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PRINCIPIOS Y APLICACIN PRCTICA DE LA NULIDAD PROCESAL*

PRINCIPIOS Y APLICACIN PRCTICA DE LA NULIDAD PROCESAL*


Giusseppi VERA CACHO VSQUEZ**
Per
La nulidad es dialcticamente la situacin opuesta al proceso. Si ste implica un avance
hacia un fin determinado, la nulidad es un retroceso y el alejamiento de ese fin.
Juan Monroy Glvez
La problemtica de la nulidad procesal ha venido siendo, desde la remota aparicin del
procedimentalismo, una figura usada por los abogados ora en aplicacin de los preceptos
legales, ora sobretodo con el nimo de entorpecer el trmite de los litigios; existiendo
historias inverosmiles que dan cuenta del regreso a fojas cero de causas que se
encontraban prximas a ser sentenciadas despus de largos aos de ardua, paciente y tenaz
lucha de una de las partes por demostrar la existencia de su derecho, que sin embargo es
interrumpido al plantear la otra parte una nulidad, que en su gran mayora resultaba ser por
razones totalmente de forma y sin ninguna relevancia para el resultado.
En tiempos como el que nos corresponde aplicar el Derecho -el proceso es estudiado en
tanto ciencia y las figuras de antao como instituciones jurdicas, imbuidas de principios y
de teleologa-, no tiene cabida la utilizacin indiscriminada del ayer, que a pesar de todo,
hoy se sigue evidenciando. Resulta por ello urgente que los operadores del Derecho
comprendan el por qu de la regulacin de las nulidades y as estn en aptitud de entender
cundo jurdicamente cabe plantear una nulidad procesal en sede jurisdiccional.
---* A Enzo Garca Ros: hijo de Dios Padre, hermano de Jess. Fueron la fuerza de su fe
inquebrantable en la tierra ..., de ellos hoy gozando para la eternidad.
** Abogado.
----Sumario: 1.- Introduccin 2.- Principios Procesales 2.1. Principio de Especificidad 2.2.
Principio de Finalidad Incumplida 2.3. Principio de Trascendencia 2.4. Principio de
Proteccin 2.5. Principio de Conservacin 2.6. Principio de Convalidacin 2.7. Principio de
Subsanacin 2.8. Principio de Integracin 2.9. Principio de Declaracin Judicial 2.10.
Principio de Independencia 3.- Bosquejando conclusiones.
1. Introduccin
Siendo de la concepcin que el proceso judicial sirve para la heterocomposicin de
intereses en conflicto con relevancia jurdica, ste se estructura en etapas o fases
debidamente ordenadas y sistematizadas a fin de brindar la mxima garanta a una Tutela
Jurisdiccional Efectiva.
Cada etapa procesal cumple una determinada finalidad dentro del proceso, la cual deber
realizarse a travs de uno o ms actos jurdico procesales. Y siendo tales actos
jurdicamente valiosos para el establecimiento de un proceso con plenas garantas para las
partes en litigio, deviene insoslayable encausar dentro del marco de ste, aquellos actos
viciosos y por ende ineficaces, ocurridos en el iter procesal que perjudican ostensiblemente

su normal desarrollo, y lo que es peor, en algunos casos, ponen en grave peligro su


resultado, afectando a alguna de las partes al someterlas a un estado de indefensin.
A decir de Jos Antonio Martn la nulidad de los actos procesales se relaciona con la
problemtica de los efectos que han de producir los actos procesales, o ms propiamente la
privacin de ellos1 [j1] . El autor en mencin no deja de tener razn, en tanto la nulidad
procesal en el desarrollo de la litis debe cumplir la funcin de filtro, impidiendo se cuelen
las impurezas nocivas que afectan el proceso. As, impedir se produzca el efecto jurdico
pretendido por el acto vicioso2.
De tantas como autores existen, nos adherimos en especial a la definicin del maestro
Monroy Glvez para quien la nulidad procesal es el estado de anormalidad de un acto
procesal debido a la ausencia o presencia defectuosa de requisitos que condicionan su
existencia regular, determinando la posibilidad de su declaracin judicial.
Siendo el tema en estudio de suma importancia al tratar acerca de la Nulidad Procesal y de
los principios que la rigen, no podemos dejar de decir que estos carecen de una concepcin
nica en la doctrina, adems de haber generado bastante discusin acerca de su esencia
jurdica; sin embargo, como intento de aproximacin simplista e incompleta, bastante sujeta
a crtica, podemos decir que estos son las bases, pilares o fundamentos que sustentan la
normatividad positiva en un momento histrico y lugar determinado, dimanados de la
concentracin de las reglas materiales de la poca. El maestro Monroy Glvez por su parte,
advierte que no son verdades inmutables e incontrovertibles originadas en un espritu
superior o en grupo de sabios, capaces de desafiar la fuerza destructiva del tiempo y, por
tanto, ser edificios victoriosos en medio de las ruinas de una ciencia que cada da renueva
sus contenidos3. Estableciendo en forma clara el carcter evolutivo de la ciencia jurdica y
de los principios jurdicos que la sustentan, toda vez que el Derecho al ser ciencia social,
recoge los postulados del devenir histrico de la sociedad.
Para Pietro Sanchs, el gran adalid de los principios es R. Dworkin quien los enarbola como
bandera de una nueva concepcin del Derecho superadora tanto del positivismo jurdico
como del utilitarismo moral, que l concibe como dos caras de una misma moneda4.
Por lo dicho, el Juez debe advertir que los principios son pautas orientadoras de su decisin,
en tanto los somete al cotejo con las necesidades y los intereses sociales al tiempo de su
uso. Se trata en definitiva que el magistrado desarrolle una interpretacin creadora de los
principios, haciendo concordar estos con los valores existentes en la sociedad y en su
dinmica. Del mismo modo, el desarrollo de los estudios procesales sobre la materia
implica que los principios deben servir como instrumentos de control, siendo canales que
encausen, tanto las intenciones de los inmersos en la litis en calidad de partcipes, como de
la recta aplicacin del Derecho por los jueces.
Concluyendo el exordio, es preciso sealar que todo el andamiaje normativo del proceso
debe promover que al momento de resolver, en caso el litigio se resuelva por la sentencia,
el juez haya tenido oportunidad de comprobar a cual de las partes le asiste el derecho. En
tal sentido, debe entenderse al proceso como el mecanismo tcnico jurdico que sirve de
orientacin para el esclarecimiento de la verdad concreta, creado por el Derecho para la
realizacin del valor justicia, el cual no ampara aquellos actos que lo enturbian e impiden el
cumplimiento de sus fines, los mismos que debern ser declarados nulos.
2. Principios Procesales
2.1. Principio de Especificidad o Legalidad

Por este principio, un acto procesal es declarado nulo, siempre que se haya practicado
dentro del proceso contraviniendo la normatividad que regula dicho acto, en la misma que
se establece la nulidad para el caso en que se produzca un apartamiento de sus
disposiciones; y tratndose de omisiones, si es que stas, por Ley, as han sido
consideradas. En tal sentido, no existe nulidad sin Ley que taxativamente la establezca.
Vscovi al comentar este principio en sentido puro, nos dice que no se admite nulidad si no
se expresa la causa legal en que se funda, para el profesor uruguayo las nulidades del
procedimiento son solamente las previstas en la Ley y no puede aceptarse otras, debiendo
regir, inclusive, la regla de la interpretacin estricta5, criterio que en la prctica resulta
poco realizable en virtud a que el legislador no puede cubrir, plasmando en la ley con su
nulidad, todos aquellos actos aunque fuere solamente del procedimiento que pudieren
afectar a una de las partes; idea que ser abordada en los prrafos subsecuentes cuando nos
refiramos a las nulidades implcitas.
En opinin de Carrin Lugo la concepcin que encierra este principio tiende a limitar el
ejercicio abusivo que pueda hacer el solicitante del pedido de nulidades procesales,
enmarcndolas dentro de las causales sealadas por el ordenamiento6.
Entendemos que la finalidad resulta muy saludable y hasta profilctica ante el mal empleo
de las nulidades; sin embargo, esta posicin no deja de tener sus inconvenientes al
momento de plasmarla en un cuerpo normativo, ya que supone que el legislador haya
podido establecer todas y cada una de las situaciones pasibles de nulidad.
Este principio, recogido por la Sistemtica de la Nulidad Procesal como Sistema Legal, ha
ido evolucionando conforme al surgimiento de la Ciencia Procesal. En la actualidad, no se
concibe el principio de legalidad en su forma pura. Su aplicacin as conllevara al absurdo
de pensar que el juez tendra que verificar si el acto o la omisin procesal que se denuncia
su nulidad, est previsto en la Ley; siendo as, recin sera posible que resuelva por la
nulidad. En tal razn, el juez estara limitado al texto legal, no obstante advertir que la ley
no agota el abanico de posibilidades susceptibles de ser nulificadas y de comprobar que, en
efecto, el ordenamiento procesal presenta vacos; situacin que en nuestros das devendra
en anticonstitucional e ilegal7.
La moderna Teora de las Nulidades Procesales consagra este principio, pero no en su
forma pura, como ya lo advirtiramos anteriormente, sino en una forma mucho ms
flexible, atenuada, acorde a las necesidades de la prctica forense y con mayor criterio de
juridicidad, toda vez que resulta materialmente imposible que un ordenamiento procesal
civil recoja y pueda prever todas y cada una de las causales motivantes de nulidad.
Los Cdigos Procesales en materia Civil de estos tiempos, adems de establecer la nulidad
taxativa para ciertos actos u omisiones procesales8, prescriben en frmula abierta la nulidad
para aquellos actos procesales que de acuerdo a la teleologa de las formas procesales
carecieran de los requisitos bsicos para su eficacia. Con ello se deja a salvo el silencio
voluntario del ordenamiento legal, dotando al Juez de la facultad de declarar nulo aquel
acto que de acuerdo a su prudente criterio discrecional as lo considere.
Sobre esto, resulta conveniente establecer que debe tenerse en cuenta que por excepcin
existen nulidades implcitas9 , y el juez as lo podr decretar cuando este acto viciado
vulnera alguna de las garantas fundamentales del proceso10; en este mismo orden de ideas
se sostiene que la nulidad no es solamente procedente cuando existe un texto expreso que la
contiene, sino que tal principio reconoce importantes atenuaciones cuando la nulidad es la
consecuencia necesaria de la omisin de formalidades esenciales, hiptesis en que tambin

procede su declaracin aun cuando no estuviera concretamente conminada11. Por estas


consideraciones, somos de la opinin que las denominadas nulidades implcitas, recogidas
por nuestra jurisprudencia como fundamento para sus decisiones12, son el complemento de
la nulidad legal en tanto en forma conjunta determinan cuando un acto procesal debe ser
declarado nulo13 y no constituyen contradiccin alguna al principio de legalidad como
afirma Vscovi14 a pesar de estudiarla y reconocer su validez.
Cabe destacar que el Derecho Procesal moderno ha desterrado el lastre que constitua la
preeminencia de las formas sobre el fondo. De tal suerte que ya en la primera mitad del
siglo XX Chiovenda sostena que el ideal de la litis moderna sera que ninguna causa se
perdiese por razones de forma, con lo cual, el eximio procesalista italiano daba luces de la
nueva orientacin que asumira el Derecho Procesal Civil. Ahora, podemos apreciar que la
concepcin formalista ha devenido en desfasada, toda vez que tanto el proceso visto desde
una perspectiva de unicidad, as como cada uno de los actos que lo conforman, persiguen
una finalidad en concreto; de tal manera que, obtenindose sta, resulta nada trascendente
para el Derecho, que se haya producido sin el cumplimiento de alguna formalidad prevista
en Ley, salvo que la formalidad deba cumplirse bajo sancin de nulidad as establecida en
la legislacin procesal.
La litis debe estar por arriba del mero triunfo de las formas y de otras circunstancias y
modalidades sacramentales del proceso15. Su conveniencia requiere que las mismas se
adapten al individuo y a las necesidades sociales16.
Ayarragaray sostena que la forma legal es intocable, la judicial responde a la idea de la
elasticidad y su regulacin es para el logro e idoneidad de su finalidad17. Si bien la norma
positiva estipula cuando el acto procesal es nulo, taxativa o implcitamente; es slo dentro
del proceso civil donde pueden aplicarse tales disposiciones, teniendo en cuenta lo prescrito
en la primera parte del prrafo in fine del artculo IX del Ttulo Preliminar del C.P.C.: Las
formalidades previstas en este Cdigo son imperativas. Sin embargo, el Juez adecuar su
exigencia al logro de los fines del proceso. Quedando as plenamente atribuida la funcin
de nuestros jueces.
Sin embargo y pese a lo antes enunciado, en nuestra prctica judicial todava existe el
resabio dejado por el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 de plantear nulidades por
cuestiones meramente formales que no revisten ninguna trascendencia para el normal
desarrollo del proceso; las cuales no tienen sino la nica intencin de dilatarlo y
entorpecerlo. El estudio de la jurisprudencia nos demuestra que por lo general, la
utilizacin de la nulidad procesal es realizada de mala fe; siendo por ello misin de esta
institucin procesal, el refrenar los impulsos de los litigantes, siempre proclives a encontrar
motivos de nulidad18.
2.2. Principio de Finalidad Incumplida
El finalismo considera que los actos procesales no realizan fines por s mismos sino que se
dirigen a otro fin19, y que, por tanto, las nulidades no pueden establecerse en beneficio de
la ley sino que su declaracin debe derivar de un perjuicio20.
Comentando el principio, Liebman nos seala que ste emerge del de la instrumentalidad
de las formas que subordina la invalidez de un acto procesal no a la simple inobservancia
de la forma, puesta de relieve mecnicamente, sino a la relacin -declarada caso por casoentre el vicio y la finalidad del acto. Se sanciona la nulidad solamente cuando el acto, por
efecto del vicio, no haya podido conseguir su objeto, en modo de salvar lo que se hizo en la
medida mxima consentida por las exigencias tcnicas del proceso21.

El Derecho Procesal Civil es un Derecho instrumental, es decir, est al servicio del derecho
sustantivo; y slo se llega a l cuando estos han sido incumplidos o vulnerados, o cuando
exista incertidumbre jurdica en torno a ellos, ocasionando un consiguiente perjuicio y
motivando que la persona afectada recurra al proceso22 a fin que se le restablezca o
reconozca sus legtimos derechos. El Derecho Procesal no es un fin en s mismo, sino ms
bien est orientado a dotar de las instituciones y medios jurdicos necesarios para que en
proceso, los justiciables puedan hacer valer sus derechos con la plena garanta de saber que
si estn demandando algo que por Derecho les corresponde, ste le ser otorgado. Por estas
consideraciones se suele decir que el Derecho Procesal es el Derecho del Derecho.
Conocedores de esto, resultara incomprensible jurdicamente, el supuesto negado, de la
primaca de las formas; pues, siendo el Derecho Procesal instrumento para la
concretizacin del Derecho sustantivo, y la nulidad procesal un pilar fundamental de la
Teora General del Proceso, claro es advertir que la formalidad persigue un fin: asegurar
eficazmente el constitucional derecho de defensa a las partes, evitando que la excesiva
libertad en el ter procesal pueda afectar el Debido Proceso y con ello alejarse la posibilidad
de una solucin justa. De no ser as, y habindose cumplido con la finalidad del acto
procesal a pesar de la omisin o infraccin de la formalidad, de ninguna manera el acto
deber ser declarado nulo; esto, de acuerdo tambin al Principio de Trascendencia que ms
adelante estudiaremos.
Se debe entender que la nulidad no se puede declarar por que si, sino cuando, en efecto, se
haya puesto en riesgo la defensa de la otra parte. En tal consideracin, la jurisprudencia en
forma unnime considera que la nulidad procesal es un instrumento de ltima ratio que slo
debe ser aplicado cuando aparezca una infraccin insubsanable de algn elemento esencial
de una acto procesal o cuando se vulnere uno de los principios del Debido Proceso.
Maurino sostiene que la misin de las nulidades no es el aseguramiento por s de la
observancia de las formas procesales, sino el cumplimiento de los fines a ellas confiados
por la Ley; contina diciendo que la nulidad procesal, precisamente, tiene lugar, cuando el
acto impugnado vulnera gravemente la sustanciacin regular del procedimiento, o cuando
carece de algn requisito que le impide lograr la finalidad natural, normal, a que est
destinado, sea en su aspecto formal, sea en cuanto a los sujetos o el objeto del acto23.
Nuestro C.P.C. con acertado criterio ha acogido esta filosofa; pero a pesar de ello, es
frecuente en el quehacer jurdico diario el uso indiscriminado de solicitudes de nulidad.
Creemos que los encargados del cumplimiento de las normas y los principios que las
inspiran, as como tambin del encausamiento de la conducta procesal de las partes son los
Jueces24, quienes tienen facultad para discernir si el acto procesal carente de la formalidad
establecida, reviste un menoscabo del derecho de la otra parte, o si por el contrario, cumple
con el objetivo trazado por la Ley.
Sobre esto, Micheli nos ensea que la nulidad del acto procesal por un vicio de forma no
puede ser pronunciada, sin embargo, cuando el acto ha alcanzado la finalidad a que est
destinado. Esta norma est dictada por una exigencia de economa procesal, esto es, de no
desperdiciar una actividad desarrollada en el proceso cuando la misma sea idnea para
alcanzar la finalidad a la que la actividad misma est dirigida25. Este autor nos da otro
criterio ms, al indicarnos que los principios de economa y celeridad procesal, como
tambin el de conservacin de los actos procesales impiden que la nulidad sea declarada
por mero formalismo. Opinin a la que nos adherimos.

2.3. Principio de Trascendencia


Todos los actos procesales tienen una finalidad u orientacin; constituyen una secuencia
ordenada, secuenciada y sistematizada conducente a un objetivo. En tal sentido, forman
parte de todas y cada una de las etapas del proceso, vg. la notificacin tiene como finalidad
poner en conocimiento de los interesados el contenido de las resoluciones judiciales (art.
155 del C.P.C.), para que estos hagan valer sus derechos; la actuacin de la declaracin de
testigos ser tener el testimonio de una o ms personas sobre los hechos controvertidos,
especificados por el proponente y como todo medio probatorio, acreditar los hechos
expuestos por las partes, producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y
fundamentar sus decisiones ( art. 188 del C.P.C.). Como vemos, la finalidad se extrae de la
misma norma en forma explcita, encontrndose en otros casos subyacente a ella y a los
principios que le dan sustento, o lo que equivale a decir, implcitamente.
La formalidad de los actos procesales se establece no por mero gusto o exquisitez del
legislador ni por tradicin jurdica, sino por la necesidad de otorgar a las partes en litigio la
debida garanta de sus derechos, tanto de accin como de contradiccin, haciendo operativo
el principio constitucional de la tutela jurisdiccional efectiva.
Alzamora Valdez recogiendo un principio del Derecho nos deca que no hay nulidad sin
perjuicio, en tal razn, carece de sentido si no tiene por objeto lograr una determinada
finalidad ( orden pblico, derecho de las partes, etc.)26.
Pero no hay que perder de vista algo que reviste suma importancia, no todo vicio ni toda
irregularidad ocurrida en el proceso reviste relevancia jurdica, consiguientemente no todo
vicio trae aparejado la invalidez del acto.
El principio de trascendencia trae consigo el perjuicio que el acto realizado viciosamente
puede ocasionar, de tal manera que si no es verdaderamente importante, carece de sentido
la nulidad, resultando valiosa la apreciacin formulada por Vscovi en el sentido que la
violacin formal debe trascender a la violacin de los derechos de las partes (o de una
parte)27.
Couture nos informa que sera incurrir en una excesiva solemnidad y en un formalismo
vaco, sancionar con nulidad todos los apartamientos del texto legal, aun aquellos que no
provocan perjuicio alguno28.
2.4. Principio de Proteccin
Por este principio se establece que la alegacin de nulidad debe tender al amparo de un
inters lesionado.
Conforme lo hemos venido afirmando, la nulidad procesal concebida a la luz de la moderna
doctrina cientfica del Derecho Procesal, busca proteger a aquellos sujetos inmersos en un
proceso, ya como parte, ya como terceros, de aquellos actos que incurriendo en vicios, no
logren la finalidad establecida para ellos, siempre que el proponente de la nulidad no sea el
mismo que la hubiere originado, puesto que de ser as, no se estara afectando su derecho al
Debido Proceso. As tambin, no tendra ninguna razn jurdica su declaracin, al no
afectar en nada el normal desarrollo de la litis; adems de no estar acorde a los dems
principios que inspiran la nulidad procesal.
Tal criterio es adoptado por Gozani, quien apunta que este principio requiere tres
condiciones especficas a saber: a) que la anulacin pretendida, justifique el accionar de la
justicia ante la evidencia del perjuicio que generan los efectos del acto viciado; b) que la

nulidad provenga de actos propios de la jurisdiccin, o de la parte contraria; c) que quien


promueva la impugnacin no haya dado lugar con sus actos, al vicio que denuncia29.
A decir de Couture, este recurso no es sino un medio de proteccin de los intereses
jurdicos lesionados a raz del apartamiento de las formas, en tanto las nulidades no tiene
por finalidad satisfacer pruritos formales, sino enmendar los perjuicios efectivos que
pudieran surgir de la desviacin de los mtodos de debate cada vez que esta desviacin
suponga restriccin de las garantas a que tienen derecho los litigantes30.
2.5. Principio de Conservacin 31
En buena cuenta, este principio seala que en caso de duda debe mantenerse la validez del
acto.
Condorelli manifiesta que en caso de duda sobre la configuracin de un vicio procesal,
corresponde declarar la validez del acto desde que la nulidad debe ser considerada un
remedio excepcional y ltimo32.
En la medida de lo posible debe tenderse a la conservacin de los actos jurdicos
independientes de los nulos... ms evidente ser la conveniencia de dicha conservacin
cuando las conductas dolosas o las circunstancias acaecidas en un caso concreto, pese a su
anomala no son determinantes de nulidad alguna33.
Al estudiar este principio es preciso conocer tambin la nueva doctrina de los defectos
formales no invalidantes y la conservacin de los actos procesales no directamente
derivados del viciado, que sirven de sustento a este principio. As por ejemplo, el enviar un
escrito a la Corte utilizando ambas carillas del papel, contraviene expresamente lo
dispuesto en el art. 130 inc. 3) de nuestro C.P.C. en cuanto a la forma del escrito; no
obstante ello, carece de perjuicio y por ende de relevancia jurdica, por lo que bastar que el
juzgador llame la atencin del abogado que patrocina la causa para que en posteriores
oportunidades elabore sus escritos de acuerdo a las formalidades que exige el ordenamiento
procesal.
2.6. Principio de Convalidacin
Por el principio de convalidacin una persona que es parte del proceso o es tercero
interviniente y no siendo causante del vicio procesal, opta por consentirla, no obstante
haber tenido expedito el derecho para deducir su nulidad. Con este proceder dota a dicho
acto de plena eficacia jurdica.
Por lo general, esta figura se presenta cuando la parte o el tercero interviniente que pudiera
considerarse perjudicado, considera, por el contrario, que la irregularidad en nada le afecta,
deviniendo en innecesario plantear la nulidad; esto en virtud que a pesar del vicio, el acto
ha cumplido con su finalidad.
Sin embargo, es necesario recordar que tanto la doctrina, en forma unnime, as como el
art. 176 del C.P.C. 34sealan que la nulidad debe ser interpuesta en la primera oportunidad
que se tuviera para hacerlo. Ante esto, es preciso traer a cuenta la situacin presentada en la
prctica judicial: ocurre que se dan casos de convalidacin al haber, la parte perjudicada,
realizado actuaciones posteriores al acto cometido en contravencin a la ley, sin deducir la
nulidad del mismo o al presentar escrito(s) referidos al fondo y no a la formalidad
infringida. Producindose la convalidacin por defecto de invalidacin, sea esto
intencionado o no35. En tal sentido, no existir posibilidad alguna para la posterior
solicitud de nulidad.

Como puede verse, este principio impone el deber de diligencia a las partes y a sus
abogados, a fin de no ser ellos mismos los causantes de su propio perjuicio. Esto en virtud
de la proteccin a la firmeza de los actos procesales.
Por otra parte, consideramos equivocada la sinonimia entre convalidacin y subsanacin
que realizan algunos autores, as por ejemplo Maurino seala: "convalidacin o
confirmacin es la renuncia de la parte a pedir la nulidad del acto, que de esta manera se
subsana36. Somos de la opinin que no se puede hablar que un acto se ha subsanado por
claudicar el actor perjudicado a deducir la nulidad. Por lo dems, este tema ser tratado en
el numeral 2.7. del presente ensayo.
2.7. Principio de Subsanacin
Segn Cabanellas, subsanacin significa enmienda de error, rectificacin de yerro,
correccin de defecto. De acuerdo al art. 172 prrafo cuarto del C.P.C.: No hay nulidad si la
subsanacin del vicio no ha de influir en el sentido de la resolucin o en las consecuencias
del acto procesal.
La subsanacin de la nulidad procesal no es necesaria cuando el vicio que contiene el acto
procesal no es lo suficientemente relevante como para generar la nulidad; esto, a pesar de
no haberse subsanado an. En tal razn, no alcanzo a comprender por qu algunos autores
confunden o, en todo caso, pretenden sinonimisar convalidacin y subsanacin cuando son
vocablos que encierran significados diferentes. Comparto ciertamente la definicin de
Soler, a pesar de no ajustarse a lo normado en el C.P.C. peruano, cuando sostiene que la
subsanacin en su acepcin gramatical equivale a reparacin de un defecto y su acepcin
jurdico procesal equivale a otro tanto. En consecuencia, puede concluirse que el acto
procesal nulo se subsana cuando la nulidad ha sido reparada o enmendada.
Por el contrario, y slo por citar una definicin que confunde los trminos, tenemos a
Aguirre Godoy37, quien refirindose a las nulidades relativas sostiene ... no debe drseles
el efecto grave de provocar la anulacin de los actos procesales sin alegacin de parte, pues
si no existe tal invocacin se produce una subsanacin por acuerdo tcito de la parte38.
Para advertir si se trata de convalidacin o subsanacin, conviene analizarlos en paralelo: la
parte procesal que convalida un defecto procesal, pues lgicamente es la parte
supuestamente afectada con l, es decir, aquella que no lo cometi; en el caso de la
subsanacin quien enmienda su error u omisin procesal es, por simple deduccin, la parte
que lo ocasion o concurri a que se originara o, en su caso, el juez, si ste la origin. En la
convalidacin, la omisin de deducir la nulidad permite que el acto procesal sea eficaz para
dicho proceso, excepto la nulidad absoluta; que de haberla deducido y en atencin al
cumplimiento o no de la finalidad del acto procesal hubiera podido declararse la nulidad;
por el principio de subsanacin, el acto procesal no deber ser anulado, puesto que su
posterior subsanacin en nada perjudicar la litis y con ello el legtimo derecho de la o las
partes.
Es oportunidad propicia para apreciar la falta de un adecuado lenguaje jurdico. As como
en el lenguaje vulgar, los trminos existen, tiene su significado y hay que llamar a cada
cosa por su nombre. Pensamos que el utilizar trminos que no corresponden o el forzar
determinadas situaciones a figuras jurdicas existentes no es sano para el Derecho. Lo que
se ocasiona es confusin y la ciencia en tanto conocimiento razonado y elaborado, fundado
en el estudio, jams tendr ese nivel de ambigedad.
2.8. Principio de Integracin

Este principio es aplicado por el juez como director del proceso, se da por ejemplo cuando
al emitir sentencia, el magistrado ha omitido pronunciarse por el total de las pretensiones
invocadas. Si no existiera la integracin, la resolucin incompleta per se sera nula; sin
embargo, por este principio de la nulidad procesal, el juez tiene la posibilidad para que
dentro del plazo sealado en ley, pueda completarla39, evitando prdida innecesaria de
tiempo.
Cuando el art. 172 del C.P.C., contempla que es posible la integracin de una resolucin
antes de su notificacin, esto no genera ninguna duda ni inquietud acerca de su alcance. Lo
contrario ocurre cuando ya se ha efectuado la notificacin, en esos casos, puede integrar la
resolucin a pedido de parte o de oficio; subsanando la omisin, la misma que debe hacerse
dentro del plazo que se tiene para apelar de la resolucin. Ahora bien, somos de la opinin
que en caso se integre la resolucin fuera del plazo para apelarla, sta deber tener pleno
derecho puesto que su dacin no afecta a ninguna de las partes, toda vez que el nico
propsito ser el de corregir una omisin. No obstante ello, hay quienes sostienen que en
este caso debe operar la convalidacin, desconociendo que se trata de la nulidad provocada
por la persona del juez, quien como director del proceso tiene el deber de conducirlo de tal
forma que se resguarde no slo el legtimo inters de las partes en litigio sino de promover
que con su actuacin se logre la paz social con justicia. De tal manera, no es posible pensar
que ste ocasione un perjuicio y no pueda ser posible remediarlo con la integracin.
Y como quiera que se trata de una omisin del juez, el C.P.C. ha previsto, con acertado
criterio, en el art. 37040 que la integracin no es slo potestad de los rganos de primer
grado sino que inclusive tiene potestad para ello el juez superior.
2.9. Principio de Declaracin Judicial
Al margen de discutirse si la nulidad procesal debe ser solicitada por la parte o el tercero
agraviado, o si es que tambin de oficio, el juzgador pueda establecerla cuando sta afecte
el orden pblico; el acto u omisin en esencia nulo, para ser as considerado debe ser
declarado por el rgano jurisdiccional. En tal sentido, hasta las nulidades procesales de
pleno derecho consagradas en nuestro C.P.C. para que revistan plena validez y efectos
jurdicos necesitan de la correspondiente declaracin de nulidad, que se tramitar como
incidente, a pesar que el C.P.C. no lo regula; pero que el juez peruano, cual pretor deber
crear Derecho, instaurando a partir de la jurisprudencia el trmite del incidente de nulidad.
As, la resolucin que declara la nulidad retrotrae su eficacia al acto cuya nulidad se ha
declarado y comprende tambin a los subsiguientes que fueren por l originados o
mantengan con el acto nulo una relacin de indestructible dependencia.
Sobre este principio Redenti nos dice que el pronunciamiento de nulidad parece destinado a
declarar la certeza de que el acto era ya desde su origen y por s mismo inepto para producir
efectos procesales; tiene ms bien (por lo menos en origen) los caracteres de una simple
constatacin declarativa41.
El maestro uruguayo Vscovi en forma precisa ensea que si bien el acto absolutamente
nulo no debe producir efectos, de hecho los produce mientras no se hace efectiva la
declaracin judicial42. Con lo que queda plenamente establecida la necesidad que en
materia procesal resulta indispensable que la nulidad sea declarada judicialmente.
2.10. Principio de Independencia

Declarada la nulidad procesal, sta en ninguna forma afectar a los actos procesales
realizados con posterioridad que no tengan vinculacin o nexo, es decir aquellos que sean
autnomos de aquel viciado. As tambin, reconociendo que en un acto procesal pueden
presentarse ms de una manifestacin procesal43.
3. Bosquejando conclusiones
Debemos tener presente que las nulidades no son penas, sino tan slo la consecuencia
lgico jurdica del incumplimiento de las formas a las que la ley atribuye determinados
efectos. Es decir, es no otorgar eficacia a aquel acto que no cumpla con la formalidad o con
los requisitos esenciales del acto, por lo que, la declaracin de nulidad reviste legalidad.
La nulidad procesal es una institucin que debe ser utilizada solamente cuando algn acto
procesal ha afectado o puede afectar a una de las partes en litigio, generndole indefensin.
No debe interponerse con el propsito de dilatar o enturbiar el proceso, puesto que esa no
es su finalidad, por lo cual la nulidad tambin apareja justicia.
Los principios de nulidad procesal que inspiran nuestro C.P.C. deben ser interpretados en
forma integral. La parte accionante deber tener en cuenta si el hecho que va a pedir sea
declarado nulo se ajusta a dichos preceptos, los que igualmente sern de utilizacin
necesaria por el juez al momento de resolverla.
Para finalizar, conviene establecer que el presente ensayo ha intentado hacer un estudio
preliminar de los principios que inspiran la regulacin de las nulidades procesales, por lo
que, no estn comprendidos en este trabajo otros aspectos de importancia referidos al tema
en mencin. Agradeceremos se sirvan enviarnos sus sugerencias y crticas*** las mismas
que permitirn mayor riqueza de matices al enfocar el tema en posteriores oportunidades.
NOTAS:
1 MARTN Y MARTN Jos Antonio; Los Actos Procesales. En: El Proceso Civil y su
Reforma; Centro Superior de Estudios Entidad Delegada de la Universidad Alfonso X El
Sabio; edit. Colex Temas Claves de Derecho; Canarias-Espaa; 1998, p. 204.
2 Sin embargo, la utilizacin prctica que se le da a la nulidad procesal, en su mayora, no
va acorde con los principios que la inspiran, la doctrina que la desarrolla ni la legislacin
que la regula, siendo terriblemente cierta la afirmacin vertida por Rger Zavaleta
Rodrguez cuando seala: Sin temor a equivocarnos, podemos afirmar que el medio
impugnatorio ms utilizado hoy en da, es la nulidad; y no precisamente porque abunden las
infracciones a las leyes procesales, sino porque, desde la perspectiva de muchos abogados y
litigantes temerarios, es una forma de eliminar a los actos judiciales que les resultan
desfavorables y prolongar la actividad procesal (ZAVALETA RODRGUEZ Rger; El
laberinto de las nulidades procesale. En: Revista Peruana de Derecho Procesal; T. IV;
Lima; diciembre 2001; p. 350).
3 MONROY GLVEZ Juan; Los Principios Procesales en el Cdigo Procesal Civil de
1992. En: Cdigo Procesal Civil Comentado, Concordado y Sumillado; La Ley Informativo
Legal; Lima; 1996; p. 19.
4 PIETRO SANCHS Luis; Ley, Principios, Derechos; Instituto de Derechos Humanos
"Bartolom de las Casas" Universidad Carlos III de Madrid; Madrid; 1998; p. 47.

5 VSCOVI Enrique; Teora General del Proceso; 2da edic.; Edit. Temis S.A.; Santa Fe de
Bogot; 1999; p. 264.
Es de tener en consideracin que el citado autor diferencia entre nulidades del
procedimiento de aquellas otras nulidades que afectan la esencia del proceso como son las
que violan las garantas fundamentales del proceso, el derecho de defensa y la
contradiccin.
6 CARRIN LUGO Jorge; Tratado de Derecho Procesal Civil; vol. I; edit. Grijley; Lima;
2000; p. 391.
7 Constitucin Poltica del Per; Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin
jurisdiccional.8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley...
Cdigo Procesal Civil; Artculo III Ttulo Preliminar.- Fines del proceso e integracin de la
norma procesal.(...)
En caso de vaco o defecto en las disposiciones de este Cdigo, se deber recurrir a los
principios generales del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondientes,
en atencin a las circunstancias del caso.
8 ARIAS MONTOYA Oswaldo; Nulidad de los Actos procesales en el cdigo Procesal
Civil Peruano. En: Nulidad de Cosa Juzgada Fraudulenta (Compilacin); IDAJUS; Lima;
1999; p. 113 y ss. Este autor seala que las nulidades por mandamiento legal de nuestro
C.P.C. se encuentran en el inc. 6 del art. 50: deberes del juez; art. 93: referida al
litisconsorcio necesario; tercer prrafo del art. 108: prdida de la titularidad del derecho
discutido; art. 122 segundo prrafo: nulidad de las resoluciones judiciales; art. 165: acerca
de la notificacin; arts. 431 a 436: reglas para el emplazamiento vlido; art. 611 tercer
prrafo: decisin motivada a pedido de medida cautelar; art. 741 y 743: relativos a la
nulidad del remate.
9 TICONA POSTIGO Vctor; Anlisis y Comentarios al Cdigo Procesal Civil; T. II; 3ra.
Edic.; edit. Grijley; Lima; 1996; p. 734.
10 GIOVANNONI Adrio; Los Vicios Formales en la Realizacin del Acto Procesal. En:
Estudios de Nulidades Procesales; edit. Hammurabi; Buenos Aires; 1980; p. 75.
11 CONDORELLI Epifanio J.L. ; Presupuestos de la Nulidad Procesal. En: Estudios de
Nulidades Procesales...; p. 96.
12 Exp. 52508-97 (Lima 15.10.98 Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento). El
sistema procesal peruano admite la existencia de nulidades explcitas e implcitas. stas
ltimas surgen a raz que el legislador no puede prever en forma detallada y minuciosa las
variantes y matices que en realidad asumen las irregularidades del acto procesal.
LEDESMA NARVAEZ Marianella; Gaceta Jurdica; T. 3; febrero 2000; p. 338.
Reg. 055-97-C/CAM (Caman 27.01.98). No es preciso que la nulidad est taxativamente
impuesta por la ley, sino que basta con que la exija su significado y finalidad; situaciones
que dan origen a las denominadas por la doctrina, nulidades implcitas. As, por ejemplo,
los casos en que los vicios no sancionados expresamente- afectan la constitucin de una

relacin procesal vlida, o se contravengan normas que garantizan el derecho a un debido


proceso (provocando indefensin, limitando el ejercicio del derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva, etc.); se trata indudablemente de situaciones excepcionales
reguladas en nuestro ordenamiento procesal ...careciera de los requisitos indispensables
para la obtencin de su finalidad ARMAZA GALDS Jorge y ZAVALA TOYA
Fernando; La Decisin Judicial; Gaceta Jurdica; Lima; 1999; p. 303
13 Al respecto, resulta interesante lo expresado por Serra Domnguez en la Jornada de
Derecho Procesal organizado por la Revista de Derecho Procesal cuando seala que: ... No
bastando para la nulidad procesal que el acto sea contrario a las leyes, sino que es
indispensable que la propia ley declare expresamente la nulidad del acto, distinguiendo
entre los actos procesales cuya nulidad est establecida en algn precepto legal de las
nulidades implcitas y aquellas otras nulidades que se deriven analgicamente de las
anteriores. SERRA DOMNGUEZ, Manuel; Nulidad Procesal. En: Ponencias de las
Jornadas Internacionales de Derecho Procesal; Revista Peruana de Derecho Procesal; Lima;
1997; p. 182.
14 VSCOVI Enrique; op. cit.; p. 264. ste, intentando definir a las nulidades implcitas
seala: existen nulidades que no estn previstas en la ley expresamente, pero que resultan
de principios contenidos en el texto (aunque no explicitados).
Estas nulidades no son sino aquellas que han causado indefensin a alguna de las partes..
15 Exp. 57-99 (Lima 09.03.99 Sala de Proceso Ejecutivos). La nulidad por la nulidad
misma no deviene en amparable, sino en tacto el acto afecto de tal, vulnere el derecho de
las partes o transgreda el proceso, de modo que en esencia impida el logro de sus fines.
LEDESMA NARVAEZ Marianella; Gaceta Jurdica; T. 4; julio 2001; p. 374
16 AYARRAGARAY Carlos A.; El Principio de la Inmaculacin en el Proceso; edit.
Abeledo Perrot; Buenos Aires; 1927; pp. 135-136.
17 Ibidem; p. 131.
18 TICONA ...; op. Cit.; p. 732.
19 Cas. 1204-96 (Lima 23.12.97). Por el principio de instrumentalidad o finalidad de las
formas, los actos procesales son vlidos en tanto se hayan realizado de cualquier modo
apropiado para la obtencin de su finalidad; sin embargo, existen actos procesales que
atendiendo a los elementos o presupuestos que se hayan transgredido no son susceptibles de
convalidarse, cuando las formas preserven las garantas del Debido Proceso. En tal sentido,
las nulidades no aseguran por s solas las formas procesales, sino el cumplimiento de los
fines de ellas; en ese sentido, no es posible admitir que el proceso se estructure en forma tal
que constituya una trampa en la cual naufrague el derecho material. Gaceta Jurdica; T. 63B; p. 147-149.
20 ALZAMORA VALDEZ Mario; Derecho Procesal Civil; 8va edic.; edic. Eddili; Lima;
s/a; p. 323.

21 LIEBMAN Enrico Tullio; Manual de Derecho Procesal Civil; edic. Jurdicas EuropaAmrica; Buenos Aires; 1980; p. 196.
22 Es lo referido a la legitimidad y al inters para obrar que tenga la parte, haciendo
efectivo su derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva reconocida en el Artculo I del Ttulo
Preliminar del C.P.C. : Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el
ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso.
23 MAURINO Alberto Luis; Nulidades Procesales; edit. Astrea; Buenos Aires; 1990; p. 38.
24 Sobre este tema es preciso atender a la funcin nomofilctica del juez dentro del proceso
moderno.
25 MICHELI Gian Antonio; Curso de Derecho Procesal Civil; vol. I; edic. Jurdicas
Europa-Amrica; Buenos Aires; 1970; p. 321.
26 ALZAMORA ...; op. Cit.; p. 323.
27 VSCOVI Enrique; op.cit.; p. 265.
28 COUTURE Eduardo; Fundamentos de Derecho Procesal Civil; 3ra edic.; edic. Depalma;
Buenos Aires; 1985; p. 390.
29 GOZANI Osvaldo Alfredo; Derecho Procesal Civil; T I; vol. 2; Ediar; Buenos Aires;
1992; p. 855-856.
30 COUTURE ...; op. Cit.; p. 396-397. Por otro lado, compartimos la crtica de Serra
Domnguez al art. 174 del C.P.C. peruano cuando seala que adolece de una redaccin
defectuosa, al exigir conjuntamente que el peticionario de la nulidad resulte perjudicado por
la misma y al mismo tiempo tenga inters directo y propio en la nulidad, ya que la simple
existencia del perjuicio basta para acreditar el inters y por tanto tambin la legitimacin.
SERRA DOMNGUEZ, Manuel; Nulidad Procesal. En: Jornadas internacionales de
Derecho Procesal; p. 183.
31 Exp. 1486-98 (Lima 17.11.98 Sala de Procesos Sumarsimos). El criterio interpretativo
de las nulidades debe ser restrictivo, el mismo que se deriva del principio de conservacin,
por el cual se consagra la conveniencia de preservar la eficacia o validez de los actos
procesales frente a la posibilidad de su anulacin o prdida. LEDESMA NARVAEZ
Marianella; T. 3; febrero 2000; p. 337.
32 CONDORELLI ...; op. Cit.; p. 114.
33 CEDEO HERNN Marina; La Tutela de los Terceros frente al Fraude Procesal; edit.
Comaes; Granada -Espaa; 1997; p. 260.
34 Art. 176 del C.P.C. .- Oportunidad y trmite.- El pedido de nulidad se formula en la
primera oportunidad que el perjudicado tuviera para hacerlo, antes de la sentencia.
Sentenciado el proceso en primera instancia, slo puede ser alegada expresamente en el
escrito sustentatorio del recurso de apelacin. En el primer caso, el Juez resolver previo

traslado por tres das; en el segundo, la Sala Civil resolver oyendo a la otra parte en auto
de especial pronunciamiento o al momento de absolver el grado.
Las nulidades por vicios ocurridos en segunda instancia, sern formuladas en la primera
oportunidad que tuviera el interesado para hacerlo, debiendo la Sala resolverlas de plano u
oyendo a la otra parte.
Los Jueces slo declararn de oficio las nulidades insubsanables, mediante resolucin
motivada, reponiendo el proceso al estado que corresponda.
35 Cas. 1852-97 (Hunuco). Si quien se ve agraviado con un acto procesal viciado no
sustenta cul es el agravio que ste le provoca, se entiende que lo ha consentido, por lo que
este vicio no puede acarrear la nulidad de lo actuado. Gua rpida de jurisprudencia civil y
procesal civil; Gaceta Jurdica; Lima ; noviembre 2000; p. 181.
36 MAURINO ...; op. Cit.; p. 54.
37 AGUIRRE GODOY Mario; Las Nulidades Procesales en el Sistema Guatemalteco. En:
Instituto de Investigaciones Jurdicas Universidad Nacional Autnoma de Mxico; Mxico
D.F.; 1975; Ao VIII; N 22, p. 44.
38 El subrayado es nuestro. No comprendemos que algo se pueda subsanar al no hacer
nada, es decir, para este autor, una accin se subsana con una omisin. Lo que ha ocurrido
es que -utilizando sus trminos- por acuerdo tcito se ha convalidado, trmino que significa
dar validez.
39 Conviene aqu advertir acerca del plazo para interponer la nulidad, toda vez que en
nuestra legislacin, a diferencia de otras, no se establece un plazo expreso.
40 Art. 370 C.P.C. .- Competencia del Juez superior:(...)
Sin embargo, puede integrar la resolucin apelada en la parte decisoria, si la
fundamentacin aparece en la parte considerativa.
41 REDENTI ...; op. Cit.; p. 216.
42 VSCOVI ...; op. Cit.; p. 266.
43 Tal vez resulte osado proponer un trmino jurdico, sin embargo, ante la necesidad de
dar un nombre a lo que queramos expresar, nos hemos dado la licencia de denominar
manifestacin procesal a cada uno de los elementos que pueden conformar un acto
procesal; vg. en el acto procesal de la audiencia de pruebas, se actuarn todas las que hallan
sido propuestas por las partes y admitidas por el juez, as, los documentos, declaracin de
parte, de testigos, pericia, etc.; sin embargo, la nulidad de la pericia no enerva la actuacin
de documentos ni la declaracin de testigos. La nulidad no afectar la totalidad del acto,
sino slo de aquella incursa en el vicio, de lo cual se desprende que lo dems del acto
permanecer con plena validez.
*** E-mail: gveracacho@hotmail