Jurisprudencia - Creación Del Derecho

Quid Juris I Rcifael Lozoya Varela
Jurisprudencia y
creacin del derecho
Rafael Lozoya Vare1a
Estas notas contienen reflexiones sobre aspectos referentes a la
Constitucin, entendida no como norma jurdica (o no nicamente
como tal), sino como hecho poltico, como esquema de distribucin
de! poder. Tal visin lleva a aludir a la ubicacin en la vida pblica
de la judicatura federal y, dentro de ella de manera especial, la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Los datos que se manejan
para lograr ese objetivo, aunque son apreciaciones personales, tratan
de tener un sustento emprico (o cuando menos de no estar
encerrados en e! enrarecido mundo del deber ser), como son las
resoluciones que han emitido dichos rganos judiciales. Puede ser
cierta la frase de que los jueces hablan por sus sentencias. Sin
embargo, lo que debe tomarse en cuenta no son sus palabras, sino
los efectos sociales de sus decisiones, incluida la ideologa que deriva
del discurso con e! que se pretende legitimarlas. De ah que sea
aconsejable adoptar una posicin crtica sobre la retrica que adorna
los considerandos de las piezas forenses. Las decisiones de los
tribunales colegiados de circuito y las de la Corte no son slo
determinaciones obligatorias para las partes contendientes. Exceden
tal proyeccin. Toda vez que las directrices normativas que sustentan
los fallos (las rationes decidendi) son, o pueden llegar a ser,
jurisprudencia. Esto es: Prescripciones, de carcter general, tan
obligatorias como las Leyes, lo que sugiere que la judicatura es titular
de potestades equiparables a las de las legislaturas federales y
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Tribunal Estatal Electoral
estatales. Nuestras observaciones se centrarn, por tanto, sobre el
poder de crear derecho despersonalizado mediante el ejercicio de la
jurisdiccin.
Primeramente se har referencia a los usos del vocablo
jurisprudencia, que ha incrementado con el tiempo su versatilidad
semntica. Luego se formularn algunos apuntes sobre la aparicin
en el sistema jurdico mexicano de la jurisprudencia, como fuente
oficial del derecho, as como de su proceso evolutivo. Enseguida se
traern a cuenta algunos datos que sugieren el desbordamiento del
derecho jurisprudencial de sus iniciales estrecheces. En el apartado
siguiente se intentar destacar lo que son, en los hechos, la
interpretacin y dems manejos de textos jurdicos que se asimilan
a ella. Actividades que, a nuestro juicio, tienen una importancia
destacada para evaluar la discrecionalidad de los operadores
jurdicos en la aplicacin de la Ley y la creacin de la jurisprudencia.
Despus se tratar de comparar estos dos rdenes jurdicos, los
acercamientos que pudieran advertirse como productores de
derecho y la solucin de las eventuales contradicciones entre las
normas de uno y otro. Y por ltimo se expresarn algunas frmulas
ms o menos sintticas que pudieran ser consideradas como algo
que se parece a las conclusiones.
1. Un cambio del significado: La jurisprudencia como orden
normativo
1.1. La jurisprudencia de arrtes, en el Antiguo Rgimen francs
Como es sabido, en su origen la palabra jurisprudencia no se
utiliz para designar normas jurdicas sino para aludir a un saber
sobre ellas 1. Posiblemente la transformacin del significado del
vocablo pueda rastrearse en el Antiguo Rgimen francs, en la
prctica social de los tribunales regionales: Los parlamentos (que,
en lo poltico, representaban los intereses de los poderes locales de
cara a la autoridad del monarca). De sus sentencias se extraan las
1 En las Instituciones de Justiniano se le alude como ciencia sobre lo justo y lo injusto. En
el Derecho Romano la expresin tiene otro contenido, no menos importante, que sin
embargo no podemos abordar en esta ocasin: Dictmenes de jurisconsultos sobre la
solucin de situaciones litigiosas que se les planteaban, mismos que en un principio slo
tenan la fuerza que les daba el prestigio de su autor, aunque en pocas posteriores se les dio
carcter oficial. Un ejemplo claro de esto es la llamada Ley de Citas de 438 D.C, incorporada
al Cdigo Teodosiano.
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Quid Juris / Rafael Lozoya Varela
reglas que les servan de apoyo y estas directrices cobraban presencia
por su utilizacin reiterada, hasta ser entendidas como usos. Las
que se aceptaban, en alguna medida, en el mundo forense, donde se
les atribua cierta fuerza obligatoria para enjuiciar casos similares.
Fue la llamada jurisprudencia de ametes considerada no como una
fuente del derecho, sino como una <autoridad>, <dependiendo de
los jueces seguirla o no>>>. Como puede observarse, un vocablo
originalmente empleado para describir cierta actividad: El actuar
de los juristas incorpor en Francia, en la poca aludida, una
referencia normativa: Nombrar un vasto conjunto de prescripciones
susceptibles de aplicarse a situaciones futuras. Idea que corresponde
a la nocin moderna de jurisprudencia (o al menos la que es usual
en nuestro medio): Creacin de preceptos de derecho de carcter
general, establecidos a travs de la prctica de los jueces'.
Sin embargo, la jurisprudencia de arrtes teua una enorme dosis
de discrecionalidad, debido a la pluralidad y a la laxitud del derecho
que operaban los parlamentos; no era uniforme, dado que se trataba
de tribunales regionales, y su difusin fue desordenada e imperfecta.
Por lo que no es extrao que suscitara crticas, especialmente en
una poca de inconformidad poltica, como fue la de finales del
siglo XVIII. Finalmente, en vsperas de la Revolucin, qued
desacreditada, y despus, cuando se disolvieron los parlamentos,
desapareci.
1.2 La primaca de la Ley como consigna revolucionaria
Paralelamente, en un mbito diverso a lo forense, en el mundo
de los filsofos, de los tericos y de los pensadores polticos se
generaba una nueva mentalidad antitradicionalista: La de la
Ilustracin. Esta cultura propuso el paradigma de un nuevo Estado,
basado en criterios de racionalidad, opuestos al pensamiento
medieval. Entre tales planteamientos figur la centralizacin del
poder poltico en la persona del monarca, su fortalecimiento frente
a la Iglesia, la nobleza y las castas judiciales, por lo que se consider
que la Ley, entendida como mandato del soberano, era uno de los
2 J L HALPERI,,\': Orgenes de la l'/ocln Moderna de Jurisprudencia. l./na Obra Jurdica
del Tribunal dc Casacin Bajo la Revolucin Franccsa, En Carios Petit (Coordinador):
Derecho Prilmdo y Revolucin Burguesa. Madrid. Harcial Pons. /990, p. J 3t.
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instrumentos bsicos para esos proposltOS de modernizacin
3

Adems, la legislacin como fuente formal prioritaria del orden
jurdico era el instrumento (<necesario para actuar profundas reformas
sociales que responda a principios de racionalidad y de justicia: La
ley debe ser general y abstracta y la certeza del derecho debe ser
garanta porque slo as pueden ser respetados los derechos del
hombre'. Estos lineamientos, polticos y jurdicos, que llevaban a
abatir la autoridad de los jueces como creadores de normas jurdicas
ancladas en lo pretrito, fueron divulgados por influyentes
pensadores, entre otras, por Montesquieu y Beccaria, quienes
propusieron reducir la jurisdiccin a un puntual acatamiento de las
palabras del legislador, en esta operacin de mera obediencia judicial
que no tendra cabida la labor interpretativa. Ya que interpretar,
como una labor de creacin jurdica, era una atribucin reservada a
la potestad del soberano, a quien se identificaba con el monarca'.
Dentro de estos lineamientos, la Revolucin Francesa fue la
exaltacin de la Ley, a la que rindi culto como expresin de la
voluntad popular. Consecuencia de tal postulado fue la abolicin
de los parlamentos del Antiguo Rgimen, smbolos y bastiones del
despotismo judicial.
1.3. La nueva jurisprudencia
En 1790 se fund el Tribunal de Casacin, creado casi como
apndice del Poder Legislativo y concebido, ms que como rgano
jurisdiccional, como instrumento de vigilancia de la legalidad.
Estaba facultado para anular (casser) las sentencias que
quebrantaran la Ley, sin atribuciones para pronunciarse sobre el
fondo del litigio, cuestin esta ltima que correspondia al juez de
origen. Simultneamente se instituy el rfer lgislatiff,
procedimiento que abra la posibilidad de acudir ante el Cuerpo
3 L. PRIETO SANCHIS: La Filosofia Penal de la Ilustracin. Mxico, INACIPE, 2003, pp.
19-20. En este texto se plantea que la Ley fue entendida por los ilustrados como refuerzo del
poder del monarca de cara a otros poderes polticos, al tiempo que como lmite ante los
sbditos.
4 MA. CATTANEO: Iluminismo y Legislazione. Miln, Edizione di Comunit, 1966, p. 24.
5 . Los textos, de sobra conocidos, son: El Espritu de las Leyes, Libro Undcimo, Captulo
VI, donde se seala que los jueces slo son la boca que pronuncia las palabras de la Ley. Y
por otra parte en De los Delitos y de las Penas, Captulo 1V, se plantea, a travs de preguntas
retricas, que no es el juez quien debe interpretar la Ley sino el soberano, depositario de
la actual voluntad de fados.
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Quid Juris I Rafael Lozoya Varela
Legislativo para que se pronunciara, con efectos vinculatorios, sobre
la interpretacin de un texto legal controvertido ante los tribunales".
Durante sus primeros aos de existencia, e! Tribunal de Casacin
fue parco. Se concret a establecer, sin dar mayores razones, si la
sentencia combatida incurra en contravencin flagrante a algn
texto de la Ley, mismo que transcriba de manera literal. Sin embargo,
a partir de 1792 desarroll de manera discreta una labor de creacin
jurdica. A la que se vio orillado por la necesidad de amoldar la
aplicacin de la nueva legislacin revolucionaria, fraccionada y
dispersa en sus primeras manifestaciones, con e! derecho preexistente
de carcter consuetudinario en e! que adems abundaban referencias
al derecho romano. A partir de este material se elaboraron
<<verdaderas teoras jurisprudenciales. "Ya no se trataba slo de
explicar una expresin o una disposicin de la Ley, sino de extraer,
mediante combinacin de varios artculos, principios o normas
implcitamente contenidas en la Ley, aun cuando no estuviesen
expresamente detalladas. La jurisprudencia que se rechaz en e!
siglo XIX fue la del Antiguo Rgimen, no la del Tribunal de Casacin.
Esta, en contraste con aqulla, resultaba uniforme, libre de
contradicciones, apegada a la Ley y eficazmente divulgada por
publicaciones oficiales y particulares.
Contribuyeron a darle mayor presencia: La supresin en 1800
del rfer obligatorio y cuando en 1837 se vot una Ley que atribua
autoridad a la ahora llamada Corte de Casacin sobre los jueces de
instancia. Debe consignarse, sin embargo, que 1815 a 1830 los
tratadistas de derecho no aceptaron la doctrina de! Tribunal, lo que
se atribuy al florecimiento de la escuela de la exgesis y al espritu
reaccionario de cierto nmero de magistrados, nornbrados durante
la Restauracin
H
Ms adelante, empero, se pudo leer en e! Journal
du Palais un testimonio que destacaba la influencia jurisprudencial
en la creacin del orden jurdico, la que rivalizaba con la de la
legislacin. La jurisprudencia no es solamente, como se repite a
diario, el comentario y e! complemento de la Ley existente, pues,
entonces, tendra como nico objeto mantener y consolidar la Ley,
mientras que la jurisprudencia ejerce contra la Ley una accin
6 CALAMAf\'DREI, 1': Casacin Ciri!. Buenos Aires, /:,'j/:'A., N59, pp_ 33-34
7 HALPERIl'/. obra citada. p. 144.
8 HALPER1N, obra citada, p_ 155.
9 Referencia en HAU'ERLV, obra y pgina ciradas en la nota anterior.
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disolvente, y amplindola sin cesar aspira a reemplazad",,'.
Aunque el orden jurdico francs estuvo basado
fundamentalmente en la legislacin y ms an fue el paradigma de
la codificacin, e! derecho general y abstracto construido en e!
quehacer judicial no dej de tener importancia. Es ms, se ha
sostenido con apoyo en situaciones atendibles que (da jurisprudencia
moderna naci bajo la Revolucim, y que la actividad de! Tribunal
de Casacin fue la que la marc con los (<nuevos caracteres que han
quedado fijados hasta nuestros dias"lO.
De acuerdo con estos datos es posible entender que esta fuente
de produccin normativa no careci de importancia y de
significacin en e! derecho que sigui al movimiento revolucionario
y que se extendi durante e! siglo XIX, no obstante que ese orden
jurdico tradicionalmente Se ha considerado como un sistema basado
fundamentalmente en la legislacin.
2. Referencias histricas sobre la jurisprudencia en Mxico
2.1. La jurisprudencia mexicana y las primeras leyes sobre e!
juicio de amparo
En e! llamado mundo occidental, o ms precisamente europeo-
americano, se encuentran dos tradiciones jurdicas: La romanstica
(o de! civil law) y la anglosajona (o del common law), que en
trminos generales corresponden a las naciones de Europa
Continental y Latinoamrica, por una parte, y a Inglaterra y a Estados
Unidos por la otra. Una opinin simplista, que slo se puede aceptar
con muchas reservas, establece la diferencia bsica entre esos
sistemas se encuentra en e! predominio de diversas fuentes de
produccin jurdica. En e! civil law domina el derecho establecido
por las legislaturas, representativas de la voluntad popular, mientras
que en e! common law, e! de origen judicial, esto es, e! basado en e!
stare decisis 11. De acuerdo a estos supuestos resulta extrao, cuando
menos, la relevancia que tiene en Mxico e! derecho producido por
va de jurisprudencia, aunque tales premisas explican la razn por
la cual se desconoce o se pretende ignorar su importancia,
10 HALPERIN, ob. cit. p. 156.
II J.H. MERRYMAN: La Tradicin Jurdica Romano-Cannica. Mxico, Fondo de Cultura
Econmica, 1971, pp. 13-21.
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especialmente en mbitos acadmicos. De aqu que sea conveniente
aludir a los antecedentes sobre el tema y sobre todo intentar valorar
la significacin actual de esta forma de produccin normativa.
Un primer acercamiento sugiere que el desarrollo del derecho
jurisprudencial est vinculado al juicio de amparo. Que cobr
significacin en la medida en que el uso de este procedimiento se
convirti, desde el punto de vista constitucional, en el instrumento
medular del sistema. Tal instrumento procesal, producto del
liberalismo federalista que fue la ideologa triunfante de la segunda
mitad del siglo XIX, se asent de manera permanente en la
Constitucin Federal de 1857. Los objetivos explcitos que se le
atribuyeron fueron los de anular, mediante resolucin de los
tribunales, los actos de gobierno y las Leyes que vulneraran los
derechos del hombre o rebasaran la rbita de competencia entre
Federacin y entidades federativas. Sin embargo, el sentido de uno
de los textos bsicos constitucionales, el que se ha dado en llamar
la clusula OterQ, resultaba poco propicio para el progreso
jurisprudencial. Dado que proscribi otorgar efecto general a las
declaraciones de inconstitucionalidad y redujo su eficacia al caso
especial sobre el que verse el proceso. Este lineamiento fue
recogido en las primeras Leyes sobre el juicio de amparo de 1861 y
1869, que establecieron que las sentencias de amparo slo
favorecen a quienes hubieren litigado ... (y) nunca podr(n) alegarse
por otros como ejecutorias, para dictar las Leyes o las providencias
que las motivarom>. Sin embargo, tales vetos formales no parece
que hayan eliminado la existencia, aunque fuere poco visible, de las
normas creadas por la prctica de la Suprema Corre. La aceptacin
de la jurisprudencia, por el contrario, fue estimulada por otros
dispositivos jurdicos. La Ley de 1869 instituy a ese Tribunal como
la instancia ltima de todos los juicios de amparo y al ao siguiente
se cre el Semanario Judicial de la Federacin, que sirvi de medio
efectivo para la divulgacin oficial de las sentencias (cuya difusin
en la prensa haba sido ordenada desde 1861). De aqu que deba
considerarse viable que con base en la autoridad del Mximo Organo
Judicial de la Nacin, y en la repeticin de sus decisiones hubieran
impuesto, por va de costumbre, la observancia de sus criterios
normativos. Emilio Rabasa (1856-1930), a quen puede considerarse
como informado testigo de lo ocurrido en los medios forenses de la
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poca, alude a que algunas resoluciones de la Corte fueron sentando
precedente en la buena poca, resoluciones que ella misma mantena
en sus fallos y citaba en sus discusiones; con los precedentes iba
fijndose la interpretacin de preceptos constitucionales y
llenndose los vacos de las Leyes de! proceclimiento. Ms adelante
seala que: El derecho consuetudinario ... indispensable para
complementar la Ley escrita, no se forma sino por la repeticin de
actos que consagran una doctrina, un principio, una interpretaciro)12.
La jurisprudencia en esos tiempos fue un modo de construccin
jurdica que oper, aunque no fue reconocido por e! derecho
institucionalmente promulgado (e incluso a pesar de que este orden
jurdico, de alguna manera, lo reprob). Desde luego no fue fuente
formal de derecho, sino extraorclinem, sustentada no en actos sino
en hechos normativos 13.
2.2. El reconocimiento legal de la jurisprudencia
La necesidad de uniformar e! derecho constitucional dio lugar a
que se reconociera expresamente que la jurisprudencia de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin fuera obligatoria para los dems
rganos de la judicatura federal. En 1778, Ignacio Mariscal, quien
haba sido ministro de! presidente Jurez, public un folleto sobre
Algunas Reflexiones Sobre el Juicio de Amparo. Uno de sus
comentarios fue que para entender y aplicar la Constitucin, su
(tlntrprete final y decisivo debe ser ese Cuerpo Judicial en sus
resoluciones sobre la materia. Que las sentencias de amparo tienen
dos fmes: El uno directo, resolver el caso que se presenta; e! otro
indirecto, fijar e! derecho pblico o constitucional, con la inteligencia
que en ellas se diere a la Constituciro)l'. Posteriormente, Ignacio
Vallarta desarroll esta idea en 1881 al lamentar que ni siquiera los
tribunales han entendido e! efecto indirecto de las sentencias de
amparo de determinar e! sentido, la inteligencia de un texto
constitucional dado, fijando as el derecho pblico de la Nacin. Y
12 El Juicio Constitucional (Nueva York, 1924). Reproduccin facsimilar en el Artculo 14
y el Juicio Constitucional. Mxico. Porra. 1955, pp. 309-310.
13 N. GASCON DEL AVELLAN: El Concepto de Fuentes de Derecho. La Naturaleza Poltica
del Sistema de Fuentes. En J. Befegn y otros: Lecciones de Teora del Derecho. Madrid,
McGraw-Hill. 1997. p. 207.
14 El estudio de Mariscal fue reimpreso en la Revista de la Escuela Nacional de
Jurisprudencia de la Universidad de Mxico, t. VI, enero-junio de 1944. Nos. 21-22. El texto
citado corresponde a la pgina 231.
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Quid Juris / Rafael Lozoya Vareta
es que entre nosotros est enraizada la preocupacin, la creencia de
que las cuestiones constitucionales no se resuelven sino por actos
legislativos. En cambio, los norteamericanos con menos Leyes
orgnicas que las que nosotros pedimos, y con ms vacos en su
Constitucin que los que la nuestra contiene, poseen en las
ejecutorias de sus tribunales la jurisprudencia constitucional ms
completa que un pueblo puede desear. All una opinin de Marshall
vale tanto como una Lep/'.
La Ley Orgnica de los articulas 101 Y 102 de la Constitucin
Federal de 1882 recogi los planteamientos que, al respecto, formul
Vallarta. La Exposicin de Motivos del Proyecto seal que la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin es el supremo intrprete
constitucionab y que llevar esa verdad al campo de la realidad
conduce a aceptar, como criterio de decisin, la jurisprudencia que
finque a travs de sus resoluciones. Al promulgarse el Artculo 70
estableci que los jueces de distrito incurren en delito por: La
concesin o denegacin del amparo contra texto expreso de la
Constitucin o contra su interpretacin, fijada por la Suprema Corte,
por lo menos en cinco ejecutorias uniformes ... Se trat realmente
de un precepto punitivo del que poda derivarse como norma la
obligatoriedad, por reiteracin de criterios, de la jurisprudencia. A
la que, con tal disposicin, se le confiri la condicin de fuente
formal del orden juridico (o sea de un procedimIento vlidamente
instituido por el derecho para la creacin de las propias normas del
sistema).
2.3. Las legislaciones sobre amparo anteriores a la vigente
Sin embargo, el Cdigo de Procedimientos Federales de 1897,
que emiti el presidente de la Repblica en uso de facultades
delegadas, donde se regul el aspecto procesal del juicio de amparo,
desautoriz el orden jurisprudencia!. Sin siquiera hacer alguna
referencia a ste, en los trabajos preparatorios, supnmi el dispositivo
que hubiera correspondido al texto transcrito. Si se tiene en cuenta
que el ordenamiento aludido fue emitido en pleno porfirismo, resulta
verosmil entender que esa directriz estaba encatninada a reforzar
el esquema presidencialista, dado que debilitaba el protagonismo
15 El Juicio de Amparo .v el ~ } i f 01' flaheas Corpus (1881 J. Reimpreso en :'vfxico. Pornia.
1975, pp. 321-32:!
161
de la judicatura federal al privarla de funciones de creacin jurdica
'6
.
El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de 1908, expedido
bajo la misma autorizacin del Congreso, restaur la jurisprudencia
como fuente formal. La razn que se dio sobre e! particular fue la
necesidad de uniformar las resoluciones judiciales para evitar que
donde hallamos una ejecutoria para fundar un derecho,
encontramos otra para destruirlo. Los preceptos de la nueva Ley
fueron menos represivos para los jueces de distrito. Por una parte,
no consider delictuoso que se apartaran de los lineamientos fijados
por la Corte y, por la otra, estableci a cargo de los litigantes la
invocacin de la norma jurisprudencial, lo que debi aligerar la
obligacin de aqullos de someterse a la disciplina impuesta por
sus superiores. El derecho derivado de! ejercicio jurisdiccional de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin entra <<una limitacin
tanto a la idea de que las sentencias slo producen efectos entre las
partes, como al principio de que e! amparo no beneficia mas que al
quejos m>". N o obstante, su mbito de operacin fue pobre: Slo
poda referirse a los textos constitucionales y Leyes federales, y
nicamente obligaba a rganos judiciales del fuero federal. Segn
el informe del Ejecutivo que acompa a la nueva Ley, si se
desbordaran tales lmites se invadira la autonoma de los Estados,
y si la labor de los tribunales fuera ms all de colmar omisiones y
aclarar dudas legislativas <<valdra tanto como suplantar la Ley
expresa con la jurisprudencia y, esto, sobre ser un atentado,
importara la subversin llevada al ltimo grado de! absurdm).
La Ley de Amparo de 1919 sigui en lo esencial los lineamientos
de la precedente, incluso en e! sentido de que nicamente e! Pleno
de la Corte poda sentar jurisprudencia, la que deba versar sobre
Leyes federales y, se aadi, sobre tratados celebrados con las
potencias extranjeras. La que, en estas materia, deba ser acatada
incluso por los tribunales de las entidades federativas.
16 L. C'ABRERA ACEVEDO La Jurisprudencia. En Suprema Corte de Justicia de la Nacin:
La Suprema Corte y el Pensamiento Jurdico, Mxico, 1985, p. 248.
17 CABRERA, ob. cit. p. 251.
162
2.4. La legislacin vigente
2.4.1. Texto primitivo
Quid Juris /
Rafael Lozoya Varela
Al promulgarse la Ley de Amparo vigente (0.0.10.01.36) regul
la materia con esquemas similares a las dos que le precedieron. En
su texto primitivo, sin embargo, facult a las Salas de la Corte para
establecer jurisprudencia por reiteracin (Artculo 193). Y aadi a
la lista de tribunales que deban someterse a la jurisprudencia a las
juntas de conciliacin y arbitraje (Artculo 194). Prevaleci la regla
de que esa fuente formal slo podr referirse a la Constitucin y
dems Leyes federales (Artculo 192). No obstante esta limitante,
el derecho producido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
a travs de sus resoluciones en juicios de amparo, adquiri
importancia notable en el foro mexicano.
Como testimonio de este hecho pueden servir las referencias
contenidas en un libro sobre el terna, escrito a finales de la primera
mitad del siglo XX, en el que puede leerse que: Dado que tal juicio
proceda incluso por infraccin a la Ley comm>, la labor
jurisprudencial de la Corte abarcaba la interpretacin de textos
legales de todo orden, inclusive los de las legislaciones estatales,
por lo que las directrices marcadas por ella resultaban obligatorias,
aunque no lo sealara la Ley, para todas las autoridades, por lo
intil que resultaba en ltimo extremo actuar en contram,. La
disidencia de cualquier autoridad judicial sera una rebelda estril
y finalmente sofocada por los tribunales federales IS.
Hubo en algunos crculos acadmicos e inclusive judiciales un
rechazo de baja intensidad a la aceptacin del derecho
jurisprudencial, que careca de legitimidad derivada de la
Constitucin y cuya imposicin se deba a las prcticas de los rganos
judiciales. Una manifestacin de esta ndole aparece en un artculo
periodstico elaborado por un profesor de la Universidad de Mxico.
18. R. LEO"" ORA/liTI:S t"l JlIIC/O de Amparo. Mxico, Editorial Constancia, S.A. 1951 (]"
edicin), p. 354. El pasaje citado corresponde a la primera edi,n de 1941.
19 H. FIX-ZA/VfUD10 .. Bre,es Reflexiones acerca del Origen .v de la Evolucin de la
Jurisprudencia Ohligatoria de lo.\" Trihunales Federales. Lecturas J,'rdicas. Universidad de
Chihuahua. ,"""0. 41, OeT-Dic 1969, pp. 93-9{ alude a alude a puhlicacin de Eduardo
Paltares. maestro de fa Escuela :Vacional de Jurisprudencia, en el Diano El l../ni,er.\al de 31
de enero de 1950. Cabrera Act'vedo. en la ohra cItado. p. ::64 se refiere. aunque no de
primera mano. a un sentencia del magistrado Enrique Colunga. de oc/uhre de 1937. en la
que estim inconsflfucional la por invadir f(cuftades del Poder Legislativo ...
163
y hay referencias de que un magistrado del Tribunal Superior del
Distrito Federal rechaz en sentencia la obligatoriedad de la
jurisprudencia 1".
2.4.2. Las reformas a la Constitucin y a la legislacin
A) Las reformas de 1951
A mediados de siglo hubo importantes reformas a las bases
constitucionales del juicio de amparo (0.0.19.02.51), entre ellas la
de elevar al nivel de la Ley Fundamental la jurisprudencia. Con lo
que se purgaban los escrpulos sobre el que se consideraba como
su vicio de origen: No estar consagrada en el ordenamiento supremo
de la Repblica. En la fraccin XIII del Artculo 107 de ste se
estableci que: La legislacin secundaria establecera <dos trminos
y casos de su obligatoriedad.
En esa misma ocasin hubo otra enmienda importante para el
tema que nos ocupa: La creacin de tribunales de circuito a los que
se asign competencia para la resolucin de juicios de amparo, con
el fm de aligerar la carga de trabajo que gravitaba sobre a la Suprema
Corte. El funcionamiento de estos rganos jurisdiccionales
planteaba, desde luego, la posibilidad de que hubiera resoluciones
basadas en criterios antagnicos; para superarlos se facult a ese
Tribunal para que determinara la tesis que deba prevalecer, sin que
tal decisin incidiera sobre casos ya juzgados.
Las disposiciones legislativas mediante las que se instrument
la reforma, publicadas simultneamente con las enmiendas a la
Constitucin, establecieron al lado del procedimiento casi
consuetudinario de formacin de jurisprudencia por reiteracin, el
de superacin de tesis contradictorias (artculos 195 y 195 bis),
mismo que puede considerarse cualitativamente distinto del anterior.
Al margen de lo dispuesto en los preceptos constitucionales
relativos, en la Ley se facult al Pleno para conciliar las tesis
contradictorias que susceptibles de producirse entre las salas
(Artculo 195 bis). Irregularidad que posteriormente se sane
mediante la reforma constitucional de 1967.
E) Las reformas de 1967-68
Las normas relativas a la formacin de jurisprudencia fueron
expulsadas de su sitio original en el Artculo 107 de la Constitucin,
164
sede de las reglas bsicas del juicio de amparo, e incorporadas al 94
de ese ordenamiento, lugar reservado para las diversas atribuciones
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en lo diversos asuntos
a su cargo (D.o.25.10.67). Mudanza que signific emancipar del
procedimiento que haba dado origen a esa fuente formal y hacerla
operativa en cualquier litigio de la jurisdiccin federal. Sin embargo,
no fue un traslado meramente literal, dado que se dispuso que ,da
Ley fijara los trminos en que sea obligatoria la julisprudencia que
establezcan los tribunales del Poder Judicial de la Federacin sobre
la interpretacin de la Constitucin, Leyes y reglamentos federales
o locales y tratados internacionales, texto que simplemente
reconoci lo ocurrido desde haca dcadas en la prctica social: a)
subordinacin del orden jurdico del pas, federal o estatal, pblico
o privado, al filtro de su reformulacin por la judicatura federal y b)
centralizacin del control judicial al someter a la totalidad de los
rganos de la judicatura nacional ms que a los textos legislativos,
federales o locales, a su interpretacin por la Corte y por los
colegiados de circuito.
Al implementar los cambios constitucionales en la legislacin
(D.o.01.02.68) se atribuyeron a los tribunales colegiados de circuito
la potestad de crear jurisprudencia por reiteraCln de criterios
(Artculo 193 bis), con vigencia limitada a los rganos judiciales
que funcionen dentro de su jurisdiccin territorial21I. Y en el
Artculo Noveno Transitorio se les facult para interrumpir la que
previamente haba consolidado la Suprema Corte, en la poca en
que le correspondia juzgar de cuestiones que luego fueron del mbito
competencial de los colegiados
21
C) La Suprema Corte como poder poltico
U na tradicin cuyo nacimiento puede ubicarse en la segunda
mitad del siglo XIX y que prosigui durante casi todo el siglo XX se
centr en la idea de que los tribunales no deban tener injerencia en
20 En la actualidad el exto aparece en el Articulo 193 v la referencia al mbito lerritoriaf
que se entrecomill fue suprimida con posterioridad (D.o.05.0i.RRj.
2i File la llamada, en el lenguaje usual del {oro, jurisprudencia conge/adw!. Esto es: La
que instituy en el pasado la Suprema Cor/e de JustiCia de la Nacin sobre cuestiones que
habian sido de su competencia, pero luego, con mo/ivo de la creacin de los tribunales
colegiados y la ampliacin de su mbito de conocimiento, le fueron ajenas. Tesis que, de
respetarse estrictamente la .wperior jerarqua de aquel Tribunal, no podan ser modificadas
por estos.
165
cuestiones politicas, especialmente las electorales. Esta ideologa,
en la que se consagra lo juridico como perteneciente a un mbito
idealizado cuya pureza deba preservarse a toda costa, sirvi, en
realidad, como uno de los pilares de la cultura del presidencialismo
autoritario. Correspondi a la mentalidad caracterstica del gobierno
porfirista y que continu con los regmenes revolucionarios que,
pese a su aversin al general Daz, la aprovecharon de manera
ejemplar. Fue la prdica de mantener la pureza del templo mayor de
la justicia mexicana, la Suprema Corte, de salvarla de la
contaminacin del lodo producido por las contiendas por el poder.
Incluso algn constitucionalista de prestigo no vacil en acudir a
la retrica destinada a acuarse en frases de bronce al expresar que
si la Corte interviniera en la politica electoral con intencin de
sanearla, podra contraer la enfermedad pero no curarla22.
Esta tradicin cedi, sin embargo, desde las ltimas dcadas del
siglo pasado, en coincidencia con el desmoronamiento del
presidencialismo mexicano. Primeramente se cambi el texto del
Artculo 1 04 Constitucional, que atribua a la Corte el enjuciamiento
de controversias que se suscitaran entre los poderes de la Federacin
y de los Estados, cuestiones que debido a la uniformacin politica
de la Repblica desde los aos treinta a los setenta del siglo XX
slo en casos extremos se le haban planteado (D0.31.12. 94.). La
novedad fue incluir, entre los sujetos involucrados en tales disputas,
a los ayuntamientos municipales, lo que, aunado al emergente
pluralismo partidista, estimul el surgmiento de esta clase de juicios.
Por otra parte, se instituyeron las llamadas acciones de
inconstitucionalidad, que fueron mecanismos jurdicos novedosos
de control de la regularidad de las Leyes. Se trata de procedimientos
judiciales activados por reclamaciones de minoras legislativas o
del procurador general de la Repblica, ante el Pleno de la Suprema
Corte de Justicia, y su objetivo es el impugnar por su mera
promulgacin (no por su ocasional aplicacin) normas generales
emanadas del Congreso de la Unin o de las legislaturas de las
entidades federativas que pudieran contrariar la Constitucin y otras
22 . La expresin es de Felipe Tena Ramrez en su libro Derecho Constitucional Mexicano
(1944). Se consult la undcima edicin, Mxico, Porra, SA .. 1983, p. 549. Los diputados
constituyen/es de 1917, Hilado Medina y Paulina Machorro Narvez, utilizaron expresiones
similares; al respecto vase, entre otros, a Miguel Gonzlez Ave/ar: La Suprema Corte y la
Poltica. Mxico, UNAM, 1979, pp. 2627.
166
de menor rango. Se estableci, en la Ley Reglamentaria, que las
sentencias, votadas con mayora calificada, en las que se reprobaran
esas disposiciones, tendran como efecto su derogacin. El texto
del 94 seal que no proceda accin de inconstitucionalidad contra
las Leyes electorales. Sin embargo, esa exclusin se levant con la
reforma de agosto de 1996 (a la que aludiremos en el prrafo
siguiente), que habilit a los partidos polticos para controvertir
esas p i e ~ s legislativas.
El sntoma ms claro del desplome del escrpulo abstencionista
de las autoridades jurisdiccionales en poltica fue el establecimiento
de tribunales para resolver los conflictos surgidos en elecciones
federales (ejemplo que fue seguido, casi como una obligacin
rutinaria, por los Estados). Ante los defectos de la legislacin en
materia de procesos comiciales, fue significativa, para la elaboracin
de criterios de decisin de las contiendas, la produccin
jurisprudencial de esos rganos. La que primeramente fue poco
perceptible, aunque no menos eficiente, y con el tiempo cobr
presencia destacada. En el Cdigo Federal de Instituciones y
Procedimientos Electorales de agosto de 1990 se facult
expresamente a las instancias de mayor jerarqua del Tribunal Federal
Electoral para crear jurisprudencia obligatoria, ya fuera por
reiteracin de criterios o por superacin de tesis contrapuestas, e
incluso por revalidacin de las tesis emitidas con anterioridad. Y
finalmente, la aludida reforma constitucional de 1996
(D.O.22.08.96) plante una significativa transformacin de la
jurisdiccin electoral. Cre el Tribunal Electoral como integrante
del Poder Judicial de la Federacin al que dot de facultades
relacionadas con la calificacin de elecciones de los poderes
federales, inclusive la del presidente de la Repblica. Le confiri
competencia para juzgar controversias planteadas por los
ciudadanos, con motivo de sus derechos para asociarse con fines
polticos, para sufragar y acceder a cargos de representacin popular.
Tambin lo facult para resolver, mediante juicio de revisin,
cuestiones electorales locales. Y, sobre lo que interesa a nuestro
tema, la autoriz para crear normas jurdicas impersonales, esto es
para fijar criterios de jurisprudencia obligatoria en la materia"
(Artculo 99, prrafo sexto).
Aqu habra que considerar una importante limitacin: Qued
167
excluida de su jurisdiccin el pronunciarse sobre la
constitucionalidad de las Leyes electorales, atribucin que, como
ya se bizo notar, se asign al Pleno de la Suprema Corte, al que
tambin se le confIri potestad para superar las tesis contradictorias
que pudieran surgir entre el Tribunal Electoral y los rganos de
mayor jerarqua de ella (Artculo 99, prrafo Qunto y 105, Fraccin
I).
3. La expansin del derecho jurisprudencial
La evolucin de la jurisprudencia de los tribunales federales ha
mostrado un incremento aceleradamente expansivo. Basta recordar
su origen, que puede remontarse a la poca de la segunda Ley de
Amparo (1869), donde slo tuvo una presencia clandestina y
compararla con su expresin actual, en que ha sido elevada a los
textos legales y legitimada por la propia Ley Fundamental. Este
desarrollo bistrico, que se intensifIc desde fInes del siglo XIX
coincidi, sobre todo en las ltimas fechas, con el fortalecimiento
poltico del Poder Judicial de la Federacin y en especial con el de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Un recuento superfIcial
permite poner de manifIesto los siguientes indicadores que revelan
esa transformacin.
A) Han aparecido, dentro de la judicatura federal, nuevas
agencias facultadas por textos constitucionales, para crear derecho
por va judicial. En un principio fue atribucin del Pleno de la Corte,
posteriormente de sus salas, enseguida de los mltiples tribunales
colegiados, distribudos a lo largo y a lo ancho del territorio nacional,
y por ltimo, del actual Tribunal Electoral.
B) El derecho jurisprudencial cobr paulatinamente aplicacin
obligatoria y someti a todos los tribunales del pas, lo que signifIc
la centralizacin de la justicia a costa del desvanecimiento del
esquema federalista.
C) La legislacin, como materia prima del quehacer
jurisprudencial, abarc no slo textos de la Ley Fundamental, normas
federales y tratados internacionales, como en un principio, sino Leyes
de los Estados e inclusive reglamentos municipales. Lo que, llevado
al extremo, signifIca que: Slo es derecho efectivo el que ha pasado
por el ftltro de reconocimiento de la judicatura federal.
168
D) Con el correr de los tiempos emergieron nuevos
procedimientos, ms amplios y ms flexibles, para formalizar la
jurisprudencia como fuente de derecho. El mtodo tradicional fue
el de la incidencia de cinco sentencias no interrumpidas por otra
en contrario, establecido por Ignacio Vallarta. La legitimidad de
este orden jurdico descansaba en la costumbre judicial. Las reglas
generales, que podian extraerse mediante un ejercicio de abstraccin
de! fallo judicial, estaban matizadas por las especficas circunstancias
que haban rodeado e! litigio.
Luego apareci e! esquema de fijar jurisprudencia mediante la
superacin de criterios opuestos de tribunales subordinados a la
Corte, lo que obedeci a una dinmica diferente. En la que se
minimizaba la influencia de lo concreto, de los hechos que haban
provocadolos criterios opuestos de las resoluciones en pugna. Puede
pensarse que, de esta forma, la eleccin de la directriz que deba
prevaler tiende a orientarse no a lo ocurrido sino a las situaciones
que podan ocurrir. No al pasado, como la sentencia, sino a lo
porvenir, como la Ley. Actitud que muestra ostensibles afinidades
con el procedimiento legislativo, que se gua por los lineamientos
parlamentarios que tienden a considerar la regla desde una ptica
abstracta. Lo que vendra a ser una fuente formal que pudiera
clasificarse como deliberada, en el sentido de que se trata de un
acto ejecutado con la intencin de establecer reglas jurdicas
generales, en oposicin a las normas derivadas del ejercicio
jurisdiccional que tiene carcter espontneo, creado no a propsito
sino por va colateral". En vista de que el trabajo judicial tiene
como finalidad decidir un conflicto mediante la construccin de
una norma personalizada y slo de manera eventual acuar una
regla general.
A lo anterior cabra agregar que la propia jurisprudencia ampli
de manera poco ortodoxa las atribuciones de la Corte para dirimir
tesis contradictorias. El Artculo 197 de la Ley de Amparo faculta
al Pleno para decidir cul es la tesis que debe observarse, con
23 es. NINO: Introduccin al Anlisis del Derecho. Barcelona, Editorial Ariel 1987, p.
151. Al re.',pecto seala que ((es vlido afirmar que los jueces en conjunto pueden dar origen
a normas jurdicas generales. ,Va quiere ello decir que el cuerpo judicw! sancione
deliberadamente normas de esa ndole (como s lo hace con las sentencias). Los precedentes
surgen a travs de las razones que determinaron cierta decisin (lo que se l/ama la ratio
decidendi del fallo) y que son obligatorias en casos anlogos para los tribunales inferiores
o de menor jerarqua})
169
clara referencia a las que estn en contradiccin y dicho Tribunal,
sin tomar en consideracin esta concordancia gramatical, entendi
la expresin como permiso <<para acoger un tercer criterio, el que le
parezca correcto ... 24.
Finalmente, dentro de los procedimientos de controversias
constitucionales y de acciones de inconstitucionalidad apareci otro
modo, que pudiera calificarse de instantneo, de generar
jurisprudencia, mediante la emisin de una sola sentencia del Pleno
de la Corte, votada por mayora calificada, que declare la invalidez
de una norma legal
25
El uso de este procedimiento de derogacin
judicial del derecho legislado supuso el abandono de la costumbre
judicial como sustento de la jurisprudencia y el debilitamiento de la
llamada clusula OterQ, con la que se haba pretendido hacer del
juicio de amparo un instrumento discreto y prudente, de solventar
en forma apacible los conflictos de los poderes fundamentales de la
Repblica.
A pesar de las mitologias en uso, la Suprema Corte de Justicia
siempre ha estado involucrada en la poltica nacional, pese a que su
presencia hubiera sido poco visible. Sin embargo, a partir de las
reformas constitucionales de los aos noventa no se pudo disimular
su papel protagnico, dado que, entre otras funciones, se convirti
en instancia de decisin de las reclamaciones de los municipios a
Estados y Federacin, as como de las inconformidades de las
minoras legislativas y partidos polticos
26

24 Jurisprudencia sentada en los aos 1990 y 1991 por la que fue la Cuarta Sala, publicada
en el Apndice al Semanario Judicial de la Federacin del ao 2000, tomo VI, p. 99, bajo
el rubro: Contradiccin de tesis. No tiene que resolverse invariablemente declarando que
debe prevalecer uno de los criterios que la originaron, puesto que la correcta interpretacin
del problema jurdico puede llevar a establecer otro (R. 917656). En adelante, el Semanario
Judicial de la Federacin se mencionar mediante sus iniciales y, por lo regular, slo se
har referencia al rubro y al nmero del registro de la tesis en los discos compactos editados
por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
25 La fracciones 1 y 11 del Artculo 105 Constitucional disponen que las declaraciones de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin sobre invalidez de normas tendrn efectos generales,
si son aprobadas por una mayora calificada.
26 K. ANSOLABEHERE: La Suprema Corte de Justicia y la Poltica; Arbitro sin Contrapesos.
En Nexos, Ao XXVIl, No 329, Mayo 2005, p. 41.
170
4. Jurisprudencia e interpretacin
4.1. IDs modos de entender la interpretacin
El proceso de interpretacin de los textos jurdicos ha sido
entendido a travs de la historia de modo diferente, los que pueden
reconducirse a dos modelos tericos extremos: El formalista y el
realista". El primero entiende esa labor como el descubrimiento de
la norma jurdica preexistente que e! legislador plasm en e!
enunciado legislativo que decidi promulgar (o que aprob el
constituyente o el titular de la facultad reglamentaria). De acuerdo
a esta perspectiva, la labor de! intrprete es fundamentalmente
intelectual, cognoscitiva; trata de descubrir, de recrear algo dado
de antemano. El precepto legal expresa un deber ser establecido
previamente, que puede estar manifiesto o escondido en la
fraseologa con que se le expresa. Si se aceptan estas premisas debe
entenderse que slo hay una interpretacin correcta, o ms
precisamente una sola verdadera; las otras que pudieran derivarse
del texto, aunque se ajusten a su literalidad, son falsas por no
corresponder, por traicionar, el pensamiento de quien cre (o de
quienes instituyeron) el imperativo legal.
La idea anterior con frecuencia se complement en los sistemas
europeos decimonnicos (especialmente los codificados), con el
dogma de la plenitud del orden jurdico, bajo la premisa de que si
ste no contiene reglas especficas para todos los problemas que
pudieran presentarse, su manejo por juristas expertos es capaz de
develarlas. El juez est sometido a las Leyes claramente escritas en
los textos o susceptibles de extraerse de ellos; su deber es aplicarlas
en las situaciones que se le plantean. No est facultado para crear
normas generales, hay una separacin rgida entre jurisdiccin y
legislacin.
El esquema realista ostenta rasgos opuestos a los sealados. Da
por entendido que lo que se interpreta no es el derecho sino las
frases, las palabras que aprob el cuerpo legislativo. Que las normas
jurdicas no son el presupuesto de la interpretacin sino su resultado.
27 GR. CARRIO: Sobre la Interpretacin en el Derecho. t:n A'o/as Sohre Derecho v Lenguaje-
Buenos Aires. Abeledo Perro l. 1994. pp.5f1-70, .J' R. GUASTflIil: Estudios Sohre la
Interpretacin Jurdica. Mxico, UIVAM y EditnriaI Porra, 2()(4. pp. /3-19. A quien
seguimos en estas distinciones COI1 algunas licencia.\
171
Los enunciados jurdicos, entre ellos los legislativos (que son los
que tomaremos de referencia), no estn troquelados en lenguaje
absolutamente riguroso, como pudiera ser el simblico de la lgica
o la matemtica, sino en el ordinario. Las expresiones de ste
padecen irremisiblemente de ambigedad, esto es de pluralidad de
significados, y de vaguedad, entendida como indefinicin del campo
al que pudieran aplicarse. El habla del derecho es necesariamente
porosa y sus expresiones pueden ser entendidas de maneras
diferentes, por lo que es el operador jurdico quien decide cul,
entre las varias opciones normativas que derivan de un enunciado,
es la que debe observarse en el caso. Es l quien produce las normas,
que (si no estn institucionalizadas por la prctica social anterior)
se construyen simultneamente con el momento de la sub suncin.
Los diversos mtodos que se han creado para interpretar no resuelven
el problema, por el contrario, lo complican. Cada uno de ellos
privilegia criterios diversos y no es extrao que esas metodologias
conduzcan a resultados dispares. Algunas de ellas se basan en la
literalidad del texto, que no siempre es concluyente, y otras rechazan
tal acercamiento, evocando algn espritu, de ordinario inasible.
Otras se orientan por la pretrita (y discutible) voluntad del
legislador, mientras que otras ms buscan actualizar las disposiciones
legislativas al indagar en ellas una mtica voluntad de sus palabras,
que proviene de la racionalidad intrnseca del derecho. El argumento
a contrario lleva a una solucin pero, en trminos generales, no
elimina la posibilidad de que mediante analoga se llegue a una
conclusin opuesta.
Por otra parte. no puede soslayarse un dato revelado por la historia:
Las interpretaciones de una regla han sido diversas en pocas
diferentes e incluso contrapuestas, sin que su literalidad haya sufrido
cambio. Las decisiones de los jueces no estn sujetas de manera
exclusiva a la legislacin, gozan de un amplio margen de
discrecionalidad. Se pudiera decir que legislan (en el sentido de que
elaboran preceptos generales y abstractos) al enjuiciar los hechos
del proceso, desde el momento en que en la sentencia modelan una
pauta general bajo la cual los subsumen. Que formulan preceptos
entre las oquedades que deja la Ley, o en ausencia de sta e incluso
contra su tenor literal. Muchas veces ni siquiera son conscientes
del poder que ejercen. Al sentenciar no slo crean normas
172
___ 0 ______ _
----- -
individuales, sino tambin proponen o sugieren prescripciones
potencialmente aplicables a situaciones futuras.
Todas estas ideas, que tienden a exaltar la produccin normativa
de los rganos judiciales y a minimizar la creacin jurdica de los
parlamentos, han tenido poca difusin en nuestro medio. Aunque
pudieran ser extremosas no puede negarse su agudeza y es innegable
que explican mejor lo que ocurre en la prctica social del derecho.
Aunque exagerada puede aceptarse (desde luego con reservas) la
afIrmacin de o.w. Holmes al identifIcar como derecho, nada ms
y nada menos, que las profecas acerca de lo que los tribunales
harn en concreto2H.
El primero de los modelos descritos es, a nuestro juicio, una
construccin ideolgica. No intenta explicar lo que en los hechos
practican los tribunales, sino que pretende preservar los dogmas de
la divisin de poderes y de seguridad jurdica. Alimenta una ilusin
de la que no queremos prescindir y slo es <(Un autoengao lleno de
contradicciones2'J .
No podemos desconocer, sin embargo, que este esquema
formalista puede explicar situaciones marginales, que se producen
con ocasin de los llamados casos fciles. O sea: Cuando se trata
de operar, ante un hecho evidente, un texto absolutamente
categrico, inequvoco y que slo admite una lectura. Sin embargo,
las ocasiones en que se presentan tales coyunturas no son frecuentes.
En cambio s lo son (o cuando menos se hacen sentir mucho ms)
los casos conflictivos. De aqu que el paradigma que hemos califIcado
de realista puede considerarse de mayor aceptacin, siempre que
no se le d un rango absoluto, sino que se tenga presente que el
derecho (entendido como reglas generales) es creado por los que lo
aplican pero no exclusivamente por ellos. Que suele haber
interpretaciones pacfIcamente compartidas por la comunidad,
muchas de las cuales han sido forjadas e institucionalizadas por la
jurisprudencia. Ya sea que se le regule como fuente formal, como
es nuestro caso, o bien se le admita, al igual gue la doctrina, como
fuente de conocimiento.
28 o.W HOUvIES: I,Q Senda del Derecho (]898). Buenos Aires. Abeledo Perrof. 1975. p.
21.
29 H KELSn ....': Teoria Pura del Derecho (196()). ,Hxico. /:.,'diforial Porra, /993. p. 353.
173
4.2. La interpretacin jurisprudencial
Casi es un lugar comn enlazar jurisprudencia e interpretacin,
como se desprende de lo dispuesto por el Artculo 94 de la
Constitucin. De esta correspondencia se ocupa, en gran parte, una
reciente publicacin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin:
La Jurisprudencia en Mxico
30
Que, por no sealar la autora de
ningn escritor en particular e incluso por su tono apologtico (casi
promocional), puede considerarse como una expresin de la
institucin.
A pesar de la amplia informacin que maneja y de que elude
formular planteamientos categricos sobre el concepto de
interpretacin jurdica, puede considerarse, con base en diversos
pasajes, que en la obra prevalece la visin que hemos calificado
como formalista. O al menos que no se le desecha de manera tajante.
Asume que la jurisprudencia complementa el ordenamiento
jurdico, a travs de los procesos de interpretacin e integracin
que lleva a cabo el rgano jurisdiccional, al momento de aplicar
una regla al caso concret>,31. Plantea que es instrumento de
perfeccin y actualizacin del sistema jurdico
32
Sin embargo, a pesar
de esta adecuacin histrica a la sociedad sostiene que <<no crea
normas jurdicas nuevas y distintas: Las complementa y perfecciona
cuando las interpreta, y crea derecho aplicable al caso especfico
cuando las integra; pero este derecho de ninguna manera es una
norma general y abstracta como lo es el derecho que elabora el
Poder Legislativo; es una norma concreta y especfica que slo es
obligatoria para las partes en el conflicto que resuelve el juez, y as
lo ha reconocido nuestro Mximo Tribunal ... Si bien la jurisprudencia
aventaja tanto a la Ley como a la costumbre, no debemos olvidar
que aqulla siempre se basa en la Ley y, en ocasiones, en la
costumbre,,". Se admite que la jurisprudencia es creacin del
derecho ... (mas) no es creacin libre, sino que se encuentra vinculada
a los casos concretos, donde los tribunales son los encargados de
30 PODER JUDICIAL DE LA FEDERACION. SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA
NACIN: La Jurisprudencia en Mxico. Mxico, 2002.
31 Ob. cit. p. 242.
32 Ob. cit. p. 229 Y 241.
33 Ob. cit. pp. 221-223.
174
Quid Juris / R(ifael Lozoya Varela
establecer la regla de solucin para cada uno34. El cometido especial
de la jurisprudencia es esclarecer disposiciones legales bajo la idea
de: <<Desentraar el sentido verdadero de la legislacin aplicable11.
Estos prrafos inducen a pensar que la interpretacin de los
tribunales implica preservar la legalidad promulgada de antemano.
Lo que no obsta para que tambin sea moderadamente creativa, en
cuanto precisa y fija el alcance de los preceptos oscuros, en especial
cuando colma sus vacos y que sirva para amoldar las Leyes a las
nuevas condiciones de la vida de una comunidad. Sin embargo, lo
paradjico es que esta labor, de innovacin, se desarrolla de manera
subordinada, sin apartarse de la norma construida por el legislador.
Si se pretende conciliar estos extremos habremos de entender que
el creador por excelencia del derecho abstracto son los parlamentos
y que los jueces, cuando ms, pueden colaborar de manera
secundaria al hacer explicito el orden normativo, sobreentendido
en los textos. La labor principal de ellos es observar las rdenes y
prohibiciones del legislador y establecer en sus sentencias slo
normas personalizadas. Interpretar, desde este punto de vista,
equivale al hallazgo, al descubrimiento de la regla amadrigada en
las palabras de la Ley. Estas, por tanto, slo son susceptibles de una
interpretacin correcta, que nicamente los iniciados (o los
iluminados), los que dominan la tcnica jurdica, pueden captar.
Las dems opciones que pudieran fluir de los enunciados legislativos
son inexactas y falsas (por no decir herticas).
4.3. Lo que hacen los jueces al interpretar
El esquema anterior resulta insatisfactorio, ya que, como se ha
dicho, no capta la realidad del derecho en ejercicio. No hace
inteligible, entre otros fenmenos, el que en el sistema
angloamericano se ha denominado mutacin constitucional. Que
alude a una forma solapada, encubierta, de reforma de la
Constitucin, en la que paradjicamente el texto respectivo
34 Ob. cit. pp. 2J3 Y 234.
35 Ob. cit. p. 240. Ajs adelante se lee que una justa ponderacin de los criterios
interpretativas <rrepresenta el mada ms seguro para llegar a una interpretacin que posea
un valor de verdad l' rectitud (p. 348).
175
permanece idntico, mientras que lo que se transforma" es su
interpretacin vinculante, es decir, la que construyen los tribunales.
Este cambio entraa la desaparicin de la norma establecida por la
interpretacin original y la creacin de otra, hasta entonces indita,
o ms bien dicho no reconocida. Aunque esa manera de renovacin
es propia de los sistemas en que predomina la regla del stare decisis,
no es inusitado que existan algunos casos en nuestro pas.
Posiblemente la situacin ms clara se encuentre en el sentido que
se ha dado al texto del Artculo 133 de la Constitucin que, al
establecer la supremaca de sus propias prescripciones, previene a
los jueces estatales para que se arreglen a ella a pesar de las
disposiciones en contrario que pueda haber en las constituciones o
Leyes de los Estados. Sobre este precepto el Pleno de la Suprema
Corte decidi en 1998 que no era atendible su sentido literab>,
como previamente ella misma se haba pronunciado, ya que un
interpretacin sistemtica y concorde con los principios
constitucionales lleva a comprender que el texto no autoriza a las
autoridades que ejercen funciones materialmente jurisdiccionales
a realizar un control constitucional sobre las Leyes". En otra ocasin,
a propsito de! mismo numeral, e! Pleno en 1992 estim que hay la
misma jerarqua entre tratados y Leyes federales, pero despus
sostuvo que aqullos se <<ubican en un rango superior a stas
38
En
un caso fallado en 1999, ese mismo rgano de la Corte admiti a la
posibilidad de impugnar, ante ella, reformas a la Constitucin, si se
cuestionan vicios del procedimiento que se sigui para aprobarlas.
Sin embargo, tres aos despus, rechaz tal posibilidad afIrmando
que la reforma constitucional es una funcin soberana, no sujeta a
ningn tipo de control externQ39.
36 K LOEWENSTEIN: Teora de la Constitucin. Barcelona, Caracas Mxico, Editorial
Ariel, 1979, p. 164 Y 165.
37 La jurisprudencia responde al rubro: Control Difuso de la Constitucionalidad de Normas
Generales. No lo Autoriza el Artculo 133 de la Constitucin. SJF. ~ t X agosto 1999, p. 5
(R. 193425).
38 La jurisprudencia responde al rubro: Control Difoso de la Constitucionalidad de Normas
Generales. No lo Autoriza el Artculo 133 de la Constitucin. SJF. ~ t X, agosto 1999, p. 5
(R. 193425).
39 El precedente de 1999 es: Reforma Constitucional, amparo contra su proceso de creacin.
El inters jurdico deriva de la afectacin que produce en la esfera de derechos del quejoso,
el contenido de los preceptos modificados. SJF. 9
a
, t X septiembre 1999, p. 11 (R. 193249).
El de 2001: Procedimiento de reformas y adiciones a la Constitucin Federal. No es
susceptible de control constitucional. SJF. 9
a
, t XVI .veptiembre 2002, p. 1136.
176
Por otra parte, no han faltado casos en los que las palabras de!
enunciado legal o constitucional difcilmente puede servir de
cobertura a la norma que los tribunales derivan de ellas. Estas
incidencias, si fueran en trminos estrictamente
formalistas, seran: Una clara contradiccin entre Ley y su lectura
jurisprudencial. Como es el caso aludido en lneas anteriores sobre
el control difuso de constitucionalidad de Leyes. Otro ejemplo, ya
histricamente superado, de una interpretacin discrepante de las
palabras de la Ley, se present bajo la vigencia del Cdigo Penal
para e! Distrito Federal de 1931, <]ue reprima a quien favoreciere la
evasin de un detenido (Artculo 150 de su texto original). Tesis en
la que se conceptu la expresin favorecer (en jurisprudencia que
se consolid en 1958, antes de que fuera reformado), no slo como
ayudar a propsito a quien se fuga, sino propiciar la huida por
descuido del agente..!I). Chro asunto ms reciente, aunque tambin
ms complicado, se produjo con relacin con el procedimiento de
amparo. En el articulado original de la Ley se estableci que las
acciones de amparo contra actos de los tribunales unitarios de
circuito (que con anterioridad carecan de competencia en cuestiones
constitucionales) eran del conocimiento de los jueces de distrito
(rganos burocrticamente de rango inferior a aqullos), lo que con
el tiempo se estim como una heterodoxia, por lo que se intent
reformar la fraccin XII del Artculo 107 Constitucional para
subsanar tal inconsecuencia. Sin embargo, este propsito, si se le
valora en los trminos del texto constitucional que se aprob, qued
truncado. Dado que el pasaje, luego de aludir a reclamaciones de
(<violacin de las garantas de los artculos 16, en materia penal, 19
y 20" de la Constitucin atribuy jurisdiccin (entre otros rganos)
a los tribunales unitarios de circuito. Ahora bien, como esos
preceptos se refieren a derechos del gobernado en el proceso penal,
la forma ms inmediata de comprender el sentido del prrafo era
que los unitarios eran competentes para enjuiciar en amparo los
actos de otro tribunal de esa categora, emitidos en esa materia pero
no en las dems. La Ley Orgnica del Poder Judicial Federal (Artculo
29, Fraccin 1) formul, sin embargo, una propuesta diferente en su
Artculo 29, en el sentido de que los tribunales unitarios de cirruito
4() t.\,(/.I'in de prc'.I'()\', delito de. 11ll!I/"udc/Jeiuf. Apndice de 1955, tomo lJ, Ji 88 (R.
39()()2J)
177
Tribunal Estatal Elecloral
conocern: 1 De los JUICIOS de amparo contra actos de otros
tribunales unitarios de circuito que no constituyan sentencias
definitivas.,, Esta regla fue seguida por algunos rganos de la
jurisdiccin federal, pero que otros no la compartieron, sino que se
atuvieron al enunciado constitucional que entendieron que slo
habilitaba a los unitarios para conocer de amparos contra tribunales
similares exclusivamente en materia penal. Mas el criterio final de
la Suprema Corte, al superar las contradictorios pronunciamientos
que se presentaron, fue que la competencia de los tribunales unitarios
en amparo no se limita a lo punitivo, ya que debe atenderse al
espritu que inspir su adicin (se refiere a la prescripcin
constitucional) para darle el verdadero alcance que impide que un
juez de distrito, an como juez de amparo, juzgue los actos de quien
jerrquicamente es su superiom41.
Sin embargo, pudiera objetarse que tal espritu, que posiblemente
fue mencionado en los documentos preparatorios de la enmienda,
no qued plasmado, sino excluido del enunciado de la Constitucin.
Otro caso que en este mismo sentido pudiera citarse es la tesis del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, en el sentido
de que debe reconocerse inters procesal a los partidos polticos
para controvertir actos preparatorios a la eleccin, pese a que no
les afecta de manera particular, dado que pueden ejercer acciones
tuitivas de intereses difusos cuando que no existe regla expresa en
tal sentido y, por otra parte, los actos susceptibles de impugnacin
son <dos que causen perjuicio a algn partido poltico ... que teniendo
inters lo promueva (Artculo 40.1.b de la Ley General del Sistema
de Medios de Impugnacin en Materia Electoral). Texto que
establece, de manera inmediata, una relacin causal relevante entre
perjuicio al partido e inters para accionar, de acuerdo con la manera
usual de entender tales expresiones en derecho constitucional
42

41 La lectura que al respecto hizo el Tribunal Colegido del Segundo Circuito, que es la que
nos parece ms ajustada al texto de la Constitucin, tiene como rubro: Jurisdiccin
concurrente en amparo indirecto. SJF, t III marzo 1996, p. 962 (R. 202996). La
jurisprudencia del Pleno tiene como rubro: Tribunales Unitarios de Circuito. Su competencia
para conocer del juicio de amparo no se limita a la materia penal. SJF, t VllI julio 1998. p.
29 IR. 195859).
42 Partidos Polticos Nacionales. Pueden deducir acciones fuilivas de intereses difusos
contra los actos de preparacin de elecciones. Compilacin Oficial de Jurisprudencia.-
Jurisprudencia y Tesis Relevantes 1997-2002. Tribunal Federal Electoral del Poder Judicial
de la Federacin, pp. 155-157.
178
Quid Juris / Rafael Lozoya Vareta
4.4. Los principios del derecho como licencia para la creacin
judicial
4.4.1. Los principios generales del derecho: Concepto y
clasificaciones
ena coyuntura que ha contribuido a extender el campo de la
jurisprudencia como fuente formal del derecho radica en el uso de
los principios generales del derecho, que de acuerdo con el texto
del Artculo 14 constitucional pueden sustentar las sentencias del
orden civil si la letra de la Ley o su interpretacin jurdica resultaren
insuficientes. Criterio que, dicho sea de paso, no se ha limitado a
este ramo del orden jurdico, sino que se ha extendido a todo el
sistema, alusin que lleva a tratar de aclarar la nocin escurridiza
de principios generales del derecho, que sugiere la presencia de
normas latentes que no son siquiera reconducibles a los criterios
de validez (o reconocimiento) propios del orden jurdico".
Una referencia menos elemental que aqu exponemos rebasa los
propsitos del tema que nos hemos propuesto, por lo que slo
haremos una mencin sumaria sobre ese tpico. De esta manera
cabe sealar que los principios del derecho (entre ellos los de ndole
general) son normas jurdicas, en tanto que funcionan como pautas
de solucin de conflictos utilizables por los tribunales.
De esta manera se puede discriminar entre reglas y principios.
Estos a su vez han sido clasificados (entre otros criterios) en expresos
e implicitos". La base de tal distincin radica en su estructura
lingstica, o sea en el modo en que suelen expresarse sus enunciados,
independientemente de los problemas que pudiera plantear su
interpretacin. Las reglas, catalogadas como de detalle, son
prescripciones (esto es textos previamente escritos) cuyo sentido
puede reformularse mediante enunciados hipotticos compuestos
de dos partes: La mencin de situaciones fcticas descritas de
manera impersonal y abstracta (prtasis) y la descripcin de las
consecuencias jurdicas atribuibles a los acontecimientos que
43 R. Gl/ASTlA'!: f)Slinf{uiendo.' E.I/lIdios de koria 1 ;i!l.'tatl.'oria del Derecho.- Barcelona,
Gedisa, 1999, p- 144. L PRIETO SAA'ClIIS: La Doctrina de los I'nncipios G('fIl.'rales del
Derecho y la Distincin EllIre Reglas ,1' l'rineipio,l. Fn J Bctegn .1' o/ros: Lecciones de
Teora del Derechu.- Aladrid. /\Jac(iralr-HiI/. f977. p, 336
44 Tratan es/as dl!'erenclas con cri/erios concurrentes en los ./.'1daml.'nlal, al/nq1le con
discrepancias importan/es en defalles, las obras citadas I!n la nota anlenor y adl.'ms: .\1.
A TlENZA y J RUI/. ,\4AA'ER(): Las piezas del Derecho. Rarce/ona. Ariet, j996, pp /-44, v
G ZAGREBELSKY' f:'f Derecha Dctil. Aladrd, I:,'tonal TroNa. 19'n. pp. j()9 r .\,\
179
llegaran a encarnar tales previsiones (apdosis). En cambio, en su
presentacin textual los principios (segn la teora que nos parece
ms convincente) configuran el caso en forma abierta, o de plano
carecen de <supuesto de hecho>45. Puede cuestionarse el grado
de determinacin de las expresiones que corresponden a reglas y
principios, que en ocasiones se acercan estrechamente, pero al menos
en casos extremos resulta claro ese deslinde. Si un enunciado, al
que usualmente se ha denominado principio, configura con relativa
precisin la hiptesis en que puede ser aplicado, no lo entenderamos
como tal. Sino que, a nuestro parecer, no habr inconveniente en
considerarlo como regla, toda vez que funciona como una de ellas,
como sera el de que: "No hay delito si no est previsto en la Ley.
Sin que sea obstculo para esta apreciacin e! que pudiera estar
inserto en la Constitucin, ejemplo: <<1. ninguna Ley se dar efecto
retroactivo en perjuicio de persona alguna. Como lo expresan
Atienza y Ruiz Manero en e! pasaje que se destac, el tipo de
indeterminacin que aqueja a los principios es, pues, ms radical
que el de las reglas (aunque, desde luego, entre uno y otro tipo de
indeterminacin puede haber casos de penumbra>.
Goza de mayor tradicin y resulta menos controvertida la
separacin conceptual entre principios implcitos y expresos. Un
apunte sobre su cronologa destaca que los primeros cobraron
presencia relevante en el siglo XIX con la aparicin de las
codificaciones europeas, y tenan como objetivo apuntalar la idea
de la plenitud de la Ley, de aW que se convirtieran en uno de los
postulados de la doctrina de! positivismo legalista. Fueron <<una
especie de ltimo recurs(>, de la ms <dejana frontera hasta la que
pueda caminar el juez sin convertirse en creador de Derecho; con
ellos se supona que quedaba cerrado el sistema de fuentes,
<rellenando> todos los huecos o vacos que hubieran podido dejar
la Ley o la costumbre"'.
45 El primero de esos sealamientos corresponde a Atienza y Ruiz Manero, p, 9; el segundo
a Zagreblewsky, pp. llO-II/.
46 PRIETO: La Doctrina. p. 335-336.
180
Quid Juris I Rafael Lozo:Y'Q Vareta
4.4.2. Los principios expresos
En cambio, los principios expresos surgieron con el
constitucionalismo del siglo XX, con el Estado benefactor, como
promesas, normalmente yagas y en ocasiones retricas, tendientes
a lograr objetivos considerados socialmente valiosos'-. Por su calidad
de meros compronusos o de textos programticos, su expresin fue
de mayor vaguedad que las normas de detalle. Sin embargo, en esto
hay una paradoja: Su significado, a diferencia del de stas, no es
necesariamente ambiguo (aunque no faltan casos en que lo sca), ya
que su contenido suele captarse, en lo esencial, de manera inmediata,
sin necesidad de acudir a los variados y virtuosistas mtodos de
interpretacin jurdiCa propios de las disposiciones de detalle". No
obstante su sentido padece de vaguedad extrema, toda vez que su
campo de aplicacin se presenta como potencialmente difuso en
sus situaciones lmites e incluso las circunstancias fcticas
susceptibles de caber en el concepto pueden llegar a ser inabarcables.
As, en la Constitucin Federal Mexicana se les encuentra en frases
tales como: El varn y la mujer son iguales ante la Le}") (Articulo
40.), la emisin de resoluciones por los tribunales de manera pronta,
completa e imparciah) (Artculo 17), la <<00 intervencio como
principio normativ() de la poltica exterior (Artculo 89, Fraccin
X), la funcin electoral de los Estados sometida a los principios
rectores de legalidad, imparcialidad, objetividad, certeza e
independencia (Artculo 116, Fraccin IV).
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, principalmente, y los
tribunales colegiados de circuito en forma ms reducida, disfrutan
al aplicar esta clase de principios de la discrecionalidad que ejercen
al identificar, sin ninguna limitacin expresa, las situaciones de hecho
en que aplican tales imperativos. Para decirlo con otras palabras: Si
en la Constitucin o en la legislacin estn acuadas reglas, la
sujecin del juez a las instancias parlamentarias resulta ms estrecha,
aunque de ningn modo absoluta, dado que la decisin judicial est
limitada por el supuesto y las consecuencias normativas prescritas.
En cambio, si se apoya en principios puede elegir, con cierta libertad,
47 t\'lln .t/era de! campo de fIuestras oh.\cn'acio!lc.\' las llamadas directrices, () mandalo.\
de oprimizacin. que indudahlementc son parle del nI/en) cO/7stiluciollalismo y 1!/7 (,,"pecial
del constitl/cionalismo mexicano_ :"1"0 prelenJemo.\ impugnar Sil (,olldicirn de principio\'
jurdicos. slo del'tacamos que son prel'Cindih/e.l' para propt:iifO,I'
48 LAGREBLESKY ohm y lugar eirados
181
el campo en que estima que han de aplicarse. En cierta manera. con
los principios expresos, se delega a los tribunales la potestad de
crear la prtasis que condiciona la operatividad de la apdosis de la
norma correspondiente.
El Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha
aprovechado estas posibilidades para declarar invlidos algunos
preceptos legislativos, siguiendo una poltica que con frecuencia
resulta cuando menos discutible, a nuestro juicio. Ha aplicado, a
contracorriente, el principio de igualdad de la Ley entre varn y
mujer, sin ponderar que fue establecido en beneficio de la poblacin
femenina. Con tal criterio tach de inconstitucional la regla de que:
En la burocracia federal los esposos de las servidoras pblicas slo
de manera estrecha (tener ms de 55 aos de edad o incapacidad
fsica) tienen acceso a los servicios de asistencia mdica, ya que tal
disposicin contrasta con la de que las esposas de los servidores
pblicos no estn sometidas a tales cortapisas. En el mismo tono
ha entendido que resultan inadmisibles, de acuerdo a ese principio,
las medidas cautelares de separacin de los cnyuges decretadas en
la Ley con motivo del procedimiento de divorcio si en ellas se
dispone que el varn debe abandonar el domicilio conyugal para
que quede depositada la mujer en ese local'9.
Han sido frecuentes adems sus descalificaciones de disposiciones
electorales de entidades federativas, en vista de que, a su juicio,
chocan con los principios aludidos en la citada Fraccin IV del
Artculo 116 Constitucional. Consider contrario al de imparcialidad
establecer la posibilidad de que el Instituto Federal Electoral pudiera
capacitar a los miembros de un partido poltico. Entendi que violaba
el de independencia, como calidad necesaria de un tribunal electoral,
que la Ley estableciera la no reeleccin de sus magistrados, y que se
quebrantaba el de certeza si el ordenamiento legal no instituia plazo
49 Trabajadores al Servicio del Estado, El Artculo 24, fraccin V, de la Ley del Instituto,
viola la Garanta de Igualdad. SJF. Pleno, ~ t X agosto 99, p. 58 (RI93437), Y Separacin
de Cnyuges y Depsito de la Mujer, El Artculo 287 del Cdigo Procesal Civil del Estado
de More/oS". SJF, Primera Sala ~ t. X/II mayo 01, p. 286 (R. 189570).
50 Distrito Federal. El Artculo 61 de su Cdigo Electoral vulnera los principios rectores.
SJF ~ t X agosto 99, p, 5
50 (R. 193457). Independencia Judicial. Los artculos 69 de la Constitucin y 78 de la la
Ley Orgnica del Poder Judicial, ambos del Estado de Jalisco. SJF, 9
a
l. XV febrero 02, p.
592 (R. 187778). E Instituto Electoral del Estado de Quintana Roo. Los 'artculos 30,
fraccin 111, y 38 de su Ley Orgnica. SJF ~ 1, XVIl, febrero 03, p, 618 (R 184 873).
182
Quid Juris / Rafael Lazaya Varela
especficQ para la designacin de presidente sustituto del instituto
electoral I .
4.4.3. Los principios implcitos
Los principios expresos cuando menos han sido promulgados y
tienen, por tanto, soporte en la letra de la Constitucin o de la Ley;
en cambio, los implcitos no han sido mencionados ni en una ni en
otra. Son normas que simplemente se suponen y derivan de un
<<presunto derecho latente ... que no se capta del mismo modo que
se captan la Ley y la costumbre ... algo bastante difcil de
comprenden)\I. No slo se trata de preceptos cuyo mbito de
aplicacin es abierto sino de disposiciones que estn privados de
toda formulacim)". Son normas extradas de otras normas.
Confieren un amplio margen de arbitrio a quien los aplica, por lo
que la potestad del jue7., cuando los maneja, rebasa por mucho al
que utiliza con los principios expresos y con las reglas. Su sujecin
a los textos est en relacin inversa con la discrecionalidad que se
le confiere y en proporcin directa con el poder poltico que
adquiere. No son fruto de la interpretacin sino de la <<integracin
del derecho por obra de los intrpretes\] Un caso claro de este
poder de creacin jurdica, por va jurisdiccional, equiparable al
Legislativo, se encuentra en una sentencia de jurisprudencia
obligatoria sentada por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, que atae a regulacin del juicio de amparo. Como es
sabido ese procedimiento tiene como objetivo combatir los actos
de autoridad que pudieran vulnerar derechos fundamentales. El
tribuna! a! que se atribuye la resolucin impugnada tiene la condicin
de autoridad responsable. El Artculo 87 de la Ley de Amparo
previene que las autoridades responsables podrn interponer recurso
de revisin contra las sentencias que afecten directamente e! acto
que de cada una de ellas se hayan reclamadQ. Sin embargo, en esa
tesis se hi7.o una interpretacin restrictiva de tal enunciado al
considerar que las autoridades judiciales que intervienen como
demandadas, en particular las del orden penal, no estn legitimadas
para hacer valer ese recurso. Los razonamientos de! Tribunal
51 PR/F:TO SAl/CH/S.- La Doctrina. p.336.
52 GUASTlN/: Distinguiendo p. 148.
53 GUAST/.'\'/: Distinguiendo. p. 15f
183
Supremo del pas fueron en el sentido de que la imparcialidad de
los jueces, establecida por el Artculo 17 Constitucional, es una de
las cualidades inseparables de su oficio. Y es incompatible con la
persecucin de los delitos, atribucin que compete en exclusiva
Ministerio Pblico. Que si bien es cierto que una de las funciones
del juez es <<velar por el inters pblicQ, tal misin se encuentra
limitada a su actuacin corno rector del proceso54. Del sumario
publicado en el Semanario Judicial de la Federacin puede
entenderse que la imparcialidad judicial, que deriva del texto
aludido, desautoriza que los tribunales en materia penal impugnen
la concesin de amparo al inculpado. Sin embargo, el precepto
invocado slo plantea que los jueces deben admirstrar justicia de
manera imparcial, no alude como regla a que deban guardar esta
actitud en los casos en que no ejerzan autoridad sino que funjan
como partes sometidas a la jurisdiccin de otros. Pese a ello, se dio
a entender que en ese texto est implcito el principio de
imparcialidad judicial aunque se acte como parte 00 que ms que
un juego de palabras es una paradoja). Y ese lineamiento (con todo
lo discutible que pudiera resultar) se utiliz como norma
constitucional para reducir el mbito de aplicacin del dispositivo
conterdo en la Ley de amparo. Esta derivacin fue un ejercicio
jurdicamente libre, casi soberano, de poltica constitucional
mediante el se trazaron lineamientos a la dinmica del juicio de
amparo, tendientes a restringir el uso de recursos. En sus efectos,
tuvo el mismo resultado de una enmienda legislativa que estableciera
una excepcin al enunciado correspondiente al Artculo 87 a que se
aludi". Fue una creacin discrecional de una norma jurdica bajo
la forma de aplicacin de un principio de derecho.
4.4.4. Las sentencias manipulativas
La creacin de normas generales y abstractas, a travs de la va
jurisdiccional, resulta no slo clara sino de ejemplar evidencia a
travs del ejercicio que suelen a realizar los tribunales
54 Revisin en contra de las Sentencias de Amparo Directo e Indirecto. Los Organos
Judiciales y Jurisdiccionales, inclusive los del Orden Penal, carecen de Legitimacin para
Interponerla. SJF, 9" t. XVIII, julio 2003, p. 23, (R. 183709).
55 En ese sentido puede entenderse la expresin de que a los jueces constitucionales (dos
han convertido en legisladores ltimos; ahora la Constitucin slo es flexible para los
intrpretes;>. f>. Salazar Justicia Constitucional y Democracia: El Problema de la
Ultima Palabra. En nexos. ao XXVII, No 329, p. JO.
184
constitucionales. Lo que en un principio justific su actividad fue
depurar la legislacin ordinaria de los vicios de inconstitucionalidad.
Su actividad, ajustada en lo posible al principio de divisin de
poderes, fue meramente reactiva, por decirlo ele alguna manera.
Implicaba privar de validez disposiciones legales opuestas a
preceptos de la llamada Ley fundamental. Su labor se entendi como
la de un legislador negativo, cuya injerencia sera exclusivamente
de limpieza, de eliminacin, de censura. Sin embargo, la prctica
jurdica europea, y en especial la espaola, rebas tales propsitos
y ha tendido, en algunos casos, a asumir funciones equiparables a
las de la legislacin. Sus interpretaciones han desembocado en las
llamadas, con peyorativo, sentencias manipulativas, mediante
las que han generado disposiciones inditas en la Ley y que significan
una adicin a su texto. Estas resoluciones judiCIales suponen la
extensin del contenido normativo de un precepto a un supuesto
de hecho no previsto en el mismo, con lo que el Tribunal
Constitucional claran1ente introduce en el ordenamiento una norma
que es Lev para los jueces y tribunales ordinarios, pero que no ha
sido querida por el legislado!'"'.
En nuestro medio no han faltado los casos de este tipo de
sentencias emanadas del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, las cuales se han producido con motivo de la observancia
del principio de igualdad, que si bien est expreso respecto a gnero,
equidad impositiva, salario y, en cierta medida, en la prohibicin de
discriminaciones, puede considerarse implcito dentro del sistema,
por lo que es susceptible de ser aplicado para reprobar diferencias
que, la discrecin judicial, pudiera considerar irrazonables. La
produccin cuasi-legislativa de nuestro Tribunal Constitucional se
ha manifestado, entre otros casos, en la resolucin, ya comentada,
que atribuy a los esposos de las empleadas al servicio del Gobierno
Federal acceso irrestricto a los servicios mdicos. En otra ocasin
consider inconstitucional un dispositivo de la Ley del Impuesto
Sobre la Renta que estableca tratamientos diferentes, sin que
56 Reflla. 1::1 Artculo fOl). Fraccin XI de lu Lel' del Impuesto Relativo. es viollllOrio del
!irinci7Io de eqllidad trihlllorio 01 otorgor Imto d'.l'llI1fO iI /01 de la Federacin,
respecto de los fraj,ujadores al H'lTio de la Iniciatll'{1 Prit-'ada. SJF, 9" Pleno (.1), t XVI
dici'mhrc O:Y. p. 6 (R. lR533]). r li!nencia () U.I'O de Vehculos, Impuesto Sohre. La exencin
esfah!l!cida vio/a (!/ principio de cquidud trihutana. SIF. Pleno (.1) t XIl diciemhre 00, p
4/6 (R. !9(}841)
185
mediara justificacin objetiva y razonable, entre trabajadores que
sirven a los rganos gubernamentales de la nacin y los que laboran
con particulares, dado que conceda a los primeros exencin del
gravamen por la totalidad de sus ingresos recibidos por concepto
gratificaciones, aguinaldo y prima vacacional, mientras que a los
segundos slo los exima parcialmente de tributar por esas
prestaciones. Como consecuencia, al otorgar el amparo de la justicia
federal se dispuso extender la norma aludida a quienes estaban
sujetos a relaciones laborales con entidades de la Iniciativa Privada.
Otra exencin tachada de inigualitaria por el Pleno fue la relativa al
Impuesto Sobre Tenencia y Uso de Vehculos, que exclua de esa
contribucin a los <<inmigrantes o inmigrados rentistas, tenedores
de automviles, sin que esa exclusin beneficiara a los nacionales,
no obstante que sus situaciones tributarias pueden considerarse
iguales sin que exista (entre ellas) una justificacin objetiva y
razonable5? .
5 Legislacin y jurisprudencia
5.1. Acercamientos
Los casos descritos sugieren varias afinidades y aproximaciones
entre legislacin y jurisprudencia. A) Que tanto una como otra son
fuentes formales del derecho, en el sentido estricto de la expresin,
dentro del sistema mexicano (asercin sobre la que considero que
no hay desacuerdo). B) Que ambas pueden crear normas
impersonales que, aunque suelen ser complementarias, tambin han
sido discrepantes e incluso contradictorias (premisa que no es
aceptada de manera apacible). Y C) Que ha habido un acercamiento
del proceso de creacin jurisprudencial con el Legislativo. En pginas
precedentes se han aportado datos que revelan que la jurisprudencia
se ha emancipado parcialmente del procedimiento original que ha
regulado su exteriorizacin, el que tradicionalmente consisti en la
creacin casustica y paulatina de preceptos, cuyos contenidos
delataban el influjo de los particulares perf]es del hecho concreto
sometido al juicio de los tribunales. Y su legitimacin estuvo anclada
57 M. GASCON ABELLAN: Interpretacin y Creacin Judicial del Derecho. La incidencia
del Tribunal constitucional en el Sistema de Fuentes. En Betegn y otros, Lecciones de
Teora', del Derecho. citada en la nota 34. p. 373.
I
186
Quid Juris I Rafael Lozoya Vareta
en la costumbre judicial generada mediante la repeticin de
sentencias, conformes de toda conformidad. Sin embargo, la
Suprema Corte de Justicia al lado de esa manera, que con alguna
licencia pudiramos llamar de produccin artesanal (y que es la que
todava practican los colegiados), disfruta de la posibilidad, casi
legislativa, modernizante, pues, de crear normas en abstracto (esto
es mediante procesos en los que no hay un condicionamiento
relevante de casos enjuiciados). Tal como ocurre cuando el Pleno
de la Corte se pronuncia sobre la superacin de tesis contradictorias
de los tribunales colegiados o controversias entre las principales
entidades gubernamentales o, sobre todo, en las acciones de
inconstitucionalidad de normas generales. Con la particularidad este
ltimo caso excluye la problemtica que resulta de la aplicacin de
Leyes, dado que el eventual conflicto se plantea con la sola
promulgacin de la disposicin tildada de contraria a un texto
superIor.
5.2. Enfrentamientos
Los anteriores procedimientos revelan una tendencia que lleva a
equiparar las fuentes anteriores en lo que se refiere a sus aspectos
funcionales, aunque formalmente su origen sea diverso. De aqu
que sea factible que haya discordancia entre las reglas que emanan
de estos dos procesos de produccin. Lo que da pie para formular
una serie de cuestiones que pueden resultar interesantes: En caso
de contradiccin cul de las normas, la legislativa o la
jurisprudencial, es la que prevalece? O para decirlo de manera blica
o deportiva, qu es ms fuerte, la jurisprudencia o la Ley?, el
Parlamento () la Judicatura?, la Asamblea Legislativa
democrticamente legitimada o un cuerpo judicial que en todo caso
tiene prestigio profesional?
Un primer acercamiento a las respuestas de esas interrogantes
tiene que llevar a considerar que las reglas del juego jurdico son las
que derivan del derecho efectivo, en este caso el establecido por los
tribunales. Que el orden jurdico instituido por las Leyes, si no se
acta por rganos judiciales o administrativos, slo es una promesa,
aunque solemnemente promulgada. Que los enunciados legales, por
s mismos, son slo prdicas y no prcticas. Si se lleva al extremo la
comparacin puede decirse que los congresos aprueban textos,
187
mientras que los tribunales profieren mandatos o autorizaciones
reales o cercanas a la realidad. Que adems de decidir el caso
concreto, debido a la autoridad burocrtica o al prestigio de quienes
los emiten, son potencialmente aceptables para regir situaciones
que se presenten en lo porvenir. Y que estos imperativos no siempre
concuerdan con las palabras de la Ley que, de acuerdo a una opinin
generalizada, se asume como su necesario soporte normativo.
5.3. Jurisprudencia sobre la jurisprudencia
La superioridad que tienen en la prctica social las normas
impersonales creadas a travs de decisiones judiciales, sobre las
que aprueban asambleas parlamentarias, resulta bastante clara si
consideramos las directrices establecidas por la propia jurisprudencia
emitida al respecto, lo que convierte a la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin en una entidad jurdicamente autnoma, en el sentido
de que es capaz de construir no slo reglas primarias sino tambin
las que disciplinan el proceso de su construccin, entre ellas algunas
que les confieren aplicacin prioritaria a los textos aprobados por
las legislaturas.
Entre los preceptos de los que se desprende que las normas
jurisprudenciales tienen mayor fortaleza que las disposiciones
legislativas pueden apuntarse los siguientes:
A). La Ley de Amparo establece las formalidades que han de
cumplir a las partes, en juicios de amparo, para invocar la
jurisprudencia (Artculo 196). Dispone que expresarn: Rubro,
nmero y rgano. Estas exigencias pueden considerarse operantes
cuando la norma se invoca en procedimientos que pudieran
calificarse como ordinarios (esto es, aqullos que no tienen carcter
constitucional) .
Sin embargo, el Tribunal Colegiado de Sexto Circuito estableci
que en la jurisdiccin del orden comn los tribunales
correspondientes deben hacer valer de oficio el derecho
jurisprudencial, ya que estn obligadas a acatarlo", planteamiento
que, independientemente de que sea aceptable como adecuado,
58 Cita de Oficio de la, por la Autoridad del Orden Comn. S f ~ 9", t X/J agosto P. 1065
(R191453). Ah mismo se indica que la jurisprudencia (wo constituye una doctrina o una
norma legal nueva o especial, sino nicamente la interpretacin de las }'Q e!istentes, dado
que emana del anlisis reiterado de las disposiciones legales en funcin de los casos
concretos sometidos a su consideracin. ..
188
Quid Juris / Ralael Lozova Vareta
mediatiza y vuelve inaplicable el precepto legal aludido.
B). Las decisiones de los tribunales de la Federacin tambin
rebasan la propia legislacin de amparo al mandar que no slo a la
jurisprudencia consolidada resulta obligatoria, sino tambin los
simples precedentes, los que bien pueden servir de sustentacin a
las sentencias, ya que no existe ningn precepto legal que lo impidas',.
C) Dentro de la enumeracin que formula la Ley de los rganos
de autoridad que deben observar la jurisprudencia aparecen
prcticamente todos los tribunales de! pas, mas no las autoridades
administrativas,
Sin embargo, existe precedente en el que se adiciona el texto
legislativo, al incluirlas de manera explcita y directa como obligadas
(y no slo constreidas por va de consecuencia).
En la tesis se indica que esos agentes del Ejecutivo no slo deben
aplicar la Ley al caso concreto sino deben hacerlo del modo en que
en que ha sido interpretada con fuerza obligatoria por los rganos
constitucional y legalmente facultados para ello)}()I),
O). El Artculo 14 de la Constitucin de la Repblica establece
que a ninguna Ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona
algunaJ). Sin embargo, la prohibicin no es aplicable a normas
jurisprudencialcs, segn las directrices jurdicas creadas por el Pleno
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que se basa en
argumentaciones que a nuestro parecer resultan cuando menos
discutibles',! .
En el texto formulado por ese Tribunal se parte de la idea de que
<da materia de la jurisprudencia>' es la interpretacin. Que aqulla,
aun cuando pudiera llenar las lagunas de la Ley, no constituye una
norma jurdica de carcter general, en vista de que no tiene su
origen en e! arbitrio del juez sino en el espritu de otras disposlCiones
legales. Que, por tanto, no constituye una norma jurdica nueva
equiparable a la Ley, ya que no cumple las caractersticas de
generalidad, obligatoriedad y abstraccin, por lo que es inconcluso
que al aplicarse no viola el principio de retroactividacb .
59 Tesis de la Suprema Corte que no Integran Jllri\prudl!ncia. Es corl'ee/o apOl'al'YI! en los
en/erios sustentados en e/la.\, SJF 9", 1. 1I diciembre 95, 1), 470. (R ]()j70Ir }fa!' adems
un preceden/e rclati\'() (/ la.\' tesIS dI! {os colegiado,\' (R, 121335)
60.Jurisprudencia, t's oh/igato/"ia para las aUluridades administraTivas I.:'n acatamiento al
principio de legalidad. SJF. 9", 5;.IF t VIII d/clemhrc 91:), (R. 1950(4)
61 Jllrisprlldencia. Sil aplicacin 110 ),olu la garanta de irretroactividad de la ,ey SJI'; 9",
l. Xlldic. p. 16 (i9()(f3;
189
En todo caso, lo que interesa es destacar que mientras la creacin
de legislativa est sometida a la prohibicin de retroactividad, la
jurisprudencial est exenta de esta restriccin.
E). Otro contraste entre se refiere a la posibilidad de invalidacin
de normas legislativas y normas jurisprudenciales cuando pudieran
reir con la Constitucin. Como ya se vio, puede impugnarse la
validez de Leyes por no estar ajustadas a la Carta Fundamental, ya
sea mediante juicio de amparo, acciones de inconstitucionalidad y,
eventualmente, en funcin de las llamadas controversias
constitucionales. Incluso, aunque la prctica jurdica de los tribunales
de la Federacin no ha sido constante, stos se han pronunciado
sobre la posibilidad de poner en tela de juicio la regularidad de las
propias reformas constitucionales por vicios en el procedimiento
de su creacin
62

En cambio, las reglas y principios jurdicos construidos por la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin escapa a estos mecanismos
de censura, dado que deben reputarse siempre acordes a los
principios constitucionales63. Por tanto, puede entenderse que gozan
de mayor solidez y su vigencia resulta menos precaria, en vista de
que su validez es casi inatacable, por algn otro poder de la
Repblica.
F). Otra comparacin en la que resultan disminuidos los textos
legales frente a los de la jurisprudencia incide sobre su divulgacin
oficial. Los enunciados de Leyes, para cobrar vigor, requieren de su
publicacin en los peridicos o gacetas gubernamentales. En cambio,
el Pleno de la Corte lleg a establecer que la redaccin, control y
difusitl de las normas jurisprudenciales formadas por reiteracin
no es elemento necesario para su observancia obligatoria, sino que
slo tiene efectos publicitarios".
62 Vase la tesis citada en la nota 39.
63 Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. No es rec/amable a travs
del juicio de garantas. SJF ~ t. 71 noviembre 93, p. 40 (R. 200520).
64 Jurisprudencia. Se constituye por lo resuelto en cinco ejecutorias, por lo que las
obligaciones de redaccin, control y difusin slo producen efectos publicitarios. SJF, 9 ~ t.
V mayo 97, p. 166 (R. 198709). Debe reconocerse, sin embargo, que la Segunda Sala
emiti posteriormente una valoracin diversa, en el sentido de que no puede exigirse la
aplicacin de la norma jurisprudencial sino a partir de su publicacin. SJF 9 ~ t. Xli agosto
OO. p. 364 (R. 191339).
190
G). Las posibilidades de abolir una tesis de jurisprudencia firme
es reducida. Existen procedimientos que pudieran calificarse como
internos, ya que los tribunales que la establecieron pueden
interrumpirla o cambiarla (Artculo 194 de la Ley de Amparo). La
otra va es la externa, o sea la provocada por rganos ajenos al
Poder Judicial, que resulta menos simple. Entraa la modificacin
de la Ley que sirvi de sustento a la tesis, con el fin de desautorizar
su legitimidad, o incluso habra que acudir al trmite ms complejo,
previsto en el Artculo 135 de la Constitucin, para enmendar el
enunciado constitucional en que pudiera haberse apoyado. No slo
cuando este sustento derive de una regla relativamente precisa, sino
tambin de un principio constitucional expreso o, en casos extremos,
cuando solamente se le hubiera conjeturado por los tribunales como
implcito, esto es, sin base en ningn texto escrito en la Constitucin.
Algo semejante a esto se produjo a propsito de! texto original
de! Articulo 49 de la Constitucin de la Repblica, en e! que para
atenuar la prohibicin de depositar el Poder Legislativo en un solo
individuo dejaba a salvo el otorgamiento de facultades
extraordinarias al Ejecutivo de la Unin, conforme a lo dispuesto
en e! Articulo 29, concesin que nicamente sera factible en casos
de <<invasin, perturbacin grave de la paz pblica o de cualquier
otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto ... Sin
embargo, pese a tan precisa restriccin, la jurisprudencia de la
Suprema Corte valid Leyes emitidas, en tiempos normales, por
presidentes de la Repblica, porque esa delegacin se considera
como cooperacin o auxilio de un poder a otro y no como una
abdicacin de sus funciones por parte del Legislativo>/,5
Para desautorizar esas directrices hubo necesidad de que en la
iniciativa de la propia Presidencia se aprobara un aadido al primero
de los artculos citados, en e! que se agreg que: En ningn otro
caso se otorgarn al Ejecutivo facultades extraordinarias para
legisla!:
(D.0.08.12.38), texto que si se le juzga desde una ptica
semntica fue redundante, pero desde una perspectiva poltica
result necesario para eliminar una norma jurisprudencial que, para
los formalistas, deba condenarse por impura.
65 F TENA RA;l1IRE, oh. cit. pp. 235-236
191
6. Notas que pudieran entenderse como conclusiones
Los planteamientos que a continuacin expondremos derivan
de! material expuesto y no tienen la pretensin de ser aserciones
definitivas, sino simples hiptesis de trabajo para discusiones
posteriores. No van ms all de ser resmenes de algunas de las
apreciaciones formuladas en e! curso de este trabajo.
A) La jurisprudencia, ya sea como fuente formalmente instituida
para la creacin de derecho o como fuente de conocimiento que (al
igual que la dogmtica) sugiere normas que pudieran ser aplicadas
por los jueces, ha estado presente de ordinario en los sistemas
jurdicos modernos. Incluso en aqullos en que la legislacin es la
que domina la creacin de! derecho. Un caso ejemplar fue e! de
Francia durante e! siglo XIX, donde se dio a la expresin de
jurisprudencia su significado ms moderno.
B) En nuestro pas ocurri un desarrollo similar al anterior, aunque
su intensidad fue mayor, debido al concurso de una serie de variables
histricas.
En un principio e! derecho creado por los rribunales, sustentado
slo en la costumbre de la judicatura federal, no fue ostensible. Sin
embargo, por la influencia de! Sistema norteamericano se le utiliz
como instrumento para complementar e! derecho pblico nacional,
a travs del ejercicio del juicio de amparo. La Ley de 1882 estableci
que las directrices contenidas en las sentencias del Pleno de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, si fueran reiteradas en cinco
ocasiones, obligaban a los jueces. La transformacin del juicio de
garantas de contralor de la constitucionalidad, como originalmente
fue proyectado, a custodio de la mera legalidad trajo como
consecuencia que ese Tribunal tuviera la posibilidad de de emitir la
decisin ltima en cuestiones que abarcan la aplicacin global de la
totalidad derecho mexicano.
C) La evolucin de la jurisprudencia ha sido para afirmarse en la
vida institucional de Mxico. En sus orgenes fue, como ya se hizo
notar, una fuente de produccin jurdica no reconocida oficialmente.
Luego, a finales de! siglo XIX tuvo la condicin de fuente formal,
instituida en las Leyes (salvo en el Cdigo de Procedimientos
Federales de '1897). Posteriormente a mediados del siglo XX, obtuvo
192
legitimacin en la Carta Fundamental, y a finales de la centuria se
ampla la produccin de jurisprudencia a travs de diversos procesos
contenciosos establecidos en la Constitucin, lo que incrementa la
injerencia del Poder Judicial de la Federacin en la vida nacional.
D) El mbito de aplicacin del derecho creado a travs de la
jurisprudencia se ha extendido notablemente en los ltimos 120
aos, en lo que se refiere:
a) A los rganos jurisdiccionales habilitados para la produccin
de normas: Pleno y salas de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, Tribunal Electoral y tribunales colegiados.
b) A los tribunales sometidos a la obediencia a tales dispositivos,
que son todos los del pas, tanto federales como estatales,
administrativos como jurisdiccionales.
c) A los insumos empleados para la elaboracin jurisprudencial,
que alcanza a todo el derecho mexicano, pblico o privado. Y
d) A los procedimientos para generarla.
E) La jurisprudencia no se limita a interpretar la legislacin, Sl
se entiende esta operacin como desentraar el sentido intnanente
de un texto, y a complementarla. Aunque generalmente no se
reconoce por jueces y juristas, la interpretacin actualiza, transforma
e incluso crea y deja sin efecto enunciados legales. Incluso no es
inslita la posibilidad de enmiendas constitucionales por va
interpretativa. Los tribunales facultados para crear jurisprudencia
ejercen una funcin equiparable, en alguna medida, a la de las
legislaturas. Producen normas generales y abstractas en los
intersticios de la Ley y a veces en contra del sentido ms inmediato
de sus palabras. Sus decisiones no pueden reprobarse ni aprobarse
en bloque, deben valorarse de manera individual en la medida en
que incorporan criterios de bienestar social. La aplicacin cada vez
ms frecuente de los principios generales de derecho ha expandido
el margen de la judicatura federal para la construccin y abolicin
de normas jurdicas. Estas actividades inequvocamente polticas,
en el sentido de dar preponderancia a determinados intereses frente
a otros, se ocultan mediante discursos ideolgicos, que promueven
la neutralidad de la judicatura. En ellos lo jueces se presentan como
siervos de la I..ey o como pontfices con acceso exclusivo a la nica
solucin correcta que puede extraerse de las palabras de la Ley.
F) Las normas jurisprudencialcs de la Suprema Corte de Justicia
193
de la Nacin tienen mayor eficacia que los textos aprobados por las
legislaturas, no por ser las que aplican preferentemente los tribunales,
sino porque no son susceptibles de controvertirse por ningn
procedimiento jurdico. La nica posibilidad de que queden sin efecto
por la accin de otras agencias del poder pblico es modificar la
disposicin legislativa que se invoca como sustento o, en algunos
casos, el precepto constitucional de donde derivan.
194

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Quid Juris I Rcifael Lozoya Varela

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