Aula 3 - PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DOS RECURSOS CIVIS
NOES SOBRE PRINCPIOS - fonte subsidiria do direito, mas hoje, porm, este papel de fonte subsidiria no to aceito na doutrina, haja vista que reconhecem neles a feio de normatividade, de sorte a autorizar afirmar-se que os princpios gerais, ao lado das regras, so verdadeiras normas jurdicas, independente de estarem positivados ou no.
CONCEITO DE PRINCPIOS: segundo Miguel Reale: so "verdades ou juzos fundamentais, que servem de alicerce ou de garantia de certeza a um conjunto de juzos, ordenados em um sistema de conceitos relativos a dada poro da realidade". E acresce: "s vezes tambm se denominam princpios certas proposies que, apesar de no serem evidentes ou resultantes de evidncias, so assumidas como fundantes da validez de um sistema particular de conhecimentos, como seus pressupostos necessrios. REALE, Miguel - Filosofia do Direito, 18 ed., So Paulo, Ed. Saraiva, 1998.
FUNES DOS PRINCPIOS Segundo De Castro, citado por Pl Rodriguez, os princpios gerais de direito tm trs funes: informadora, ou seja, a que serve de inspirao ao legislador e de fundamento para o ordenamento jurdico; normativa, atuando como fonte supletiva, na ausncia da lei, nesse caso constituindo meio de integrao do direito; e interpretadora, para orientar o intrprete ou o julgador. (PL RODRIGUEZ, Amrico - Princpios de Direito do Trabalho, traduo portuguesa por Wagner Giglio, 1 ed., 2 tiragem, So Paulo, Editora LTr, 1993. )
PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DOS RECURSOS CIVIS
DUPLO GRAU DE JURISDIO Conceito: possibilidade de a sentena definitiva ser reapreciada por rgo de jurisdio normalmente hierarquicamente superior (Nery) consiste na possibilidade de submeter- se a lide a exames sucessivos, por juzes diferentes, como garantia da boa justia (Humberto Theodoro Jnior) (a ltima citao se refere a Montesquieu que dizia ser uma garantia fundamental de boa justia no seu livro O Esprito das Leis). O princpio surgiu com a Revoluo Francesa, estando presente hoje na maioria das naes cultas do mundo. 2 decorrente da prpria sistemtica processual que visa conter os abusos do juiz. Para Ada Pelegrini Grinover o princpio uma consequncia do devido processo legal A doutrina italiana defende a extino do princpio, uma vez que ele adia o julgamento dos feitos. No est previsto na CF expressamente, mas subentendido pela previso da competncia originria e recursal dos Tribunais. Porm, no um princpio rgido, pois a prpria CF o limita (competncia originria do STF, CF art. 121, 3 etc). Assim, cabe Lei Federal disponibilizar a garantia do princpio apenas nos casos indicados expressamente, podendo limit-lo nas situaes omissas. Ex. Lei de Execuo Fiscal art. 34 irrecorribilidade das sentenas em aes com valores inferiores a 50 OTN cabe apenas embargos infringentes ao prprio juiz; Lei dos Juizados art. 41 recurso a um rgo de mesma hierarquia; de ordem pblica; no caso do art. 515, 3 CPC (Lei 10532/01) julgamento direto do mrito em sede apelao contra sentena que no julgou o mrito: NERY entende que h violao do princpio, e ainda do princpio do juiz natural, nos casos de Agravo de Instrumento para subir RE e RESP no haveria pois a competncia para julgamento do prprio STF e STJ (acompanha MARCOS AFONSO BORGES); THEODORO JR diz que no h violao do princpio pois ele no ilimitado e no expresso na CF como inerente ao devido processo legal (acompanha ORESTES NESTOR DE SOUZA LASPRO). ARRUDA ALVIM diz que pode haver possibilidade de reformatio in pejus, o que tornaria invivel a aplicao do recurso. BARBOSA MOREIRA afirma que no h nenhum vcio, pois se o duplo grau no expressamente previsto, ele somente pode ser analisado frente ao que a lei dispor. Logo, se a lei no excepcionou, no o que se distinguir.
PRINCPIO DA TAXATIVIDADE tem o condo de conciliar rapidez com segurana e justia, j que no d parte o direito de criar recursos ou de escolher o que entender melhor. O princpio se refere criao de recursos, pois a escolha do recurso melhor se refere ao princpio da singularidade. No quer dizer que s o CPC pode criar recursos, mas s a Lei Federal, porm isto vai contra a unidade do sistema processual civil, chegando at a criar divergncias (Lei de Execuo Fiscal prev recurso diferente mas com o mesmo nome do CPC Embargos Infringentes art. 34); os recursos existentes so art. 496 - numerus clausus interpretao restritiva (expresso seguinte). O inciso II s diz agravo, englobando as trs espcies. Assim, os 3 Agravos Internos (dentro do mesmo processo - antigos agravos regimentais) previstos tambm so considerados recursos (arts. 532 indeferimento de Embargos Infringentes; 3 art. 545 indeferimento de AI; art. 557, e seu 1 - indeferimento de recurso manifestamente inadmissvel; o recurso RETIDO e ADESIVO so apenas formas de interposio do recurso tipo. O art. 1217 do CPC j foi totalmente cumprido e adaptado sistemtica atual. As aes de impugnao no so recursos, mas por suas finalidades so consideradas como SUSCEDNEOS de recursos. A uniformizao de jurisprudncia e a reclamao no so sucedneos, so apenas procedimentos incidentais. A REMESSA OBRIGATRIA art. 475 criada como maneira de fiscalizao, condio de eficcia da sentena {no possui pressupostos recursais como legitimidade (art. 499), preparo, tempestividade (o TJ pode avocar se o juiz esquecer art. 475, p. n); voluntariedade}. H quem defenda que recurso, por parecer o seu processamento com a apelao (Srgio bermudes). Porm, j pacfico o entendimento contrrio. Contudo, em face da teoria vencida, assente (NERY, BARBOSA, BARBI, FREDERICO) que no DGJ cabe embargos infringentes dos acrdos no unnimes (TFR Sm. 77), e que o TJ pode decidir o Agravo Retido, ainda que falte recurso das partes, pois o DGJ tem translatividade plena. No cabe quando for Autarquias e Sociedades de Economia Mista. CORREIO PARCIAL medida administrativa ou disciplinar destinada a levar ao conhecimento do tribunal superior a prtica de ato processual pelo juiz, consistente em error in procedendo caracterizador de abuso ou inverso tumulturia do andamento do processo, quando para o caso no existir um recurso previsto na lei processual. A finalidade fazer com que o TJ corrija o ato que subverteu a ordem procedimental. (Nery). Para Nery o instituto est desprovido de finalidade, pois existe meio processual criado por lei federal para atingir os mesmo fins, que o mandado de segurana. Theodoro Jr e Rogrio Lauria Tucci defendem o instituto, entretanto. A previso da correio parcial pela Lei 5010/66 (organizao da justia federal), o qual julgada pelo Conselho da JF, inconstitucional pois submete atos judiciais ao controle administrativo, violando sua independncia (Frederico Marques). RITJGO Art. 385. So suscetveis de correio, mediante reclamao da parte ou do rgo do Ministrio Pblico, os despachos irrecorrveis do juiz que importem inverso da ordem legal do processo, ou resultem de erro de ofcio ou abuso de poder. Competncia do rgo que julga os recursos ordinrios. Prazo: dentro do prazo de cinco dias, contados da data da cincia do despacho que indeferir o pedido de reconsiderao.( 1 A parte no poder reclamar sem, antes, no prazo de dois dias, pedir a reconsiderao.) Art. 391. Se for apurada falta funcional do juiz, proceder-se- de acordo com o disposto no Cdigo de Organizao Judiciria do Estado. PEDIDO DE RECONSIDERAO 4 No previso expressa no direito positivo. Mas bastante usado pelos advogados. Havia previso nas ordenaes filipinas, e foi mantido nos cdigos estaduais (RS, RN, MG- objetivava a revogao da deciso interlocutria) O pedido no interrompe o prazo para recorrer (o prazo peremptrio) nem a precluso pro judicato (art. 471). No se tem permitido conhecer o pedido de reconsiderao como Agravo (Nery) Pode servir para provocar o juiz: a decidir questo de ordem pblica, que pode ser conhecida a qualquer tempo (art. 267, 3), a reconsiderar a deciso nos casos previstos na lei como o ECA (art. 198, VII) que confere ao juiz retratao plena, em todos os recursos; Se o ato puder ser revogado corolrio a oitiva da parte contrria, j que pode ser transformado e acarretar gravame outra parte (Ex. Ag. Retido, pode haver retratao, mas deve ouvir o agravado 523, 2) AES AUTNOMAS DE IMPUGNAO so considerados sucedneos de recursos, pois se dirigem contra as decises judiciais (Exs. Ao Rescisria, Embargos de Terceiro, Mandado de Segurana, Habeas Corpus, Medida Cautelar Inominada se no houve precluso, Habeas data, Mandado de Injuno). INCIDENTES NO PROCESSO no so recursos tambm. Possuem outros fins. INCIDENTE DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA art. 476 CPC um incidente prvio ao julgamento do recurso, no recurso. Nele nada se julga, apenas se firma a tese a ser adotada, que vincula apenas o Tribunal, mas no os juzes de primeiro grau. Fica a critrio do tribunal emitir a smula (art. 479) Falta-lhe os pressupostos recursais: tipicidade, efeito devolutivo, voluntariedade (a unicidade de jurisprudncia matria de ordem pblica por isso pode ser suscitado at de ofcio) RITJGO - Art. 378. A requerimento de qualquer de seus membros, podero as Turmas, Cmaras ou Sees Cveis promover o pronunciamento prvio do rgo Especial sobre a interpretao de qualquer norma jurdica, se reconhecer que sobre ela ocorre ou poder ocorrer divergncia de interpretao entre Turmas ou Cmaras. 1 As partes podero, nas razes do recurso ou em petio separada, fundamentadamente, e instruda, requerer que o julgamento obedea ao disposto neste artigo e seguintes, relativos matria. ART. 381. Pargrafo nico. As smulas, que sero numeradas, devero ser publicadas no rgo oficial e constituir precedente na uniformizao da jurisprudncia. ART. 383. Pargrafo nico. Enquanto no modificado pelo rgo Especial, prevalecer a smula.
INCIDENTE DE DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE (ART. 480 CPC) 5 Sua finalidade no decidir o mrito da demanda. O que se decide uma questo prejudicial ao merecimento do recurso. Quando suscitado a Cmara envia a questo ao rgo Especial para apreci-lo e depois ele devolvido. Quando j houve manifestao sobre o caso (inclusive do STF) ele pode ser indeferido de plano. Reserva de plenrio maioria absoluta do TJ (art. 97 da CF). As RECLAMAES AO STF no so recursos, pois visam apenas a preservar a sua competncia ou a fazer cumprir suas decises (arts. 102, l, e 105, f, CF). HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA (Art. 102, II, h, CF e 483 e 484 CPC, art. 215 do RISTF Instrumento destinado a conferir eficcia sentena proferida por outro pas, j transitada em julgado. verdadeira ao e tem natureza jurisdicional (no de jurisdio voluntria) Possui nova causa de pedir e pedido. Por isso no obsta homologao a pendncia perante o juiz brasileiro, de ao entre as mesma partes e sobre a mesma matria RTJ 97/1005 STF. No projeto de reforma do judicirio a competncia passar do STF para o STJ.
PRINCPIO DA SINGULARIDADE (Unirrecorribilidade, Unicidade) para cada ato judicial recorrvel h um nico tipo de recurso previsto no ordenamento, sendo vedada a interposio simultnea ou cumulativa de mais outro visando a impugnao do mesmo ato judicial. Ex. interposio de dois agravos contra uma mesma deciso, pela mesma parte. Deve-se ter um nico tipo de recurso visando um determinado fim, mas pode haver tantas apelaes quantos forem os litisconsortes sem ofensa ao princpio. O princpio visa impedir a tumultuao do processo com a promiscuidade e a proliferao dos recursos contra um nico ato. Frise-se: um nico tipo de recurso para cada ato e por uma nica vez. Era previsto no CPC de 1939. Hoje implcito no CPC de 1973, pela interpretao sistemtica do art. 496 (arts.162, 504, 513, 522). Theotonio Negro diz que possvel a interposio de dois recursos, face no vedao expressa do atual CPC (nota ao art. 496). Barbosa Moreira tambm fala que possvel a interposio de Embargos de Declarao e de Apelao, sendo esta a nica exceo. Nery diz que esta hiptese apenas formal, pois os Emb. Declarao visa apenas a integrao e no tem a mesma finalidade da apelao. Para se saber qual o recurso cabvel deve-se avaliar o contedo da deciso e a sua finalidade (se coloca termo ao processo todo Nery. Existe divergncia quando a relao processual extinta somente para um dos litisconsortes, entendendo caber 6 apelao neste caso. H entendimento do STF nos dois sentidos). A sentena absorve a deciso interlocutria. No se pode dividir a deciso para efeitos de recorribilidade (mesmo sendo um ato complexo, decidindo questes de interlocutrias e de sentena). Para Barbosa Moreira possvel a impugnao de tpicos da deciso, por isto o art. 498 no exceo. A prpria existncia do recurso de Embargos Infringentes comprovaria isto, j que s ataca a parte decidida por maioria. Isto no se confunde com a prtica de mais de um ato na mesma ocasio (Ex. audincia de instruo e julgamento) Nery e Theodoro: O art. 498 uma exceo (Embargos Infringentes + RE + RESP).
PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE O princpio traduz a possibilidade da interposio de um recurso por outro que seria o correto para o ataque da deciso judicial. Havendo reconhecimento do princpio, deve-se encaminhar o processo ao juzo competente para o julgamento do recurso. No expresso no CPC 73, embora fosse no de 1939 (art. 810). amplamente aceito atualmente pelo STF (j recebeu embargos de declarao como se agravo fosse). A exposio de motivos do CPC 73 se refere ao princpio, dizendo de sua desnecessidade, face simplificao do sistema recursal. No incio da vigncia, a doutrina pugnava pela sua no recepo. No CPC revogado isto era correto pois era conflituoso a distino das decises. Hoje, mesmo tendo ficado mais claro, ainda persistem conflitos o que justifica a vigncia do princpio, pois a parte no poderia ser prejudicada por este fato. Trata-se de atenuao do princpio da adequao (taxatividade). REQUISITOS PARA APLICAO DO PRINCPIO: Dvida objetiva sobre qual recurso cabvel - a dvida deve estar contida na doutrina ou na jurisprudncia no basta a opinio do recorrente. 1) o CPC designa uma deciso interlocutria como sentena, ou vice-versa, ou deixa isto obscuro; a) art. 790, caput (fala em sentena) c/c 558 (que fala em agravante); b) art. 718 no curso da execuo e no extingue o processo; c) art. 395 o ato que julga o incidente no sentena, pois no encerra o processo; d) art. 338 fala em despacho saneador enquanto nitidamente uma deciso e) o art. 930 p. un ntida a falha do cdigo 7 2) a doutrina ou jurisprudncia divergem quanto natureza e classificao de determinados atos consequentemente quanto ao recurso cabvel; a) o art. 318 do CPC determina que a deciso da reconveno deve ser conjunta com a sentena. Assim, a rejeio liminar da reconveno ou da ao declaratria incidental (art. 325 - mesma natureza) atravs de deciso gera dvida; Nery: no caso h cumulao de mais de uma lide dentro de uma mesma relao processual e processo. Logo, desafiaria Agravo, caso seja extinta uma delas liminarmente (pois no colocou termo ao processo) tese majoritria. Se a ao incidental for autuada em apenso, cabe apelao STF RTJ 97/291). b) Ato do juiz que resolve o incidente de falsidade (art. 395); h quem opine s pelo agravo ou s pela apelao, embora no caso do art. 391 diga que o incidente corre em simultaneus processus (393 apenso). Se for apelao poderia se dizer que todo o processo seria suspenso e enviado ao TJ. c) ato do juiz que remove o inventariante (art. 997); uma deciso embora seja autuado em apartado. Marcos Afonso Borges entende que cabe apelao. 3) ERRO DO JUIZ situao interessante citada pela doutrina. O juiz ao receber uma petio contendo um incidente de incompetncia absoluta em processo de execuo, decide dizendo: julgo improcedente os embargos. Neste caso seria duvidoso se a deciso seria sentena ou interlocutria.
Inexistncia de erro grosseiro este requisito alternativo, ou seja, no havendo dvida objetiva, pode ser considerado este requisito para aplicao do princpio. No h consenso na doutrina quanto conceituao de erro grosseiro. Mas a jurisprudncia j, quase, pacificou que ser erro grosseiro quando o recurso est previsto expressamente na lei (art. 296, 280, III, 520, III, 1184, CPC; art. 17 Lei 1050/60). Ex. apelar de deciso interlocutria. STF recursos extraordinrio j esto previstos na CF, logo impassvel de aplicao do princpio espcie. No haver erro quando h dvida na doutrina. No penalizar o erro seria favorecer o recorrente desidioso, que desrespeita as regras expressas do sistema processual Irrelevncia do prazo do recurso prprio O CPC de 39 exigia. A doutrina praticamente unnime em no se poder exigir a observncia do prazo, ao contrrio da jurisprudncia (STF e STJ, mas h algumas poucas divergncias) que exige o prazo, numa tentativa de se penalizar a m-f (a 8 qual no pode ser presumida) e por dizer que o ato j foi objeto de coisa julgada
PRINCPIO DA DIALETICIDADE O recorrente dever declinar o porqu do pedido de reexame da deciso (Nery). Ou seja, os recursos devem vir acompanhados de fundamentao. S assim pode haver contra-razes e se delimitaria o quantum apelatum. exigido pelo CPC em todos os recursos, exceto nos Embargos Infringentes. Mas neste caso, havendo omisso da lei segue a regra geral do recurso ordinrio por excelncia que a apelao. Existe para o Agravo Retido Oral (controverso) art. 523, 3, CPC. O DGJ no exige por no ser recurso. A falta de razes acarreta a irregularidade formal do recurso.
PRINCPIO DA VOLUNTARIEDADE O recurso s existe quando interposto com o conhecimento e vontade da parte. (ne procedat judex ex officio)
PRINCPIO DA IRRECORRIBILIDADE EM SEPARADO DAS INTERLOCUTRIAS O princpio faz referncia ao fato de no se poder suspender o processo todo para que uma deciso interlocutria seja submetida a recurso. Tanto que o agravo no tem, em regra, efeito suspensivo (558) Coaduna com a celeridade processual. Na Justia do trabalho e no JEC as interlocutrias so irrecorrveis.
PRINCPIO DA COMPLEMENTARIEDADE O recorrente poder complementar a fundamentao do seu recurso j interposto, se houver mudana na deciso (via embargos de declarao) que a altere ou integre. Porm, somente quanto ao ponto modificado. No poder haver novo recurso. PRINCPIO DA PROIBIO DA REFORMATIO IN PEJUS No expresso, mas consequncia do princpio dispositivo, da sucumbncia e do efeito devolutivo. Diz que o Tribunal no poder piorar a situao do recorrente: ou porque extrapola o efeito devolutivo (s a matria impugnada pelo recorrente), ou porque no existe recurso da outra parte. 9 A anlise de questes de ordem pblica (art. 267, 3) pode implicar em prejuzo para o recorrente sem a violao do princpio. Da mesma maneira a mudana de fundamentao, eis que no fazem coisa julgada. Reformatio in melius??? Proibida tambm, pois extrapola o efeito devolutivo e gera prejuzo outra parte. O conhecimento de questes novas (art. 462, 517) no caracteriza prejuzo, pois trata-se de uma situao nova quele processo. Tambm a condenao em honorrios, pois um dever do juiz arbitr-los a qualquer tempo. Remessa obrigatria o STF diz que sem recurso no pode haver piora para a Fazenda pblica (STJ Sm 45), j que haveria trnsito em julgado para a parte privada. Nery contra pois a devolutividade do DGJ plena e obsta a precluso, alm do que seria inconstitucional poder piorar para a parte privada e no para a fazenda pblica. Princpio da isonomia. GRINOVER fala que o art. 475, II e III inconstitucional pois diferencia as partes (isonomia)
PRINCPIO DA CONSUMAO Uma vez exercido o direito de recorrer, consuma-se a oportunidade de faz-lo novamente (precluso consumativa). Por isso a obrigatoriedade de se juntar as razes do recurso juntamente com sua interposio, diferentemente do processo penal. Da a inconstitucionalidade do RITJSP que permite a juntada das razes do recurso no prazo do recurso. Ex. interpor Ag de instrumento e retido. H quem diga que o recurso parcial, pode ser complementado por ocasio do recurso adesivo. (Nery contra, pois o adesivo apenas uma forma de interposio).