CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 3 CAPITULO I
1. TCNICAS DE LA INTERPRETACIN
1.1 TCNICA JURDICA:
Segn Garca Maynes considera que la tcnica de la interpretacin es la tcnica jurdica definindola como: el estudio de los problemas relacionados con la aplicacin del derecho objetivo en casos concretos, de conformidad con esta ltima nocin, los elementos de la Tcnica jurdica son los siguientes:
A. La interpretacin
Toda norma jurdica lleva implcito un sentido, sin embargo, en ocasiones al sentido u objetivo no est expresado en forma clara y precisa, puesto que las palabras utilizadas pueden tener dos o ms significados, o bien, que la construccin de la frase, oracin o del total del contenido de la norma, es defectuosa y en consecuencia difcil de entender. Tal estado de cosas, crea la necesidad de que el intrprete se vea en la obligacin de descubrir la significacin de la norma, para encontrar as su verdadero sentido, su objetivo original de creacin y de existencia dentro del sistema jurdico. La interpretacin puede ser:
a) Privada.
Es la que realizan los particulares. Si estos llegasen a tener el carcter de especialistas se le denominar Interpretacin doctrinal.
b) Judicial o autntica.
Es la que realizan los titulares de los rganos jurisdiccionales (Tribunales), esto es, los juzgadores, que tiene como tarea llevar a cabo la aplicacin del derecho al caso particular y concreto, que le es presentado para su resolucin y decisin.
B. La integracin
Se interpreta algo cuando hay un objeto de interpretacin. En el caso del derecho, ser la norma jurdica la que deba de ser interpretada. Sin embargo, no es raro, que el sistema jurdico en cada uno de sus componentes, adolezca deficiencias respecto de no contemplar todos y cada uno de los casos particulares que son sometidos ante un tribunal. Esto es, existen lagunas legales que deben de ser eliminadas a travs de la actividad del juez, adoptando y siguiendo las reglas y criterios que la propia ley le seala e impone. Un ejemplo de esas directrices son los llamados principios generales del Derecho o la llamada equidad. Como se aprecia, esta actividad del
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 4 juzgador no tiene en su esencia propiamente la interpretacin, sino ms bien la construccin de lo que no contempla la ley, la integracin. No se trata en primera instancia de encontrar el sentido de la ley, sino de llenar y satisfacer las lagunas de ley, para que ellas sean eliminadas y pueda as resolverse el asunto jurdico objeto de estudio del juzgador.
a) La vigencia.
Otro elemento de la Tcnica Jurdica es la vigencia. Una vez que ha llegado el momento de aplicacin del derecho se presenta un problema para el juzgador, que consiste en determinar si los preceptos que prev el caso sometido a su consideracin, estn vigentes, o sea, que son validos y que deben de ser observados o acatados por los destinatarios.
b) Retroactividad.
Consiste en aplicar una norma jurdica nueva para hechos o actos jurdicos que acontecieron con anterioridad a la fecha de la creacin de la norma. En el sistema jurdico mexicano se contempla el principio de no retroactividad, esto es, no est permitida la retroactividad de la ley. La no retroactividad es un principio de moralidad legislativa, pero no se funda en la naturaleza de las cosas, y resulta inexacto afirmar, que el legislador nunca usa de ella. De todo lo expresado se concluye que la retroactividad de la ley es aceptada en el sistema jurdico mexicano, siempre y cuando no sea en perjuicio de quien se aplique, sino por el contrario, que la ley se aplique en su beneficio.
Otro autor que hace incapi a las tcnicas de interpretacin de las normas es Dez Picazo quien determina que la libertad absoluta del intrprete no parece que sea defendible. El intrprete del Derecho no realiza (...) una obra individual, sino que cumple una funcin social (...). La seguridad jurdica impone que las decisiones sobre casos iguales sean tambin iguales y que los ciudadanos puedan, en una cierta medida, saber de antemano cules van a ser los criterios de decisin que han de regir sus asuntos. En este sentido, la interpretacin debe encontrarse vinculada, de algn modo, por unos criterios que orienten la actividad del intrprete Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras, en relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas. Ntese, a este respecto, que los cuatro criterios a los que se hace referencia, amplios e imprecisos, cubren grupos de muy variados argumentos. Iniciando nuestro estudio en el orden en que sistemticamente aparecen enunciados los distintos cnones.
1.2 TCNICA GRAMATICAL
Dado que corresponde analizar en primer trmino el elemento gramatical o literal, expresado a travs de la frase segn el sentido propio de sus palabras Significa
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 5 este canon, al que en la literatura jurdica se alude tambin como filolgico, que en el proceso interpretativo se ha de atender, primeramente, al sentido de un trmino o de una unin de palabras en el uso general del lenguaje o, en caso de que sea constatable un tal uso, en el uso especial del lenguaje (...) de la ley respectiva. Como observa Larenz, el legislador se sirve del lenguaje usual porque y en tanto se dirige a los ciudadanos y desea ser entendido por ellos; Pero adems, utiliza en ocasiones un especial lenguaje tcnico-jurdico, que le permite expresarse de forma ms precisa aunque, por la razn indicada, el lenguaje de las leyes no puede alejarse tanto del uso general como ocurre con el lenguaje especfico de algunas ciencias. La flexibilidad, la riqueza de matices y la capacidad de adaptacin del lenguaje general se traducen, a la vez, en su punto fuerte y dbil, extrayndose la consecuencia de que a travs de esta tcnica interpretativa no siempre se obtiene un significado claro, o lo que es igual, que el sentido literal no basta casi nunca como medio interpretativo. En resumen, el criterio literal constituye el punto de partida de toda interpretacin cumpliendo, cuanto menos, las dos siguientes funciones: de un lado, sirve de primera orientacin al intrprete y, de otro lado, fija el lmite de su actuacin. Es decir, como grficamente seala Larenz, en cierto modo amojona el campo en el que se lleva a cabo la ulterior actividad del intrprete. La gramtica constituye un elemento valioso en la tarea interpretativa, pero es slo el primer estadio de ella. Es decir que el intrprete se valga del sentido propio de las palabras, aunque indicando seguidamente que aqul ha de relacionarse, en todo caso, con el contexto, trmino ste que no alude sino al tradicional elemento sistemtico en orden a la interpretacin de la norma.
1.3 TCNICA SISTEMTICA
Este criterio hermenutico, al que tambin se denomina lgico, se traduce en la fijacin del verdadero sentido de una ley con apoyo en la reunin y combinacin de todas sus disposiciones. En palabras de Geny, interviene aqu la lgica como un elemento interno, asocindose a la frmula y trabajndola para permitir penetrar hasta sus ltimas consecuencias en el pensamiento del legislador. Esta lgica llega a ser tanto ms fecunda cuanto que el texto de la ley no se nos ofrece como una proposicin aislada, sino como una parte del todo tomado en su totalidad. As, las deducciones racionales, segn las inspiraciones de una sana lgica, intervendrn para dar completo desenvolvimiento a la voluntad, de la cual la frase gramaticalmente analizada no puede ser nunca ms que el esqueleto. En suma, la interpretacin sistemtica se dirige a recordar que el Derecho forma un todo, de lo que se deduce que para conocer el significado de una determinada disposicin habr que valorarla, necesariamente, dentro de la totalidad del ordenamiento jurdico y, de manera especial, en relacin con la regulacin de la que forma parte.
1.4 TCNICA HISTRICA
Procede abordar ahora el papel que desarrollan los antecedentes histricos y legislativos de la norma que se trata de interpretar, en relacin con los cuales se recomienda conectar, asimismo, el sentido propio de las palabras. Se trata, en definitiva, de conocer la problemtica que la norma se dirige a regular y el espritu
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 6 que anima a sta, esto es, los criterios directivos para la resolucin de las cuestiones a que se debe su nacimiento. El denominado elemento histrico de la interpretacin hace referencia a la historia remota y prxima de la institucin regulada puesto que, sin lugar a dudas, el conocimiento de las circunstancias en que naci una ley, el matiz poltico o social que tuviera en su origen y otros datos de esta ndole, tales como la evolucin experimentada por la misma o los problemas que pretenda resolver, presentan un indudable inters a la hora de determinar su exacto significado. El recurso a las discusiones parlamentarias que precedieron el alumbramiento de la norma, los diferentes Proyectos y Anteproyectos de la misma, trabajos preparatorios, etc., en ningn caso vinculan al intrprete, pero s se convierten en un medio auxiliar de la interpretacin jurdica de importante autoridad. En torno a las consideraciones crticas que frente a este canon hermenutico han sido formuladas por algn autor, susceptibles de ser sintetizadas en los interrogantes de qu antecedentes histricos son los relevantes?, o hasta dnde es preciso remontarse? en relacin con los antecedentes de carcter legislativo, consideramos que es el sentido comn el que, llamado a operar en este mbito, nos ofrecer a buen seguro la respuesta idnea.
1.5 TCNICA SOCIOLGICA
El sentido de los trminos de las normas a interpretar deber conectarse, a su vez, con la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas. Se consagra as, elevndolo a canon hermenutico, el elemento sociolgico recogido con anterioridad en la doctrina jurisprudencial del Tribunal Supremo. Como sealan Dez Picazo y Gulln considera de que la interpretacin han de ser reforzados y controlados por la aplicacin del que suele llamarse elemento sociolgico, interesado por aquella serie de factores ideolgicos, morales y econmicos que revelan y plasman las necesidades y el espritu de la comunidad en cada momento histrico. Estimamos junto a la generalidad de la doctrina que a lo que se refiere es al mtodo histrico-evolutivo. En este orden de cosas, Coviello subraya que consiste en dar al texto de la ley no ya el sentido que tena al tiempo de su formacin, sino el que puede tener al tiempo en que surge la necesidad de aplicarla. Y as, permaneciendo inmutable la letra de la ley, debe considerarse mudado su espritu, en conformidad con las nuevas exigencias de los tiempos. Por otra parte, no cabe olvidar que es lmite comnmente admitido de la interpretacin sociolgica de la norma, en expresin de Lacruz, la conservacin de su efecto prctico esencial, de manera que a travs de este criterio no se llegue a inaplicar la ley o a modificarla. Lo verdaderamente relevante, a los efectos que nos interesan, es constatar la prctica unanimidad de los estudiosos a la hora de elogiar la inclusin de este parmetro interpretativo y el reconocimiento de su innegable valor en orden a la tarea hermenutica.
1.6 TCNICA TELEOLGICA
Finalmente, las normas se interpretarn atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas. En definitiva, con ello no se pretende sino que el intrprete gue principalmente su actividad, teniendo presente en todo momento el resultado
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 7 que se quiere alcanzar con la norma. ste y no otro es el principio que ha de presidir en todo caso su labor, hasta el punto de que algunos autores han llegado a afirmar que el canon teleolgico no es, en realidad, un medio o elemento de la interpretacin: es el nico objeto que la interpretacin persigue y a cuya consecucin han de coadyuvar los verdaderos medios de interpretacin, es decir, los restantes criterios enunciados. Es en los pronunciamientos del Tribunal Supremo donde, de forma ms evidente, se puede apreciar el principio de la interpretacin finalista, traducindose su doctrina en la afirmacin de que la misin del intrprete es la bsqueda de la finalidad verdadera de las leyes. La expresin a travs de la cual alude a este criterio hermenutico ha dado origen a las ms variadas teoras, ya que el trmino finalidad no concita un acuerdo pacfico sobre su significado. De este modo, bajo este ltimo inciso han pretendido encontrar acomodo desde teoras puramente objetivistas, que postulan que el fin est incluido en el propio texto de la norma, hasta teoras subjetivistas, en virtud de las cuales el origen de tal finalidad se habra de buscar en la intencin de los autores del texto.
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CAPITULO 2
2. APLICACIN PRACTICA Y EJECUCION DE LA HERMENEUTICA JURIDICA
El propsito bsico de la hermenutica es proveer los medios para alcanzar la interpretacin del objeto o escritura que es interpretado, sorteando los obstculos que surgen de la complejidad del lenguaje o de la distancia que separa al intrprete del objeto investigado. Adaptada a su objeto de estudio, la Hermenutica es usada en el arte, la historia, la literatura, la arqueologa, ciencias jurdicas y la traduccin. Tradicionalmente se la consider una disciplina teolgica especial. Actualmente se ha ampliado su mbito de aplicacin. La hermenutica brinda herramientas, guas, que van a auxiliar al juzgador para hacer su tarea de la forma ms equitativa posible. Se utiliza la hermenutica jurdica para analizar y comprender el conocimiento. Pero la interpretacin es posterior a la comprensin. Siendo utilizada por todas las personas de la sociedad, por medio de reglas y normas para lograr entender su interpretacin de la mejor manera. La hermenutica jurdica brinda las herramientas, estrategias y guas, que van a auxiliar al juzgador para hacer su tarea de la forma ms equitativa posible y siendo de gran utilidad para los jueces, abogados, legisladores, estudiantes y personas de la sociedad.
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Estas reglas de uso prctico en la interpretacin se les denominan tambin mximas, adagios o aforismos, y se expresan generalmente en latn. Son utilizadas casi universalmente por la doctrina, la jurisprudencia y particularmente por los intrpretes que utilizan los mtodos de interpretacin tradicionales, cuya investigacin se orienta a extraer del precepto legislativo el sentido o el alcance que el legislador quiso darle a la norma. En manos de dichas personas las mximas antes dichas constituyen verdaderos instrumentos de tortura para extraer de la ley enunciaciones lgicas, las que supuestamente orientaron al legislador para la elaboracin de dichos preceptos.
2.1 ARGUMENTO DE ANALOGIA A PARI.
Su enunciacin en latn es la siguiente Ubicad em est lega ratio, ibi eadem ent legis dispositio o sea donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin. Este argumento aunque se encuentre revestido de una lgica incontrovertible, no puede darse en nuestro pas por los principios de legalidad y exclusin de la analoga en la ley penal, contenidos en los Arts. 1 Inc. 1 y Art. 4 de nuestro.
Cdigo Penal. Art. 1 inc. 1. Nadie podr ser sancionado por hechos que la ley penal no haya previsto en forma precisa e inequvoca como punibles, ni podr ser sometido a penas o a medidas de seguridad que ella no haya establecido previamente Art. 4 No podrn configurarse hechos punibles o imponerse sancin alguna por aplicacin analgica de la ley penal.
A pesar de todo, el ejemplo funciona pero en forma hipottica, como aclaramos al principio, pues se aplica el argumento donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin.
2.2 ARGUMENTO DE CONTRADICCION A CONTRARIO SENSU
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 10 Se expresa as: Qui dicit de uno negat de altero; inclusione unius fit exclusio alterus quien dice de usos, niega de los otros, la inclusin de una excluye a la otra. Este argumento se usa generalmente para demostrar que si la ley expresamente hizo referencia a uno o unos casos dados, lgicamente no quiso referirse a otros, pues el texto encierra una solucin restrictiva que solo comprende los casos expresamente sealados. Ciertamente este argumento aunque lgicamente es aceptable, en la realidad no prueba nada, pues el hecho de que el legislador no haya hecho mencin de un caso concreto no quiere forzosamente significar que decididamente haya querido excluir a otros. As por ejemplo: El Art. 988 No. 1. de nuestro Cdigo Civil dice: Son llamados a la sucesin intestada, 1. Los hijos legtimos, los hijos ilegtimos en la sucesin de la madre, el padre legtimo, la madre legtima o ilegtima y el cnyuge sobreviviente. Es evidente que el legislador no hizo mencin en lo absoluto de los hijos adoptivos del causante, si utilizamos estrictamente el argumento de contradiccin tendramos que concluir que fue voluntad del legislador excluirlos de este numeral, lo cual constituye una falsedad, pues el hijo adoptivo tiene los mismos derechos que el legtimo y no hay razn de excluirlos, amn de que el Art. 24 Inc. 1 de la Ley de Adopcin dispone lo siguiente: En la sucesin intestada del adoptante el hijo adoptivo ser considerado como hijo legtimo pero si no hubiere posteridad legtima, concurrirn con l, los naturales.
2.3 ARGUMENTO A POTIORI
Este argumento se expresa de la siguiente manera: con mayor razn todava su fundamento radica en la extensin de la ley a un caso no previsto por ella, pero que concurren razones ms importantes para aplicarla tambin o dicho caso. Existen dos variantes de dicho argumento, que se expresan con las siguientes frases latinas: a minori ad minus y a minori ad majus, que significan respectivamente, quien puede lo ms, puede lo menos y a quien le est prohibido lo menos, le est tambin prohibido lo ms. Al respecto dice Aftalin: si en el supuesto A debe ser B en atencin a ciertas cualidades de A, y si C, posee esas cualidades en mayor grado an que B, la razn dice que en el supuesto C debe ser B, a potiori.
2.4 ARGUMENTO DE NO DISTINCION
Ubi lex no distinguir, nec nos distinguiere debemos. Esta expresin latina significa donde la ley no distingue, no debemos nosotros distinguir. O sea que la ley es enunciada siempre en trminos generales y si es la intencin del legislador distinguir, se sirve de la misma ley para hacerlo; pero si se abstiene es porque expresa tcitamente su voluntad de no hacerlo, el intrprete no est facultado para hacer distinciones que el legislador no hizo, o para aplicar la ley en caos en que el legislador no quiso que se aplicara. La extensin que debe darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes.
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 11 Esto confirma la regla anterior de que si bien la ley no ha hecho distincin alguna, pudiendo razonablemente hacerlo, no es potestad del intrprete hacerla.
2.5 ARGUMENTO DEL ABSURDO AB-ABSURDO
Este argumento se base en que ningn tipo de interpretacin que se haga de las leyes debe llevar a un absurdo o contrasentido, entendiendo por ello, toda conclusin que sea contraria a los principios ms elementales de la razn son personas naturales todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Este argumento aunque aparentemente sea correcto, dentro de los mecanismos de la lgica tradicional o deductiva, contraria los principios de la razn, o lo que Recasens Siches llama Logos de lo Razonable pues significara negar la existencia legal de una persona que ocurre al momento de nacer, tal como lo estipula el Art. 72 inc. 1 del mismo cuerpo de leyes y equivaldra a negar de la misma manera la existencia de sujetos del Derecho.
CAPITULO III
3. MTODOS DE LA HERMENUTICA JURDICA
Con el propsito de alcanzar la significacin y el mensaje de las normas, diversos mtodos han sido propuestos y desarrollados. Entre stos tenemos los mtodos clsicos a los cuales ya haca referencia Savigny y que son: el gramatical, el lgico, el sistemtico y el histrico. Se puede considerar entre stos tambin al mtodo teleolgico que muchos autores consideran dentro del mtodo lgico. La Escuela de la Exgesis tena un procedimiento de interpretacin que durante su apogeo lleg a combinar los mtodos literal, lgico, sistemtico e histrico; tambin lo hizo el Mtodo propuesto por la Escuela Histrica; en clara muestra de que los mtodos no se aplican aisladamente por s solos, sino que se combinan en la tarea por alcanzar la misin de develar el contenido ms exacto posible de la norma. El maestro argentino Mario A. Oderigo considera que los precitados mtodos se derivan de uno slo: el mtodo Lgico, y nos dice: "Los denominados mtodos analgico, sistemtico, teleolgico e histrico que frecuentemente han sido exhibidos como independientes del mtodo lgico no representan otra cosa que variantes o formas de manifestarse este ltimo; porque todos ellos se fundamentan en los enunciados principios de la lgica, y porque desprovisto de aqullos, el mtodo denominado lgico carece de todo contenido".
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 12 Existen tambin mtodos modernos que formaron teoras o doctrinas sobre la Interpretacin y que trataremos en el proceso conjuntamente con aquellas doctrinas y teoras surgidas de la aplicacin conjunta de los mtodos tradicionales. Veamos ahora, pues, los mtodos a desarrollar en este proceso nosotros lo dividiremos en 2 partes como etapa de mtodos clsicos y etapas de mtodos modernos:
3.1 MTODOS CLSICOS.- Son los siguientes:
a) MTODO GRAMATICAL
El Mtodo Gramatical, tambin conocido Literal, es el ms antiguo y es exclusivo de las pocas anteriores a la Revolucin Francesa en que exista alguna desconfianza en el trabajo de los jueces, razn por la cual stos se encontraban obligados a ceirse al sentido literal de la ley. Consiste este Mtodo, dice Claude Du Pasquier, en deducir de las palabras mismas, de su lugar en la frase y de la sintaxis, de la misma puntuacin, el sentido exacto del artculo de que se trata. Alberto Trabucchi escribe que la Interpretacin literal se realiza de conformidad con el uso de las palabras y con la conexin de stas entre s. El referido autor critica este mtodo de interpretacin por cuanto considera que tambin el que acta en fraude de la ley observa su sentido literal y porque la obstruccin legal no es en el fondo ms que la aplicacin totalmente literal de las normas jurdicas. Este mtodo tambin ha recibido otras crticas, como las del mexicano Jos Luis Hernndez Ramrez, quien expresa: "el gramatical (el cual presenta rasgos no slo de confusin superlativa, sino errores crasos). Quienes hablan de este mtodo de interpretacin se olvidan de dos puntos fundamentales: el primero, que las palabras sueltas, aisladas, por s solas no tienen un sentido preciso e inequvocamente definido, pues ste empiezan a adquirirlo dentro del contexto de la frase; segundo, que ni siquiera la frase tiene una significacin determinada por s propia, ya que su genuina significacin la adquiere dentro del contexto real en que es emitida, dentro de los puntos de referencia del contorno o circunstancia, es decir, con referencia al motivo y adems tambin con referencia al propsito". En sntesis, con las limitaciones que pudiera tener, el Mtodo Gramatical, o Literal, es aqul por el que, mediante su utilizacin, se persigue descubrir el significado y sentido de la norma a travs del estudio y anlisis de la letra de su propio texto.
b) MTODO HISTRICO.
Por el Mtodo Histrico se pretende interpretar la norma recurriendo a sus antecedentes, como las ideas de sus autores al concebir o elaborar los proyectos, los motivos que propiciaron la redaccin y emisin de la ley, informes, debates, etc. Mario Alzamora Valdez, quien identifica el Mtodo Histrico con el de la exgesis seguramente por tener ambos algunos rasgos de similitud, afirma que este Mtodo es aqul que tiene por objeto el estado del derecho existente sobre la materia en la poca en que la ley ha
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 13 sido dada: determina el modo de accin de la ley y el cambio por ella introducido, que es precisamente lo que el elemento histrico debe esclarecer. Por su parte, Claude Du Pasquier explica que este mtodo consiste en investigar el estado de espritu en que se encontraban los autores de la ley; los motivos que los han llevado a legislar y cmo se han representado la futura aplicacin de los textos elaborados. A este efecto, se examinan los primeros proyectos de la ley que se trata y se les compara con el texto definitivo para saber en qu sentido el poder legislativo ha precisado o transformado su pensamiento. Son as estudiados las exposiciones de motivos, los mensajes del poder ejecutivo, las cartas e informes de las comisiones encargadas, debates plenarios y todo aquello que ha precedido a la aplicacin de la ley. Este mtodo, dice Karl Larenz, debe tenerse en cuenta para averiguar el sentido de la ley normativamente decisivo y, sobretodo, la intencin reguladora del legislador y las decisiones valorativas por l encontradas, as, para conseguir manifiestamente esa intencin siguen siendo pauta vinculante para el juez, incluso cuando acomoda la ley a nuevas circunstancias no previstas por el legislador, o cuando la complementa.
c) MTODO LGICO
El Mtodo Lgico es aqul que utiliza los razonamientos de la lgica para alcanzar el verdadero significado de la norma. Para Mario Alzamora Valdez, este mtodo consiste en la descomposicin del pensamiento o las relaciones lgicas que unen sus diversas partes. En la utilizacin del Mtodo Lgico, dice Luis Dez Picazo, se habla de la existencia de una serie de reglas como: el argumento a maiore ad minus > (el que puede lo ms puede lo menos); < a minore ad maius > (quien no puede lo menos tampoco puede lo ms); < a contrario > (la inclusin de un caso supone la exclusin de los dems); < a pari ratione > (la inclusin de un caso supone tambin la de un caso similar). Citando tres Sentencias bastante antiguas del Tribunal Supremo espaol, Manuel Garca Amigo ilustra sobre otras tantas reglas interpretativas obtenidas de la Jurisprudencia. As, comenta el profesor espaol, la Sentencia del 29-1-1891 declara que "es principio de Derecho que toda interpretacin o inteligencia que conduzca al absurdo debe rechazarse"; la Sentencia del 13- 3-1906 seala que "segn principio de Derecho sancionado por constante jurisprudencia, donde la ley no distingue no cabe hacer distincin"; y la Sentencia del 14-3-1961que estima que "existiendo un precepto general y otro especial, ste ha de prevalecer sobre aqul"; etc.
d) MTODO SISTEMTICO
El Mtodo Sistemtico introduce la idea de que una norma no es un mandato aislado, sino que responde al sistema jurdico normativo orientado hacia un determinado rumbo en el que, conjuntamente con otras normas, se encuentra vigente; que, por tanto, siendo parte de este sistema, y no pudiendo desafinar ni rehuir del mismo, el significado y sentido de la norma jurdica podr ser obtenido de los principios que inspiran ese sistema, principios y consiguiente
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 14 significado y sentido que incluso pueden ser advertidos con mayor nitidez del contenido de otras normas del sistema. Siempre destacando por la claridad de su redaccin, el profesor Mario A. Oderigo, refirindose a este mtodo precisa que: "... si el autor de la norma no se ha limitado a sta, sino que ha formado un conjunto de normas, el intrprete supone que aqul ha querido introducir un sistema dentro del cual esa norma no desentone; y por consiguiente, si la norma en cuestin no es clara en su enunciado, no se correr ningn peligro desentraando su sentido a la luz de los principios inspiradores del sistema que la contenga". Respecto al Mtodo Sistemtico, Alberto Trabucchi sostiene que en un cierto sentido el ordenamiento jurdico se compara a un complejo organismo viviente y coordinado en sus elementos; es un todo orgnico, un sistema completo y complejo que no admite contradicciones. Explica que as, una norma jurdica que en s misma tiene un significado, puede adquirir un sentido distinto cuando se pone en relacin con las dems normas que constituyen el derecho vigente.
3.2 MTODOS MODERNOS
a) MTODO TELEOLGICO
Este mtodo en su denominacin tiene el prefijo "tele" que significa fin. El Mtodo Teleolgico es, entonces, el que pretende llegar a la interpretacin de la norma a travs del fin de la misma, buscando en su espritu, que es la finalidad por la cual la norma fue incorporada al ordenamiento jurdico. Mencionan, Molitor y Schlosser, que Jhering, en su obra de dos volmenes "El Fin del Derecho" busc interpretar cada reglamentacin jurdica no de una manera aislada sino comprendiendo las motivaciones y la funcin jugada en el conjunto normativo como medio de realizacin y satisfaccin de intereses. Continan indicando que Jhering, merced a esta concepcin hasta entonces desconocida, seal al Derecho caminos completamente nuevos, que estaban perdidos para l desde el Derecho natural (Interpretacin Teleolgica). Debido al hecho de que los numerosos movimientos que caracterizaban al siglo XIX carecan, no obstante, de una escala absoluta, esta concepcin debi ejercer en principio efectos destructores y relativizadores. Algunos autores entienden que la finalidad de la norma est en su "ratio legis", es decir, en su razn de ser. Tal es el caso, por ejemplo del Jurista Claude Du Pasquier quien afirma que "segn el punto de vista en que uno se coloque, la ratio legis puede ser considerada como el fin realmente querido por el legislador en la poca de elaboracin de la ley ..." (sic), o el del profesor sanmarquino Ral Pea Cabrera, quien, comentando la Interpretacin Teleolgica, dice que si la ley es clara, basta con la interpretacin gramatical, sin embargo, puede ocurrir que la ley sea un tanto oscura, en tal caso es conveniente apuntar a la intencin de la norma, es decir considerar la "ratio legis". La captacin del espritu de la ley implica el empleo de procedimientos lgicos y valorativos. Otros autores, como ya habamos advertido, entienden por este Mtodo al Mtodo Lgico o, por lo menos, entienden al Mtodo Teleolgico como parte de aqul. El ltimo de los casos se advierte, por ejemplo, en el tratadista
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 15 espaol Manuel Garca Amigo, quien, al referirse al mtodo lgico dice: "Es obvio, adems, que cuando el legislador dicta una norma, persigue un fin, a cuya obtencin encadena lgicamente el precepto. Por eso toda interpretacin debe seguir las reglas de la Lgica. Y esto es algo que se admite desde siempre, siendo unnimemente aceptado".
b) MTODO EMPRICO
Este es el Mtodo atribuido a la Escuela de la Exgesis en sus inicios, el cual consista en investigar empricamente la voluntad del legislador; es decir las palabras de la ley y la intencin del legislador como hechos; el recurso a obtener todo lo concerniente a la ley como dato emprico. El profesor Ariel lvarez Gardiol precisa respecto a este mtodo lo siguiente: "El mtodo emprico postulado por la Exgesis es un recomponer los hechos efectivamente pensados por los legisladores, es un repensar algo ya pensado, segn la frmula de August Boeckh. Esta reconstruccin del pensamiento del legislador est temporalmente situada, es concreta y finita, a diferencia de la voluntad de la ley, que es por cierto intemporal. Esto ltimo persegua indudablemente consolidar una absoluta ruptura con el pasado, que permita llegar en el examen de la ley no ms all de la voluntad psicolgica del legislador".
c) MTODO DE LA LIBRE INVESTIGACIN CIENTFICA
Sin lugar a dudas el principal exponente de este mtodo es Francisco Gny. Su afirmacin de que la ley no es la nica fuente del derecho, lo separ de las teoras clsicas que hemos mencionado; Gny no desconoce que la ley sea la fuente ms importante del derecho, pero afirma que cuando el intrprete se encuentra frente a un vaco legal o alguna situacin que la ley no regula expresamente, no existe necesidad de exprimir el texto de la ley hasta extraer la solucin adecuada, sino que se impone la necesidad de investigar dicha solucin en otras fuentes. Cuando en 1899 se public en Francia la obra Mtodos de Interpretacin y fuentes en Derecho Privado Positivo de Francisco Gny, predominaba en el pensamiento jurdico de esa poca, la teora exegtica pura de que los cdigos eran leyes perfectas; que era imposible que existiera un caso no comprendido en las mismas. Por otra parte se consideraba que contenan todas las reglas necesarias para resolver cualquier caso concreto que se pudiera plantear en el futuro, esa concepcin reduca la funcin judicial a una actividad esencialmente mecnica; pues el propsito de la doctrina exegtica era conseguir certeza y seguridad jurdica, que en el plano de la realidad no obtenan, pues los jueces al encontrarse con una solucin no prevista por el Cdigo porque histricamente no poda habrsele ocurrido a los legisladores, pretendan sacar de las mismas disposiciones legales principios y concepciones que en realidad jams se gestaron en el pensamiento de los mismos; pero bajo el dogma Los textos
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 16 ante todo, se presentaba el caso tal como si en verdad perteneciera al Cdigo. Gny formul duras crticas contra la concepcin mecnica de la funcin judicial, que pretenda reducir la actividad del juez a la labor de un autmata, y contra la base fundamental de la doctrina de la Exgesis; crticas que podemos reducirlas as. Afirm que el rendir un culto excesivo a los textos legales, trae como consecuencia el considerar a la ley como la nica fuente del derecho; y esto significa incurrir en un grave error, pues muchas veces se presentan casos para los cuales no existe una ley que los regule expresa ni tcitamente, o bien existiendo dicha ley, haya dejado de ser aplicable por haberse modificado las condiciones que el legislador previo; y estas situaciones hacen imposible la aplicacin de la ley para resolverlas. Entonces surge la necesidad de aplicar las dems fuentes formales del derecho: la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina. Segn Gny el error fundamental de la Doctrina y Mtodo Exegtico, consisti en petrificar el derecho, inmovilizarlo e impedir el desarrollo de ideas nuevas bajo el yugo de un dogmatismo exagerado en sus principios fundamentales; esto prcticamente vino a inmovilizar innecesariamente al intrprete, pues realmente la ley no dejaba nada al sujeto que pretenda hacer labor Hermenutica, pues todo estaba ya previsto por el legislador, con esto se llega al extremo de que el derecho se estanca al momento mismo de aparecer la ley. Las crticas de Gny a la Escuela y Mtodo Exegticos, significaron el inicio de una nueva era en la problemtica de la Hermenutica de los textos legales. Fundamentalmente reconoce que, la finalidad de la interpretacin de la ley consiste en descubrir la intencin del legislador, coincidiendo en ste punto con la Escuela Exegtica, pero rechaza de la misma la consideracin de que necesariamente tenga que existir una voluntad del legislador para todo problema de cualquier naturaleza que fuere, y en cualquiera oportunidad que este se presente. Por otra parte, estima que la legislacin no es la nica fuente del Derecho, siendo en consecuencia insuficiente para resolver todas las situaciones jurdicas posibles, y a falta de estas fuentes, tiene que recurrir a la libre investigacin cientfica. Los postulados fundamentales del Mtodo de la Libre Investigacin Cientfica son los siguientes: 1.) Que la interpretacin de la Ley debera ser siempre orientada a buscar la reconstruccin del pensamiento del legislador, tratndose de captar la voluntad del legislador frente a una ley cuyo texto sea confuso, se debe recurrir al procedimiento gramatical para desentraar su espritu, s este procedimiento no tuviere xito se debe recurrir a la interpretacin lgica entendida en forma limitada y sta consiste en hacer depender la
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 17 interpretacin del significado y alcance de otras leyes con las que se relaciona y complementa, pues las disposiciones legales de un Cdigo no aparecen ante el intrprete como proposiciones aisladas sino, formando parte integral de un todo. La labor de sistematizacin de un Cdigo como conjunto de normas uniformes y concatenadas, consiste en que los preceptos que lo integran se encuentran tanto material como cronolgicamente relacionados y sistematizados.
2.) Distingue entre interpretacin por medio de la forma de la ley, ya sea, interpretacin literal, gramatical o lgica, e interpretacin obtenida con el auxilio de elementos extraos a la ley; al estudiar la voluntad del legislador adems de investigar los elementos lgicos y gramaticales que contiene la Ley, hay que acudir a elementos extraos que aclaran su sentido y alcance. Estos elementos son muy numerosos y variados, as por ejemplo el intrprete debe investigar el medio social eque la ley naci, las ideas predominantes de la poca, la influencia de legislaciones extranjeras. Por otra parte, debe analizar el intrprete las exigencias polticas, sociales y econmicas que motivaron la creacin del precepto legal. Frente a las lagunas de la Ley, dice Gney: Deber aplicarse la Analoga, se tomar como criterio orientador la justicia y se fundar en la naturaleza real de las cosas. La analoga no se detiene en buscar la intencin real, supuesta del autor de la Ley; se dirige a crear, con su decisin o con el conjunto de sus sistemas, una nueva y distinta regla, fundada sobre la identidad de razn jurdica Se encuentra adems entre los elementos extrnsecos el estudio de los trabajos preparatorios, en la elaboracin de la Ley.
3.) Considera que la Ley es fuente de Derecho, incluso que es la ms importante, pero no la nica y que, el intrprete frente a una laguna de legislacin o frente a una situacin en que la ley existente haya de ser aplicable por haberse modificado las condiciones previstas por el legislador, se debe recurrir a las dems fuentes del Derecho; en vez de estrujar la Ley como hacan los Exegetas para hacerle decir lo que no pudo haber previsto. Esta ltima parte es lo ms relevante y original en la teora de Gny. Segn el autor, las fuentes del Derecho se clasifican en Formales y No Formales. Son Fuentes Formales: La Ley, la costumbre, la autoridad y la tradicin (Jurisprudencia y doctrina antigua), las Fuentes No Formales, son aquellas reveladas u obtenidas por el procedimiento de la libre investigacin cientfica, es decir, provenientes de la naturaleza positiva de las cosas. Considera Gny que por penetrante y sutil que pueda ser la interpretacin por medio de la Ley, de la costumbre, jurisprudencia, etc., no es posible pretender que dichas Fuentes del Derecho puedan satisfacer todas las situaciones jurdicas posibles. La Ley es un acto de creacin humana, necesariamente limitada e imperfecta y por mucha que sea la profundidad de su contenido y el
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 18 ingenio que ponga el intrprete en la investigacin de la voluntad del legislador, no podr deducir soluciones para todas las relaciones jurdicas posibles. Es entonces cuando el intrprete desprovisto de toda fuente formal del Derecho en su interpretacin, deben entregarse asimismo para encontrar la solucin al problema planteado, y fundar su decisin jurdica sobre elementos de naturaleza objetiva por medio de una libre investigacin cientfica. Sobre esto opina Gny: Al llegar a este punto, la materia que me ocupa toma proporciones tales y me descubre horizontes tan extensos, que no puedo en este estudio sumario, abrazar todo su contenido; por lo cual me veo obligado a limitarme a tratar aqu slo algunos puntos. Para penetrar de un modo suficiente las realidades objetivas que constituyen el derecho positivo, sera preciso descender hasta las razones de la Constitucin misma de la humanidad y descubrir los fundamentos ltimos de su vocacin, para remontar en seguida a los fenmenos que forman la trama esencial y alimentan la corriente continua de la vida social. El mtodo de Gny se constituye en una investigacin libre porque se sustrae a la accin propia de la ley positiva, y a su vez cientfica porque no se pueden encontrar bases ms slidas que los elementos objetivos que revela la ciencia; en vez de consideraciones subjetivas, el intrprete debe tratar de indagarse sobre principios seguros, resultantes del examen directo de la naturaleza de las cosas, esto significa que los elementos de hecho de toda organizacin jurdico-poltica y las relaciones de la vida social en comunidad, conllevan las condiciones de su equilibrio y ellas mismas contienen las normas que deben regirla; labor del intrprete ser pues, descubrir dichos elementos objetivos, comenzando por ciertos principios de justicia revelados por la razn o por la conciencia moral y atendiendo a los principios generales del Derecho en los casos en que se necesite llenar lagunas o vacos dejados por la ley y tomar la equidad como aplicacin de la justicia a los casos concretos en particular. Todas las normas jurdicas contienen elementos tales como hechos reales, hechos histricos, principios racionales y aspiraciones ideales, siendo todos estos elementos, objeto del conocimiento. La investigacin cientfica, para conocerlos y descubrirlos tiene que basarse en tres criterios: a) el principio de la autonoma de la voluntad; b) el orden y el inters pblicos; y c) el justo equilibrio de los intereses privados opuestos.
d) MTODO DE LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE
El antecedente ms remoto del nacimiento de esta Escuela lo encontramos en las sentencias de un Magistrado Francs de nombre Magnaud, a finales del Siglo XIX, quien parta del principio de que la ley era en innumerables casos, pequea e injusta por lo que se interpretacin debera ser ms humana y menos apegada a su texto. Esta actitud en sus fallos lo apartaba
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 19 disimuladamente de lo que las leyes positivas ordenaban, pero la certera intuicin prctica que tena y los criterios de solidaridad humana que empleaba para fundamentarlos hacia que las sentencias fueran ms apegadas con el sentimiento de justicia reinante en poca, de ah le vino el sobre nombre de el buen juez. Sin embargo, no logr el buen juez Magnaud estructurar las razones por las cuales hacia a un lado la ley y sentenciaba segn su conciencia, tampoco desarroll las razones que justificaban sus fallos, esto no es en relacin a las razones concretas de cada caso sometido a su jurisdiccin, sino al hecho de que nunca se dio a la difcil tarea de escribir una obra doctrinal en las que explicara sus razones, sus teoras, sus mtodos y los supuestos de ste; nicamente se limit a sentenciar por lo que su aporte cientfico al problema que hemos venido analizando no constituye un mtodo de interpretacin autnomo sino que es un testimonio fechaciente de la existencia del problema de la interpretacin de las leyes. Tambin la doctrina de Kantorowicz ataca la sentencia de la Escuela Exegtica, en el sentido de condenar el dogma de que la ley es la nica fuente del Derecho, y que todo el Derecho se encuentra en los Cdigos. Trata adems de liberar a los Jueces de la obligacin de ajustar sus resoluciones judiciales al Derecho Positivo o sea a la legislacin, facultndolos para que puedan basar sus sentencias en su propio sentido de justicia; y adems admite la posibilidad de la existencia de sentencias contra la Ley, convirtiendo de este modo a la legislacin en simple norma orientadora del Juez, en un consejo del que pueden los Jueces apartarse cuando contrara su libre pensamiento. Por todo lo anterior es que se ha considerado por muchos que esta Escuela es antimetdica, sin embargo la hemos incluido en un estudio de los Mtodo, porque adems de encerrar en s una concepcin interpretativa nos brinda un procedimiento para encontrar la verdad jurdica en la adecuacin del Derecho a la constate transformacin del medio social. Lo cierto es que la Escuela del Derecho Libre ataca fundamentalmente el uso de los mtodos tradicionales, por medio de los cuales, de principios jurdicos preexistentes se sacan otros principios ms generales, que supuestamente constituyen su fundamento; y son admitidos de esa manera como Derecho Positivo para despus deducir de estos no slo las normas jurdicas existentes, sino tambin todas las que la mente humana pueda imaginar, o sea que por medio de este procedimiento se podra lograr cualquier norma jurdica como conclusin. Al respecto dice Kantorowicz La jurisprudencia tradicional intent componer con rigor lgico un sistema jurdico que fuese aplicable a todos los casos de la vida, valindose para ello de los fragmentos legislativos; intent una y otra vez abrir con sus pocas llaves todas las cerraduras, por lo cual ora tuvo que servirse de ganzas ora hubo de violar las cerraduras mismas. Es decir, algunas veces la jurisprudencia erega construcciones tan forzadas, que su incompatibilidad con
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 20 el texto legal era patente, otras veces se agarraba a la ley y produca resultados en contradiccin hiriente con las necesidades de la niva (1). Los postulados fundamentales del Mtodo de la Escuela del Derecho Libre son los siguientes: a) Si el texto de la Ley es suficientemente claro y unvoco y si su aplicacin al caso concreto sometido a la jurisdiccin del Juez no produce una solucin que hiera los sentimientos de la comunidad, en otras palabras que viole el Derecho Libre; el Juez debe resolver con apego a la legislacin.
b) Si por el contrario el texto de la Ley no es claro o no ofrece una solucin libre de dudas, el Juez deber dictar el fallo que segn su conviccin habra sido dictado por los legisladores en el supuesto que tuvieran la funcin judicial.
c) Si el Juez no es capaz de formarse es conviccin, se inspirar en el Derecho Libre. Y en los casos muy complicados o dudosos el Juez debe resolver discrecionalmente.
d) La no aceptacin de que la ley es la nica fuente del Derecho Positivo; sino que adems se debe reconocer como fuente, las normas que brotan de la conciencia jurdica popular, rechazando como consecuencia la sumisin incondicional del Juez a los textos legales.
e) Se rechaza la lgica de la Hermenutica tradicional y el razonamiento deductivo.
A la doctrina expuesta se hacen las siguientes crticas
1- Que fundar los fallos judiciales en consideraciones puramente subjetivas como la conviccin o criterio de justicia del juez, traera como consecuencia el desaparecimiento de la seguridad jurdica y esta sera reemplazada por la arbitrariedad.
2- Que es un ideal del Derecho, la previsibilidad de la sentencia lo cual sera imposible con la aplicacin libre de la norma jurdica. Estas crticas fueron contra argumentadas por Kantorowicz en la forma siguiente: con respecto a la primera de ellas debe advertirse que an con los mtodos tradicionales de interpretacin, depende de la libre conviccin del Juez, lo que l estima como verdad a travs de las pruebas; adems toda tcnica jurdica est regida por la voluntad humana, especialmente en la labor interpretativa. Por otra parte si no se puede confiar en el juramento del Juez, que le obliga a formar con seriedad sus convicciones, entonces no existira garanta en ningn caso. Con relacin a la segunda crtica argumenta que sin
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 21 duda alguna es un bello ideal el hacer previsible la sentencia, pero si esto fuera posible, no habra controversia jurdica alguna.
e) MTODO DE LA JURISPRUDENCIA DE LOS INTERESES Y JURISPRUDENCIA SOCIOLGICA
Las Escuelas y Mtodos predominantes en el Siglo XIX, especialmente los llamados Mtodos Tradicionales, estimaban que la funcin del Juez consiste en conocer las normas jurdicas vigentes y en analizar a la luz de estas, los hechos controvertidos, siguiendo las reglas y principios de la lgica tradicional. A este procedimiento se le llam Jurisprudencia Conceptual. Las normas jurdicas han tenido su origen en las necesidades prcticas de la vida y en la valoracin y ajuste de tales necesidades. El Derecho n es creado por conceptos, sino por los fines cuya realizacin se persigue; el Derecho es creado por intereses. La proteccin de esos intereses es el objetivo del Derecho; as, en la elaboracin de la Ley Penal y ms especialmente en la elaboracin de las penas para aquellos que cometan delitos contra la propiedad, se tom en cuenta los intereses patrimoniales de las personas y el concepto de propiedad privada; y por lo tanto para atender correctamente cualquier norma jurdica es necesario analizar cul es el inters que la norma trata de proteger. Los postulados principales del Mtodo de la Jurisprudencia de Intereses son los siguientes:
A) Que al contrario de los mtodos tradicionales de Hermenutica se sostiene que las normas jurdicas se originan en las necesidades prcticas de la vida y en la valoracin y ajuste de tales necesidades, pues los mtodos clsicos consideraban que los principios y conceptos generales del derecho eran las ideas bsicas de la legislacin vigente.
B) Que para interpretar correctamente una norma jurdica, es necesario analizar correctamente el inters que protege la norma y el conflicto de intereses que tuvo que valorar el legislador para la creacin de la misma.
C) Que existen dos tipos de valoracin de intereses, la llevada a cabo por el legislador de los conflictos que originan las necesidades sociales y econmicas de una determinada sociedad y la que compete al Juez sobre la disputa que le presentan las partes al someter una cuestin litigiosa a su decisin.
D) Que el Juez est obligado desde luego a obedecer las normas jurdicas vigentes pues la valoracin de intereses hecha por el legislador prevalece sobre la valoracin individual del Juez.
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E) En consecuencia, la funcin del Juez no es una funcin mecnica sino dinmica, el Juez no debe limitarse a una labor cognoscitiva sino que debe buscar la solucin ms adecuada para resolver los conflictos de intereses que tienen que conciliar. Las leyes como toda creacin humana, son incompletas,. Imperfectas y al confrontarlas con la inmensa variedad de problemas prcticos de la realidad, resultan inadecuadas y muchas veces contradictorias, por dicha razn el Juez no debe obedecer de un modo ciego a la letra del texto legal sino investigar los intereses contrapuestos en el momento de dictar la ley, conjugndolos con los intereses de las partes en el caso sometido a su consideracin.
Para finalizar, expondremos las funciones que segn este Mtodo debe realizar la jurisprudencia:
a) La funcin de la elaboracin de las normas, consiste en que debe realizarse un estudio sociolgico de los intereses en juego; un estudio de la realidad y necesidades de la vida prctica, que hagan de las normas jurdico-positivas un resultado de la valoracin de los intereses que han concurrido en su formacin.
b) La funcin de ordenar y organizar las normas tiene un lmite y es el conocimiento de ellas, su resumen y sistematizacin, pero de ninguna manera pueden convertirse los conceptos clasificadores en fuentes generadoras de nuevas normas jurdicas.
Cuando la Jurisprudencia de intereses fue difundida en los Estados Unidos de Norteamrica, tomo el nombre de Jurisprudencia Sociolgica siendo sus principales expositores: Oliver Wendell colmes, Benjamn Cardozo, Roscoe Pound y Louis Brandeis, sin embargo esta Escuela no es copia fiel de la anterior sino que adquiri caractersticas originales que influenciaron el pensamiento jurdico anglosajn. Esta necesidad sociolgica se hace ms evidente cuando la norma se ha quedado a la zaga de los cambios de la realidad social y de las aspiraciones de las personas, o sea cuando el caso concreto sale de la esfera o radio de accin de la norma, cuando la cuestin que se discute judicialmente no se le ocurri ni poda habrsele ocurrido al legislador, ni est prevista por la ley en trminos objetivos; entonces el problema no consiste en averiguar a la manera exegtica cual fue la intencin del legislador o su voluntad, porque en verdad no hubo ni siquiera la posibilidad de plantearse mentalmente el problema. Es en estos casos cuando falla la lgica deductiva como medio de solucin interpretativa o sea cuando la tarea interpretativa del Juez, se vuelve algo ms
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 23 profundo y delicado que el mero buscar un sentido o tratar de descubrir una intencin o voluntad supuesta. El Magistrado de la Suprema Corte de los Estados Unidos de Norte Amrica, Benjamn Cardozo, menciona que para dictar sus sentencias ha empleado cuatro mtodos distintos: 1) el Mtodo de la progresin o deduccin lgica; 2) el mtodo de buscar inspiracin en la lnea de desenvolvimiento histrico de una institucin jurdica; 3) el mtodo de atenerse a los datos de las costumbre y de las convicciones sociales vigentes; y 4) el mtodo de inspirarse en consideraciones de justicia y de bienestar social. El uso del procedimiento de la deduccin lgica para sentenciar es algunas veces conveniente, pero no debe hacerse en forma absoluta, pues este mtodo tiene sus lmites. Los conceptos jurdicos de los cuales se trata de obtener consecuencias de derecho por la va deductiva, son simplemente instrumentos prcticos susceptibles de revisin y de ser comprobados varias veces, por el advenimiento de acontecimientos sociales y econmicos que vengan a modificar dichos conceptos; o sea que se constituyen en hiptesis de trabajo que son aceptados en tanto en cuanto se aplique a las realidades de la vida social. Cuando ni la lgica ni las circunstancias histricas son capaces de brindar una solucin al caso concreto planteado ante la autoridad del Juez, entonces es que adquieren relevancia las costumbres y convicciones del medio social, esto no slo es til para la creacin de nuevas normas jurdicas sino tambin para averiguar el alcance en que deben ser aplicables las normas vigentes. As por ejemplo: se constituye poder administrativo a favor de una determinada persona y no se mencionan en la escritura de poder, las funciones que implica el fiel desempeo del mismo; entonces debe interpretarse que tal poder tiene el alcance que es usual en actos jurdicos de este tipo, sin perjuicio por supuesto de que en nuestra legislacin se exige que ciertas facultades del contrato de mandato como la facultad de transigir Art. 113 No. 10 del Cdigo Civil, se establezcan expresamente. El cuarto mtodo que utiliza Cardozo consiste en tomar en cuenta para decidir los puntos de vista de justicia y de bienestar social, pero acompaados de un estudio sociolgico de los intereses que se contraponen en la controversia legal. Uno de los tericos ms destacado del mtodo de la Jurisprudencia Sociolgica fue Roscoe Pound, ste consideraba que su mtodo era ms que todo un ensayo de estimativa jurdica sobre la base previa de un anlisis sociolgico de la realidad, que en la aplicacin de las leyes a los casos concretos, o sea en la funcin judicial, deberan tomarse muy en cuenta. Realmente el problema de encontrar normas justas y adecuadas APRA las nuevas situaciones sociales que no estaban previstas en la tradicin histrica del Common Law fue el punto de partida para la investigacin jurdica de
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 24 Pound, Colmes y Cardozo, pues con dicho problema haban tropezado en su diaria tarea judicial, ms que todo generalmente deductivos en la interpretacin judicial de las normas, eso motiv la consideracin de Pound acerca de que el Derecho tiene en el mismo una estructura lgica, pero tambin es algo ms que una simple escritura, es un instrumento para la vida social y tiene por vista, realizar fines humanos. Por lo que tanto la actividad judicial como la actividad legislativa o sea la funcin de aplicar las normas como la funcin de su elaboracin en forma general y abstracta, encierran siempre un acto de valoracin. Siendo consecuente con las anteriores consideraciones y atendiendo a la necesidad de obtener una justa elaboracin y aplicacin de las normas jurdicas es que elabora Pound el programa para la Jurisprudencia Sociolgica, que resumidos en los siguientes puntos:
A- Investigacin sobre los efectos sociales de las instituciones y doctrinas jurdicas.
B- Previo estudio sociolgico sobre las realidades actuales para la preparacin de la tarea legislativa.
C- Estudio sobre los medios adecuados para hacer que los preceptos jurdicos tengan eficacia en la realidad.
D- Una historia jurdica sociolgica, para averiguar la situacin social en la cual se produjo una norma jurdica tonel fin de enterarnos de s esa norma es digna o no de sobrevivir.
E- Estudio del mtodo jurdico, es decir, de los factores sicolgicos y de otra pinoles y de los ideales que actan sobre la funcin judicial.
F- Reconocimiento de la importancia mxima que tiene el hallar una solucin justa y razonable de los casos concretos tanto en el mbito del Derecho Privado, como tambin en los campos del Derecho Penal y del Derecho Administrativo.
G- El establecimiento de un Ministerio de Justicia encargado de redactar proyectos de ley, con el fin de corregir los anacronismos que persisten en el campo del Derecho privado.
H- Esforzarse en hacer ms eficaz de hecho la realizacin de los fines del Derecho. Es conveniente aclarar que la tarea de reconocer, delimitar y proteger determinado tipo de intereses, no es una tarea definitivamente terminada con
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ALUMNA: BALDEN IZAGUIRRE, Emperatriz. CURSO: Hermenutica jurdica. CICLO: III. 25 el proceso de la elaboracin de dichas normas, pues los intereses no reconocidos pueden ejercer presin para obtener el reconocimiento de la norma y desplazar a los anteriores intereses reconocidos, y adems con el transcurso del tiempo surgen nuevos intereses y demandas, que presionan no slo al legislador sino a los jueces, por eso es que se necesita para resolver dichos problemas, pautas de valoracin.
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