Sumario: I-Introduccin. ll- El supuesto analizado. III- El voto en disidencia. IV- Interpretacin integral y encuadre axiolgico de las normas en cuestin. IV. a) Ratio legis del art. 1294 del Cdigo Civil. IV. b) La ley 11.357, arts. 5 y 6. IV. c) Los bienes gananciales como prenda ntegra de los acreedores. V- Conclusin.
l- Introduccin: Las sucesivas modificaciones acaecidas en punto al sistema legal que regula el efecto patrimonial del matrimonio la sociedad conyugal- han suscitado, en determinados aspectos no contemplados por el ordenamiento jurdico, divergencias tanto a nivel doctrinario como jurisprudencial. El tema a elucidar comprende la interpretacin y solucin ante la necesidad de establecer si los bienes gananciales de administracin reservada a uno de los cnyuges responden integralmente por las deudas que ste contraiga o si, por el contrario, el no fallido podr conservar y, consecuentemente excluir de la accin de los acreedores de aqul- la porcin que, en calidad de gananciales, le corresponde. En la problemtica apuntada se inserta el fallo analizado en las lneas expuestas a continuacin. 1
1 Autos: Barbot, Fernando Juan s/ quiebra. Sala Comercial C. Expte. 74039/98. Rev. De las Sociedades y Comercial. N 22, mayo/junio 2003. Pg. 162. Ed. Ad Hoc. 2
ll- El fallo analizado. Pronunciamiento de la mayora.
Ante el juez comercial que decret la quiebra, compareci la cnyuge del fallido, solicitando la suspensin de la subasta ordenada sobre bienes embargados de carcter ganancial y a los efectos de que se mantuviera inclume el cincuenta por ciento que, en dicha calidad, le atribuye la ley como miembro de la sociedad conyugal. La sndico actuante consider atendible el planteo impetrado, y, con el objetivo de llevar a cabo su materializacin, efectu las propuestas que lo tornaren viable. No obstante, la magistrada de grado rechaz la pretensin argumentando que, vigente la sociedad conyugal, cada consorte posee un mero derecho en expectativa sobre los bienes gananciales en cabeza del otro. La resolucin fue apelada por la incidentista, fundamentando su derecho en lo establecido por el art. 1294 del Cd. Civil, en cuanto concede al no fallido la posibilidad de solicitar la separacin de bienes cuando el concurso del otro cnyuge pueda afectar sus derechos sobre los gananciales. Refuerza su posicin aadiendo que en la letra del cdigo no se advierte distincin alguna entre derechos eventuales y actuales. Con base en las consideraciones expuestas por el Fiscal de Cmara, el Tribunal de alzada confirm la sentencia recurrida. La argumentacin principal al respecto consider la vigencia del rgimen general de responsabilidad, en virtud del cual, el cnyuge sera responsable por las deudas que asuma con los bienes propios y los de administracin reservada. De ello habra de seguirse segn esta opinin- que la separacin de patrimonios prevista en el art. 1294 de la ley de fondo, resultara inoponible a los acreedores verificados en el concurso.
III- El voto en disidencia.
En discordancia con lo resuelto por la mayora, el Dr. Jos Luis Monti, fundament su meditado voto, sustentando la estructura de su razonamiento en las siguientes premisas y conclusiones: 1- Del art. 5 de la Ley 11.357 no necesariamente ha de inferirse que los bienes gananciales del cnyuge deudor puedan ser ntegramente afectados por los acreedores de ste; 2- No es dable afirmar que los derechos de los esposos sobre los gananciales slo podran cobrar operatividad al disolverse la sociedad conyugal; 3- El carcter tuitivo de las normas legales que rigen la materia; en especial, la ratio legis del art. 1277, cuyo norte apunta a preservar el haber ganancial como desidertum de la comunidad de esfuerzos; 4- Las limitaciones legales (en especial el art. 1277) no slo rigen las relaciones internas de los cnyuges, sino que cuando de bienes registrables se trata- resultan extensivas a los terceros. De ello se sigue, el carcter relativo de la disponibilidad que, sobre estos bienes gananciales, detentar el cnyuge titular, en tanto requerir el asentimiento de su consorte para llevar a cabo actos de enajenacin o gravamen; 5- El derecho nsito en la norma no configura una mera expectativa, ya que, aceptar esta calificacin, implicara una renuncia del no titular a favor del otro cnyuge (acto prohibido por los arts. 1218 y 1231 del Cd. Civil); 6- Coherencia de la aplicacin subsidiaria de las reglas del contrato de sociedad, en aquellos aspectos no contemplados especficamente para la sociedad conyugal en especial los arts. 1754 a 1756-. 3
IV- Interpretacin integral y encuadre axiolgico de las normas en cuestin.
Arribar a una conclusin justa del tema en debate requerir, a nuestro modo de entender, partir de una premisa subyacente y elemental, expuesta con excelsa claridad por el jurista Orgaz 2 : Un precepto legal, adems de un sentido externo y gramatical tiene otro sutil y profundo que resulta de su confrontacin con otros preceptos y con el sistema general de la ley. No hay que dejarse seducir, en consecuencia, por la claridad puramente exterior de los preceptos; es preciso tomar en consideracin el vasto mundo de supuestos y de conceptos que se halla detrs de las palabras de la ley y que contribuye a dar a sta su sentido original y propio como voluntad normativa. Aplicadas estas reflexiones al anlisis que nos ocupa, resulta menester armonizar los preceptos jurdicos en cuestin, conjugndolos con las dems disposiciones legales que rigen el derecho de familia sin, por ello, soslayar la certidumbre que debe imperar con respecto a los terceros que se han vinculado con los cnyuges mediante relaciones jurdicas en las cuales el patrimonio de uno de ellos en tanto garanta del acreedor- se perfila como elemento sustancial en la conclusin del negocio jurdico.
En concordancia con lo expuesto, proponemos un estudio de la cuestin, sobre la base del siguiente cotejo de las normas y los derechos implicados:
IV. a) Ratio legis e inteligencia del art. 1294 del Cd. Civil.
El artculo 1294, en su redaccin producto de la ley 23.515, establece; Uno de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes cuando el concurso o la mala administracin del otro le acarree peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes gananciales, y cuando mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge. Nuestro sistema jurdico actual ha receptado, para la sociedad conyugal, el rgimen de comunidad de gananciales con administracin y disposicin separada de los bienes, aunque con limitaciones (Vgr. art. 1277) que, conforme Belluscio 3 , importaran adicionarle principios de la comunidad de administracin conjunta. 4
Del anlisis de las variadas legislaciones comparadas que han inspirado el espritu de la reforma de las leyes referidas a la sociedad conyugal, puede inferirse el carcter preventivo que se asigna al consentimiento del esposo no titular, cuando se trata de la disposicin de bienes de cierta envergadura
2 Orgaz, Alfredo Estudios de Derecho Civil. Pg. 71. 3 Belluscio, A gusto C. El Rgimen matrimonial de bienes en la Reforma del Cdigo Civil. LL. 131-Sec. Doc. Pg. 1464 4 Recientemente, la ley 25.781 ha reformado el ltimo prrafo del art. 1276, consagrando que, cuando no fuere posible determinar el origen de los bienes o la prueba fuere dudosa, la administracin y disposicin ser conjunta del marido y la mujer, debiendo el juez dirimir los casos de conflicto. 4 Desde luego, la calificacin de bienes de origen no determinable o dudoso, slo se refiere a aquellos no registrables en tanto no pueda establecerse quien de los cnyuges adquiri la propiedad. Sancionada el 1 de octubre de 2003. Promulgada el 7 de noviembre de 2003. B.O. 12 de noviembre de 2003. 4 patrimonial. En tal sentido, la teleologa de la limitacin apuntada se orienta a evitar la lesin en los derechos que, sobre los bienes gananciales adquiridos por uno solo de los miembros de la sociedad conyugal, le corresponden al otro al disolverse sta. El fundamento de esta previsin radica en el eventual detrimento producto de una autoritaria gestin ejercida por el consorte adquirente. Ahora bien, la tutela del derecho sobre esta categora de bienes gananciales se configura como un derecho actual en cuanto defensa tendiente a salvaguardar la parte que habr de liquidarse con la disolucin de la sociedad. 5 Ello as, es este aspecto al cual a nuestro criterio- ha de apuntar la interpretacin del dilema: la finalidad que subyace en la voluntad del legislador reside en el carcter tuitivo encaminado a preservar el haber ganancial en tanto ste es el producto de un esfuerzo conjunto de ambos cnyuges y sustento material del grupo familiar. En todo caso, la eventualidad a la que hace referencia el artculo, no recae sobre los bienes, sino que se refiere a la liquidacin de la sociedad conyugal (que podr acaecer o no en el supuesto de no concurrir ninguna de las causales que as lo autorizan). A mayor abundamiento, an ya disuelta la sociedad conyugal, en el texto legal permanece la necesidad de contar con el asentimiento del ex cnyuge no titular para disponer del inmueble sede del hogar, si existieren hijos menores o incapaces e inclusive, tratndose de un inmueble de carcter propio (art. 1277, 2 prrafo, ap. 2). Ahora bien, el texto actual del art. 1294 del Cd. Civil reconoce la legitimacin activa a ambos esposos, comprendiendo tres situaciones: la mala administracin, el concurso y el abandono de hecho de la convivencia. Al respecto, doctrinarios como Mazzinghi 6 , Gowland 7 y Fleitas Ortiz de Rosas 8 , consideran que en la actualidad, merced al rgimen de separacin de deudas consagrado en el artculo 5 de la ley 11.357, la causal del concurso o la quiebra del cnyuge, carece de sentido, toda vez que, su patrimonio en tanto garanta de los acreedores- no podra ser reducido a la mitad por la accin que instaurara su consorte a quien, para esta opinin, el ordenamiento jurdico no convierte en un acreedor privilegiado. 9 Borda 10 , que tambin adhiere a esta postura, aade que el peligro que se pretenda conjurar con esta norma, ha desaparecido con la reforma de la ley 17.711 en cuanto impide disponer de los gananciales ms importantes sin el consentimiento del otro cnyuge. Empero, no obstante la opinin de tan autorizada doctrina, nos permitimos disentir con este razonamiento y, para ello, consideramos trascendental abordar la cuestin a la luz de dos cuestiones fundamentales: inicialmente, una congruente armonizacin de las disposiciones legales sobre la materia y, luego, la fuerza de los hechos. En cuanto al primer tpico, insistimos, resulta capital interpretar el espritu de la ley en un contexto global, ello es, desentraar el sentido que an subsiste como elemento esencial de nuestro rgimen patrimonial en el
5 Conf. Belluscio. Op. Cit. Pg. 1466. 6 Mazzinghi, A. Derecho de Familia. Tomo II, pg. 516 7 Gowland, A. E.D. 153-463 8 Fleitas Ortiz de Rosas. Rgimen de Bienes del Matrimonio. Edit. La Ley .2001. pg. 145 9 Conf. C.Apel. Civ y Com. Rosario Sala I 5/3/93 ED 153-463. 10 Borda, Guillermo. Derecho de Familia T I, pg. 359. 5 matrimonio: la proteccin del acervo familiar como producto del esfuerzo mancomunado, allende a nombre de quien haya sido inscripto o adquirido el bien. Ello as, porque siempre las circunstancias particulares que hacen a la convivencia de cada matrimonio, podrn conformar que sea uno de los miembros el que administre y, entonces, ostente una disponibilidad que, en ocasiones, puedan desplazar al otro o impedirle un estricto contralor. Coadyuva a lo expresado, la conclusin emitida por unanimidad en las XII Jornadas de Derecho Civil, desarrolladas en la Universidad Nacional del Comahue Bariloche- en 1989, en las cuales se dej sentado que El artculo 1294 no protege slo derechos en expectativa sino un derecho actual que se manifiesta en la facultad de controlar la gestin del otro cnyuge ante la vigencia de la sociedad conyugal. 11
Asimismo, Fleitas Ortiz de Rosas y Roveda 12 atribuyen al art. 1294 un sentido de norma de proteccin, basado en la comunidad de intereses fundada en el aporte comn y el esfuerzo mutuo, aunque, se refieren slo a la causal de mala administracin. No encontramos mrito para no aplicar similar fundamentacin al supuesto de concurso o quiebra, situacin sta que tambin podra constituir segn el caso concreto- un indicio de administracin incompetente. En cuanto a la trascendencia que ha de adjudicrsele a las circunstancias fcticas, no debe ser indiferente el nmero de demandas judiciales ante los fueros civil y comercial, signo evidente de que la limitacin del art. 1277 no llega plenamente a evitar el perjuicio que pretende conjugarse, a ms de no comprender todos los supuestos que pueden verificarse en la realidad. Disponemos de un esquema legal que, a pesar de propender a una administracin separada, sin embargo, mantiene la ganancialidad y, precisamente, con el objeto de respetar la entidad de esta categora de bienes, la ley instituye una limitacin en la disposicin de aquellos que revisten cierta relevancia, vigorizando mediante el art.1294- la esencia tuitiva que subyace en su existencia. Congruentemente, un sistema obligatorio de registro, permite que los acreedores conozcan el estado civil de su futuro deudor y, sobre la base de estas previsiones, decidan si concertar con l el acto jurdico, abstenerse de ello, o solicitar el asentimiento del cnyuge no titular.
IV. b) La Ley 11.357, artculos 5 y 6.
El art. 5 de la ley 11.357 instaura como principio general la separacin de las deudas particulares de cada consorte, toda vez que circunscribe la responsabilidad a aquel que la contrajo, respondiendo de manera exclusiva con sus bienes propios y con los gananciales bajo su administracin. Acto seguido, el art. 6 erige como excepcin las obligaciones contradas en pro de la familia, aunque slo extiende el derecho de cobro sobre los frutos de los bienes en cabeza del esposo no deudor.
11 XII Jornadas de Derecho Civil. 1989. Univ. Nacional del Comahue. Comisin N 5 Disolucin de la Sociedad conyugal por las causales de mala administracin y abandono. 12 Fleitas Ortiz de Rosas y Roveda. Op. Cit. Pg. 144 6 Surge evidente, de este modo, la intencin legal de no imputar a la sociedad conyugal sino nicamente la responsabilidad por aquellas deudas adquiridas a los efectos de satisfacer las necesidades devenidas de la conveniencia comn 13 . Corolario de esta normativa debemos admitir, junto a Tedeschi 14 , una suerte de autonoma imperfecta del patrimonio comn respecto de los patrimonios particulares de los esposos.
Sin embargo, la libre disposicin y administracin de los bienes por cada uno de los cnyuges y la separacin de deudas, no empece al reconocimiento de la categora de bienes gananciales admitida por nuestro ordenamiento. Ello habr de repercutir mediante una proyectada eficacia jurdica durante la vigencia de la sociedad (por ejemplo, asentimiento del art. 1277) y luego de su disolucin (derecho a la mitad de los bienes adquiridos por el otro esposo durante el matrimonio; asentimiento del cnyuge no titular en caso de disposicin del inmueble propio sede del hogar si hay hijos menores o incapaces).
IV.c) Los bienes gananciales como prenda ntegra de los acreedores. Ahora bien, la articulacin de esta normativa autoriza a inferir que los bienes gananciales de uno de los cnyuges, respondan ntegramente por las deudas que ste haya contrado? o, expresado en otros trminos: la ganancialidad de dichos bienes slo ser tal al momento de disolverse la sociedad conyugal y, por ello, no ser viable reclamar su reconocimiento con anterioridad y ante situaciones excepcionales como es el supuesto del concurso o quiebra?. El interrogante expuesto en el pargrafo que antecede debe, en nuestra opinin, ser respondido en forma negativa. En efecto, la ganancialidad se fundamenta en la presuncin de que el origen de los bienes proviene del trabajo y denuedo conjunto del matrimonio, configurando esta caracterstica una situacin jurdica actual; su eventualidad o virtualidad no hace referencia sino a la materializacin viabilizada mediante el derecho de dividir los bienes que compongan el acervo de la sociedad marital al momento de llevarse a cabo la disolucin. No ha de escapar a nuestra reflexin que, hallndonos frente a una normativa de orden pblico, a los miembros del matrimonio les est prohibido acordar la separacin de bienes o disolver la sociedad conyugal si no se configuran algunas de las causales taxativamente previstas por la ley. Por ello, y ante la evidencia del concurso o la quiebra, el consorte del fallido, es autorizado a disolver la sociedad y, por ende, a percibir la porcin de gananciales que le pertenecen. La presuncin iuris tantum en cuanto a la ganancialidad de los bienes adquiridos durante el matrimonio y el principio in dubio pro comunitate -cuando existan dudas acerca de la titularidad de las deudas-nos permite concluir que la tutela conferida al esposo no titular y no deudor, se concibe como una norma substancial orientada a no tornar ilusorios sus derechos sobre los bienes
13 Conf. Guastavino, Elias. L.L 1984-C-369 14 Tedeschi, Guido. Citado por Guastavino. Op. Cit, pg. 370 7 adquiridos durante la vigencia del matrimonio. El carcter ganancial configura una circunstancia conocida por los acreedores respecto de los bienes registrables y an cuando el bien figure inscripto a nombre de uno solo de los esposos. De no ser ello as, qu sentido tendra la publicidad a la que tienden los registros de la propiedad? , como as tambin, de qu modo podra protegerse el cnyuge que no figura como titular registral?. De igual modo, consideramos posible catalogar al cnyuge como tercero en determinadas relaciones donde el rgimen legal de la comunidad conyugal permite aislar y tutelar su inters particular, de manera similar a la sociedad civil 15 . Esto no ser as en todos los supuestos -una afirmacin absoluta en este sentido consagrara un bill de indemnidad a favor de la sociedad conyugal y, eventualmente, en perjuicio de los acreedores particulares de los cnyuges- sino en aquellas circunstancias que permitan avizorar un abuso en la gestin administrativa del esposo titular y teniendo en miras la entidad econmica de los bienes, la publicidad registral y, fundamentalmente, la intencin legal tuitiva en pro del patrimonio familiar y los derechos del esposo no titular.
V- Conclusin. Admitida, por nuestra parte, la vigencia y legitimidad del derecho consagrado por el art. 1294, debemos concluir coincidiendo con Mazzinghi- 16
en la necesidad de una reforma legislativa que esclarezca la cuestin y armonice las diversas connotaciones que, en este aspecto, presenta el rgimen patrimonial del matrimonio. La inoponibilidad del derecho sobre los gananciales acordada, por la mayora de la jurisprudencia, a los acreedores del deudor concursado, torna ilusoria y abstracta la facultad que la norma otorga al consorte de aqul, neutralizando la operatividad de la misma y, coadyuvando aunque indirectamente- a la desproteccin del patrimonio familiar. Un modo de equilibrar las aristas del tema que nos ha ocupado, podra consistir en prever mediante la legislacin, la eficacia de la ganancialidad frente a los acreedores particulares de los cnyuges, slo respecto de los bienes registrables, y en tanto stos revistan una importancia capital en el patrimonio familiar. Esta ltima circunstancia, deber precisarse merced a un mecanismo similar idneo para garantizar, asimismo, el derecho de los acreedores del concursado.