la
inclusin de un pacto de sustitucin en un contrato a favor de tercero. Finalmente,
pudiendo el estipulante prever que su inters de favorecer al tercero desaparezca y se
reconduzca en favor de otra persona, puede acordar con el promitente la posibilidad de
sustituir; lo que no vulnera norma legal alguna ni perjudica al tercero sustituido, quien
conoca del condicionamiento y, por ende, de la precariedad de su derecho.
Es claro tambin que, en principio, la sustitucin no tiene por qu perjudicar al
promitente, al haber este aceptado esa posibilidad al celebrar el contrato. Sin embargo,
puede suceder que el promitente incurra en ciertos gastos en el intento (frustrado) de
cumplir frente al tercero sustituido o como consecuencia del cambio mismo de
beneficiario (por ejemplo, el sustituto domicilia en otra localidad, por lo cual ahora
resulta ms costoso cumplir). Tales gastos deben ser de cargo del estipulante.

2. Puede ser el mismo estipulante:

De la Puente, en discrepancia de la posicin de Tuhr, opina que de ningn modo el
estipulante puede designarse a s mismo como sustituto: "Personalmente pienso que si
quiere respetarse la naturaleza del contrato a favor de tercero, la estipulacin debe
beneficiar a un extrao al contrato, pues si acepta que el beneficiario pueda llegar a ser
el propio estipulante, el contrato a favor de tercerose habr convertido en un contrato
normal, en el que la prestacin se ejecutar afavor del titular de la obligacin
respectiva, que en esa eventualidad es el estipulante".
Estamos de acuerdo con la apreciacin, pues permitir que el estipulante se sustituya
como beneficiario, aun cuando el tercero ya acept, trastoca la funcionalidad
econmico-social del contrato a favor de tercero, que en efecto es el concreto beneficio
a una persona ajena al contrato (por ms que el estipulante pueda exigir el beneficio

7
cuando no haya aceptacin). En el fondo, adems, ello resulta una soslayada forma de
ejercer el derecho de revocacin luego de la aceptacin, violndose la rato del artculo
1464 del Cdigo Civil (aunque en este caso no se produzca la extincin del contrato).
No obstante lo dicho, nos parece que no hay problema legal alguno para celebrar un
contrato atpico que permita al "estipulante" reservarse el derecho de sustituirse como
beneficiario, siempre que el "promitente" no haya cumplido su obligacin.
Este contrato, plenamente factible, no generara sin embargo un derecho directo a
favor del tercero, efecto que solo es propio del contrato en favor de tercero.

3. Consecuencias de la muerte del estipulante:

Salvo que se pacte algo distinto, los herederos del estipulante no pueden ejercer la
facultad de sustituir al tercero. La razn la expresa claramente De la Puente, al sealar
que "el derecho de sustitucin es de carcter muy personal, ya que importa, a solo
juicio del estipulante y sin expresin de motivo, privar a alguien de un beneficio para
concedrselo a otro, lo cual determina que no sea normalmente transmisible a los
herederos del estipulante".
Finalmente, y siguiendo a Medicus, no vemos bice alguno para que la facultad de
sustitucin la ejerza el estipulante en va testamentaria.

Artculo 1464.- Revocacin o Modificacin del Derecho de Tercero:

El estipulante puede revocar o modificar el derecho del tercero en tanto no se hayan
producido los casos de aceptacin previstos en los artculos 1458 y 1459.

Anlisis:


La facultad de revocar:

La revocacin es el acto unilateral del estipulante por el cual se priva de existencia
jurdica al derecho del tercero (aunque, como lo seala Dez-Picazo, nada impide que
se pacte la revocacin conjunta por el promitente y el estipulante). Responde, por
supuesto, a una variacin del inters del estipulante por beneficiar al tercero,
pudindola realizar siempre que este ltimo no haya aceptado el beneficio.
Como lo explica De la Puente, se ha discutido en doctrina sobre la pertinencia de que
se conceda un derecho de revocacin en estos casos. Sobre todo porque el tercero ya
adquiri el derecho por la sola celebracin del contrato en su favor, por lo cual resulta
ilgico que lo pierda en virtud de un acto posterior, unilateral e inmotivado del
estipulante.
Sobre este punto, sin embargo, compartimos el criterio del autor mencionado en el
sentido de que la figura de la revocacin se justifica cuando el tercero, no obstante
haber conocido del derecho, no se pronuncia aceptndolo o rechazndolo, actuando la

8
revocacin como un remedio para esta situacin. As, pues, "si el contrato a favor de
tercero se celebra para beneficiar a este otorgndole un crdito contra el promitente, no
obstante lo cual la inercia del tercero, al no formular su declaracin de aceptacin,
frustra la finalidad del contrato, es necesario encontrar un remedio a la situacin para
evitar que el derecho del tercero quede en el aire, flotando entre el promitente, que ya
es deudor, y el tercero, que an no es acreedor. En mi opinin, ese remedio est
constituido por la atribucin de revocacin concedida por la ley a alguien, en virtud de
la cual basta la declaracin del revocante para que el derecho del tercero desaparezca,
deje de existir".

Modificacin:

El artculo que se analiza concede tambin al estipulante el derecho de modificar el
contrato, previo a la aceptacin del tercero. Esta facultad se justifica igualmente en la
falta de aceptacin o de rechazo del derecho por parte del tercero, pero el inters del
estipulante en este caso no ser necesariamente "sancionar" (como sucede con la
revocacin) al tercero privndolo de todo (o parte) de su beneficio, sino que pueden
presentarse varias posibilidades.
As, por ejemplo, dada la inercia del tercero, el estipulante podra en efecto disminuir
el beneficio, en desmedro del tercero y como una suerte de sancin. Pero, de repente, y
si es verdaderamente fuerte el deseo del estipulante de beneficiar al tercero, podra
optar ms bien por mejorar el derecho, de modo que se generen ms incentivos para
que el tercero acepte. En fin, las situaciones pueden ser variadas.
Un problema, sin embargo, que s observamos en el dispositivo en comentario es que
no exige la conformidad del promitente para la modificacin del derecho del tercero.
Se pierde de vista aqu que la modificacin puede afectar la situacin del promitente,
haciendo ms costo o complicado su cumplimiento. Consideramos, por ello, que la
modificacin no puede ser unilateral y exige la concurrencia indefectible de la
aceptacin del promitente.

Artculo 1465.- Intrasmisibilidad de la Facultad de Revocar o Modificar:

La facultad de revocacin o modificacin no se trasmite a los herederos, salvo pacto
distinto.

Anlisis:


Dez-Picazo, en concordancia con la legislacin espaola, seala que "el poder de
revocacin se transmite a los herederos del estipulante, porque forma parte de la
situacin jurdica contractual en la que ellos le suceden". La opcin de la legislacin
peruana, sin embargo, es distinta, permitindose la transmisin de facultad de revocar
solo si as se pacta.

9
En el fondo, el fundamento de esta regulacin es similar al que se da con relacin al
artculo 1463, esto es, que la decisin de revocar (como lo es la de sustituir) resulta
muy personal, sin que el estipulante deba expresar motivacin alguna, por lo cual no
resulta adecuada (o natural) una regla general de transmisin de esa facultad a los
herederos. Como lo seala De la Puente, "en muchos casos la relacin de valuta se
origina en lazos de afecto o de especial consideracin entre las personas del estipulante
y del beneficiario, lo que justifica, aunque tal consideracin no tenga carcter general
para todos los casos, que se establezca como regla natural que la facultad de
revocacin no es transmisible a los herederos".
Finalmente, de ser el caso, el pacto en contrario reflejara la opcin tambin personal
del estipulante de que sus herederos puedan revocar el beneficio y extinguir el
contrato.

Artculo 1466.- Requisitos para la Revocacin o Modificacin:

Para que el estipulante y sus herederos, en su caso, puedan hacer valer la revocacin o
modificacin, se requiere que el tercero haya conocido la existencia del contrato y no
haya expresado an la voluntad de hacer uso de su derecho.

Anlisis:


Al comentar el artculo 1964 del Cdigo Civil, dijimos, siguiendo a De la Puente, que
tanto la facultad de revocar como la de modificar el derecho del tercero se justificaban
por la falta de aceptacin o rechazo del derecho. Es decir, que ante la inercia del
tercero era conveniente que el estipulante pudiera variar el destino del derecho,
modificndolo o de plano extinguindolo va revocacin.
El artculo 1466 no es sino una confirmacin de lo all mencionado, complementando
la regulacin del artculo 1464, al sealar que la revocacin y la modificacin solo
pueden hacerse valer si el tercero conoci de la existencia del contrato y no declara su
voluntad de hacer uso del derecho. En suma, queda claro entonces que la eficacia del
derecho a revocar o modificar est condicionada al conocimiento del contrato por parte
del tercero.

Artculo 1467.- Fin de la Revocacin:

La revocacin de la estipulacin en favor del tercero produce la extincin del contrato,
salvo pacto distinto.

Anlisis:


10

Cmo queda el contrato luego de la revocacin:

El artculo 1467 regula el efecto concreto que produce la revocacin, esto es, la
extincin del contrato en favor del tercero. As, pues, el solo ejercicio de la facultad
revocatoria que le concede al estipulante el artculo 1464 deriva en la extincin de la
relacin entre promitente y estipulante, junto con la del derecho del tercero.
Esta opcin no es, por cierto, pacfica en la doctrina ni en las legislaciones
comparadas. En Italia, como lo hace ver De la Puente, la doctrina defiende la posicin
tomada por el Cdigo Civil de ese pas en el sentido de que la revocacin conlleva a
que el estipulante pueda exigir el beneficio en su favor, y en el entendido de que este
cuenta con un inters propio en el contrato (distinto, claro est, del inters en que la
ejecucin sea en favor del tercero).

La restitucin de las prestaciones y/o los gastos:

Por lo recin expresado, convenimos tambin con De la Puente en que la extincin del
contrato determina que el estipulante y el promitente deban restituirse las respectivas
prestaciones de la relacin de cobertura, en el estado en que se encontraren cuando se
produce la revocacin.
Nos parece que en estos casos tambin procede que el promitente reclame al
estipulante el pago de los gastos en los que hubiere incurrido antes de la revocacin al
tratar de cumplir su (frustrada) obligacin frente al tercero.

Artculo 1468.- Renuncia a la Facultad de Revocar, Modificar o Sustituir:

Se puede renunciar a la facultad de revocar, modificar o sustituir el contrato en favor
de tercero.

Anlisis:


En virtud del artculo 1464 del Cdigo Civil, el estipulante puede revocar o modificar
el derecho del tercero en tanto no se haya producido la aceptacin. Por su parte, el
artculo 1463 seala que el estipulante puede reservar en el contrato el derecho de
sustituir al tercero independientemente de la voluntad de este y de la del promitente.
Como puede apreciarse, el artculo que ahora comentamos permite que el estipulante
renuncie de forma previa a sus derechos de revocar o modificar el contrato o de
sustituir al tercero, configurados en los dispositivos antes mencionados.
Un anlisis lgico a priori hace pensar que la norma no conlleva problema alguno,
pues si los derechos a revocar, modificar o sustituir corresponden al estipulante y estn
configurados en su nico inters, no hay razn para que no pueda renunciar a ellos. El

11
tema, sin embargo, merece un anlisis ms minucioso, pues se evidencian algunas
dificultades en la aplicacin prctica de la norma.

Artculo 1469.- Excepciones oponibles del Promitente al Tercero:

El promitente puede oponer al tercero las excepciones fundadas en el contrato, pero no
las que deriven de otras relaciones existentes entre l y el estipulante.

Anlisis:


1. Excepciones fundadas en el contrato:

Si bien el derecho adquirido por el tercero, consecuencia del contrato celebrado en su
favor, es relativamente autnomo al poder exigirse directamente al promitente, sin
necesidad de intervencin del estipulante; ello no significa, como lo precisa Messineo,
que "no sea influido en modo alguno por la suerte de las relaciones entre el estipulante
y el promitente", teniendo en este aspecto un carcter verdaderamente accesorio. Y, es
que "como quiera que el derecho del tercero se basa inmediatamente en el contrato,
queda sujeto tambin a todas las objeciones derivadas del mismo, o sea, a todas las
objeciones que broten de los vicios, de la naturaleza o del contenido del contrato".
El artculo 1469 de nuestro Cdigo Civil se alinea a este criterio, permitiendo que el
promitente oponga al tercero las excepciones fundadas en el contrato, ms
especficamente en su relacin de cobertura con el estipulante. El derecho del tercero
depende as del destino del contrato: del cumplimiento del estipulante, de los vicios
que pudieran concurrir, etc.
Entre las excepciones que comnmente podran plantearse, primero estarn aquellas
vinculadas al incumplimiento del estipulante. Como lo seala Medicus, cuando la
relacin de cobertura est en un contrato recproco (o de prestaciones recprocas)
normalmente produce efecto contra el tercero la excepcin de contrato no cumplido o
de incumplimiento, que permite la suspensin de la ejecucin de la prestacin debida.
En segundo trmino, estarn las excepciones vinculadas a los vicios de invalidez
(nulidad o anulacin, artculos 219 y 221 del Cdigo Civil) u otros supuestos que
produzcan la ineficacia del contrato celebrado y, por ende tambin, del derecho del
tercero.

2. Excepciones inoponibles por ser ajenas al contrato:

Puede verse que el artculo 1469 se cuida en sealar que no son oponibles al tercero las
excepciones que deriven de relaciones existentes entre promitente y estipulante, ajenas
al contrato que origina el derecho del tercero. La razn la explica claramente Lpez de
Zavala: "El promitente puede oponer al tercero las defensas propias de la relacin
principal, pero en manera alguna las que tuviera contra el estipulante en razn de otras

12
relaciones (como la de compensacin); que pueda oponer las primeras es consecuencia
de que la relacin principal cumple el papel de causa; que no pueda acudir a las
segundas, resulta de la autonoma del beneficio en virtud de la creacin directa".
Queda sobreentendido que tampoco sern oponibles por el promitente las excepciones
que pudieren derivar de la relacin de valuta, esto es, entre el estipulante y el tercero.

3. Excepciones en la relacin entre tercero y promitente:

Finalmente, en doctrina se discute si el promitente puede oponer al tercero las
excepciones personales que tenga con este (esto es, distintas de las condiciones
objetivas para exigir el derecho). Como puede apreciarse ello no desprende
directamente del artculo 1469 del Cdigo Civil.
No obstante, dada la naturaleza crediticia de derecho del tercero, no vemos obstculo
alguno para que el promitente efecte tal oposicin. Y es que, como seala De la
Puente, "el promitente es un deudor del tercero, por lo cual puede oponerle todas las
excepciones que normalmente puede oponer un deudor a su acreedor por razn de la
relacin existente entre ambos, como es el caso de la compensacin de un crdito del
promitente contra el tercero".

CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR- Titulo XII

Es aquel en virtud del cual una persona llamada testaferro o presta nombre, celebra
con otra persona un determinado contrato especfico, advirtiendo que no lo celebra
para s, sino para otra persona cuyo nombre lo dir despus, dentro del trmino
improrrogable de tres das. El contrato por persona a nombrar, es otra manifestacin de
los efectos mediatos de la representacin, en cuya virtud una persona llamada
testaferro o presta nombre celebra con otro un contrato por cuenta de un sujeto no
designado, con reserva de designarlo ms adelante, en cabeza de quien se consolidar
los derechos y obligaciones asumidas por el testaferro. La razn de estos contratos es
que en algunas circunstancias, por motivos econmicos, morales etc., determinadas
personas no quieren aparecer vinculadas con otras, por lo menos en el momento de la
negociacin y celebracin del contrato, por lo que se sirven de un intermediario quien
acta en su propio nombre con reserva de declarar ms adelante para quien lo hace
realmente. Este intermediario llamado testaferro o presta nombre, es quien negocia y
formaliza el contrato; pero una vez suscrito este, hace notar a la otra parte que no lo
celebra para s, sino para otra persona, cuyo nombre lo dir oportunamente. El
testaferro tiene el trmino de tres das para hacer conocer a la otra parte el nombre del
tercero en favor de quien realiz el acto. Este trmino por razones de inters fiscal es
perentorio e improrrogable, pues tiene como objeto evitar que el contratante, aparente
testaferro, si cuenta con ms tiempo, se valga de esta figura jurdica para, por ejemplo,
comprar para s y despus mediante el procedimiento de revelar el nombre del
supuesto favorecido por el contrato, por persona a nombrar, venda a sta lo adquirido

13
para s, lo que constituira una segunda operacin contractual con lo que el erario
nacional se vera burlado en sus intereses toda vez que en lugar de cobrar el impuesto
de dos transferencias, cobrara slo de una.
Artculo 1473.- Facultad de parte de Nombrar a Tercero:

Al celebrar el contrato puede convenirse que cualquiera de las partes se reserve la
facultad de nombrar posteriormente a un tercero que asuma los derechos y las
obligaciones derivadas de aquel acto.
La reserva de nombramiento no procede en los casos en que no es admitida la
representacin o es indispensable la determinacin de los contratantes.

Anlisis:

Javier Pazos Hayashida

Curiosamente, lo primero que se debe decir del llamado contrato por persona a
nombrar es que no existe o, por lo menos, que no existe como un contrato
independiente cuyo objeto se limite a designar a un tercero y constituirlo en parte, sin
hacer una referencia concreta a un conjunto de derechos y obligaciones que seran,
finalmente, la fuente que justifica la existencia de la figura.
A pesar que el nomen iuris otorgado a la institucin bajo anlisis pareciera decir lo
contrario, es claro que el legislador ha pretendido referirse a una estipulacin
contractual que se puede incluir en diversos contratos. Esta consistira en la reserva del
derecho de designar a una tercera persona que asumira todos los derechos y
obligaciones derivados del negocio, reserva que puede ser efectuada por una o por
ambas partes.
No resulta reiterativo, entonces, entender que nos encontramos ante un pacto de
naturaleza accesoria que se puede incluir en una variedad de contratos y no ante un
contrato particular nominado de esta manera, como errneamente podra concluirse
Sin perjuicio de lo indicado, es posible considerar como un contrato por persona a
nombrar, a todo contrato que incluya la estipulacin a la que hemos hecho referencia.
As, podemos hablar de una compraventa, una permuta o una prestacin de servicios
por persona a nombrar. Debe notarse, sin embargo, que lo que caracterizara a cada
contrato sera su propia naturaleza, siendo que el hecho de que se pacte por persona a
nombrar resultara importante pero siempre accesorio.

Artculo 1474.- Declaracin de Nombramiento:

La declaracin de nombramiento debe comunicarse a la otra parte dentro de un plazo
que no podr exceder de veinte das, contados a partir de la fecha de celebracin del
contrato.
La declaracin de nombramiento no tiene efecto si no es acompaada de la aceptacin
de la persona nombrada.


14
Anlisis:


La estipulacin "por persona a nombrar", conforme a lo establecido en el artculo
1473, trae consigo la posibilidad de que sea designado, en el lugar del estipulante, un
tercero que asuma los derechos y obligaciones de este. Esta posibilidad se hace
tangible mediante la declaracin de nombramiento del tercero, la electio amici, que se
hace efectiva con la aceptacin de este ltimo.

Se considera que la declaracin de nombramiento constituye un negocio jurdico
unilateral de carcter puro y simple plasmado por el estipulante que determina que
opere, con efecto retroactivo, la cesin de sus derechos y obligaciones al tercero
designado.
Bajo esta premisa, puede considerarse que el estipulante designe a una persona, o
incluso a varias, para que asuman sus derechos y obligaciones al interior del contrato.
Como excepciones a esto se pueden considerar el que se haya excluido en el contrato
la posibilidad de designar a una persona en particular (por ejemplo, un competidor de
la contraparte) o a una pluralidad de sujetos (siendo solo posible designar a uno) o que,
por la naturaleza de prestacin materia del negocio en cuestin, no se pueda optar por
ninguna de la posibilidades referidas.
Se puede hacer referencia a la curiosa posibilidad de que el estipulante se designa s
mismo. Sin embargo, y dejando de lado el carcter ocioso y poco prctico del
planteamiento, consideramos que, en ese caso, no nos encontraramos ante una
declaracin de nombramiento dado que el estipulante ya forma parte del contrato por
lo que designarse a s mismo no generara efectos sobre su propio estatus al interior de
la relacin contractual (adems, sera absurdo considerar que su designacin en ese
caso opera con efecto retroactivo).
La potestad de designar a un tercero para que asuma los derechos y obligaciones de
una de las partes es transferible, ya sea por acto inter vivos o mortis causa. Por
supuesto, en el primer caso, una vez transferida la potestad de designacin, si el
tercero (que ostenta la referida potestad) no efecta el nombramiento, los efectos del
negocio se mantendrn en la esfera jurdica del estipulante salvo que la transferencia
en cuestin haya sido parte de una cesin de posicin contractual o se haya pactado.

Artculo 1475.- Forma de la Declaracin de Nombramiento y de su Aceptacin:

La declaracin de nombramiento y la aceptacin por la persona nombrada deben
revestir la misma forma que las partes hayan usado para el contrato, aunque no est
prescrita por la ley.

Anlisis:


15

Teniendo en cuenta el principio de unidad contractual, el legislador ha considerado
plasmar una norma como la presente, en la que se establece que la declaracin de
nombramiento y la correspondiente aceptacin del amici debern tener la misma forma
del contrato celebrado entre las partes.
No cabe duda que el artculo bajo comentario se remite al contrato, de cualquier tipo,
celebrado entre el estipulante y su contraparte, y que incluya la estipulacin
"por persona a nombrar." Como se desprende del artculo 1473 del Cdigo, la referida
estipulacin puede insertarse en los ms diversos contratos (compraventas, permutas,
arrendamientos, etc.) dentro de determinados parmetros. La referencia normativa,
entonces, es a la forma de un contrato que goza de validez jurdica plena. Es obvio,
que no se refiere a la forma de la clusula que contenga la estipulacin antes referida
que, dado su carcter accesorio, mantiene la forma del principal.
En este entendido, dependiendo de la naturaleza del contrato celebrado (en el que, de
manera accesoria, se incluya la estipulacin "por persona a nombrar'), nos
encontraremos ante una forma u otra. Y esta puede ser el resultado de un mandato
legal que sanciona su inobservancia con nulidad, una formalidad establecida ad
so/emnitatem, o producto del acuerdo de las partes, una formalidad establecida ad
probationem. Es esta forma, legal o convencional, el referente normativo.
Sin embargo, entendemos que no es la validez del contrato celebrado lo que se
encuentra en discusin. As, la norma bajo comentario no establece un requisito
adicional para la validez de llamado contrato por persona a nombrar. Se refiere a un
requisito de forma de dos declaraciones posteriores a este y que, aunque vinculadas al
mismo, pueden incluso no darse nunca sin que por esto quede mellada la validez del
mentado negocio.

Artculo 1476.- Efectos de la Declaracin De Nombramiento:

Si la declaracin de nombramiento se hizo vlidamente, la persona nombrada asume
los derechos y las obligaciones derivadas del contrato, con efecto desde el momento de
la celebracin de este.
En caso contrario o cuando no se efecta la declaracin de nombramiento dentro del
plazo, el contrato produce efecto entre los contratantes originarios.

Anlisis:


Celebrado un contrato con la estipulacin "por persona a nombrar" y habindosele
otorgado al estipulante la facultad de designar a un tercero para que asuma sus
derechos y obligaciones, podemos encontramos ante diversos escenarios dependiendo
de si el mencionado ha efectuado la declaracin de nombramiento o " no y, de haberla
efectuado, de si se lo hizo vlidamente o no. Se suma a esto considerar si el amici ha
declarado su aceptacin y si lo ha hecho, a su vez, de manera vlida o no.

16

Efectos de la Conjuncin de la Declaracin de Nombramiento y su Aceptacin,
Vlidamente Efectuadas:

Verificada la validez de la declaracin de nombramiento emitida por el estipulante, as
como la correspondiente validez de la aceptacin de la misma por parte de la persona
nombrada, esta ltima adquirir, con carcter retroactivo, todos los derechos y
obligaciones derivados del contrato y que eran propios del estipulante. En otras
palabras, el amici derivar en parte material del contrato lo que se entender efectivo
desde la fecha de celebracin del referido negocio. Se aplica, as, lo que la doctrina
italiana ha llamado principio de eficacia retroactiva del nombramiento.
El carcter retroactivo de la figura, determina que el amici asuma todos los derechos,
reales o personales, que se deriven del contrato o que hayan surgido entre la
celebracin del contrato y la efectiva cesin del estatus del estipulante como pueden
ser, por ejemplo, los derechos sobre frutos o rentas. De igual modo se entender para
el caso de las obligaciones, por ejemplo, los tributos.
Es importante tener en consideracin que un contrato, por el solo hecho de contener
una estipulacin "por persona a nombrar' no est sujeto a condicin suspensiva ni a
ninguna figura anloga, por lo que no ha estado privado de eficacia en el lapso que
media entre la celebracin del referido negocio y la declaracin de nombramiento. As,
los efectos del mismo se producen desde el momento de su celebracin (. Lo que
ocurre es que el hecho que el amici asuma con carcter retroactivo el estatus de parte
determina que dichos efectos se trasladarn a su esfera jurdica como si
originariamente los hubiese asumido.
Sin perjuicio de lo anterior, en la experiencia italiana se ha observado que, a pesar del
carcter retroactivo otorgado a los efectos de la declaracin de nombramiento, este no
afectara los plazos para interponer acciones de impugnacin entendindose que estos
se contaran a partir del da en que efectivamente el amici asume el estatus de parte.
Resulta interesante la acotacin en este sentido ya que solo desde ese momento el
mencionado sujeto se encuentra en posibilidad material de proteger su estatus de parte.
Por otro lado, y finalmente, debemos hacer referencia al supuesto en que el contrato
originalmente no contenga la estipulacin "por persona a nombrar" pero, mediante un
negocio de segundo grado, se incorpore el referido acuerdo. Se ha indicado con
claridad que, en estos casos, los efectos del nombramiento se retrotraern no a la fecha
de celebracin del contrato, sino a aquella en que se agreg la estipulacin mediante el
negocio de segundo grado.

Consecuencias de la falta de declaracin de nombramiento, la Invalidez de la misma,
la falta de aceptacin del tercero o la Invalidez de esta ltima
Queda por dilucidar lo que ocurre cuando el estipulante no ha efectuado ninguna
declaracin de nombramiento dentro del plazo establecido o, efectundola, esta sea
invlida. A estos casos se pueden sumar aquellos en que, aun cuando se haya
efectuado una declaracin de nombramiento vlida, el tercero no se haya pronunciado

17
al respeto, haya rechazado manifiestamente el nombramiento o, habindolo aceptado,
su declaracin sea invlida.
La consecuencia ante la verificacin de cualquiera de los casos mencionados es,
sencillamente, que el contrato seguir surtiendo efectos entre las partes que
originalmente lo celebraron. Se entiende, as, consolidado el estatus del estipulante
como parte del contrato.
A pesar que el segundo prrafo del artculo 1476 est referido solo a aquellos
supuestos en que la declaracin de nombramiento no ha sido efectuada vlidamente, se
entiende aplicable a todos los casos antes referidos ya que estos tienen en comn la
carencia de los elementos mnimos indispensables que determinen que el estipulante
transfiera su estatus al amici.
Se ha observado que la redaccin de la norma en cuestin puede llevar a confusin por
cuanto podra entenderse que el contrato que contiene la estipulacin "por persona a
nombrar" solo producira efectos desde el momento de la invalidacin de la
declaracin de nombramiento o desde que vence el plazo para efectuar esta ltima. No
es ocioso reiterar, entonces, que en estos supuestos, al igual que en el caso de los otros
mencionados anteriormente, el contrato surte efectos desde el momento de su
celebracin. Este es, finalmente, el sentido de la norma.

LA ARRAS

Es la entrega de una suma de dinero o bienes fungibles, con el fin de asegurar la
conclusin del negocio jurdico o de retractarse de l dependiendo el destino de tales
bienes de la conducta posterior de las partes contratantes.
Las arras o contrato de arras, es un contrato privado, donde las partes pactan la reserva
de la compraventa de bienes, o inmuebles como una vivienda, entregndose como
prueba una cantidad de dinero en concepto de seal. Forma parte de los
denominados precontratos, dado que lo que se est contratando es la obligacin de
firmar un contrato (el de compraventa) en el futuro.
Para Luis Diez Picazo, las arras son la entrega de una suma de dinero o de cualquier
otra cosa que un contratante hace a otro con el fin de asegurar una promesa o un
contrato, confirmarlo, garantizar su cumplimiento o facultar al otorgante para poder
rescindirlo libremente, consintiendo en perder la cantidad entregada.

Para Juan Manuel Abril Campoy las arras constituyen uno de los posibles mecanismos
de refuerzo del crdito con que cuenta el acreedor, supone la entrega de un bien al
acreedor, generalmente dinero, en garanta del cumplimiento de la obligacin
contrada.

Renato Scognamiglio, citando a Messineo y Mirabelli, y refirindose ms
especficamente a las arras confirmatorias, seala que las arras son una clusula de
naturaleza real, por cuanto el acuerdo de las partes debe estar seguido de la entrega de
una suma de dinero o de una cantidad de cosas fungibles, que en caso normal de

18
cumplimiento debe ser restituida o imputada a la prestacin debida, con
restablecimiento de las condiciones paritarias de los estipulantes.
Manuel Albaladejo seala, al respecto, que el cumplimiento de la obligacin puede
asegurarse mediante arras, nombre con el que se designa al objeto u objetos
generalmente una suma de dinero- que se entregan en garanta de dicho cumplimiento.
Para De la Puente y Lavalle, no se debe olvidar que la entrega en las arras no tendra
significado jurdico alguno si no es resultado de un acuerdo de voluntades de los
contratantes para conferirle el carcter de arras, denominando a este acuerdo como
"pacto arral", que puede ser definido como la clusula inserta en o anexa a un contrato
llamado "principal" o "bsico"-, en virtud de la cual se conviene en otorgar a esta
entrega los efectos jurdicos que las partes desean darle, segn la clase de arras de que
se trate.
De las definiciones propuestas se aprecia que los diversos autores ponen nfasis ya sea
en la naturaleza o en el aspecto material que distingue a las arras de otras figuras
afines, como por ejemplo, el de ser un mecanismo de garanta o de proteccin del
crdito, una clusula o pacto, incorporado o no en el contrato principal; el objeto u
objetos sobre los que recae, o el acto mismo de la entrega. Lo cierto es que todas ellas
consideran elementos esenciales que caracterizan la institucin jurdica bajo anlisis,
en esa medida, y atendiendo al esquema normativo consagrado en nuestro Cdigo
Civil, podemos definir las arras como el acuerdo en virtud del cual una persona
entrega a otra un bien, por lo general dinero, con la finalidad de confirmar la
celebracin de un contrato definitivo, resarcir su incumplimiento u otorgar el derecho
de retractarse de un contrato preparatorio, bajo sancin de prdida de las arras o la
devolucin del duplo.

CLASES DE ARRAS

Hay dos clases de arras: penitenciales, y confirmatorias

a) Arras Penitenciales

Es la facultad que las partes se reservan para poder retractarse de la operacin jurdica
que realizan, previo pago anticipado de la pena. Si el que se retracta es el que hizo la
dacin perder lo que dio, en cambio si el que se retracta es el que la recibi, debe
devolver el doble. Sin embargo ninguna de las partes podr exigir el cumplimiento
directo de la obligacin ni hacer uso de la resolucin del contrato, conformndose con
la retencin de lo recibido o la devolucin del doble segn las circunstancias.

Artculo 1478.- Arras Penales:

Si la parte que hubiese entregado las arras no cumple la obligacin por causa
imputable a ella, la otra parte puede dejar sin efecto el contrato conservando las arras.
Si quien no cumpli es la parte que las ha recibido, la otra puede dejar sin efecto el
contrato y exigir el doble de las arras.

19

b) Arras Confirmatorias:

Es aquella que tiene por finalidad reforzar el cumplimiento de lo pactado mediante la
entrega, por una de las partes, de una suma de dinero o cosas fungibles cuya suerte,
que depende de la conducta posterior de las partes contratantes, es secundaria, toda vez
que las partes pueden exigir el cumplimiento directo de la obligacin o demandar la
resolucin del contrato con la imposicin de daos y perjuicios.

Artculo 1477.- Arras Confirmatorias:

La entrega de arras confirmatorias importa la conclusin del contrato. En caso de
cumplimiento, quien recibi las arras las devolver o las imputar sobre su crdito,
segn la naturaleza de la prestacin.

Obligaciones de Saneamiento:

Artculo 1484.-Opcion para Saneamiento:

Hay lugar a saneamiento en los Contratos relativos a la transferencia de la
propiedad, la posesin o el uso de un bien.

Artculo 1485.-Saneamiento:

En virtud del saneamiento el transferente est obligado a responder frente al adquirente
por la eviccin, por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios, que no
permitan destinar el bien transferido a la finalidad para la cual fue adquirido o que
disminuyan su valor.

Se adquiere un bien en propiedad, uso o posesin para destinarlo a la produccin de
otros bienes o servicios, o para revenderlo, donarlo, entregarlo en garanta, en
prstamo, exhibirlo, guardarlo, consumirlo, para cualquier uso lcito que se le pueda
dar en el futuro de acuerdo a su naturaleza, para Usufructuarlo.

Artculo 1491.- Saneamiento por Eviccin:

Se debe el saneamiento por eviccin cuando el adquiriente es privado total o
parcialmente del derecho a la propiedad, uso o posicin de un bien en virtud de
resolucin judicial o administrativa, firme y por razn de un derecho de tercero,
anterior a la transferencia.

A) Saneamiento por eviccin:

20

Trata de asegurar la posesin pacfica de la cosa, para que pueda reclamarse por
eviccin es necesario que la prdida o privacin tenga carcter definitivo.

Tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por sentencia firme y en virtud
de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada.

El vendedor responder de la eviccin aunque nada se haya expresado en el contrato.
Los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin
legal del vendedor. Ser nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la
eviccin, siempre que hubiere mala fe de su parte.

Es necesario que la perdida se produzca por sentencia firme, no bastando la mera
perturbacin, el Tribunal Supremo si ha admitido la eviccin cuando la prdida se
produce por resolucin administrativa.
Tambin es necesario que esa privacin tenga lugar por un derecho anterior a la
compra Como requisito esencial el art 1481 seala "El vendedor estar obligado al
saneamiento que corresponda, siempre que resulte probado que se le notific la
demanda de eviccin a instancia del comprador. Faltando la notificacin, el vendedor
no estar obligado al saneamiento Para ello el comprador demandado deber solicitar,
dentro del trmino sealado para contestar a la demanda, que sta se notifique al
vendedor o vendedores en el plazo ms breve posible.
El trmino de contestacin para el comprador quedar en suspenso nterin no expiren
los que para comparecer y contestar a la demanda se sealen al vendedor o
vendedores.

Si los citados de eviccin no comparecieren en tiempo y forma, continuar, respecto
del comprador, el trmino para contestar a la demanda.
En cuanto a la extensin de la reclamacin de eviccin el Cdigo distingue dos
supuestos:

I- Cuando el comprador hubiese renunciado el derecho al saneamiento para el caso de
eviccin, llegado que sea ste, deber el vendedor entregar nicamente el precio que
tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, a no ser que el comprador hubiese
hecho la renuncia con conocimiento de los riesgos de la eviccin y sometindose a sus
consecuencias.

II- Cuando se haya estipulado el saneamiento o cuando nada se haya pactado sobre
este punto, si la eviccin se ha realizado, tendr el comprador derecho a exigir del
vendedor:

1 La restitucin del precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, ya sea
mayor o menor que el de la venta.

21

2 Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos al que le haya
vencido en juicio.

3 Las costas del pleito que haya motivado la eviccin, y, en su caso, las del seguido
con el vendedor para el saneamiento.

4 Los gastos del contrato, si los hubiese pagado el comprador.

5 Los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato, si se vendi
de mala fe.

En Cuanto a la Eviccin Parcial:

Si el comprador perdiere, por efecto de la eviccin, una parte de la cosa vendida de tal
importancia con relacin al todo que sin dicha parte no la hubiera comprado, podr
exigir la rescisin del contrato; pero con la obligacin de devolver la cosa sin ms
gravmenes que los que tuviese al adquirirla.

Esto mismo se observar cuando se vendiesen dos o ms cosas conjuntamente por un
precio alzado, o particular para cada una de ellas, si constase claramente que el
comprador no habra comprado la una sin la otra.

En cuanto a la Eviccin por Cargas:

Si la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o
servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba presumirse no la habra adquirido
el comprador si la hubiera conocido, podr pedir la rescisin del contrato, a no ser que
prefiera la indemnizacin correspondiente.

Durante un ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura, podr el comprador
ejercitar la accin rescisoria, o solicitar la indemnizacin.

Transcurrido el ao, slo podr reclamar la indemnizacin dentro de un perodo igual,
a contar desde el da en que haya descubierto la carga o servidumbre.

Saneamiento por Vicios Ocultos Captulo III

Articulo 1503.- Definicin:

El transferente est obligado al saneamiento por los vicios ocultos existentes al
momento de la transferencia.


22
B) Saneamiento por vicios ocultos:

Trata de asegurar la posesin til de la cosa comprada.

El vendedor estar obligado al saneamiento por los defectos ocultos que tuviere la cosa
vendida, si la hacen impropia para el uso a que se la destina, o si disminuyen de tal
modo este uso que, de haberlos conocido el comprador, no la habra adquirido o habra
dado menos precio por ella; pero no ser responsable de los defectos manifiestos o que
estuvieren a la vista, ni tampoco de los que no lo estn, si el comprador es un perito
que, por razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos.
El vendedor responde al comprador del saneamiento por los vicios o defectos ocultos
de la cosa vendida, aunque los ignorase.

Se admite la renuncia al saneamiento por vicios ocultos siempre que el vendedor
ignorara los vicios o defectos ocultos de lo vendido

Este saneamiento le da al comprador la opcin entre desistir del contrato, abonndose
le los gastos que pag, o rebajar una cantidad proporcional del precio, a juicio de
peritos.

Si el vendedor conoca los vicios o defectos ocultos de la cosa vendida y no los
manifest al comprador, tendr ste la misma opcin y adems se le indemnizar de
los daos y perjuicios, si optare por la rescisin.
El plazo para el ejercicio de la accin es de 6 meses desde la entrega de la cosa

En caso de Perecimiento de la Cosa:

Si la cosa vendida se perdiere por efecto de los vicios ocultos, conocindolos el
vendedor, sufrir ste la prdida, y deber restituir el precio y abonar los gastos del
contrato, con los daos y perjuicios. Si no los conoca, debe slo restituir el precio y
abonar los gastos del contrato que hubiese pagado el comprador.
Si la cosa vendida tena algn vicio oculto al tiempo de la venta, y se pierde despus
por caso fortuito o por culpa del comprador, podr ste reclamar del vendedor el
precio que pag, con la rebaja del valor que la cosa tena al tiempo de perderse.

Si el vendedor obr de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses.
En las ventas judiciales nunca habr lugar a la responsabilidad por daos y perjuicios;
pero s a todo lo dems.

Regla especial para la venta de dos o ms cosas: Vendindose dos o ms cosas
conjuntamente, sea en un precio alzado, sea sealndolo a cada uno de ellos, el vicio
de cada una no dar lugar a que se considere en todas, a no ser que aparezca que el
comprador no habra comprado la una sin las otras.

23

Finalmente en cuanto a la venta de animales: El saneamiento por los vicios ocultos de
los animales y ganados no tendr lugar en las ventas hechas en feria o en pblica
subasta, ni en la de caballeras enajenadas como de desecho, si bien no sern objeto del
contrato de venta los ganados y animales que padezcan enfermedades contagiosas.
Cualquier contrato que se hiciere respecto de ellos ser nulo.
Tambin ser nulo el contrato de venta de los ganados y animales, si, expresndose en
el mismo contrato el servicio o uso para que se adquieran, resultaren intiles para
prestarlo.

La accin redhibitoria que se funde en los vicios o defectos de los animales, deber
interponerse dentro de cuarenta das, contados desde el de su entrega al comprador,
salvo que, por el uso en cada localidad, se hallen establecidos mayores o menores
plazos.
Esta accin en las ventas de animales slo se podr ejercitar respecto de los vicios y
defectos de los mismos que estn determinados por la ley o por los usos locales.
Si el animal muriese a los tres das de comprado, ser responsable el vendedor,
siempre que la enfermedad que ocasion la muerte existiera antes del contrato, a juicio
de los Facultativos.

Resuelta la venta, el animal deber ser devuelto en el estado en que fue vendido y
entregado, siendo responsable el comprador de cualquier deterioro debido a su
negligencia, y que no proceda del vicio o defecto redhibitorio.
En las ventas de animales y ganados con vicios redhibitorios, gozar tambin el
comprador de la facultad expresada en el art 1.486 (opcin entre la resolucin o
indemnizacin); pero deber usar de ella dentro del mismo trmino que para el
ejercicio de la accin redhibitoria queda respectivamente sealada.

Captulo IV

SANEAMIENTO POR HECHO PROPIO DEL TRANSFERENTE

ARTICULO 1524.- Definicin:

El transferente est obligado al saneamiento por hecho propio que disminuye el valor
del bien, lo hace intil para la finalidad de su adquisicin, o reduce sus cualidades para
ese efecto.

Anlisis:

Carlos A. Mispireta Glvez

Vale la pena iniciar el presente comentario, recordando que el supuesto que contempla
el artculo 1524 del Cdigo Civil es una de las formas en las que puede manifestarse la

24
obligacin general de saneamiento, la cual hemos definido, de manera breve y concisa,
al comentar el artculo 1518 del Cdigo Civil, indicando que se trata del deber de
resarcimiento que asume aquel que se obliga a atribuir los derechos reales de
propiedad, posesin o uso frente a aquel que los adquiere, sea a ttulo gratuito u
oneroso, en caso este ltimo no pueda destinar el bien transferido a la finalidad para la
cual lo adquiri.
Debemos, pues, ubicar a la figura del saneamiento por hecho del transferente dentro de
dicho contexto y partir en el anlisis de esta figura -que no ha sido regulada en muchos
ordenamientos por considerarse innecesaria o porque aplican otras figuras jurdicas
para dar solucin al mismo problema-, teniendo en cuenta que le son aplicables las
mismas normas generales contenidas en los artculos que van del artculo 1484 al 1490
del Cdigo Civil.

El hecho propio del transferente:

En nuestro pas, el ordenamiento positivo ha sancionado expresamente la
responsabilidad del transferente que por cualquier medio perturbe el derecho real que
este atribuy al adquirente. Se persigue con ello que el transferente cumpla con una
obligacin inherente al negocio de transferencia que implica, no solo la transmisin de
la propiedad, la posesin o el uso de un bien, sino adems procurar, en todo lo que de
l dependa, que el adquirente pueda disfrutar de los derechos que le han sido
transmitidos.
Vale la pena indicar que existen posiciones que niegan la necesidad de contar con una
regulacin de esta forma de saneamiento; as, en la doctrina alemana se ha sealado
que, en aplicacin de los dispositivos contenidos en su ordenamiento privado, a los
vicios jurdicos se les debe dar el mismo tratamiento que a los casos de
incumplimiento del deber de prestacin. En Espaa, Badenes Gasset ha sido enftico
al manifestar que "el 'hecho personal' no es otra cosa que vicios no declarados, entrega
defectuosa, incumplimiento o dolo, por lo que puede prescindirse de este concepto".
Pese a ello, otro sector de la doctrina y la jurisprudencia espaolas encuentran el
sustento de la obligacin de resarcir por parte del transferente que perturba el derecho
atribuido en la denominada "doctrina de los actos propios". En efecto, se ha dicho que
"la cuestin que da lugar a las turbaciones provenientes del propio enajenante, deben
resolverse por aplicacin del principio de buena fe, del cual deriva la regla venire
contra factum propium".
En nuestro pas, autorizada doctrina ha acogido esta postura indicando, al comentar el
artculo 1524 del Cdigo Civil, que se trata de "una manifestacin plasmada
legislativamente de los actos propios". Por nuestra parte, estamos de acuerdo en que la
inclusin expresa de la figura del saneamiento por hecho del propio transferente en el
Cdigo Civil, obedece a la intencin del legislador nacional de plasmar expresamente
el remedio aplicable ante una situacin patolgica aplicando el principio general de la
buena fe, que se encuentra contemplado, dentro del mbito contractual, en el artculo
1362 del mencionado texto legal. Sin embargo, creemos que en nuestro pas no es
necesario encontrar el fundamento del artculo 1524 del Cdigo Civil en la doctrina de

25
los actos propios, ya que esta es una manifestacin del principio general de buena fe
aplicable ante situaciones no previstas legislativamente, ya que dicho principio
informa (o debe informar) al ordenamiento jurdico contractual en su conjunto.
Ahora bien, los actos del transferente que dan origen al deber de saneamiento pueden
ser ilcitos, como ocurrira cuando aquel acta con dolo, culpa o violencia, o tambin,
dicha obligacin se puede generar cuando se realiza una conducta totalmente lcita,
que no implicara deber de saneamiento para un tercero, pero s en cambio para el
transferente, debido a que le estn vedados "por atentar contra aquello que su voluntad,
unida a la del otro contratante, dese crear"; as, citando un ejemplo que ha registrado
la doctrina francesa, diremos que debe saneamiento aquel que establece un nuevo local
comercial en la misma vecindad en la que se encuentra el local que ha vendido,
privando al adquirente de una parte de su clientela. Como puede verse, en este ltimo
caso no se evala si la conducta del transferente es contraria al ordenamiento, sino se
verifica nicamente la existencia de la perturbacin y que ella sea imputable al
transferente.
Por otra parte, la perturbacin que puede producir el transferente puede ser de hecho o
derecho. La primera de ellas se produce cuando el transferente, mediante actos
materiales o a travs de actos jurdicos, no permite disfrutar al adquirente de manera
pacfica y til el derecho atribuido; mientras que en la segunda forma de perturbacin,
esto es, en la de derecho o jurdica, el transferente pretende ampararse en algn
derecho para realizar la conducta perturbatoria.
Otro tema de inters, constituye determinar qu actos del transferente deben ser
considerados para los fines del saneamiento; vale decir, si generan dicha obligacin los
actos realizados antes del negocio de transferencia, los realizados despus del mismo,
o si el deber de saneamiento se debe en cualquiera de los dos casos. Coincido en este
punto con lo expresado por el profesor De La Puente en cuanto se refiere a que la
responsabilidad de sanear se debe en virtud a que el transferente no cumpli con una
prestacin inherente al negocio de transferencia, como es el no molestar el derecho
atribuido al adquirente, con lo cual, el deber de resarcir nace al momento de celebrar el
negocio de transferencia, tornndose exigible por hechos del transferente previos o
posteriores al mismo. En efecto, el referido autor nacional ha manifestado que "la
responsabilidad del transferente emana de la violacin de su deber de respetar los
efectos de la relacin contractual, lo cual puede resultar de hechos suyos tanto
anteriores como posteriores a la transferencia" (p. 646). Pensamos adems que no hay
por qu hacer una distincin en donde la norma no la hace; en ese sentido, resultan
aplicables a nuestro ordenamiento las razones expuestas por un ilustre jurista italiano,
quien respecto al articulado del Cdigo Civil de su pas ha sealado que
"el pargrafo del artculo 1487 no distingue entre hecho anterior y hecho posterior, e
incluso emplea una formula tan amplia y enrgica que comprende todo hecho del
vendedor, an posterior a la venta".
Un asunto que ha generado gran polmica es determinar si la obligacin de
saneamiento por hecho propio de los transferentes, en caso exista una pluralidad de
ellos, puede ser exigida por el adquirente en forma individual a cada uno de los
transferentes o no; es decir, si dicha obligacin tiene carcter divisible o indivisible.

26
Segn la doctrina tradicional, la obligacin de saneamiento es por naturaleza
indivisible; sin embargo, se han presentado posturas que critican dicha posicin,
cuestionndose si es justo asimilar la perturbacin de hecho a la de derecho, como
ocurrira en el caso de la reivindicacin de un bien vendido por una pluralidad de
supuestos copropietarios cuando en realidad la propiedad le perteneca a uno de ellos,
que es quien luego intenta reivindicar el bien o una parte de l. De otro lado, se dice
que no hay razn alguna para no considerar indivisible la obligacin de garanta
cuando esta provenga de uno de los transmitentes, ya que no es posible dividir entre
los enajenantes la garanta de una posesin quieta y pacfica (WAYAR, p. 90).
Reflexionando sobre ese punto, ciertamente complejo y discutible, hemos llegado a la
misma conclusin a la que llega Wayar. Pensamos, pues, que en lnea de principio la
obligacin de saneamiento debe ser considerada indivisible, ya que corresponde a cada
uno de los cotransferentes velar por que el derecho atribuido al adquirente resulte
idneo a los fines de la adquisicin. Ahora bien, en el caso propuesto anteriormente, se
debe hacer una evaluacin de la intencin de las partes a la luz del principio de buena
fe, de tal forma que en caso el propietario del bien haya actuado desconociendo que el
bien era de su exclusiva pertenencia, la reivindicacin sera vlida para recobrar
nicamente las partes alcuotas de los dems presuntos propietarios, y el adquirente
contara con la facultad de exigir la indemnizacin por daos a los falsos enajenantes
en virtud de las reglas de la responsabilidad civil.
Por otra parte, para saber si estamos ante una perturbacin que haga exigible el
saneamiento por el hecho del transferente, aquella debe ser actual y no hipottica; es
decir, no se puede presumir que se producir la perturbacin, sino que esta debe ser
real y cierta. Como se ha afirmado, "mientras el destino no sea perturbado
efectivamente, aunque se encuentre en peligro de serio, nada ha perdido el adquirente,
pues el bien sigue siendo tan til como lo era antes del hecho del transferente".

En nuestro ordenamiento la obligacin de saneamiento por hecho del propio
transferente no es perpetua, como s lo sera para el ordenamiento francs segn la
doctrina de ese pas ya que el artculo 1514 del Cdigo Civil ha sido expreso en
establecer los plazos de caducidad que deben computarse para iniciar las acciones
redhibitoria o estimatoria a las que faculta la obligacin de saneamiento.

TITULO XIII - Juego y Apuesta
Por el juego y la apuesta permitidos, el perdedor queda obligado a satisfacer la
prestacin convenida, como resultado de un acontecimiento futuro o de uno realizado,
pero desconocido para las partes.
El juez puede reducir equitativamente el monto de la prestacin cuando resulta
excesiva en relacin con la situacin econmica del perdedor.

27
Anlisis:
Carlos A. Fonseca Sarmiento

Cules son los juegos jurdicamente relevantes?
En trminos generales los juegos son aquellas actividades sujetas a reglas cuyo objeto
esencial es constituir un pasatiempo para quien lo practica. Considerando su aplicacin
prctica, los juegos pueden encasillarse en cuatro tipo de clasificaciones: i) por el
nmero de personas, en juegos individuales o plurales; ii) por la existencia o no de
disputa, en juegos de competencia o sin competencia; iii) por la existencia o no de
riesgo patrimonial, en juegos con apuesta o sin apuesta; iv) por la manera de
determinar el resultado, en juegos de azar o de habilidad. De todos estos, los relevantes
son aquellos cuyo desarrollo y resultado originan consecuencias jurdicas, es decir,
producen efectos que deben ser tutelados por el Derecho.
Los juegos jurdicamente relevantes siempre son juegos plurales. En efecto, para que
un juego pueda tener relevancia en el mundo del Derecho es necesario que estn
involucrados por lo menos dos personas. Los juegos individuales, en la medida en que
son realizados y sus efectos recaen en una sola persona carecen de importancia.
Artculo 1943.- Juego y Apuesta No Autorizado:
El juego y la apuesta no autorizados son aquellos que tienen carcter lucrativo, sin
estar prohibidos por la ley, y no otorgan accin para reclamar por su resultado.
El que paga voluntariamente una deuda emanada del juego y la apuesta no autorizados,
no puede solicitar su repeticin, salvo que haya mediado dolo en la obtencin de la
ganancia o que el repitente sea incapaz.
Anlisis:

1. Los Juegos No Autorizados

El artculo 1943 regula los efectos civiles de los denominados juegos no autorizados.
En esta categora se encuentran aquellos juegos que no estn expresamente prohibidos
por la ley, pero que tampoco existe un pronunciamiento normativo concreto respecto a
su autorizacin. En otras palabras, existe un silencio legal sobre cmo pueden
conducirse estos juegos.
Como veremos a continuacin, son los nicos juegos que calificaran como
obligaciones naturales, conforme a nuestro Cdigo Civil.


28
Actualmente, el caso ms simblico, tanto en el pas como en el extranjero es el de los
juegos por Internet. Califican dentro de este grupo aquellos que renen las siguientes
caractersticas: "
i) Permiten la obtencin de premios en dinero o valuables en dinero, de
conformidad con las reglas del juego.
ii) Los jugadores participan del juego o de alguna etapa del juego por medio
del Internet.
iii) Los jugadores realizan un pago monetario u otra prestacin econmica para
participar en el juego a travs del Internet.
iv) El ganador del premio se decide preponderantemente por el azar", Juegos de
azar y apuesta. Aspectos tcnicos y legales.

Los juegos por Internet constituyen la modalidad de juegos de azar que mayor
crecimiento ha tenido en los ltimos aos, como seala Kelly, actualmente se
identifican tres polticas gubernamentales en tomo a estos juegos: "esperar y ver",
"regularlos" o "prohibirlos". Justamente, la primera es la que predomina y en el plano
civil se traduce justamente en categorizar a estos juegos como no autorizados.
La contratacin masiva que actualmente existe por Internet tiene entre sus principales
fuentes a los juegos por Internet, pues abundan los web sites para apostar. Los juegos
por Internet producen a los investigadores del Derecho un inters especial, pues en
ellos confluyen los problemas jurdicos propios de la contratacin por Internet y los
que han nacido de esta nueva modalidad de contrato de juego cuyo evento aleatorio no
se produce bajo las formas convencionales.

2. Caractersticas de los juegos no autorizados

Entre las caractersticas establecidas en nuestro Cdigo Civil para este tipo de juegos,
podemos sealar:

2.1. Accin para reclamar lo ganado y reduccin judicial de la deuda
El artculo 1943 no permite al ganador a recurrir a la va judicial para reclamar lo que
ha ganado en un juego no autorizado. Las deudas que provienen de los juegos no
autorizados han sido consideradas, como regla general por nuestro Cdigo Civil, como
"obligaciones naturales", es decir, no pueden ser exigidas judicialmente pero si son
pagadas voluntariamente por los deudores estos no pueden luego exigir su devolucin,
pues son consideradas deudas de honor. Sin embargo, existen algunas excepciones a
esta regla, como el caso de los incapaces y el del dolo en la obtencin de la ganancia,
en donde si se permite la repeticin.
Con relacin a la reduccin judicial, esta tampoco podra ocurrir, pues el perdedor de
un juego no autorizado nunca va a poder ser judicialmente demandado por tener esta
deuda las caractersticas propias de una obligacin natural y, en el caso que
voluntariamente pagare la deuda, no se puede solicitar su devolucin parcial alegando
su situacin econmica, no solo por ya haberse satisfecho la prestacin, sino adems
porque este beneficio de la reduccin judicial solo es admisible cuando se produce una

29
demanda de pago de deuda de juegos y cuando el juego tiene la naturaleza de
permitido; adems el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil dispone que la
ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga.

2.2. Excepcin para no pagar lo perdido
Como no hay accin para reclamar lo ganado, tampoco existe excepcin para no pagar
lo perdido.

2.3. Accin para recuperar lo pagado
El deudor que pag voluntariamente una deuda proveniente de un juego no autorizado
no puede luego demandar su devolucin, salvo que el deudor sea un incapaz o que
medie dolo por parte del ganador en la obtencin de la ganancia. Ahora bien, conforme
al artculo 229 del Cdigo Civil, si el incapaz procedi de mala fe ocultando su
incapacidad para inducir a la celebracin del acto, ni l ni sus herederos podran alegar
la nulidad.
Tambin puede darse el caso citado por Leiva Fernndez: "Puede ocurrir tambin que
la capacidad no sea la misma al momento de jugar que al momento de pagar la deuda
de juego. Si jug un incapaz en violacin a su capacidad, que resulta capaz al
momento de efectuar el pago, el pago es vlido porque convalida el acto viciado.
Con relacin al dolo, debe tenerse en cuenta que es causa de anulacin del acto
jurdico cuando el engao usado por una de las partes ha sido tal que sin l la otra parte
no habra celebrado el acto. Adems, no debe haber sido empleado por ambas partes.
Artculo 1944.- Juego y Apuesta Prohibidos:
El juego y la apuesta prohibidos son los expresamente indicados en la ley. No existe
accin para reclamar por su resultado y, en caso de producirse el pago, es nulo de
pleno derecho.
Anlisis:
Los juegos prohibidos son solo aquellos juegos cuya prohibicin ha sido establecida
expresamente por una ley van a estar sujetos a los efectos indicados en el artculo
1944. La regla en nuestra legislacin civil ha sido prohibir los juegos, especialmente
los juegos de azar y esto se advierte desde el albor de la Repblica.
En efecto, el General San Martn, durante su protectorado, en enero de 1822 expidi
un decreto por el que se consideraba al juego como un delito que ataca la moral
pblica y arruina las familias. Asimismo, tal decreto dispuso que se sancione penal
mente a los dueos de las casas donde se jugaba y tambin a los jugadores, y para
incentivar la bsqueda de centros de juego se premiaba a los denunciantes con la mitad
del dinero encontrado en las mesas de juego.
Posteriormente, ese mismo ao y mes, el General emiti otro decreto concediendo la
libertad a los esclavos que denunciaran el desarrollo de juegos en las casas de sus
amos, recibiendo tambin la mitad del dinero encontrado en las mesas de juego.

30
La existencia de juegos prohibidos en nuestra legislacin ha obedecido
fundamentalmente a razones de orden religioso y moral. Los que han sido objeto de
esta prohibicin, ya los hemos dicho, han sido los juegos de azar y entre los
argumentos invocados en su oportunidad para tal decisin estaban los siguientes: que
atentan contra la tica del trabajo, que promueven una injusta disposicin de la riqueza
personal desestimulando la solidaridad entre las personas y que fomentan la
corrupcin de las entidades estatales.
Actualmente existe una tendencia a legalizar todas las modalidades de juegos de azar;
los argumentos que sustentan esta posicin son entre otros: que constituyen una nueva
fuente de tributacin, desarrollan el turismo, reducen los efectos nocivos del juego,
aumento de la oferta laboral, seguridad jurdica para los agentes involucrados,
desarrollo de los juegos en forma transparente e imparcial con el control estatal, etc.
Sin embargo, nuestra legislacin en materia de juegos de azar est atomizada y no
existen, como en otros pases, leyes generales que en forma orgnica, uniforme y
sistemtica den un tratamiento coherente y ordenado a todas las modalidades de juegos
de azar. Como consecuencia de esto, se tiene que bucear en la frondosa legislacin
nacional para determinar si an existen leyes que de manera expresa consideren
algunos juegos como prohibidos.
Es as que en la actualidad se pueden considerar como juegos prohibidos los
siguientes:
i) Las carreras de perros. El artculo 1 de la ley n 10293 dispone expresamente:
"Prohbase la explotacin del juego de las carreras de perros, a partir del 1 de enero
de 1946".
ii) El juego de loteras y apuestas hpicas extranjeras. El artculo 1 de la
Ley N 8126 dispone que: "A partir del 1 de enero de 1936, queda absolutamente
prohibida la introduccin, circulacin y venta en el territorio de la
Repblica de toda lotera extranjera; as como de los cupones o billetes que tengan
relacin con las carreras de caballos que se efectan en el extranjero".
Del mismo modo, el artculo 14 de la Ley N 15224 estableci que:
"Queda prohibida la introduccin circulacin y venta en el territorio de la
Repblica, de cupones, billetes, boletos y otros medios de realizar apuestas en relacin
con las carreras de caballos no autorizados o emitidos por las asociaciones
organizadoras y controladoras del espectculo y de las apuestas".
Finalmente, la Ley General de los Ramos de Loteras, Decreto Ley N 21921, en su
artculo 23 dispuso que: "Est prohibida la importacin, comercializacin y cualquier
forma de circulacin y venta en el Per de cualquier tipo de lotera extranjera con
excepcin de los sorteos de los pases con los cuales existe reciprocidad".
iii) Todos los juegos de azar que funcionan sin cumplir con las normas que regulan su
organizacin y desarrollo. Con esto queremos decir que puede haber un juego de azar
que est permitido y consecuentemente regulado, pero si el juego no se desarrolla
conforme a dicha regulacin, la ley puede haber establecido que ante tales
circunstancias el juego est prohibido y, por lo tanto, le alcanzarn los efectos civiles
del artculo 1944 a quien contrate en tales condiciones salvo que un juez considere que
la organizacin de tal juego puede ser realizada sin cumplir con las normas sectoriales

31
especficas, por considerar que estas son incompatibles con la Constitucin. Esta, por
ejemplo, sera la situacin actual del juego de las mquinas tragamonedas en el pas.
Algunos funcionan conforme a las leyes que regulan esta actividad (Ley N 27153 Y
Ley N 27796), otros funcionan con sentencias judiciales con naturaleza de cosa
juzgada obtenidas en procesos constitucionales y, finalmente, otros funcionan sin
autorizacin administrativa y sin consentimiento judicial, estos ltimos tambin
tendran los efectos civiles de los juegos prohibidos.

2. Consecuencias civiles de los juegos prohibidos

Las consecuencias civiles de los juegos prohibidos son las siguientes:
2.1. Accin para reclamar lo ganado y reduccin judicial de la deuda
No se permite al ganador recurrir a la va judicial para reclamar lo que ha ganado y si
esto ha ocurrido es nulo de pleno derecho. Los juegos prohibidos estn afectados con
la nulidad absoluta; inclusive, como lo indica el artculo 220 del Cdigo Civil, tal
circunstancia puede ser alegada tambin por el Ministerio Pblico.
Al ser nulo este contrato, significa adems que existe accin para recuperar lo pagado
en un juego prohibido. Asimismo, el juez puede declarar de oficio la nulidad cuando
esta resulta manifiesta en un proceso que verse sobre la existencia de una deuda
derivada de un juego prohibido. Por ejemplo, una empresa peruana que gestiona y
colecta en el pas apuestas para loteras del exterior demanda a un cliente local el
cobro de una deuda generada por la adquisicin de varios billetes de esta lotera
extranjera. El cliente que desconoce estas normas- trata de evitar el pago con otros
argumentos. El juez, en aplicacin de las leyes que regulan el juego de lotera y del
artculo 1944 del Cdigo Civil, podr sin que le sea solicitado, declarar la nulidad del
contrato y la improcedencia del cobro de la deuda. La reduccin judicial no es posible
en estos casos.

2.2. Excepcin para no pagar lo perdido

S existe, pues el juego es nulo. Efectivamente, en el supuesto que un organizador de
juegos prohibidos demande judicialmente el pago de una deuda proveniente de un
juego prohibido, el juez no debera admitir la demanda, pero si esto ocurriera, el
demandado podra invocar su inexigibilidad por ser un juego prohibido.

2.3. Accin para recuperar lo pagado

S existe. Al ser nulo este contrato, significa adems que existe accin para repetir lo
pagado en un juego prohibido. Entonces, el deudor que pag voluntariamente una
deuda proveniente de un juego puede luego demandar su devolucin. A nuestro
criterio, la participacin en un juego prohibido debe afectar a todas las partes
contratantes. Es interesante la solucin del Cdigo
Civil Federal de Mxico, que sanciona parcialmente al perdedor en un juego
prohibido. Al respecto seala lo siguiente: " artculo 2765.- El que paga

32
voluntariamente una deuda procedente del juego prohibido, o sus herederos, tiene
derecho de reclamar la devolucin del 50% de lo que se pag. El otro cincuenta por
ciento no quedar en poder del ganancioso, sino que se entregar a la Beneficencia
pblica".
Publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 26 de mayo, 14 de julio, 3 y 31 de
agosto de 1928. En vigor a partir 0011 o de octubre de 1932.
Artculo 1945.- Nulidad de Legalizacin de Deudas de Juego y Apuestas:
Las deudas de los juegos y apuestas a que se refieren los artculos 1943 y 1944 no
puede ser materia de novacin, otorgamiento de garanta para su pago, ni cualquier
otro acto jurdico que encubra o envuelva su reconocimiento. Empero, la nulidad no
puede oponerse al tercero de buena fe.
Estas deudas tampoco pueden ser objeto de emisin de ttulos de crdito a la orden del
ganador y en contra del perdedor, salvo los derechos del tercero de buena fe.
Anlisis:


Lo que seala esta norma es que una deuda de juego prohibido o no autorizado no es
susceptible de convertirse por novacin u otro medio similar, en una obligacin
civilmente eficaz. De esta manera, quien tuviera una deuda (obligacin primitiva) que
realmente tiene su causa en este tipo de juegos, cuando la obligacin que le es exigida
(obligacin convertida) se le atribuye una causa civilmente eficaz, el deudor tendr
todos los medios posibles para probar que la causa real de la obligacin es el juego
prohibido o no autorizado y con ello podr bloquear la accin e impedir su pago.
Esta regla siempre se ha considerado en nuestros Cdigos Civiles; primero en el
artculo 1744 del Cdigo de 1852 y luego en el artculo 1769 del Cdigo de 1936. Con
relacin a la novacin, expresamente, el actual artculo 1286 seala. El artculo 1744
del Cdigo Civil de 1852 dispuso que: 'Las obligaciones que nacen de una prdida al
juego, disfrazada bajo una forma legal, son nulas'.

El artculo 1769 del Cdigo Civil de 1936 seal que: 'Se aplicar la disposicin del
Artculo anterior a cualquier contrato que encubra o envuelva el reconocimiento, la
novacin, o garanta de deudas de juego, pero la nulidad no puede oponerse al tercero
de buena fe'. Que si la obligacin primitiva fuere nula, no existe novacin. De igual
manera, con relacin a la fianza, el artculo 1875 seala que esta no puede existir sin
una obligacin vlida.
Las maniobras empleadas para convertir una deuda de juego en deuda civilmente
exigible son simulaciones de acto jurdico y nuestro Cdigo Civil en los artculos 190,
191 Y 192, se pronuncia sobre la simulacin absoluta, la simulacin relativa y la
simulacin parcial, respectivamente. Por regla general, se protege al tercero de buena

33
fe. As, el artculo 194 seala que la simulacin no puede ser opuesta por las partes ni
por los terceros perjudicados a quien de buena fe y a ttulo oneroso haya adquirido
derechos del titular aparente. Es preciso advertir, sin embargo, que en el artculo 1945
no se indica si el tercero de buena fe adquiri a ttulo gratuito u oneroso el derecho
sobre la deuda de juego.
Con relacin al segundo prrafo del artculo 1945, podemos indicar algunas
situaciones: si un jugador perdi en un juego prohibido o no autorizado puede ser que
en dichas circunstancias sea obligado a aceptar una letra de cambio para saldar la
deuda. Es decir, se le puede dar forma de ttulo a la orden a favor del ganador. El
portador de buena fe de tales ttulos a consecuencia de su trfico patrimonial- s tiene
el derecho de cobrar la suma de dinero indicada en el ttulo, sin perjuicio del derecho
que tendr el deudor de repetir contra el ganador del juego prohibido por ser este nulo
o cuando existe dolo o el repitente es incapaz, en el caso de los juegos no autorizados.
Artculo 1946.- Improcedencia de Repeticin en Deuda Pagada por Tercero:
El tercero que sin asentimiento del perdedor paga la deuda de un juego o apuesta no
autorizados no tiene accin para reclamar su reintegro. Empero, si el perdedor le
cancela el importe abonado, quedar sujeto a la disposicin contenida en el segundo
prrafo del artculo 1943.
Anlisis:


Por regla general, cualquier persona puede hacer el pago de una obligacin, tenga o no
inters en el cumplimiento de la misma, aun sin el asentimiento del deudor, en cuyo
caso, solo puede exigir la restitucin de aquello en que le hubiese sido til el pago. A
esto la doctrina lo denomina "cumplimiento del tercero".
Esta regla, contemplada en el artculo 1222 del Cdigo Civil, sera de aplicacin, por
ejemplo, a las obligaciones derivadas de juegos autorizados.
Pero cuando ocurre el cumplimiento del tercero en una deuda de juego no autorizado,
la regla se ve afectada por la naturaleza de la obligacin regulada en el artculo 1943.
Como lo hemos manifestado anteriormente, las deudas de los juegos no autorizados
tienen la naturaleza de obligaciones naturales, es decir, no son judicialmente exigibles
pero si son voluntariamente pagadas no son judicialmente repetibles. Esta misma
norma se aplica para las deudas de juegos no autorizadas pagadas por terceros.
Efectivamente, cuando aparece un tercero en la relacin, la situacin sigue siendo la
misma y este no podr solicitar su repeticin al que recibi el dinero, ni podr exigir su
reembolso al perdedor. Sin embargo, como en el caso de la regla general del artculo
1943, la relacin que se genera entre el tercero y el perdedor tambin tiene la
naturaleza de obligacin natural, es decir, no ser judicialmente exigible, pero si es
cancelada por el deudor no podr ser repetida por este posteriormente.


34
Artculo 1947.- Juego y Apuesta Masiva:
Los contratos de lotera, pronsticos sobre competencias deportivas, apuestas hpicas,
peleas de gallos y otros espectculos y concursos similares, se rigen por las normas
legales o administrativas pertinentes. En estos casos no es de aplicacin la reduccin
prevista en el segundo prrafo del artculo 1942.
Anlisis:

Son contratos de juego y en consecuencia civiles, pero como son juegos organizados y
de azar, para celebrarse deben previamente obtener una autorizacin administrativa o,
en algunos casos, debe celebrarse un contrato administrativo entre la entidad estatal
que lo permite y el particular que lo opera, por ello, existen normas especiales que
regulan su organizacin.
Artculo 1948.- Autorizacin Para Rifas y Concursos:
Las rifas y dems concursos pblicos eventuales sern autorizados previamente por la
autoridad correspondiente.
Anlisis:

Esta norma no es de naturaleza civil sino administrativa. Debe distinguirse la
organizacin y gestin de un juego, del desarrollo del mismo. La regulacin de la
organizacin y gestin de un juego, ms an si es de azar, corresponde al
Derecho Administrativo, pues involucra el ejercicio de la funcin administrativa del
Estado encargada de autorizar, fiscalizar y posiblemente sancionar el desarrollo de
estas actividades.
El desarrollo del juego en s se regula por el Derecho Civil, pues la relacin jurdica
que se genera en un juego de azar organizado es una relacin civil que se traduce en un
contrato de juego.
Artculo 1949.- Caducidad de la Accin de Cobro:
La accin para reclamar la deuda derivada de los juegos y apuestas permitidos caduca
al ao de haber sido puesto su resultado en conocimiento pblico, salvo plazo distinto
sealado por ley especial.


35
Anlisis:

Esta disposicin es novedosa, pues ni en el Cdigo Civil de 1852 ni en el de
1936 se estableci un plazo de caducidad para las acciones derivadas de los contratos
de juego.
La caducidad extingue la accin y el derecho, y en este caso la regla general es que
tiene un plazo de un ao. Los juegos usualmente son instantneos o de corta duracin,
por ello el plazo podra haberse reducido an ms: por ejemplo a la mitad sin que por
ello se afectara los intereses de las partes.
Usualmente, las leyes especiales que regulan modalidades especficas de juegos,
regulan a estos en sus aspectos de Derecho Administrativo (requisitos para obtener una
autorizacin y funciones administrativas del Estado para controlar el juego) y de
Derecho Tributario (obligaciones tributarias derivadas del juego regulado), pero no
contienen disposiciones de carcter civil y mucho menos referidas a la prescripcin y/o
caducidad de las acciones derivadas de una controversia suscitada en un contrato de
juego.
Gestin De Negocios - SECCION TERCERA
Quien careciendo de facultades de representacin y sin estar obligado, asume
conscientemente la gestin de los negocios o la administracin de los bienes de otro
que lo ignora, debe desempearla en provecho de ste.
Anlisis:

1. Nocin y fundamento de la Gestin de negocios

Como lo seala Enneccerus (p. 621), no es raro que uno acte en inters de otro, que
se cuide de un asunto ajeno sin estar facultado ni obligado en absoluto por alguna
causa; y los motivos de tal actuacin pueden ser los ms diversos (amistad, compasin,
humanidad, etc.). Por ejemplo, se paga una deuda ajena, se penetra violentamente en la
casa del vecino ausente y se cierra el agua porque ha estallado una caera, se cuida a
un hombre a quien se ha encontrado desamparado, se da de comer a un perro escapado
de la casa de su amo, etc. Estos casos, frecuentes en la prctica, son supuestos tpicos
de la gestin de negocios, figura regulada por los artculos 1950 y siguientes de
nuestro Cdigo Civil.
De modo general, y como lo seala Borda "Hay gestin de negocios cuando alguien
no obligado por contrato ni por representacin legal realiza espontneamente una
gestin til para otro". De modo ms especfico, y atendiendo a lo regulado por

36
nuestro Cdigo Civil, en virtud de la gestin de negocios un agente denominado gestor
o negotiurum gestor, sin estar facultado u obligado a ello, realiza acto materiales o
jurdicos destinados a gestionar o administrar un negocio o bien ajeno, actuando en
inters y provecho del dueo o dominus, quien ignora la situacin. Como consecuencia
de la gestin, el dueo se ve librado de sufrir un perjuicio u obtiene un beneficio
patrimonial, por lo cual surge para l la obligacin de sufragar los gastos del gestor y/o
indemnizar los daos que este hubiere sufrido.
Artculo 1951.- Solidaridad en Pluralidad de Gestores:
Cuando los actos a que se refiere el artculo 1950 fueran asumidos conjuntamente por
dos o ms personas, la responsabilidad de stas es solidaria.
En virtud del artculo 1951 del Cdigo Civil, cuando los actos de gestin de negocios o
administracin de bienes ajenos sean asumidos por ms de un gestor, la
responsabilidad de estos es solidaria. Como lo indica Crdenas Quirs el artculo
contempla un caso de solidaridad legal, reproduciendo en lo fundamental el texto del
artculo 1659 del Cdigo Civil de 1936.
Artculo 1952.- Obligaciones del Dueo de los Bienes o Negocios:
Aunque no hubiese ratificacin expresa, el dueo de bienes o negocios que aproveche
las ventajas de la gestin, debe cumplir las obligaciones que el gestor ha asumido por
l en nombre propio y hacerse responsable de ellas; reembolsar los gastos efectuados
por el gestor con los intereses legales generados a partir del da en que se han
realizado; e indemnizar los daos y perjuicios que haya sufrido el gestor en el
desempeo de la gestin.
La misma obligacin le concierne cuando la gestin hubiese tenido por objeto evitar
algn perjuicio inminente, aunque de ello no resultase provecho alguno.
Anlisis:

El artculo 1952 del Cdigo Civil regula las obligaciones del dominus en una gestin
de negocios. A tal efecto, en primer lugar, fija los alcances de la ratificacin de los
actos del gestor por parte del dominus; y establece el requisito fundamental para el
surgimiento de tales obligaciones, esto es, el aprovechamiento de las ventajas de la
gestin por parte del dueo.
Seguidamente, la norma seala concretamente cules son las obligaciones que
corresponden del dominus. Son principalmente tres: a) cumplir y/o hacerse
responsable de las obligaciones que hubiere asumido el gestor como consecuencia de
la gestin; b) rembolsar los gastos efectuados por el gestor con los intereses legales
respectivos; y, c) indemnizar los daos y perjuicios que le gestor hubiera sufrido.

37
El prrafo final del dispositivo regula los casos en los que el acto de gestin consiste
en evitarle al dueo algn perjuicio. En este supuesto excepcional, como se observa de
la norma, no se exige el aprovechamiento de las ventajas de la gestin como requisito
para que el dueo deba cumplir las obligaciones sealadas en el prrafo anterior.
Artculo 1953.- Responsabilidad del Gestor:
El juez apreciar las circunstancias que indujeron al gestor a encargarse de la gestin
para fijar la amplitud de su responsabilidad, establecer el monto de los gastos que
deban reembolsrsele y fijar la indemnizacin por los daos y perjuicios que hubiere
sufrido en el desempeo de la gestin.
Anlisis:
El artculo 1953 del Cdigo Civil establece un criterio general y bsico a los efectos de
fijar la amplitud de la responsabilidad del gestor (los daos que debe pagar), el monto
de los gastos que deban reembolsrsele y el monto de su indemnizacin de daos y
perjuicios, segn el caso. La norma seala que a tales efectos el juez apreciar las
circunstancias que indujeron al gestor a encargarse de la gestin.
Como se observa, la norma est especficamente dirigida al juez. En nuestra opinin,
sin embargo, esto no quiere decir que el criterio no deba ser aplicado por agentes
distintos. Y es que, en realidad, se trata de una regla general que deber ser observada
en todos los casos, teniendo en cuenta que la determinacin de los montos referidos
pueden hacerla los particulares sin recurrir a la va judicial, o recurrindose a un
conciliador o rbitro.

Contratos Expo Listo

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Contratos Expo Listo

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

Universidad Alas Peruanas Facultad de Derecho y Ciencias Polticas

Anda mungkin juga menyukai