Libro Guia Laboral

o
ACETA.
JURIDICA
GUA LABORAL
SEXTAEDKDIN
PRLOGO
PRIMERA REIMPRESIN
.
JULIO2013
El potencial lector acadmico que se encuentra con una obra en
630 ejemplares
.
la que sus autores formulan preguntas y les dan respuesta, podria sen-
PRIMERA EDICION . . . .
JUNIO2003
tirse, de primera impresion, distante. Qulza esa metodologia de cate-
PROHIBIDASUREPRODUCCIN
cismo como dira Unamuno oculta un monlogo tras la apariencia
TOTALOPARCIAL de un dilogo. Y el monlogo nuevamente siguiendo a Unamuno
DERECHOSRESERVADOS ,
es propio de los dogmticos.
JorgeToyamaMiyagusuku
Sin embargo, en una aproximacin ms detenida, el estudiante o
Luis WnateaRecoba
el profesor apreciarn que saber construir interrogantes inteligentes y
GacetaJurdjcas.A.
contestarlas convincentemente, brinda un aporte a la ciencia del De-
recho. Es cierto que en el mbito terico hay muchas preguntas que
HECHOELDEPSrOLEGALENLA
todava no se han elaborado, porque el avance de la disciplina jurdi
D. L. 2013-10508
ca no lo permite, as como muchas otras que no tienen una nica res-
LEYN26905/D.S,N017-g8-ED
puesta. Pero acceder de modo sistemtico a los cuestionamientos de
ISBN: 978-612-311-046-8
los que ya somos conscientes y cuyas soluciones a veces se nos esca
REGISTRODEPROYECTOEDITORIAL
pan en una maraa normativa y jurisprudencial, tiene, sin duda, tam
11501221300612
bin valor acadmico.
DIAGRAMACIONDECARATULA
El propsito de esta obra, no obstante, es ms profesional que aca
DAGR.AM:cNDE1-ERiEs
dmico, aunque, como he sostenido, no por ello carezca de inters en
Ericksaravia Pacaya este ltimo campo. Por cierto, ambos espacios se nutren recprocamen
.
s::, . , .
te. Tiene mayor sentido u na reflexin d 1 rigida a su api icacin, q ue una
Acwt S A puramente abstracta, asi como una operacion debidamente sustentada
y
no carente de consistencia
LM* R4
En el terreno profesional, la contribucion de este trabajo es inclu
so mayor El abogado consultor o litigante puede hallar aqui el esclare
cimiento a las dudas cotidianas que lo preocupan Los autores han vol
cado su experiencia de varios aos en el ejercicio del Derecho del Ira
bajo, academico y profesional, para recopilar las preguntas cualitativa
LUna 34 sss
5
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
y cuantitativamente ms importantes y ofrecerles respuestas confiables,
porque vienen de gente intelectualmente honesta.
Vuelvo al aspecto acadmico para resaltar que, mientras un es-
tudio terico puede ser ejecutado por alguien que recin se inicia en
el manejo de una disciplina y ser hecho con rigor y propiedad, como
ocurri con los de Jorge Toyama Miyagusuku y Luis Vinatea Recoba
hace ms de una dcada, una obra como la que tengo la satisfaccin
de prologar solo puede ser expresin de madurez en el desempeo
profesional. De otro lado, las respuestas profesionales, como las aca
dmicas, son muchas veces debatibles, especialmente cuando recaen
sobre problemas importantes. Por ello el lector no debe perder su esp
ritu crtico cuando se adentre en este texto. Quiz su opinin, tambin
muy vlida, difiera de la proporcionada por los autores de este trabajo.
En el sentido prctico que anima esta obra reside su principal va
lor. El Derecho debera encaminarse a resolver problemas a las perso
nas, a travs de una regulacin apropiada de su vida en comn. Pero
en ocasiones la propia regulacin genera dificultades cuando su tecni
cismo la hace inalcanzable para el hombre corriente, a quien supues
tamente se dirige. Trabajos como este nos ayudan eficazmente a re
mover estos obstculos.
Creo, por ltimo, que este trabajo da adecuada cuenta del muy
destacado lugar que ocupan hoy en da Jorge Toyama y Luis Vinatea en
el Derecho del Trabajo peruano. Han sabido combinar con equilibrio
la asesora a empresas, practicada con responsabilidad, con el dictado
de clases, asumido con verdadero compromiso, y la constante produc
cin de importantes estudios, entre los que este encuentra su mereci
do espacio. Y en estos esfuerzos han constituido una de las organiza
ciones profesionales mejor ubicadas en la percepcin de sus colegas
y clientes y, por ello, con mayores proyecciones. Me enorgullezco de
haber alentado el desarrollo de esta vocacin.
JAVIER NEVES MUJICA
Profesor Principal de Derecho del Trabajo
Pontificia Universidad Catlica del Per
PRESENTACIN
Gracias a la generosa aceptacin de los lectores, nuestros amigos
de Gaceta Jurdica nos indicaron que haba que elaborar una sexta edi
cin de la Gua Laboral. Tras poco ms de un ao, ha sido necesario
revisar la edicin anterior, actualizarla y preparar una nueva. Nunca
pensamos que llegaramos a esta sexta edicin, y por ello queremos
comenzar expresando nuestro agradecimiento a los lectores.
La aplicacin de la normativa laboral suele tener ciertos proble
mas. De un lado, no existe una consolidacin de las disposiciones la
borales: las normas laborales no estn compendiadas en un Cdigo
o en una Ley General del Trabajo, lo cual dificulta su aplicacin. De
otro lado, la jurisprudencia laboral y constitucional tienen pronuncia
mientos particulares y diferenciados con relacin al contenido de las
normas generales y que complementan muchas instituciones del De
recho Laboral. Finalmente, existen aspectos que no estn regulados en
la normativa de trabajo pero que requieren de un pronunciamiento o
adopcin de una posicin cuando se presentan los conflictos jurdicos.
La presente Gua Laboral busca cubrir los tres problemas de apli
cacin indicados. Es un primer texto al cual puede acudir una persona
para conocer la aplicacin general de la norma laboral o brindar res
puestas concretas a las preguntas que puede tener un trabajador; tam
bin se presenta como una herramienta para estudiantes con las refe
rencias bsicas legales y judiciales vigentes, o se constituye en una sim
ple gua que brinda un primer acercamiento sobre el ordenamiento le
gal peruano de manera sistemtica.
La Gua Laboral pretende abordar las instituciones ms relevantes
que se presentan en las relaciones laborales al interior de las empresas,
describir los conflictos ms importantes entre la norma y su aplicacin
7
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. PRESENTACIN
por parte de la jurisprudencia y la doctrina, as como presentar las pre
guntas y respuestas ms frecuentes que se derivan de la sinalagmtica
relacin laboral, con el desarrollo de casos prcticos complementarios.
Ciertamente, la Gua Laboral no busca agotar todos los temas del
Derecho Laboral ni, mucho menos, se constituye en un texto de Dere
cho Laboral Empresarial o Sindical que ofrezca conclusiones incues
tionables. Tampoco pretende describir o parafrasear el contenido de
las normas laborales; en muchos temas, hemos tomado posicin so
bre una determinada interpretacin normativa o jurisprudencial y en
otros aspectos hemos indicado las posturas que pueden existir sobre la
aplicacin de ciertas normas. No pretendemos, por ende, brindar una
unvoca solucin o no generar una discusin sobre los temas aborda
dos, es tan solo una presentacin de preguntas y con respuestas que
pueden merecer una mera remisin legal o que admiten o generan un
sinnmero de posiciones encontradas. En estos ltimos casos, la Gua
Laboral tambin habr cumplido un propsito: generar un debate que
motive una mayor produccin acadmica por parte de los laboralistas.
La estructura de la Gua Laboral importa la descripcin de las rela
ciones individuales y colectivas de trabajo, con una mencin a los re
gmenes laborales ms relevantes en el pas. Cada tema ha sido abor
dado desde una perspectiva pedaggica sin que se observe el orden
que presentan las normas laborales pero con las indicaciones legales
respectivas. Adems, varios captulos tienen casos prcticos que bus
can ilustrar lo explicado en el desarrollo de las respuestas.
Todava en nuestro pas el principal problema sigue siendo la fal
ta de empleo adecuado, tal como lo muestran los estudios y encuestas
que se difunden en distintos medios. En trminos generales, se eviden
cia que los peruanos tenemos trabajo pero no lo suficiente como para
percibir ingresos que cubran la canasta bsica familiar; tener acceso a
la seguridad social; estar afiliado a un sistema de pensiones y cotizar en
l de manera consistente. En otras palabras, os peruanos tenemos tra
bajo, pero uno que est distante del concepto de trabajo decente que
promueve la Organizacin Internacional del Trabajo.
Los esfuerzos del Estado an no son suficientes ni eficientes en esta
materia. Las reformas que se han propuesto y se estn discutiendo (Ley
General del Trabajo, reformas en las Pymes, proyectos aislados, etc.)
no permitirn solucionar los grandes problemas laborales del pas. Es
necesario introducir una reforma radical en las relaciones de trabajo y
empleo en nuestro pas, con soluciones sociales y polticas equilibra
das en materia de flexibilidad y proteccin, as como difundir y ayu
dar a comprender el sentido de las normas laborales.
Esta Gua Laboral es una pequea contribucin en el ltimo pro
psito mencionado. Pretende difundir los derechos, beneficios y obli
gaciones laborales, de modo que los trabajadores y empleadores, los
sindicatos y gremios empresariales, los estudiantes y profesores, los
gerentes de gestin humana y dirigentes sindicales, y cualquier perso
na que busque un acercamiento a las relaciones de trabajo en nuestro
pas, cuenten con un apoyo en la aplicacin o comprensin de la nor
mativa laboral. Con esta difusin queremos, adems, hacer ms senci
llo el cumplimiento de las leyes de trabajo y facilitar la aplicacin de
lo que creemos es una Regla de Oro: tratar a los dems como quisi
ramos que nos traten. Esta gua busca que el empleador y el trabaja
dor se traten los unos a los otros como quisieran ser tratados: el traba
jador prestando sus servicios en forma diligente en beneficio propio y
en el de la empresa y el empleador respetando los derechos laborales
de sus trabajadores.
En esta edicin se han incorporado los cambios normativos ocu
rridos desde la quinta edicin hasta la fecha, y se han incluido tam
bin de la forma ms simple posible temas nuevos generados en la
regulacin laboral, tales como seguridad y salud en el trabajo, arbitraje
potestativo, contrataciones, beneficios (CTS, gratificaciones, por ejem
plo), libertad sindical, etc.; as como mejorado la presentacin de un
grupo de preguntas y casos prcticos y contar con un mayor respaldo
jurisprudencial sobre la base de sentencias claves del Tribunal Consti
tucional como la Corte Suprema. En este propsito, hemos tenido en
cuenta las sugerencias y recomendaciones que gentilmente hemos re
cibido de algunos de nuestros lectores en este tiempo.
Queremos agradecer a Gaceta Jurdica por renovar la confianza en
nosotros a travs de esta sexta edicin. Tambin queremos agradecer a
Martn Mc Cubbin Moscol, Victoria Rosas Chvez, Holenka Cornejo,
9
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
Luis lvaro Gonzales y Elmer Huamn Estrada por su especial y rele
vante participacin en la preparacin de estas ediciones de la Gua La
boral, as como a los integrantes del Area Laboral de Miranda & Ama
do, Abogados, por sus comentarios a esta Gua.
JORGE TOYAMA MIYAGUSUKU LUIS VINATEA RECOBA
CAPTULO 1
El contrato de trabajo
110
CAPTULO 1
iiiii Qu es el contrato de trabajo?
Es un acuerdo de voluntades entre dos partes, una llamada em
pleador y la otra trabajador, por el cual una de ellas se compromete a
prestar sus servicios en forma personal y remunerada (el trabajador) y
la otra (empleador), que se obliga al pago de la remuneracin corres
pondiente y que, en virtud de un vnculo de subordinacin (depen
dencia), goza de las facultades de dirigir, fiscalizar y sancionar los ser
vicios prestados.
Entonces, estamos ante un contrato por cuenta ajena remunera
do (servicios dependientes del trabajador prestados para el contratan
te llamado empleador) y, por ello, los frutos o resultados de los servi
cios pertenecen al empleador (persona jurdica o natural) y este asume
los riesgos propios del negocio.
BASE LEGAL:
Artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
13
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. EL CONTRATO DE TRABAJO
Elementos esenciales del
contrato de trabajo
II Cules son los elementos esenciales del contrato
de trabajo y en qu consiste cada uno de ellos?
demostrar que no ha existido subordinacin, sino que la prestacin per
sonal de servicios remunerada se daba de manera autnoma.
BASE LEGAL:
Artculos 5, 6
y
9 del Decreto Supremo N 003-97-TR y artculo 23.2 de la Ley
N 29497.
Los elementos esenciales del contrato de trabajo son tres: la pres
tacin personal de los servicios, el vnculo de subordinacin o depen
dencia y la remuneracin:
1. La prestacin personal de servicios es la obligacin que tiene
el trabajador de poner a disposicin del empleador su propia activi
dad, la cual tiene carcter personal simo, es decir, no puede ser dele
gada a un tercero, ni ser sustituido o auxiliado, salvo el caso del traba
jo familiar a domicilio.
2. La subordinacin o dependencia es el vnculo de sujecin que
tienen el empleador y el trabajador en una relacin laboral. De dicho
vnculo surge el poder de direccin. Este poder de direccin implica
la facultad del empleador de dirigir, fiscalizar y, cuando lo crea conve
niente, poder sancionar al trabajador dentro de los criterios de razona
bilidad. Este es el elemento distintivo que permite diferenciar al con
trato de trabajo del contrato de locacin de servicios (en estos contra
tos, los servicios son autnomos o independientes).
3. La remuneracin es el ntegro de lo que el trabajador recibe
por sus servicios como contraprestacin, en dinero o en especie, cua
lesquiera sea la forma o denominacin que se le d, siempre que sea
de su libre disposicin.
La regla general es que el trabajador en un proceso judicial o el ins
pector en un proceso inspectivo, deben demostrar la existencia de estos
tres elementos esenciales para concluir que hay un contrato de trabajo.
Sin embargo, con la nueva Ley Procesal del Trabajo, para demostrar la
existencia de una relacin de trabajo en un proceso laboral, el deman
dante solo tiene que probar el primer y tercer elemento, es decir, la
prestacin personal de servicios y la remuneracin para que se presu
ma la existencia de una subordinacin. Corresponder al demandado
14
Clases de contratos laborales
II Qu clase de contratos puede suscribir el em
pleador para contratar al personal?
Los empleadores y trabajadores pueden vincularse laboralmente
mediante la celebracin de tres tipos de contratos de trabajo: i) contra
tos a tiempo indeterminado (llamados usualmente estables); o u) su
jetos a modalidad, plazo fijo o plazo determinado (llamados usualmen
te contratados); adicionalmente, iii) las partes tambin estn faculta
das, cuando lo requieran, para celebrar contratos de trabajo a tiempo
parcial (por horas).
Los contratos por tiempo indeterminado vienen respaldados por
una presuncin en el ordenamiento legal. Por ello, la aplicacin del
principio de primaca de la realidad, la laboralizacin de los conve
nios de formacin (prcticas y formacin laboral juvenil) o la aplica
cin de ciertas sanciones por la inobservancia de los contratos sujetos
a modalidad, entre otros, suponen que estamos ante un contrato de tra
bajo por tiempo indeterminado.
Estos contratos pueden ser suscritos por empresas del Sector Pri
vado o del Sector Pblico, siempre que su rgimen laboral sea el de
la actividad privada.
EGAL:
Artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR y artculo 75 del Decreto Supre
mo N OO1-96-TR.
15
II En qu consiste el contrato a tiempo indetermi
nado y qu formalidades se debe cumplir?
EL CONTRATO DE TRABAJO
II. En los contratos de trabajo a plazo fijo, debe
precisarse el servicio concreto que se prestar?
El contrato a tiempo indeterminado es aquel que se celebra entre
un trabajador y un empleador, ya sea de manera escrita o verbal sin
sealar plazo de vencimiento del contrato, entendindose que en toda
prestacin de servicios que rena los elementos esenciales de la rela
cin laboral se presume que estamos frente a un contrato de trabajo a
tiempo indeterminado. Su presentacin ante la Autoridad Administra
tiva de Trabajo para su registro es optativa.
EGAL:
Art culo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
Contratos sujetos a modalidad (plazo fijo)
PI En qu consisten los contratos de trabajo suje
tos a modalidad (plazo fijo o determinado)?
Son contratos a plazo fijo sustentados en una modalidad de con
trato cuando as lo requieran las necesidades del mercado o una ma
yor produccin de la empresa, as como cuando lo exija la naturaleza
temporal o accidental del servicio que se prestar o de la obra que se
ha de ejecutar; excepto los contratos de trabajo intermitentes o de tem
porada que por su naturaleza pueden ser permanentes.
Asimismo, los contratos necesariamente deben celebrarse por es
crito, debiendo consignarse en forma expresa su duracin y las causas
objetivas determinantes de la contratacin (por ello, se les denomina
contratos causales, en tanto que la razn de contratacin temporal
debiera aparecer expresamente en los respectivos contratos), as como
las dems condiciones de la relacin laboral, los cuales debern ser
presentados a efectos de su conocimiento y registro ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo.
116
EGA:
Artculos 53, 72
y
73 deI Decreto Supremo N 003-97-TR.
En un pronunciamiento emitido por el Tribunal Constitucional
(Expediente N 5535-2009/AA), se ha establecido que el hecho que
en el contrato para servicio especfico no se haya cumplido con la exi
gencia legal de sealar el servicio concreto para el cual se contrata al
trabajador, denota que el empleador utiliza la contratacin temporal
con el propsito de simular labores de naturaleza permanente como
si fueran temporales.
II Qu formalidades debe cumplir el empleador
con el trabajador y ante la Autoridad Administra
tiva de Trabajo para registrar sus contratos suje
tos a modalidad?
El empleador debe presentar una solicitud dirigida a la Subdirec
cin de Registros Generales dentro de los quince das naturales de cele
brado el contrato, a la cual debern adjuntar los siguientes documentos:
1. El contrato por triplicado.
2. Comprobante del pago de la tasa de 0.33% de la UIT vigente (en
caso de prrroga o modificacin del plazo del contrato, se paga
r la misma tasa) que deber ser pagada en el nmero de cuenta
del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo del Banco de
la Nacin.
3. Hoja informativa.
Por otro lado, si se presenta el contrato para su registro despus
de pasados quince das naturales desde su suscripcin, el empleador
podr presentarlo de manera extempornea (solo durante su vigencia)
de la siguiente manera:
1. Abonando una tasa equivalente al 0.85% de la UIT vigente, en
la cuenta del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo del
Banco de la Nacin.
2. Presentar el contrato por triplicado y adjuntar el comprobante del
pago de la tasa por presentacin extempornea y la solicitud.
17
Adems, una copia del contrato con el sello de recepcin de la
Autoridad de Trabajo deber ser entregada al trabajador dentro de los
tres das hbiles posteriores a su presentacin.
Cabe indicar que es posible presentar los contratos va Internet
<www.mintra.gob.pe>, no siendo indispensable su presentacin f
sica (vase la respuesta a la pregunta 31 ms adelante).
FGAL:
Artculos 81
y
83 del Decreto Supremo N OO1-96-TR e tem 38 del Decreto
Supremo N 016-2006-TR..
Contratos de naturaleza temporal
IIIIE Qu son los contratos de naturaleza temporal?
Son el primer tipo de contratos sujetos a modalidad y se dividen en:
contrato de inicio o de lanzamiento de una nueva actividad; contrato
por necesidades del mercado, y contrato por reconversin empresarial.
EGAL:
II Cundo se celebra un contrato por necesidades
del mercado?
Este tipo de contrato se celebra con el objeto de atender a incre
mentos coyunturales de la produccin originados por variaciones sus
tanciales de la demanda en el mercado, aun cuando se trate de labo
res ordinarias que formen parte de la actividad normal de la empresa
y que no pueden ser satisfechas con personal permanente. Estos con
tratos pueden ser renovados sucesivamente hasta un plazo mximo de
cinco aos, y la causa objetiva que justifique la contratacin temporal
de dichos contratos debe figurar expresamente; adems, dicha causa
deber sustentarse en un incremento temporal e imprevisible del ritmo
normal de la actividad productiva, con exclusin de las variaciones de
carcter cclico o de temporada que se producen en algunas activida
des productivas de carcter estacional.
EGAL:
1 Cul es el criterio del Tribunal Constitucional
para determinar la desnaturalizacin de los con
tratos temporales por necesidad de mercado?
II Cundo se contrata por inicio de actividad o
incremento de actividad?
El empleador puede suscribir este tipo de contrato al iniciar una
nueva actividad empresarial, entendindose como tal, tanto el inicio
de la actividad productiva como la posterior instalacin o apertura de
nuevos establecimientos o mercados, as como el inicio de nuevas ac
tividades o el incremento de las ya existentes dentro de la misma em
presa. Su duracin mxima es de tres aos.
118
EGAL:
Mediante sentencia recada en el Expediente N 04686-2009-PA!
TC, de fecha 20 de enero de 2010, el Tribunal Constitucional (TC) ha
establecido criterios con relacin a las condiciones para celebrar un
contrato de trabajo temporal por necesidades del mercado, reafirman
do que este contrato tiene como elemento justificante para su celebra
cin la existencia de una causa objetiva de carcter temporal, ocasio
nal o transitoria, que implica una necesidad de la empresa de aumen
tar su productividad.
De esta forma, cada contrato deber precisar en qu consiste la
variacin coyuntural en la demanda del mercado que genera una ne
cesidad temporal de contratacin de personal (que puede estar referi
da a labores ordinarias o propias del empleador), y que adems no se
puede satisfacer con el personal permanente. Por consiguiente, seala
19
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. EL CONTRATO DE TRABAJO
el TC que si en los contratos de trabajo por necesidades del mercado
no se seala la causa objetiva originada en una variacin sustancial
de la demanda del mercado, o si al sealarse dicha causa, esta no po
see realmente un carcter coyuntural o temporal, sino ms bien per
manente, se entender que dichos contratos habran sido simulados y,
por ende, desnaturalizados (se considerar que estamos ante un con
trato a plazo indeterminado).
1 Cundo se suscribe un contrato por reconver
sin empresarial?
Este tipo de contrato se celebra en virtud de la sustitucin, amplia
cin o modificacin de las actividades desarrolladas en la empresa, y
en general de toda variacin de carcter tecnolgico en las maquina
rias, equipos, instalaciones, medios de produccin, sistemas, mtodos
y procedimientos productivos y administrativos. Su duracin mxima
es de dos aos.
EGAL
Artculo 59 deI Decreto Supremo N 003-97-TR.
Contratos de naturaleza accidental
IIIK Qu son los contratos de naturaleza accidental?
Los contratos de naturaleza accidental son el segundo tipo de con
tratos sujetos a modalidad y se dividen en: contrato ocasional, contra
to de suplencia y contrato de emergencia.
BASE LEGAL:
iii Cundo se celebra un contrato ocasional?
El llamado contrato ocasional se celebra para atender necesida
des transitorias distintas de la actividad habitual del centro de trabajo;
20
su duracin mxima es de seis meses al ao. Adems, esta es una de
las dos nicas modalidades de contratacin temporal para actividades
principales que pueden ser realizadas por las entidades de intermedia
cin laboral.
EGAL:
IIII. Cundo se suscribe un contrato de suplencia?
El contrato de suplencia se celebra para sustituir a un trabajador
estable de la empresa, cuyo vnculo laboral se encuentra suspendido
por alguna causa justificada prevista en la legislacin vigente, o por
efecto de disposiciones convencionales aplicables en el centro de tra
bajo. Su duracin ser la que resulte necesaria segn las circunstan
cias. En cualquier caso, el empleador deber reservar el puesto a su ti
tular, quien conserva su derecho de readmisin en la empresa, ope
rando con su reincorporacin oportuna la extincin del contrato de su
plencia. En esta modalidad de contrato se encuentran comprendidas
las coberturas de puestos de trabajo estable, cuyo titular, por razones
de orden administrativo, debe desarrollar temporalmente otras labo
res en el centro de trabajo.
EGAL:
Artculo 61 del Decreto Supremo N 003-97-TR y artculo 77 del Decreto Su
premo N 001-96-TR.
1. Cundo se puede desnaturalizar el contrato de
trabajo temporal de suplencia?
Mediante sentencia recada el pasado 30 de junio de 2010, en
el Expediente N 03279-2009-PAITC, el Tribunal Constitucional (TC)
ha sealado que, en consideracin a que el objeto del contrato de su
plencia es el reemplazo de un trabajador determinado; la rotacin del
trabajador contratado a diversas reas o para diferentes funciones, de
nota que se ha simulado el contrato sujeto a modalidad para encubrir
uno de plazo indeterminado.
21
GUA LABORAL 2013/ JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
En consideracin a ello, y dada la desnaturalizacin del contrato,
o terminacin de la obra o el servicio objeto de la contratacin, pero
la falta renovacin del contrato de trabajo temporal de suplencia dara
es imprescindible sealar expresamente su objeto, sin perjuicio de que
lugar a una afectacin al derecho al trabajo del trabajador.
las partes convengan la duracin del respectivo contrato, que solo po
dr mantener dicha calidad hasta el cumplimiento de su objeto.
IiIV Cundo se celebra el contrato de emergencia?
JEGAL:
Artculo 63 del Decreto Supremo N 003-97-TR y artculo 79 del Decreto Su-
El contrato de emergencia se celebra para cubrir las necesida-
premo N OOl-96-TR.
des promovidas por caso fortuito o fuerza mayor; su duracin coinci
de con el de la emergencia, configurndose el caso fortuito o la fuer
za mayor en el contrato de emergencia por su carcter inevitable, m-
II Cundo se puede celebrar un contrato intermi
previsible e irresistible.
tente?
BASE LEGAL:
El contrato intermitente se celebra con el fin de cubrir las necesi
Artculo 62 del Decreto Supremo N 00397-TR.
dades de las actividades de la empresa que por su naturaleza son per
manentes pero discontinuas; dichos contratos podrn efectuarse con
el mismo trabajador, quien tendr derecho preferencial en la contrata
cin. El trmino para ejecutar el derecho preferencial es de cinco das
Contratos de obra o servicio especfico hbiles, contados a partir de la notificacin al trabajador del reinicio de
la actividad en la empresa pudiendo consignarse en el contrato primi
i: 1Qu son los contratos de obra o servicio espe- genio tal derecho, el que operar en forma automtica, sin necesidad
cfico?
de requerirse de nueva celebracin de contrato o renovacin. En este
tipo de contrato debe consignarse con precisin las circunstancias o
Los contratos de obra o servicio especfico son la tercera modali- condiciones que deban observarse para que se reanude en cada opor
dad de contratacin temporal y son tres: contrato especfico, contrato tun idad la labor intermitente del contrato.
intermitente y contrato de temporada.
En rigor, este contrato debi ser calificado como indeterminado
BASE LEGAL: pues su duracin es permanente. Su carcter discontinuo no lo con-
Artculo 56 del Decreto Supremo N 003-97-TR. vierte en sujeto a modalidad.
1 Cundo se puede suscribir un contrato de obra
Artculos 64, 65
y
53 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
o servicio especfico?
IPJ. Cundo se suscribe un contrato de temporada?
Este contrato se celebra cuando se cuenta con un objeto previamen
te establecido y de duracin determinada, sujeto al tiempo que deman
Cuando se tiene por objeto atender necesidades propias del giro
de el cumplimiento de dicho objeto. En este tipo de contratos podrn
de la empresa o establecimiento, que se cumplen solo en determinadas
celebrarse las renovaciones que resulten necesarias para la conclusin
epocas del ao y que estn sujetas a repetirse en periodos equivalentes
22
231
1
en cada ciclo, en funcin de la naturaleza de la actividad productiva.
En este contrato necesariamente deber constar la duracin de la tem
porada, la naturaleza de la actividad de la empresa, establecimiento o
explotacin y la naturaleza de las labores del trabajador.
Adems, la celebracin del contrato de temporada por parte del
empleador est supeditada a los incrementos regulares y peridicos del
nivel de la actividad normal de la empresa o explotacin, producto de
un aumento sustancial de la demanda durante una parte del ao. En el
caso de los establecimientos o explotaciones, en los cuales la actividad
es continua y permanente durante todo el ao, igualmente se asimila
al rgimen legal del contrato de temporada a las actividades feriales.
En rigor, este contrato debi ser calificado como indeterminado
pues su duracin es permanente. Su carcter discontinuo no lo con
vierte en sujeto a modalidad.
EGA
Artculos 67, 68, 71
y
1 Qu condicin debe darse para que los trabaja
dores bajo un contrato de temporada sean con
tratados posteriormente y cmo se establece su
derecho de preferencia?
La condicin que debe cumplirse es que el trabajador cuando es
contratado por un mismo empleador por dos temporadas consecutivas
o tres alternadas, tendr derecho a ser contratado en las temporadas si
guientes. Los trabajadores, para gozar del derecho de preferencia, de
bern presentarse en la empresa, explotacin o establecimiento den
tro de los quince das anteriores al inicio de la temporada, vencidos
los cuales caducar su derecho a solicitar su readmisin en el trabajo.
EGAL:
Artculos 69 y 70 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
Contratos de exportacin no tradicional y
zonas francas
1 Los empleadores que desarrollen actividades de
exportacin no tradicional y aquellos que reali
cen actividades en zonas francas, pueden cele
brar contratos sujetos a modalidad?
S, en nuestro ordenamiento, el empleador que se dedique a la
exportacin de productos no tradicionales est facultado para contra
tar a su personal bajo cualquier contrato modal. Asimismo, en las zo
nas francas como cualquier otro rgimen especial, se pueden contra
tar de manera temporal y se regula por sus propias normas. En estos
casos, la regla de la causalidad temporal suele ser reemplazada por la
preferencia estatal a la contratacin temporal por la naturaleza de la
actividad econmica.
BASE LEGAL:
Decreto Ley N 22342
y
artculos 80 y 81 de/Decreto Supremo N 003-97-TR.
I Cundo se desnaturaliza el contrato de trabajo
por exportacin no tradicional?
En pronunciamiento emitido por el Tribunal Constitucional (TC)
el 5 de noviembre de 2010, en el Expediente N 1148-2010/AA, se ha
sealado que si bien las empresas exportadoras de productos no tradi
cionales, pueden suscribir contrato de trabajo sujeto a modalidad, es
tos pueden ser considerados dentro de los supuestos de desnaturaliza
cin, cuando: i) no se demuestre que el empleador es una empresa in
dustrial de exportacin no tradicional, ji) no se consigne en forma ex
presa la causa objetiva que determin la contratacin, que segn el ar
tculo 32 del Decreto Ley N 22342, es la acreditacin de un contra
to de exportacin, orden de compra o documentos que la origina o un
programa de produccin de exportacin, y iii) no se consigne en for
ma expresa la duracin del contrato.
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. EL CONTRATO DE TRABAJO
24 25
Otros contratos sujetos a modalidad
1 Qu otros contratos modales puede celebrar el
empleador?
Para cualquier otra clase de servicio sujeto a modalidad no men
cionado anteriormente, el empleador est facultado para celebrar otros
contratos por tiempo determinado, siempre que se demuestre en ellos
la causa temporal de su contratacin. Asimismo, el objeto de su con
tratacin debe ser de naturaleza temporal y por una duracin adecua
da al servicio que debe prestarse.
BASE LEGAL:
sujetos a modalidad, y otros indican que este plazo mximo se exige
solamente para los contratos que tienen plazos mximos (incremento
de actividades, necesidades de mercado, etc.) sin que se aplique para
aquellos cuya duracin est supeditada a una condicin (obra o servi
cio, por ejemplo).
EGAL:
Desnaturalizacin de los contratos
sujetos a modalidad
1 En qu casos se produce la desnaturalizacin
de los contratos y qu efectos tiene?
Plazo de duracin de los contratos
sujetos a modalidad
1. Cul es el plazo mximo por el cual el emplea
dor puede contratar a los trabajadores bajo con
tratos modales?
Dentro de los plazos mximos establecidos en las distintas moda
lidades contractuales, que se han indicado anteriormente, podrn ce
lebrarse contratos por periodos menores, pero que sumados no exce
dan dichos lmites. Los lmites solo se aplicarn en aquellas modalida
des de contratos en que as se hubieran previsto.
Asimismo, en determinados casos el empleador podr celebrar en
forma sucesiva con el mismo trabajador diversos contratos bajo distin
tas modalidades en el centro de trabajo, en funcin de las necesida
des empresariales; y siempre que en conjunto no superen la duracin
mxima de cinco aos.
La aplicacin de este plazo mximo de cinco aos ha generado
dos posiciones. Unos sostienen que se aplica para todos los contratos
26
Esta figura se produce en los siguientes supuestos:
1. Cuando el trabajador contina laborando despus de la fecha de
vencimiento del plazo estipulado en su contrato, o despus de las
prrrogas pactadas y si estas exceden del lmite mximo permitido.
2. Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servi
cio especfico, si el trabajador contina prestando servicios efec
tivos, luego de concluida la obra materia del contrato sin haberse
operado su renovacin.
3. Si el trabajador, mediante un contrato de suplencia, contina con
la prestacin de sus labores sin que se reincorpore el titular, ven
cido el trmino legal o convencional.
4. Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o frau
de a las normas establecidas en la Ley de Productividad y Compe
titividad Laboral.
Al incurrir en alguno de estos supuestos, el contrato modal se con
siderar como de duracin indeterminada y, en consecuencia, el traba
jador adquirira la estabilidad laboral por tiempo indefinido.
EGAL:
27
i: Puede el empleador celebrar contratos moda
les con sus extrabajadores que fueron estables
(contratados por tiempo indeterminado)?
S, pero el empleador deber esperar el trmino de un ao conta
do a partir del cese del trabajador para realizar su reincorporacin a la
empresa bajo un contrato modal.
BASF LEGAL:
Contrato a tiempo parcial
11131 Qu es el contrato a tiempo parcial?
Es un contrato laboral que pueden suscribir los empleadores para
contratar a trabajadores. La caracterstica principal radica en la pres
tacin de una jornada menor al 50%de la jornada mxima legal (me
nos de 4 horas diarias o en promedio semanal). Este tipo de contratos
debe ser celebrado por escrito.
Los trabajadores contratados bajo esta modalidad tienen dere
cho a todos los beneficios previstos por las normas laborales, con ex
cepcin de aquellos donde se exija una prestacin mnima de horas.
En concreto, estos trabajadores no tienen derecho a la Compensacin
por Tiempo de Servicios (CTS) ni a la estabilidad laboral; en el caso
de las vacaciones, segn las normas internas, no tendran este dere
cho pero de conformidad con el Convenio OIT N 52 aprobado por
el Per s deberan gozar de este beneficio al ser una norma ms fa
vorable (7 das naturales por ao de servicios). Todos los dems dere
chos y beneficios no indicados precedentemente, deben ser gozados
por estos trabajadores.
BASF LEGAL:
Artculo 4 del Decreto Supremo N 003-97-TR y artculos 11, 12
y
13 del
Decreto Supremo N OO1-96-TR.
II Qu formalidad debe cumplir el empleador para
registrar ante la Autoridad Administrativa de Tra
bajo los contratos a tiempo parcial?
El empleador debe presentar una solicitud dentro de los quince
das naturales de celebrado el contrato dirigida a la Subdireccin de
Registros Generales del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
a la cual se le debern adjuntar los siguientes documentos:
1. El contrato por triplicado.
2. El registro es gratuito si se presenta dentro de los 1 5 das natura
les desde su suscripcin. Si se presenta el contrato para su registro
despus de pasados quince das naturales desde su suscripcin,
el empleador podr presentarlo de manera extempornea (solo
durante la vigencia del contrato) y, deber adjuntarse el compro
bante de pago de una tasa, cuyo monto es de 0.85% de la UIT vi
gente. Dicha tasa se abona en el Banco de la Nacin en el nme
ro de cuenta del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
EGAL:
Artculo 13 del Decreto Supremo N OO1-96-TR, tem 37 del Decreto Supre
mo N 016-2006-TR.
Registro de contratos temporales y del
contrato a tiempo parcial va Internet
(solo para Lima Metropolitana)
1 Existe la posibilidad de llevar a cabo el registro
de los contratos temporales y el contrato a tiem
po parcial va Internet?
Gracias a este servicio, el registro de los contratos sujetos a moda
lidad o a plazo fijo y el contrato a tiempo parcial, as como sus respec
tivas prrrogas, puede realizarse en lnea ingresando a la pgina web
del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE), haciendo
uso de la Clave Sol de la Sunat.
28
29
En el caso de los contratos temporales, los empleadores debern
digitar los datos del contrato, dentro de los quince (1 5) das naturales
de celebrado el contrato, adjuntando el archivo del contrato escanea
do en formato PDF, previa firma entre el empleador y trabajador. Pos
teriormente, debern digitar en el
Sistema
de Contratos y Convenios
de Modalidades Formativas Laborales ubicado en el portal web del
MTPE, los datos del comprobante de pago de la tasa correspondien
te de O.33! de la UIT vigente, abonada en el Banco de la Nacin (en
caso de prrroga o modificacin del plazo del contrato, se pagar fa
misma tasa).
En caso de presentacin extempornea del contrato temporal du
rante la vigencia de este, se exigen los mismos requisitos para el regis
tro y digitar en el Sistema de Contratos y Convenios de Modalidades
Formativas Laborales ubicado en el portal web del MTPE, los datos
del comprobante de pago de la tasa correspondiente de O.85% de la
UIT vigente, abonada en el Banco de la Nacin.
Respecto al caso del registro del contrato a tiempo parcial, el pro
cedimiento es el mismo, solo que aqu no hay que pagar tasa alguna.
Solo en caso de presentacin extempornea deber pagar una tasa de
O.85f de la UIT.
BASE LEGAL:
tems 37
y
Casos
1
Una persona viene desempendose como secretaria. A la fecha
tiene acumulados tres aos de servicios bajo un contrato modal
por inicio de actividad. Se le puede seguir contratando bajo otro
contrato modal, y por cunto tiempo ms?
S, porque si bien ha llegado al lmite mximo para los contra
tos de inicio de actividad, puede realizarse la prrroga de su contra
tacin por dos aos ms pero a travs de otro contrato modal, siem
pre que se sustente los motivos temporales de su nueva contratacin.
Ciertamente, la suma de todos los periodos de contratacin no debe
exceder del plazo de cinco aos.
2
Un empleador que se dedica a la construccin ha ganado una
licitacin por seis aos para construir una obra en una munici
palidad. Para ello, esta ha celebrado un contrato por obra, por
seis aos. Es posible que el empleador celebre un contrato por
obra por ese tiempo?
S, debido a que la duracin del contrato est supeditada al tiem
po que necesite para acabar la obra. Este empleador sustenta el plazo
de duracin del contrato debido a que la construccin tendr una du
racin de seis aos; por lo tanto, necesita contratar trabajadores por
ese tiempo para finalizar la obra.
En consecuencia, estos contratos no debieran estar sujetos al l
mite de los cinco aos, debido a que los contratos por obra no tienen
plazo establecido. No obstante ello, como hemos indicado, hay quie
nes sostienen que el plazo, inclusive en estos casos, es de cinco aos.
30
31
-
CAPTULO II
Primaca de la realidad
tIXY Qu es la primaca de la realidad?
Una de las herramientas ms relevantes del Derecho del Trabajo
es la aplicacin de los principios, entre los cuales destaca el denomi
nado
principio de primaca de la realidad, de enorme arraigo en la ju
risprudencia y los rganos administrativos nacionales.
El principio de primaca de la realidad consiste en que, en caso de
discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de docu
mentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo primero, es decir,
a lo que sucede y se aprecia en el terreno de los hechos. As, en virtud
de este principio laboral, aun cuando exista un contrato (formalizado
por escrito) de naturaleza civil, lo que determina la naturaleza de una
relacin contractual entre las partes es la forma como en la prctica se
ejecuta dicho contrato; es decir, la preeminencia de la realidad mate
rial sobre lo estipulado en el contrato.
Por ende, nuestro ordenamiento ha establecido que en toda pres
tacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume
la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado.
Este principio suele ser aplicado ante contratos de locacin de
servicios, de servicios no personales, de cuarta-quinta, etc.; por la
35
jurisprudencia laboral, por Indecopi y los rganos de administracin
tributaria (Tribunal Fiscal).
GAL:
Aplicacin del principio de primaca de la
realidad en las inspecciones de trabajo
1 Cmo aplica el principio de primaca de la rea
lidad la Autoridad Administrativa de Trabajo?
La Autoridad Administrativa de Trabajo a travs de las inspec
ciones busca aplicar el principio de primaca de la realidad que rige
el Derecho Laboral, el cual determina que se deba privilegiar los he
chos vinculados sustantivamente con el trabajo sobre los actos forma
les que difieran de la naturaleza de tales situaciones. Asimismo, cuan
do la Administracin aplique el principio de primaca de la realidad,
lo har dentro de ciertos lmites, respecto de las presunciones relativas
de existencia de relacin laboral.
BASE LEGAL:
Numeral 2 del artculo 2 de la Ley N 28806.
I
Qu situaciones deben verificarse en el marco
de una visita inspectiva para que se aplique la
primaca de la realidad?
Cuando en el centro de trabajo se produzca una visita inspectiva
(inspeccin por parte de la Autoridad Administrativa de Trabajo), se
presumir que existe vnculo laboral, salvo prueba en contrario, cuan
do se constate cualquiera de las siguientes situaciones:
1. Si el trabajador realiza una laboro presta servicios en un cargo,
similar o equivalente, a la de otro trabajador registrado en las pla
nillas de pago de la empresa.
36
PRIMACA DE LA REALIDAD
2. Si habiendo concluido los convenios de formacin laboral juve
nil, prcticas preprofesionales o aprendizaje, o superado los lmi
tes legales, la persona contina prestando los mismos servicios a
la empresa que lo contrat.
3. Si la labor realizada por el trabajador se encuentra dentro de los
puestos de trabajo calificados por norma expresa como laborales
o de carcter subordinado.
4. Si en la prestacin de un servicio se comprueba las manifestacio
nes de los elementos esenciales del contrato de trabajo, y en el
caso especfico de la subordinacin, manifestaciones tales como
la existencia de un horario de trabajo, la reglamentacin de la la
bor, el dictado de rdenes o la sancin en el desempeo de estas.
Asimismo, la presuncin establecida en el numeral anterior se
aplica a las empresas de servicios especiales y cooperativas de traba
jadores, cuando se constate cualquiera de las siguientes situaciones:
1. Si el personal destacado por una empresa de servicios especiales
o cooperativa de trabajadores a una empresa usuaria es contrata
do por esta bajo un contrato diferente al laboral o asociativo la
boral, segn sea el caso. En este caso, la relacin laboral se pre
sume respecto de la empresa de servicios especiales o cooperati
va de trabajadores.
2. Si la empresa usuaria no acred ita la condicin de trabajador des
tacado por una empresa de servicios especiales o cooperativa de
trabajadores. En este caso, se presume la existencia de una rela
cin laboral entre la empresa usuaria y el trabajador destacado.
La infraccin a los supuestos de intermediacin laboral estableci
dos, debidamente comprobados en un procedimiento inspectivo por
la Autoridad Administrativa de Trabajo, determinar que, en api icacin
del principio de primaca de la realidad, se entienda que desde el ini
cio de la prestacin de sus servicios los respectivos trabajadores han
tenido contrato con el empleador usuario.
Con ciertos matices, la descripcin precedente se aplica en los
procesos laborales (reclamaciones laborales por beneficios sociales),
constitucionales (acciones de amparo), concursales (reconocimiento de
crditos laborales) y tributario-laborales (fiscalizaciones de la Sunat).
37
GLA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
BASE LEGAL:
Artculos 32, 33, 34, 35, 36
y
37 del Decreto Supremo N 019-2006-TR, art
culo 2 del Decreto Supremo N 002-2007-TR, artculo 5 de la Ley N 27626 y
Resolucin Directoral N 096-2011 -MTPE/2/ 16.
Aplicacin jurisdiccional del principio de
primaca de la realidad
Cules seran los efectos que recaeran sobre los
empleadores de declararse fundada la demanda
iniciada en la va laboral, por personas que te
nan celebrados contratos de naturaleza civil, de
bido a que estos consideran que en realidad sus
contratos son de naturaleza laboral?
Cuando los jueces constatan la existencia de una relacin laboral a
pesar de la celebracin de un contrato de servicio civil o mercantil debern
preferir la aplicacin del principio de primaca de la realidad y de irrenun
ciabilidad de derechos sobre el de la buena fe contractual que preconiza
el Cdigo Civil, para reconocer los derechos laborales que correspondan.
De darse el supuesto anterior, consentida o ejecutoriada que sea
la sentencia, el juzgado deber poner en conocimiento de las institu
ciones que correspondan o entidades del Estado que tengan a su car
go la administracin y/o fiscalizacin de las contribuciones y aporta
ciones sociales para los efectos pertinentes.
Asimismo, si como consecuencia de la prueba actuada, el juez llega
a la conviccin de que en los hechos la prestacin de servicios ha sido o
es prestada en forma subordinada y no de manera independiente como
lo expresa el contrato impugnado, en aplicacin del principio de prima
ca de la realidad deber declarar la existencia del contrato de trabajo y
el reconocimiento de los derechos y beneficios que de este se deriven.
La Nueva Ley Procesal del Trabajo prev algo adicional: la existen
cia de una relacin laboral a plazo indeterminado cuando se aprecia una
prestacin personal y remunerada de servicios. En este caso, el deman
dado tendr que demostrar la existencia de un servicio independiente.
Adems, la simulacin de un contrato de servicios civil o mercan
til, cuando la verdadera naturaleza contractual es de trabajo depen
diente, afecta al trabajador en otras reas como las vinculadas al Segu
ro Social de Salud y al Sistema Pensionario, para lo cual debe tenerse
presente que los miembros del Poder Judicial y del Ministerio Pbli
co, los servidores pblicos, notarios y fedatarios, comunicarn y pro
porcionarn a la Administracin Tributaria las informaciones relativas
a hechos generadores de obligaciones tributarias que tengan conoci
miento en el ejercicio de sus funciones, de acuerdo con las condicio
nes que establezca la Administracin Tributaria.
BASE LEGAL:
Artculo 96 del Decreto Supremo N 135-99-EF, Pleno jurisdicciorial Laboral
del 2000 y Artculo 23.2 de la Ley No. 29497(Nueva Ley Procesal del Trabajo).
Ii Cules son los supuestos de aplicacin del prin
cipio de primaca de la realidad y de desnatura
lizacin de contratos temporales, segn la juris
prudencia del Tribunal Constitucional?
El Tribunal Constitucional (TC), cuando corresponde, viene ha
ciendo uso reiterado del principio de primaca de la realidad para de
terminar la existencia de un contrato de trabajo. En virtud de este prin
cipio, lo que define la existencia de un contrato de trabajo es la reali
dad de la prestacin del servicio y no la denominacin que las partes
den al contrato; siendo que el mismo TC ha sealado que se trata de
un principio protector implcito en la Constitucin.
Como referencia, sealamos dos casos en los que el TC aplica
este principio:
EEEE
El TC aplica el principio luego de haberse acreditado que la prestacin de ser-
Servicios vicios fue continua, desempendose el demandante como abogado fedatario
continuos y de una entidad pblica, con pagos peridicos mediante depsos en cuenta
dependencia bancaria, y definindose sus labores como de apoyo a la jefatura y otras reas
tcnicas (Exp. N 0681 3-2008-PA/TC).
1
38
39
GUA LABORAL 2013 /jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
Cules son los criterios establecidos por el Tri
bunal Constitucional (TC) con relacin al CAS?
El Tribunal Constitucional (TC) el 31 de agosto de 2010, al mo
mento de resolver la demanda de inconstitucionalidad (Expediente
N 0002-2010-Al) interpuesta contra el Decreto Legislativo N 1057,
estableci los siguientes criterios con relacin al Rgimen Especial de
Contratacin Administrativa de Servicios (CAS):
Las facultades delegadas en materia de modernizacin del Es
tado involucran medidas dirigidas a afrontar el problema de los
contratos de servicios no personales y cumplir el compromiso es
tatal contrado con la suscripcin del TLC, consistente en prote
ger los derechos fundamentales de sus trabajadores, sin que este
compromiso se limite a los trabajadores del Sector Privado vincu
lados a actividades comerciales.
Para establecer si el CAS es un contrato administrativo o a un con
trato laboral, debe considerarse el contenido de la norma. Bajo
esta lgica, y en aplicacin el principio de la primaca de la reali
dad, el hecho de que la norma reconozca determinados derechos
fundamentales laborales (jornada de trabajo, descanso semanal y
vacaciones), evidencia la existencia de una relacin laboral y no
de un contrato administrativo.
Si bien la Constitucin establece que el conjunto de derechos, prin
cipios y garantas que deben protegerse en toda relacin laboral, de
ello no se puede derivar la necesidad de un rgimen laboral nico
para el sector pblico. El ordenamiento jurdico contiene cuando
menos dos regmenes laborales generales, alrededor de los cuales gi
ran otros ms especficos; ambos regmenes son aplicables al Sector
40
Pblico dndose casos en los que incluso es posible la coexisten

cia de ambos regmenes laborales en una misma institucin. El De
creto Legislativo N 1057 no es una norma complementaria a estos
dos regmenes, sino que tiene propias reglas de contratacin, por
lo que se le puede considerar como un sistema de contratacin la
boral independiente. Ello hace innecesaria la aplicacin del test de
igualdad, pues el rgimen analizado no es comparable con otros.
No es posible aplicar el rgimen CAS tal como fue promulgado.
Estamos ante una sentencia de naturaleza interpretativa que de
clare la constitucionalidad de la norma, reconociendo el hecho de
que el rgimen CAS implica una mejora o progresin en la pro
teccin de los derechos de naturaleza social que tenan los traba
jadores con contratos de servicios no personales.
El Decreto Legislativo N 1057 reconoce los derechos constitu
cionales a la jornada de trabajo y al descanso semanal. En cuan
to a las disposiciones referidas a las vacaciones, no son inconsti
tucionales puesto que la Constitucin no establece un periodo de
goce del descanso, sino nicamente la necesidad de que dicho
descanso se d con la periodicidad sealada. Por otro lado, el Con
venio nm. 52 de la OIT, sobre las vacaciones pagadas, establece
que toda persona tendr derecho a vacaciones anuales pagadas de
cuando menos 6 das laborales, tiempo inferior al reconocido en
la norma impugnada, por lo que esta no resulta inconstitucional.
Lo mismo ocurre con los beneficios sociales que tienen reconoci
miento constitucional pero cuyo acceso y goce estn determina
dos por la ley. Solo se advierte una omisin constitucional con la
regulacin de los derechos de sindicacin y huelga omisin que
debe ser subsanada por la autoridad administrativa.
Por ltimo, el TC estableci que, de declararse la inconstituciona
lidad de la Ley impugnada, se generara un vaco normativo que impor
tara dejar sin derechos laborales a quienes han sido contratados bajo
su marco regulatorio, situacin que sera manifiestamente inconstitu
cional; en atencin a ello, el TC precis que el contrato administrati
vo de servicios, debe ser entendido como un rgimen especial de
contratacin laboral para el Sector Pblico, el que resulta compatible
con el marco constitucional.
41
El TC declara la existencia de un contrato de trabajo al comprobarse que el de
mandante labor por un lapso de casi siete aos desarrollando labores ordina
Labores or- rias o propias de la entidad pblica. Adems, considera que la subordinacin
dinarias y se demuestra en que la entidad pidi al demandante su descargo respecto a
dependencia una denuncia penal, le entreg fotocheck, cambi sus funciones, le encarg
distribuir materiales, fij directivas para el llenado de fichas de trabajo y le or
den emitir un informe complementario (Exp. N 05114-2008-PNTC).
A propsito de dicho pronunciamiento jurisprudencial, se dic
t la Ley N 29849 que establece la eliminacin progresiva del Rgi
men Especial de Contratacin Administrativa de Servicios (RECAS), re
gulado mediante el Decreto Legislativo N 1057, proceso que se lle
var a cabo gradualmente a partir del ao 201 3, con la implementa
cin del Rgimen del Servicio Civil.
BASE LEGAE:
Ley N 29849.
Casos
1
Un empleador celebra un contrato de locacin de servicios con
un contador por dos aos. Durante la ejecucin de este contrato
la empresa establece un horario de ocho (8) horas diarias que tie
ne que cumplir dentro de la empresa, obligndolo a marcar una A
PT
L
tarjeta al ingresar y salir de la empresa; asimismo, ha entregado
____________________________________
un memorndum donde indica que por cada tres minutos que
llegue tarde se le descontar el da entero. Es posible que este
El periodo de prueba en
trabajador demande al empleador el pago de beneficios socia-
les aun cuando este tenga un contrato de locacin de servicios?
el contrato de trabajo
S, porque durante la ejecucin de este contrato de locacin de
servicios se aprecia las manifestaciones de los elementos esenciales del
contrato de trabajo como son la entrega del memorndum, el estable
cimiento de un horario de trabajo y el marcado de tarjeta, que son ca
ractersticas propias del poder de fiscalizacin del cual dispone el em
pleador en un contrato de trabajo.
Por otro lado, para que la relacin contractual pueda ser com
prendida dentro del mbito del Derecho Civil (como fue la celebra
cin del contrato de locacin de servicios) es necesario que en la eje
cucin del contrato no se aprecie, como lo indica la doctrina y juris
prudencia laboral, las manifestaciones de los elementos esenciales de
un contrato de trabajo. En consecuencia, en aplicacin del principio
de primaca de la realidad estaramos ante un contrato de trabajo y no
de uno de naturaleza civil.
42
CAPTULO III
i; En qu consiste la formacin y prueba del con
trato de trabajo?
El periodo de prueba es el tiempo de transicin regulado por nues
tro ordenamiento, al cual se sujeta el trabajador a efectos de la evalua
cin de su idoneidad para el puesto en que ha sido contratado, con el
fin de determinar su situacin jurdica laboral en la empresa en que
decida prestar sus servicios.
Asimismo, es un periodo legal que se aplica al inicio del contra
to de trabajo cualquiera fuera su modalidad.
EGAL:
1 Por cunto tiempo el empleador puede exten
der el periodo de prueba y en qu casos se pue
de ampliar?
El periodo de prueba, en principio, es de tres meses, luego del cual
el trabajador alcanza el derecho a la estabilidad laboral; no obstante,
45
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYA.\IA M. - LLIS VINATEA R. EL PERIODO DE PRUEBA EN EL CONTRATO DE TRABAJO
las partes pueden pactar un trmino mayor al mencionado, siempre y
cuando las labores requieran de un periodo de capacitacin o adapta
cin o que por su naturaleza o grado de responsabilidad tal prolonga
cin pueda resultar justificada.
Esta ampliacin no podr exceder, en Conjunto con el periodo ini
cial, de seis meses en el caso de trabajadores calificados o de confian
za y de un ao en el caso de personal de direccin; adems, estas am
pliaciones deben constar por escrito y suscribirse al inicio del contra
to laboral. Si se produjera un exceso respecto de estas ampliaciones,
el trabajador obtendr la estabilidad que la ley le otorga.
EGAL:
premo N 001-96-TR.
II Qu sucede con el periodo de prueba si se sus
pende el contrato de trabajo o el trabajador rein
gresa a la empresa?
En estos dos supuestos se suman los periodos laborados en cada
oportunidad hasta completar el plazo del periodo de prueba estable
cido. Esta acumulacin no es procedente en caso de que el reingreso
se haya producido a un puesto notorio y cualitativamente distinto al
ocupado previamente, o que se efecte transcurridos tres aos de pro-
ducido el cese.
EGAL:
II
Existe periodo de prueba en los contratos de
trabajo sujetos a modalidad?
o que la duracin del primer contrato sea inferior al periodo de prue
ba con sus ampliaciones respectivas.
BASE LEGAL:
Se puede aplicar el periodo de prueba a un tra
bajador que ingres por concurso de mritos?
El Tribunal Constitucional (TC), al momento de resolver el Expe
diente N5012-2009-AA, ha establecido que habiendo el trabajador
ingresado a laborar luego de ganar un concurso pblico de mritos, ha
acreditado poseer los mritos suficientes para cubrir la plaza vacante;
por lo que, se encuentra exonerado del periodo de prueba.
No obstante ello, precis que si con posterioridad el trabajador
evidencia un bajo rendimiento, el empleador puede seguir el procedi
miento de despido por causa relacionada con su capacidad laboral, y
no cesarlo por no superar el periodo de prueba; ello en atencin a la
observancia del derecho fundamental al debido proceso, que obliga
al empleador a exponer el motivo para poner fin a la relacin laboral,
aun cuando la terminacin del vnculo se vaya a producir durante los
tres primeros meses del contrato.
S, pero dicho periodo de prueba solo podr establecerse en el
contrato primigenio, salvo que se decida recontratar al trabajador para
la prestacin de servicios cualitativamente distintos de los anteriores,
46
47
CAPTULO IV
Modalidades formativas
CAPTULO IV
IIK Qu son las modalidades formativas?
Las modalidades formativas son tipos especiales de convenios que
relacionan el aprendizaje terico y prctico mediante el desempeo de
tareas programadas de capacitacin y formacin profesional. Se trata de
modalidades de contratacin que no generan vnculo laboral, en tanto
que se privilegia la capacitacin y formacin profesional de las perso
nas para una posterior insercin en el mercado laboral.
BASE LEGAL:
Artculo 1 de la Ley N 28518.
NI Cules son las modalidades formativas?
Las modalidades formativas son:
1. Del aprendizaje:
a) Con predominio en la empresa.
b) Con predominio en el centro de formacin profesional:
b.1) Prcticas preprofesionales.
2. Prctica profesional.
51
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
MODALIDADES FORMATIVAS
3. De la capacitacin laboral juvenil.
4. De la pasanta:
a) De la pasanta en la empresa.
b) De la pasanta de docentes y catedrticos.
5. De la actualizacin para la reinsercin laboral.
GAL:
Adicionalmente, se incluyen como centros de formacin profesio
nal a los servicios de formacin profesional debidamente autorizados
por el sector de competencia, gestionados por organizaciones, empre
sas, gremios empresariales y organizaciones sindicales que renan los
requisitos de calidad y pertinencia segn los lineamientos de la polti
ca nacional de formacin profesional.
EGAL:
Artculo 4 de la Ley N 28518 y artculo 2 del Decreto Supremo N 007-2005-TR.
Las modalidades formativas se sujetan a la nor
mativa laboral vigente? y a quines comprende?
No, las modalidades formativas no estn sujetas a la normativa la
boral vigente, sino a lo dispuesto en la Ley N 28518
y
en su Regla
mento; as como a la Ley General de Educacin en lo que resulte apli
cable y a otras normas vinculadas a la promocin y formacin profe
sional. Solamente se han previsto determinados beneficios particulares
para las personas incluidas dentro de estas modalidades.
Comprende a todas las empresas y entidades (pblicas y privadas)
sujetas al rgimen laboral de la actividad privada.
BASE LEGAL:
Artculos 3
y
III del Ttulo Preliminar de la Ley N 28518 y artculos 3 y 9 del
Decreto Supremo N 007-2005-TR.
KI[. Qu son los centros de formacin profesional?
Son instituciones educativas pblicas y privadas que brindan ser
vicios de educacin tcnico-productiva o de educacin superior como
universidades, centros, institutos, escuelas, servicios sectoriales de for
macin profesional y otros que se creen con igual finalidad. Constitu
yen entidades especializadas debidamente autorizadas por el Ministe
rio de Educacin. Asimismo, tambin se consideran centros de forma
cin profesional a los servicios sectoriales de formacin profesional, y
otros que se creen con igual finalidad y a los que la ley les otorgue ta
les atribuciones.
Qu es el aprendizaje?
Del aprendizaje
Es una modalidad formativa que se caracteriza por realizar par
te del proceso formativo en las unidades productivas de las empresas,
previa formacin inicial y complementacin en un centro de formacin
profesional autorizado para desarrollar esta actividad. La labor que se
realice debe estar directamente relacionada con las reas que corres
pondan a su formacin acadmica y al desarrollo de sus capacidades.
EGAL:
I: Qu es la certificacin ocupacional?
Es el reconocimiento formal otorgado por entidades autorizadas
por la Autoridad Administrativa de Trabajo, de los conocimientos ad
quiridos por el beneficiario de la actualizacin para la reinsercin la
boral y reconocidos por la empresa a travs del certificado de entrena
miento y actualizacin para la reinsercin laboral.
EGAL:
52
53
iii Cul es la finalidad del aprendizaje?
1 Quines pueden celebrar convenios de apren
dizaj e?
Mediante esta modalidad formativa se busca complementar la for
macin especfica adquirida en el centro de formacin profesional, as Pueden celebrar convenios de aprendizaje las personas mayores
como consolidar el desarrollo de habilidades sociales y personales re- de 14 aos, siempre que acrediten como mnimo haber concluido sus
lacionadas al mbito laboral. estudios primarios.
BASE LEGAL: La acreditacin de la edad y de haber concluido los estudios de
Artculo 6 de la Ley N 28518. educacin primaria se comprobar mediante una copia del acta o la
partida de nacimiento y una copia del certificado de estudios respec
_________
tivos, que sern anexadas al convenio de aprendizaje para su registro.
iij.ii Qu es una empresa patrocinadora?
BASE LEGAL:
Artculo 7 de la Ley N 28518
y
artculo 8 del Decreto Supremo N 007-2005-TR.
Es una entidad que acoge a los aprendices de la modalidad forma
tiva de aprendizaje con predominio en la empresa.
EGL; iii. Qu es la habilitacin laboral tcnica?
Es el refrendo que realiza el Ministerio de Educacin al certificado
________
de capacitacin laboral y al certificado de actualizacin para la rein
IIJ.1 Qu es un convenio de aprendizaje?
sercin laboral otorgado por la empresa que permita la convalidacin
de los aprendizajes en los niveles de educacin tcnico-productiva y
Es un acuerdo de voluntades, responsabilidades y obligaciones
educacin superior.
celebrado entre la empresa, el centro de formacin profesional y el
BASE LEGAL:
aprendiz.
Articulo 2 del Decreto Supremo N 007-2005-TR.
BASE LEGAL:
1 Cules son las obligaciones que deben cumplir
_______
las partes que celebran convenios de aprendizaje?
tIJ. Qu es la habilitacin ocupacional?
Corresponde a la empresa brindar facilidades al aprendiz para que
Es el refrendo que realiza la Autoridad Administrativa de Trabajo realice su aprendizaje prctico, durante el tiempo de su formacin pro-
respaldando una certificacin ocupacional.
fesional, mediante la ejecucin de tareas productivas correspondientes
a un plan especfico de aprendizaje previamente definido por el cen
EGAL: .,.,
tro de formacion profesional asi como para permitirle asistir a las acti
Articulo 2 del Decreto Supremo N 007-2005-TR. . . . . .
vidades formativas complementarias programadas por esta institucion.
54
55
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. MODALIDADES FORMATIVAS
Asimismo, el aprendiz se obliga a cumplir las tareas productivas
en una empresa por tiempo determinado, conforme a la reglamenta
cin y normativa de esta y del centro de formacin profesional.
Por otro lado, corresponde a las entidades especializadas en for
macin profesional planificar, dirigir y conducir, a nivel nacional, las
actividades de capacitacin, perfeccionamiento y especializacin de
los aprendices en el mbito de sus competencias, as como evaluar y
certificar las actividades formativas.
BASE LEGAL:
Artculos 8, 9
y
10 de la Ley N 28518.
II Qu es el aprendizaje con predominio en la em
presa?
Es la modalidad formativa que se caracteriza por realizar mayo
ritariamente el proceso formativo en la empresa, con espacios defini
dos y programados de aprendizaje en el centro de formacin profesio
nal debidamente autorizado para esta modalidad. Cada sector autori
za de manera expresa al centro de formacin profesional, para el de
sarrollo de esta modalidad formativa con predominio en la empresa:
BASE LEGAL:
Artculo 11 de la Ley N 28518 y artculos 5 y 7 del Decreto Supremo N 007-
2005-TR.
1 Cules son las partes de un convenio de apren
dizaje con predominio en la empresa?
Las partes en un convenio de aprendizaje con predominio en la
empresa son:
1. Una empresa patrocinadora.
2. Un aprendiz, siempre que acredite como mnimo haber conclui
do sus estudios primarios y tener un mnimo de 14 aos de edad;
56
y,
3. Un centro de formacin profesional autorizado expresamente para
realizar esta modalidad.
BASE LEGAL:
EIJ.1 Cul es el plazo previsto para dichos convenios?
El tiempo de duracin del convenio guarda relacin directa con
la extensin de todo el proceso formativo.
BASE LEGAL:
1 Qu es el aprendizaje con predominio en el cen
tro de formacin profesional: prcticas prepro
fesionales?
Es la modalidad formativa que permite a la persona en formacin,
durante su condicin de estudiante (no puede ser un egresado), aplicar
sus conocimientos, habilidades y aptitudes mediante el desempeo en
una situacin real de trabajo. Estas son las tradicionales prcticas pre
profesionales que tienen enorme tradicin en las empresas peruanas.
GAL:
Artculo 12 de la Ley N 28518 y artculo 5 del Decreto Supremo N 007-
2005-TR.
1.1 Cules son las partes de un convenio de apren
dizaje con predominio en el centro de formacin
profesional: prcticas preprofesionales?
Las partes en un convenio de aprendizaje con predominio en el
centro de formacin profesional: prcticas preprofesionales son:
57
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. MODALIDADES FORMATIVAS
1. Una empresa. En este caso, el convenio ser suscrito por el representante del
2. Una persona en formacin;
y,
centro de formacin profesional (CFP) o, en su defecto, por el funcio
nario que designe la embajada del pas donde cursa los estudios o por
3. Un centro de formacin profesional.
la entidad que haga sus veces.
BASE LEGAL:
BASE LEGAL:
IIII Cul es el plazo previsto para dichos convenios?
1.1
Cules son las partes de un convenio de prcti
El tiempo de duracin del convenio es proporcional a la duracin ca profesional?
de la formacin y al nivel de la calificacin de la ocupacin (periodo
de duracin de los estudios de la persona en formacin).
Las partes en un convenio de prctica profesional son:
BASE LEGAL: 1. Una empresa.
2. Una persona que egresa de un centro de formacin profesional o
universidad. El egresado solicita al centro de formacin profesio
nal una carta de presentacin. La carta de presentacin es otorga-
De la prctica profesional
da hasta que el beneficiario cubra el periodo mximo dispuesto
por la ley.
tII Qu es una prctica profesional?
y
artculo 11 del Decreto Supremo N 007-
Es la modalidad formativa que busca consolidar los aprendizajes
2005-TR.
adquiridos a lo largo de la formacin profesional, as como ejercitar
su desempeo en una situacin real de trabajo. La labor que se realice
debe estar relacionada directamente con las reas que correspondan
1. Cul es el procedimiento que debe seguirse, si
a su formacin acadmica. En este caso, las prcticas se celebran con
el beneficiario (nacional o extranjero) participa
un egresado (no puede ser estudiante).
en programas de intercambio u otros similares
BASE LEGAL:
y desea realizar prcticas preprofesionales?
y
2005TR.
En este supuesto, la suscripcin del convenio corresponde al cen
tro de formacin profesional que lo acoge.
II Cul es el procedimiento que debe seguirse,
BASE LEGAL:
el beneficiario (nacional o extranjero) se encuen
tra cursando estudios fuera del pas y desea rea
lizar prcticas preprofesionales?
58
59
tIIT Cul es el plazo previsto para dichos convenios?
El tiempo de duracin del convenio de prctica profesional no es
mayor a 12 meses salvo que el centro de formacin profesional o univer
sidad, por reglamento o norma similar, determine una extensin mayor.
El egresado deber ser presentado a una empresa por el centro de
formacin profesional o universidad, quien deber llevar el registro del
nmero de veces que se acoja a esta modalidad hasta que complete el
periodo mximo de la prctica profesional.
GAL:
De la capacitacin laboral juvenil
II Qu es una capacitacin laboral juvenil?
Es la modalidad formativa que se caracteriza por realizar el proce
so formativo en las unidades productivas de las empresas, permitien
do a los beneficiarios ejercitar su desempeo en una situacin real de
trabajo. En este caso, estamos ante la anteriormente denominada for
macin laboral juvenil y busca la capacitacin de jvenes que no tie
nen educacin superior. En tal sentido, el beneficiario al momento de
suscribir el convenio deber acreditar ante la empresa, mediante de
claracin jurada, que no sigue estudios de nivel superior durante la vi
gencia del convenio.
BASE LEGAL:
y
2005-TR.
i.: Cul es el procedimiento que debe seguirse, si
el beneficiario (nacional o extranjero), en su con-
60
dicin de egresado, desea realizar prcticas pro
fesionales?
El beneficiario solicitar al centro de formacin profesional la car
ta de presentacin. Si la carta es otorgada en idioma extranjero, acom
paar la traduccin simple al idioma oficial, con la indicacin y sus
cripcin de quien oficie de traductor debidamente identificado.
BASE LEGAL:
II Cul es la finalidad de una capacitacin labo
ral juvenil?
Mediante esta modalidad formativa se busca que el joven de en
tre 16
y
23 aos, que no haya culminado o ha interrumpido la educa
cin bsica, oque habindola culminado no sigue estudios de nivel su
perior sean tcnicos o universitarios, adquiera los conocimientos te
ricos y prcticos en el trabajo a fin de incorporarlos a la actividad eco
nmica en una ocupacin especfica.
BASE LEGAL:
II Cul es el procedimiento que debe seguirse,
si el beneficiario (nacional o extranjero), en su
condicin de egresado, participa en programas
de intercambio u otros similares y desea realizar
prcticas profesionales?
En este supuesto, el centro de formacin profesional que lo acoge
ser el encargado de otorgar la carta de presentacin correspondiente.
EGAL:
61
1 Cules son las obligaciones que deben cumplir
las partes que celebran convenios de capacita
cin laboral juvenil?
La empresa se obliga a brindar facilidades a la persona para que
realice su aprendizaje prctico, durante el tiempo que dure el conve
nio, mediante la ejecucin de tareas productivas correspondientes a un
programa especfico de capacitacin laboral juvenil, previamente de
finido por la empresa anualmente. Asimismo, la empresa tiene la res
ponsabilidad de planificar y disear los programas, as como de dirigir,
administrar, evaluar y certificar las actividades formativas.
El beneficiario se obliga a cumplir las tareas productivas de la em
presa, conforme a la reglamentacin y normativa de la empresa.
EGAL:
1 Cul es el nmero mximo de beneficiarios en
capacitacin laboral juvenil?
El nmero de beneficiarios en capacitacin laboral juvenil no pue
de exceder al veinte por ciento (2 0%) del total de personal del rea u
ocupacin especfica, ni del veinte por ciento (20%) del total de tra
bajadores de la empresa con vinculacin laboral directa. Se excluye a
efectos del cmputo del porcentaje, del que presta servicios a travs
de empresas especiales de servicios, cooperativas de trabajadores y a
otras modalidades contractuales. Esta es la nica modalidad formati
va, conjuntamente con la reinsercin laboral, que cuenta con un tope
mximo de contratacin.
Dicho lmite puede incrementarse en un lO% adicional, siempre
y cuando este ltimo porcentaje est compuesto exclusivamente por
jvenes con discapacidad, as como por jvenes madres con respon
sabilidades familiares.
La condicin de discapacidad del beneficiario se acredita con:
1) la inscripcin en el Registro Nacional de la Persona con Discapacidad
62
a cargo del Conadis o; 2) el certificado de discapacidad otorgado se
gn la Ley General de la Persona con Discapacidad.
La condicin de joven madre con responsabilidad familiar deber
acreditarse con el acta o partida de nacimiento del o de los hijos me
nores de edad que tenga a su cargo.
En el caso de empresas que cuenten con ms de tres y menos de
diez trabajadores, solo se puede suscribir convenio con un joven be
neficiario bajo esta modalidad.
EGAL:
y
artculo 16 del Decreto Supremo 007-
2005-TR.
1 Cundo debe la empresa presentar su progra
ma anual de capacitacin laboral juvenil?
Durante el ltimo trimestre del ejercicio fiscal de la empresa, esta
debe presentar ante la Oficina de Trmite Documentario del Ministe
rio de Trabajo y Promocin del Empleo correspondiente al lugar donde
f beneficiario ejecutar su formacin, su programa anual de capacita
cin laboral juvenil, elaborado de acuerdo a esta ley, para su registro.
Si, por necesidades de ampliacin de mercado o expansin de la
empresa, esta disea un programa extraordinario de capacitacin la
boral juvenil, debe presentarlo con los documentos que acreditan di
cha necesidad a la Autoridad Administrativa de Trabajo; estos docu
mentos deben ser elaborados de acuerdo con la ley para su registro.
Este programa extraordinario concluir en la misma fecha que culmi
ne el programa anual.
En el caso de las microempresas reguladas por la Ley N 28015,
no ser exigible la formalidad de presentacin de planes o programas,
bastar con la presentacin de un compromiso de capacitacin.
EGAL:
Artculo 18 de la Ley N 28518 y artculos 46, 47 y quinta disposicin final y
transitoria del Decreto Supremo N 007-2005-TR y artculo 3 de la Resolucin
Ministerial N 069-2007-TR.
63
i
CuI es el contenido del programa anual de ca-
Laboraijuvenil, incorporndose nuevas ocupaciones. Cabe recordar que
pacitacin laboral juvenil?
dicho listado es importante para determinar la duracin mxima apli
cable al convenio de capacitacin laboral juvenil (6 meses para ocu
El programa anual de capacitacin laboral juvenil debe contem-
paciones bsicas prorrogable por un periodo similar, o hasta 24 meses
piar, como mnimo, lo siguiente:
para ocupaciones operativas).
1. Determinacin de las ocupaciones a ser cubiertas, las que pueden
ser ocupaciones bsicas u ocupaciones operativas que requieren
Resolucin Ministerial N 199-201 1-TR.
mayor calificacin.
2. Plan de capacitacin, que debe contener un mnimo de cinco (5)
________
horas semanales de formacin especfica, concentrada o alterna-
II Cul es el plazo previsto para los convenios de
da y evaluacin peridica. Esta formacin puede ser sustituida por
estudios externos conducentes a la culminacin de ciclos de la
formacin profesional patrocinados por la empresa.
El convenio de capacitacin laboral juvenil debe tener una dura
3. Plazos de duracin de la capacitacin, que deben ser adecuados
cin adecuada a la naturaleza de las respectivas ocupaciones:
a la naturaleza de las respectivas ocupaciones. 1. No mayor a 6 meses en ocupaciones de poca calificacin, o de
4. Requisitos para la obtencin del certificado de capacitacin labo-
poca o ninguna complejidad, y niveles menores de responsabili
ral juvenil,
dad en el ejercicio de la ocupacin, prorrogable hasta por un pe
riodo similar; y,
5. Capacidades adquiridas por el beneficiario y evidenciadas por la
2. No mayor a 24 meses, en ocupaciones que requieren mayor cali-
empresa.
ficacin y por ende mayor complejidad y mayores niveles de res-
El programa de capacitacin laboral juvenil debe ajustarse a los Ii-
ponsabilidad en el ejercicio de la ocupacin.
neamientos generales establecidos en el Plan Nacional de Formacin
Profesional y se presentarn ante la Direccin de Promocin del Em-
Los periodos de capacitacin laboral intermitentes o prorrogados
pleo y Formacin Profesional, o quien haga sus veces, en el lugar don-
no pueden exceder en su conjunto de doce (1 2) o veinticuatro (24) me-
de el beneficiario ejecutar su formacin.
ses, segn corresponda, en la misma empresa.
EGAL:
EGAL:
Artculo 19 de la Ley N 28518 y artculos 17 y 48 del Decreto Supremo N 007-
2005-TR.
1 Existe algn listado de las operaciones bsicas
1 Dnde debe impartirse preferentemente la
las operativas que se pueden llevar a cabo a travs
de la capacitacin laboral juvenil?
La capacitacin laboral juvenil debe impartirse preferentemente:
S. Mediante Resolucin Ministerial N 199-2011 -TR, se aprob el
1. En el propio centro de trabajo o en centros de formacin profesio
Nuevo Listado de Ocupaciones Bsicas y Operativas de la Capacitacin
nal, o
65
64
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. MODALIDADES FORMATIVAS
2. En escuelas-talleres o similares implementadas en las empresas
para los jvenes que estn cursando sus estudios escolares, con la
cooperacin y el apoyo tcnico del Ministerio de Trabajo y Promo
cin del Empleo y de los centros educativos que as lo dispongan.
BASE LEGAL:
1 El beneficiario puede obtener con la capacita
cin laboral juvenil realizada su correspondien
te habilitacin laboral-tcnica?
S, el beneficiario con el certificado de capacitacin laboral puede
obtener su correspondiente habilitacin laboral-tcnica, el que ser re
conocido por el Ministerio de Educacin, previo cumplimiento de los
requisitos que este establezca.
EGA
En esta modalidad de formacin se ubica tanto a los beneficiarios
como a los estudiantes de los ltimos grados del nivel de educacin se
cundaria de los centros educativos que necesiten, por razones formati
vas y curriculares, realizar una pasanta en la empresa.
BASE LEGAL:
i;i Cul es la finalidad de esta pasanta?
Mediante esta modalidad formativa se busca que el beneficiario
refuerce la capacitacin laboral adquirida e inicie, desarrolle o mejo
re las habilidades sociales y personales relacionadas al mbito laboral.
EGAL:
Cules son las partes en un convenio de pasan
ta en la empresa?
Las partes en un convenio de pasanta en la empresa son:
De la pasanta
De la pasanta en la empresa
i1h Qu es la pasanta en la empresa?
Es una modalidad formativa que se realiza en las unidades pro
ductivas de las empresas y que busca relacionar al beneficiario con el
mundo del trabajo y la empresa, en la cual implementa, actualiza, con
trasta lo aprendido en el centro de formacin y se informa de las pos i
bilidades de empleo existentes y de la dinmica de los procesos pro
ductivos de bienes y servicios. Esta es una nueva modalidad de forma
q3n profesional en la normativa peruana, aun cuando en la prctica
ya se vena utilizando.
1. Una empresa.
2. Un beneficiario. Este beneficiario puede ser de dos tipos: 1) be
neficiario de 14 aos o ms que requiere aplicar y completar lo
aprendido en la capacitacin recibida en el centro de formacin
profesional. Tambin comprende a los estudiantes de los Cetpro,
del ciclo bsico del Minedu, de los Cenforp y de los centros de
formacin sectorial del ciclo bsico,
y
2) beneficiarios que se en
cuentran estudiando en los ltimos aos de educacin secunda
ria, que por razones de estudio necesiten participar determinado
nmero de horas y das de la semana en la empresa.
3. Un centro de formacin profesional o centro educativo facultado
para realizar esta modalidad.
BASE LEGAL:
y
2005-TR.
66
iii
67
1 Cul es el plazo previsto para los convenios de
pasanta en la empresa?
El tiempo de duracin de los convenios de pasanta en la empre
sa no es mayor a tres meses. Cabe precisar que la jornada formativa de
pasanta es de dos (2) a cuatro (4) horas diarias y de dos (2) a tres (3) ve
ces por semana y no ms de dos (2) meses en las unidades productivas.
EGAL:
y
2005-TR.
1: Cules son las obligaciones que deben cumplir
las partes que celebran convenios de pasanta en
la empresa?
De la pasanta de docentes y catedrticos
tii Qu es la pasanta de docentes y catedrticos?
La pasanta de docentes y catedrticos es una modalidad formati
va que vincula a los docentes y catedrticos del sistema de formacin
profesional con los cambios socioeconmicos, tecnolgicos y organi
zacionales que se producen en el sector productivo, a fin de que pue
dan introducir nuevos contenidos y procedimientos de enseanza y
aprendizaje en los centros de formacin profesional.
En tal sentido, esta pasanta deber estar directamente relacionada
con la especialidad del docente o catedrtico que la realice.
BASE LEGAL:
y
2005-TR.
La empresa se obliga a brindar facilidades al beneficiario para que
realice su pasanta mediante la ejecucin de tareas productivas corres
pondientes a un plan especfico de pasanta definido por el centro de
formacin profesional y el programa que respalde el proceso.
presa, conforme a la reglamentacin y normativa de esta y al plan es
pecfico de pasanta del centro de formacin profesional.
El centro de formacin profesional tiene la responsabilidad de pla
nificar y disear el plan especfico de pasanta, as como dirigir, ad
ministrar, evaluar y certificar las actividades formativas; asimismo, el
programa que respalda la pasanta tiene la responsabilidad del moni-
toreo y seguimiento del proceso y son programas sociales del Estado
que cuentan con un componente de capacitacin orientado a mejorar
la empleabilidad de los beneficiarios.
68
EGAL:
2005-TR.
1
1 Cul es la finalidad de la pasanta de docentes
y catedrticos?
Mediante esta modalidad formativa se busca la actualizacin, el
perfeccionamiento y la especializacin de los docentes y catedrticos
en el ejercicio productivo, para mejorar sus conocimientos tecnolgi
cos de innovacin y prospeccin que permitan construir vnculos en
tre la empresa y el centro de formacin profesional.
EGAL:
I. Cules son las partes en un convenio de pasan
ta de docentes y catedrticos?
Las partes en un convenio de pasanta de docentes y catedrti
cos son:
69
1. Una empresa.
2. Un docente o catedrtico; y,
3. Un centro de formacin profesional.
BASE LEGAL:
De la actualizacin para
la reinsercin laboral
i; Qu es la actualizacin para la reinsercin
laboral?
Cul es el plazo previsto para los convenios de
pasanta de docentes y catedrticos?
El tiempo de duracin del convenio no debe superar los tres meses.
EGAL:
Cules son las obligaciones que deben cumplir
las partes que celebran convenios de pasanta de
docentes y catedrticos?
Es una modalidad formativa que se caracteriza por realizar el pro
ceso de actualizacin para la reinsercin en las unidades productivas
de las empresas, permitiendo a los beneficiarios la recalificacin, ejer
citando su desempeo en una situacin real de trabajo, complementa
do con el acceso a servicios de formacin y de orientacin para la in
sercin en el mercado laboral.
Estamos ante un sistema nuevo en la regulacin peruana y que
busca beneficiar a las personas de cierta edad que tienen dificultades
para reinsertarse al mercado de trabajo.
EGAL:
La empresa se obliga a brindar facilidades al beneficiario para
que realice su pasanta, mediante la ejecucin de tareas productivas
y de investigacin cientfica tecnolgica correspondientes al itinera
rio de pasantas.
presa, conforme a su reglamentacin y normativa, y del centro de for
macin profesional.
El centro de formacin profesional tiene a su cargo la planifica
cin y el diseo del itinerario de pasanta, as como su monitoreo y se
guimiento. Asimismo, debe solventar la remuneracin de los pasan
tes docentes durante el tiempo que dure dicha modalidad formativa.
BASE LEGAL:
II Cul es la finalidad de la actQalizacin para la
reinsercin laboral?
Mediante esta modalidad formativa se busca mejorar la empleab
lidad, as como las posibilidades de reinsercin de trabajadores no
ocupados (desempleados del Sector Pblico o Privado) entre 45
y
65
aos, que se encuentren en situacin de desempleo prolongado, ma
yor a doce (12) meses continuos, habindose desempeado como tra
bajadores sean empleados y/u obreros.
EGAL:
y
artculo 23 deI Decreto Supremo N 007-
2005-TR.
70 71
II Cules son las obligaciones que deben cumplir
las partes que celebran convenios de actualiza
cin para la reinsercin laboral?
La empresa se obliga a brindar facilidades al adulto para que rea
lice su actualizacin prctica, durante el tiempo del convenio, median
te la ejecucin de tareas productivas correspondientes a un plan de en
trenamiento y actualizacin, previamente definido por la empresa y el
beneficiario. Asimismo, la empresa tiene la responsabilidad de planifi
car y disear los programas, as como de dirigir, administrar, evaluar y
certificar las actividades formativas, asumiendo la empresa los costos
que demande el plan de entrenamiento y actualizacin.
presa, conforme a la reglamentacin y normativa de esta.
EGAL:
1 Cul es el nmero mximo de beneficiarios en
actualizacin para la reinsercin laboral?
El nmero de beneficiarios en actualizacin para la reinsercin la
boral no puede exceder al veinte por ciento (20 %) del total de personal
del rea u ocupacin especfica, ni del diez por ciento
(10%)
del total
de trabajadores de la empresa con vinculacin laboral directa. Se ex
cluye a efectos del cmputo de los porcentajes, al personal que pres
ta servicios a travs de empresas especiales de servicios, cooperativas
de trabajadores y otras modalidades contractuales.
Dicho lmite puede incrementarse en un diez por ciento (10 %)
adicional del total de trabajadores de la empresa con vnculo laboral
directo, siempre y cuando este ltimo porcentaje est compuesto ex
clusivamente por beneficiarios con discapacidad. La condicin de dis
capacidad del beneficiario se acredita con: 1) la inscripcin en el Re
gistro Nacional de la Persona con Discapacidad a cargo del Conadis,
2) el Certificado de Discapacidad otorgado segn la Ley General de la
Persona con Discapacidad.
72
En el caso de empresas que cuenten con ms de tres (3) y menos
de diez (10) trabajadores, solo se puede suscribir convenio con un adul
to bajo esta modalidad. Los beneficiarios deben acreditar su situacin
de desempleo presentando el ltimo certificado de trabajo, boleta de
pago o contrato. Adicionalmente, el beneficiario deber presentar una
declaracin jurada en la que seale que no ha trabajado de manera de
pendiente o independiente en los 1 2 meses previos a la firma del con
venio, y un convenio bajo la modalidad de actualizacin para la rein
sercin laboral. La Autoridad Administrativa de Trabajo verifica la in
formacin remitida.
EGAL:
y
artculos 25 y 26 del Decreto Supremo N 007-
2005-TR.
1, Cul es el plazo previsto para los convenios de
El convenio de actualizacin para la reinsercin laboral tiene una
duracin no mayor a doce (12) meses, prorrogable por otro periodo no
mayor a doce (12) meses cuando ello est previsto y se justifique por
el plan de entrenamiento y actualizacin diseado. Si la empresa, aun
despus de tomar conocimiento que el beneficiario ya no puede ha
cer uso de esta modalidad, permite que ello ocurra, se entender que
el convenio ha quedado desnaturalizado.
BASE LEGAL:
y
2005-TR.
I Cuntas veces pueden los beneficiarios acceder
a esta modalidad formativa?
Los beneficiarios pueden acceder a esta modalidad por una sola
vez y en una sola empresa.
BASE LEGAL:
73
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUiS VINATEA R.
II Dnde debe impartirse el entrenamiento y la
1. Determinacin del puesto a ser ocupado para el entrenamiento y
actualizacin.
2. Nmero de horas de entrenamiento en el puesto de trabajo no
El entrenamiento y actualizacin para la reinsercin laboral debe
menor a mil setecientas (1,700) horas.
impartirse en el propio centro de trabajo. 3. Programa complementario de servicios de formacin y actuali
jEGL:
zacin, que debe contener un mnimo de trescientas (300) horas
de formacin especfica, concentrada o alternada, y evaluacin
peridica.
4. Plazos de duracin del entrenamiento y la actualizacin.
1. Qu es un plan de entrenamiento y actualiza-
5. Requisitos para la obtencin del certificado de entrenamiento y
actualizacin para lareinsercin laboral.
6. Capacidades desarrolladas o fortalecidas por el beneficiario y evi
El plan de entrenamiento y actualizacin para la reinsercin labo-
denciadas por la empresa.
ral es definido en conjunto entre el beneficiario y la empresa. Este es
7. Calificaciones a las cuales acceder el beneficiario una vez cul
un plan personalizado cuya elaboracin deber tomar como mximo minado el proceso.
quince (1 5) das calendario para su elaboracin. Al trmino de este pe
riodo, la empresa debe presentar y comunicar a la Direccin de Promo-
El Plan de Entrenamiento y Actualizacin para la Reinsercin La
cin del Empleo y Formacin Profesional la ejecucin del plan para su
boral debe ajustarse a los lineamientos generales establecidos en el
registro, dentro de los cinco (5) das hbiles posteriores al fin del plazo
Pla Nacional de Formacin Profesional.
concedido para su elaboracin. El plan puede ser modificado, previo
JEGAL:
acuerdo entre el beneficiario y la empresa, como mximo una vez y
antes de los tres meses de iniciado el proceso. Esta modificacin debe
ser comunicada a la Autoridad Administrativa de Trabajo.
La labor especfica del beneficiario debe estar de preferencia re-
i: Cules son las pautas que deben observar los
lacionada con la experiencia y calificaciones de este.
beneficiarios de los servicios de complementa
cin de formacin y actualizacin?
EGAL:
y
Los beneficiarios de los servicios de complementacin de forma
2005-TR. cion y actualizacin deben observar las siguientes pautas:
1. No pueden ser personas que anteriormente tuvieron un vnculo
1
Cul es el contenido del plan de entrenamien-
laboral con la empresa, a menos que haya transcurrido como m
to y actualizacin para la reinsercin laboral?
nimo un ao del cese laboral y en ese lapso no los hubiera liga
___________________________________________________________
do relacin alguna por servicios personales.
El plan de entrenamiento y actualizacin para la reinsercin labo-
2. Los beneficiarios deben ser desempleados, en ese sentido no se
ral debe contemplar, como mnimo, lo siguiente:
permite el acceso de personas con negocios, sean formales o no,
as hayan laborado anteriormente como trabajadores dependientes.
74
75
3. En ningn caso, las empresas deben utilizar esta alternativa como
medio de presin o coaccin para que trabajadores en actividad
accedan a ella.
EGAL:
II. Quines pueden brindar servicios complemen
tarios de formacin y orientacin para la rein
sercin laboral?
Los servicios complementarios de formacin y orientacin para
la reinsercin laboral pueden ser brindados por la empresa o combi
nados con servicios brindados por terceros. En todo caso, deben acre
ditar a adquisicin, actualizacin yio mejoras de determinadas com
petencias y calificaciones.
Los servicios complementarios pueden ser de formacin, espec
ficos, certificacin ocupacional, pasantas, orientacin y asesora para
la bsqueda de empleo y colocacin, entre otros. Asimismo, orienta
cin para el trabajo independiente o creacin de negocios propios, de
preferencia si estos pueden dar posibilidad de ser proveedores o sub
contratistas de empresas.
EGAL:
II
Dnde pueden brindarse los servicios comple
mentarios de formacin y orientacin para la
reinsercin laboral?
BASE LEGAL:
1 El titular del certificado de entrenamiento y ac
tualizacin para la reinsercin laboral puede ob
tener con el mismo un beneficio adicional?
S, el titular del certificado de entrenamiento y actualizacin para
la reinsercin laboral puede obtener su correspondiente habilitacin
ocupacional previo cumplimiento de los requisitos que fije la Autori
dad Administrativa de Trabajo.
EGAL
De las normas comunes a las
modalidades formativas
1 Quines no pueden ser incluidos como benefi
ciarios de las modalidades formativas?
No es permitido incluir como beneficiario de ninguna de las mo
dalidades formativas contempladas en esta ley a personas que tengan
relacin laboral comn con sus empleadores, o que empresas de inter
mediacin laboral destaquen personal bajo estas modalidades.
EGAL:
Los servicios de formacin y orientacin pueden ser brindados por
la misma empresa o por los servicios de la oferta existente en el merca
do, debidamente calificados y registrados en los diferentes programas
o direcciones que dependen de la Autoridad Administrativa de Traba
jo, as como por los servicios de la oferta de los centros de formacin
profesional sectoriales.
76
1 Cules son las obligaciones de las personas en
formacin?
Son obligaciones de las personas en formacin al suscribir el res
pectivo convenio con la empresa:
77
GUJA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
1. Obligarse a acatar las disposiciones formativas que le asigne la
empresa.
2. Cumplir con diligencia las obligaciones convenidas.
3. Observar las normas y reglamentos que rijan en el centro de trabajo.
4. Cumplir con el desarrollo del programa que aplique la empresa.
EGAL:
II
Cules son los requisitos para que los adoles
centes de 14 a 18 aos realicen actividades re
lacionadas con las modalidades formativas?
Los adolescentes, que tengan como edad mnima 14 aos hasta
que cumplan 18 aos, podrn realizar actividades relacionadas con las
modalidades formativas, siempre y cuando cuenten con el certificado
mdico que acredite su capacidad fsica, mental y emocional para rea
lizar tales actividades, y el convenio sea suscrito por sus padres, tuto
res o responsables. El certificado mdico ser expedido gratuitamen
te por los servicios mdicos del sector salud o de la Seguridad Social.
Cabe precisar que, para los casos en los que la ley seale la edad
como requisito para acceder a mantenerse en una modalidad formati
va, debe entenderse que son aos cumplidos.
EGAL:
[Il& Cules son las obligaciones de las empresas?
Son obligaciones de la empresa:
1. Adoptar y cumplir los planes y programas que rijan la formacin
respectiva.
2. Proporcionar la direccin tcnica y los medios necesarios para la
formacin laboral en la actividad materia del convenio.
78
3. Pagar puntualmente la subvencin mensual convenida.
4. Otorgar el descanso semanal y feriados no laborables dbidamen
te subvencionados.
5. Otorgar un descanso de quince das, debidamente subvenciona
do antes de su percepcin, cuando la duracin de la modalidad
formativa sea superior a12 meses.
Este descanso deber disfrutarse dentro de los 1 2 meses siguien
tes a la oportunidad en la que se adquiri el beneficio y el pago
de la subvencin econmica correspondiente ser efectuado an
tes de este.
Para el cmputo del descanso se tendr en cuenta la acumulacin
de los periodos intermitentes que hubiera realizado la persona en
formacin en una misma empresa. Asimismo, el beneficiario cuyo
convenio o prrroga finalice despus de cumplidos 12 meses de
formacin sin antes haber disfrutado del descanso, tendr dere
cho al pago del ntegro de la subvencin. Este es uno de los prin
cipales nuevos beneficios que se han creado, conjuntamente con
la media subvencin adicional descrita en el numeral siguiente.
6. Otorgar al beneficiario una subvencin adicional equivalente a
media subvencin econmica mensual cada seis meses de dura
cin continua de la modalidad formativa. Esta subvencin adicio
nal se pagar dentro de los 1 5 das naturales siguientes de dicho
semestre.
Para el cmputo de la subvencin adicional, se tendr en cuenta
la acumulacin de los periodos intermitentes que hubiera reali
zado la persona en formacin en una misma empresa. Cabe indi
car que no est previsto legalmente el pago de subvenciones adi
cionales o vacacional truncas, cuando no se cumpla con el rcord
respectivo y el convenio se extingue.
7. No cobrar suma alguna por la formacin.
8. Cubrir los riesgos de enfermedad y accidentes a travs de EsSalud
o de un seguro privado, con una cobertura equivalente a 14 sub
venciones mensuales en caso de enfermedad y 30 por accidente.
9. Brindar las facilidades para que la persona en formacin que de
see se afilie facultativamente a un sistema pensionario.
79
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. MODALI DADES FORMATIVAS
10. Emitir, cuando corresponda, los informes que requiera el centro
de formacin profesional en que cursa estudios el aprendiz, prac
ticante, pasante o beneficiario.
11. Otorgar el respectivo certificado al trmino del periodo de la for
macin que precise las capacidades adquiridas y verificadas en el
desempeo efectivo de las labores dentro de la empresa.
Asimismo, la empresa tiene la obligacin de inscribir los benefi
ciarios de las diferentes modalidades formativas en un libro especial a
cargo de la empresa y autorizado por la dependencia competente de
la Autoridad Administrativa de Trabajo. Los respectivos convenios se
inscriben en el registro especial correspondiente ante la Autoridad Ad
ministrativa de Trabajo.
EGAL:
Artculos 42
y
48 de la Ley N 28518
y
artculos 32
y
34 deI Decreto Supremo
N 007-2005-TR.
Ii CuIes son las obligaciones que deber cum
plir el empleador en materia de seguridad y sa
lud respecto de los beneficiarios de las modali
dades formativas?
El empleador deber:
1. Orientar a los beneficiarios sobre los riesgos de seguridad y salud
relacionados con su actividad econmica, y las medidas de segu
ridad que debern observar en su proceso formativo.
2. Proporcionar a los beneficiarios, cuando sea necesario, equipos
de proteccin personal con relacin a la actividad a realizar.
3. Cumplir las condiciones mnimas establecidas en las normas so
bre seguridad y salud en el trabajo, para garantizar la integridad
de los beneficiarios durante el proceso formativo.
EGAL:
Artculos 58
y
1 Cules son las obligaciones de los centros de
formacin profesional?
Son obligaciones del centro de formacin profesional:
1. Planificar y desarrollar los programas formativos que respondan a
las necesidades del mercado laboral con participacin del sector
productivo.
2. Dirigir y conducir las actividades de formacin, capacitacin, per
feccionamiento y especializacin del beneficiario en coordinacin
con la empresa.
3. Supervisar, evaluar y certificar las actividades formativas.
4. Coordinar con la empresa el mecanismo de monitoreo y supervi
sin de las actividades que desarrolla el beneficiario.
5. Suscribir convenios.
BASE LEGAL:
y
2005-TR.
i: Cules son los lmites previstos en cuanto a la
jornada formativa?
La jornada formativa responde a las necesidades propias de la per
sona en formacin y por ende depender del tipo de convenio suscri
to, no pudiendo exceder de los siguientes lmites:
1. En los convenios de aprendizaje:
a) Con predominio en la empresa: quedar establecida en el con
venio y en ningn caso puede superar las 8 horas diarias o 48
semanales.
b) Con predominio en el centro de formacin profesional: prc
ticas preprofesionales: no mayor a 6 horas diarias o 30 sema
nales.
2. En los convenios de prcticas profesionales: no mayor a 8 horas
diarias o 48 semanales.
80 81
3. En los convenios de capacitacin laboral juvenil: no mayor a 8
horas diarias o 48 semanales.
4. En los convenios de pasanta: quedar establecida en el convenio
yen ningn caso podr superar las 8 horas diarias o 48 semanales.
La duracin de la jornada formativa para los estudiantes de los l
timos grados de nivel de educacin secundaria ser la que deter
mine el Ministerio de Educacin.
5. En los convenios de actualizacin para la reinsercin laboral: No
mayor a 8 horas diarias o 48 semanales.
La duracin de la jornada formativa de los adolescentes en la em
presa no puede exceder los lmites establecidos para la jornada
de trabajo prevista en el Cdigo de los Nios y Adolescentes.
En tal sentido, la jornada de los adolescentes de 14 aos no po
dr exceder de 4 horas diarias ni de 24 horas semanales. La jornada de
los adolescentes entre los 1 5 y 1 7 aos no exceder de 6 horas diarias
ni de 36 horas semanales o 30 horas semanales en el caso de apren
dizaje con predominio en el centro de formacin profesional; prcti
cas preprofesionales.
BASE LEGAL:
2005-TR.
1 Respecto a la jornada mxima de las modalida
des formativas, qu sancin recae en caso esta
no se cumpla?
No se puede desarrollar ninguna modalidad formativa excediendo
la jornada especfica para cada modalidad, ni realizar horas extras. De
constatarse dicho hecho, se considerar un supuesto de desnaturaliza
cin de dicha modalidad formativa y la relacin se reputar como laboral.
En el caso de estudiantes de Derecho, las prcticas preprofesiona
les no pueden exceder de 6 horas diarias o 30 semanales. En el caso de
estudiantes de Ciencias de la Salud, las prcticas preprofesionales en
la modalidad de internado en los establecimientos del Sector Pblico
82
no pueden exceder de 6 horas diarias, 36 semanales o 1 50 mensuales,
incluyendo guardias nocturnas. De constatarse dicho hecho, se consi
derar un supuesto de desnaturalizacin de dicha modalidad formati
va y la relacin se reputar como laboral.
BASE LEGAL:
1 Cul es el monto establecido para la subvencin
econmica?
La subvencin econmica mensual no puede ser inferior a una
remuneracin mnima cuando la persona en formacin cumpla la jor
nada mxima prevista para cada modalidad formativa. Para el caso de
jornadas formativas de duracin inferior, el pago de la subvencin es
proporcional.
Se exceptan de lo dispuesto en el prrafo precedente las moda
lidades formativas siguientes:
a) De la pasanta, cuya subvencin aplicable a estudiantes de edu
cacin secundaria es no menor al S% de la remuneracin mni
ma. En los dems casos de pasantas, la subvencin mensual no
puede ser inferior al 30% de la remuneracin mnima.
Solo en el caso de que la pasanta se realice asociada a las necesi
dades propias de un curso obligatorio requerido por el centro de
formacin profesional, el pasante no recibir subvencin alguna.
b) De la actualizacin para la reinsercin laboral, cuyos beneficia
rios reciben una subvencin mensual no menor a dos remunera
ciones mnimas.
En caso de que la jornada y horario habitual de la empresa pre
vista para los trabajadores dependientes, sea menor a la jornada
mxima prevista para cada modalidad formativa laboral, la sub
vencin econmica mensual no podr ser inferior a una remune
racin mnima vital.
EGAL:
83
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. MODALIDADES FORMATIVAS
Cules son los requisitos para autorizar la rea
lizacin de actividades en las modalidades for
mativas, en jornada u horario nocturno?
Se autorizar la realizacin de actividades en las modalidades for
mativas, en jornadas u horario nocturno, siempre y cuando ello no per
turbe la asistencia al centro de formacin profesional o al centro edu
cativo, y resulte necesario para la modalidad formativa.
Para la autorizacin, la empresa deber presentar una declaracin
jurada en la que seale expresamente que cuenta con una jornada y ho
rario de trabajo nocturno y que el desarrollo de la actividad formativa
en ese horario resulta necesario para cumplir con la finalidad formativa.
Para sustentar que el horario y jornada nocturna formativa no per
turba la asistencia al centro de formacin profesional o al centro edu
cativo, la declaracin jurada deber especificar claramente cul es el
horario y jornada nocturna que cumple el beneficiario en la empresa,
y el horario de formacin que realiza en el centro de formacin pro
fesional, de manera tal que entre el fin de la jornada nocturna y el ini
cio de la jornada formativa en el centro de formacin profesional me
die un periodo de tiempo no menor a ocho (8) horas.
GAL:
Qu caracterstica tiene la subvencin econ
mica otorgada a las personas que estn bajo las
modalidades formativas?
La caracterstica fundamental de la subvencin econmica men
sual que se otorga a los beneficiarios de las modalidades formativas es
que no tiene carcter remunerativo, y por ende no est afecta al pago
del Impuesto a la Renta, otros impuestos, contribuciones ni aportacio
nes de ningn tipo a cargo de la empresa, salvo que esta voluntaria
mente se acoja al rgimen de prestaciones de EsSalud a favor del be
neficiario, caso en el cual abonar la respectiva contribucin.
84
Igualmente, la subvencin econmica mensual no est sujeta a nin
gn tipo de retencin a cargo del beneficiario, salvo que este volunta
riamente se acoja como afiliado facultativo a algn sistema pensionario.
La subvencin econmica constituye gasto deducible a efectos
del Impuesto a la Renta.
BASE LEGAL:
Artculo 47 de la Ley N
28518 y
Qu actividades estn prohibidas para los ado
lescentes bajo cualquier modalidad formativa?
Las actividades prohibidas son las desarrolladas en subsuelo, la
bores que conlleven manipulacin de pesos excesivos, sustancias txi
cas, actividades en las que su seguridad o la de otras personas est bajo
su responsabilidad o, en general, aquellas actividades contenidas en la
relacin de trabajos y actividades peligrosas o nocivas para la salud f
sica o moral de los nios y adolescentes, de acuerdo con lo regulado
en el Cdigo de los Nios y Adolescentes.
El empleador no debe emplear adolescentes para la realizacin
de actividades insalubres o peligrosas, que puedan afectar su normal
desarrollo fsico y mental.
BASE LEGAL:
Artculo 60 del Decreto Supremo N 007-2005-TR y artculo 67 de la Ley
N 29783.
Podrn los adolescentes realizar actividades re
lacionadas con las modalidades formativas en ho
rario nocturno?
Los adolescentes no podrn realizar actividades en ninguna de
las modalidades formativas en horario nocturno. Excepcionalmente,
el juez podr autorizar la realizacin de actividades de las modalida
des en horario nocturno, a partir de los 15 aos hasta que cumplan 18
aos, siempre que este no exceda de cuatro (4) horas diarias.
85
EGAL:
Quines fiscalizan que se observe el rgimen
previsto para las modalidades formativas?
Cul es el contenido establecido para los con
venios?
El convenio se celebra con carcter individual y por escrito y debe
contener como mnimo los siguientes datos:
1. Nombre o denominacin de la persona natural o jurdica que pa
trocine la modalidad formativa.
2. Nombre, edad y datos personales del participante que se acoge a
la modalidad formativa y de su representante legal en el caso de
los menores.
3. Ocupacin materia de la capacitacin especfica.
4. Monto de la subvencin econmica mensual.
5. Duracin del convenio.
6. Causales de modificacin, suspensin y terminacin del convenio.
El convenio es puesto en conocimiento de la Direccin de Pro
mocin del Empleo y Formacin Profesional del Ministerio de Traba
jo y Promocin del Empleo, dentro de los quince (1 5) das de su sus
cripcin. Este solo podr ser presentado extemporneamente duran
te su vigencia.
GAL:
Artculo 46 de la Ley N 28518 y artculos 50, 51
y
52 del Decreto Supremo
N 007-2005-TR.
1 En qu condiciones el empleador debe otorgar
al beneficiario el tiempo de refrigerio?
El empleador debe otorgar al beneficiario el tiempo de refrigerio
en las mismas condiciones en las que se lo concede a sus trabajadores.
86
EGAL:
La fiscalizacin de las modalidades formativas est a cargo de la
Autoridad Administrativa de Trabajo, para verificar las normas relacio
nadas con este sistema. En tal sentido, la Direccin de Inspeccin del
Trabajo, o dependencia que haga sus veces, es la encargada de reali
zar las visitas inspectivas.
EGAL:
Artculo 49 de la Ley N 28518, artculo 37 del Decreto Supremo N 007-2005-
TR y artculo 33 del Decreto Supremo N 019-2006-TR.
En qu circunstancias se desnaturalizan dichos
convenios y qu efectos conllevara?
Se entiende que se ha producido una desnaturalizacin (laborali
zacin directa con la empresa contratante) de las modalidades forma
tivas en los siguientes supuestos:
1. La inexistencia del convenio de modalidad formativa debidamen
te suscrito.
2. La falta de capacitacin en la ocupacin especfica y/o el desarro
llo de actividades del beneficiario ajenas a la de los estudios tc
nicos o profesionales establecidos en el convenio.
3. La continuacin de la modalidad formativa despus de la fecha
de vencimiento estipulado en el respectivo convenio o de su pr
rroga o si excede el plazo mximo establecido por la ley.
4. Incluir como beneficiario de alguna de las modalidades formativas
a las personas que tengan relacin laboral con la empresa contra
tante, en forma directa o a travs de cualquier forma de interme
diacin laboral, salvo que se incorpore a una actividad diferente.
5. La presentacin de documentacin falsa ante la Autoridad Admi
nistrativa de Trabajo para acogerse al incremento porcentual adi
cional, a que se refieren los artculos 1 7
y
32 o para acogerse a
otro tipo de beneficios que la ley o su reglamento estipule.
6. La existencia de simulacin o fraude a la ley que determine la des
naturalizacin de la modalidad formativa.
7. El exceso en los porcentajes limitativos correspondientes.
87
Por ende, si estamos ante algn supuesto de desnaturalizacin de
las modalidades formativas, el efecto que se producira es el de la exis
tencia de una relacin laboral, entendindose que esta se ha iniciado
desde que ocurre el hecho que desnaturaliza el convenio correspon
diente. El contrato de trabajo ser el indeterminado.
Adicionalmente, si se hubiera presentado documentacin falsa con
conocimiento del empleador, para acogerse al incremento del
lo%
adi
cional para el caso de los discapacitados, se entiende tambin que se
ha celebrado un contrato de trabajo. En caso de que no se exhiban el
convenio o sus prrrogas, se presume, salvo prueba en contrario, que
se ha celebrado un contrato de trabajo.
Por otro lado, cabe precisar que la desnaturalizacin de una mo
dalidad formativa atribuye a la empresa una sancin pecuniaria.
EGAL:
Artculos 51
y53
de la Ley N 28518, artculo 31.4 del Decreto Supremo N 019-
2006-TR y artculo 40 del Decreto Supremo N 007-2005-TR.
Cmo son consideradas las infracciones a la nor
mativa relativa a las modalidades formativas?
Son consideradas infracciones en materia de promocin y forma
cin para el trabajo (Jeve, grave y muy grave), y son sancionadas de
acuerdo con lo establecido en las normas sobre inspecciones de trabajo.
GAL:
Artculos 38, 39 y 40 del Decreto Supremo N 019-2006-TR.
1 Qu infracciones a la normativa dispuesta para
las modalidades formativas pueden ser reparadas?
Las infracciones que pueden ser reparadas porque no ocasionan
perjuicio grave al beneficiario son las siguientes:
88
1. El incumplimiento en el otorgamiento de la subvencin econmi
ca del beneficiario.
2. No contar con el Libro de Registro de Convenio debidamente au
torizado por la Autoridad Administrativa de Trabajo.
3. El incumplimiento en la presentacin del convenio correspondien
te ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.
4. El desarrollo del programa de las modalidades formativas en una
jornada que exceda el horario habitual de la empresa, as como la
jornada en el horario nocturno entre las 10:00 p.m. y las 6:00 a.m.
sin autorizacin previa de la Autoridad Administrativa de Trabajo.
5. No contratar un seguro que cubra los riesgos de enfermedad y ac
cidentes o no asumir directamente el costo de estas contingencias
si, al realizarse una inspeccin laboral, no se acredita la introduc
cin del proceso contra enfermedad y accidente a favor del bene
ficiario de las modalidades formativas.
6. No otorgar la certificacin correspondiente.
En tal sentido, estas infracciones pueden ser reparadas median
te la sancin pecuniaria correspondiente. En estos casos, no se genera
una relacin laboral con la empresa contratante.
EGAE:
Artculos 52 y 53 de la Ley N 28518, artculo 39 del Decreto Supremo N 019-
2006-TR y artculo 55 del Decreto Supremo N 007-2005-TR.
Cmo debe atender el empleador las enferme
dades y accidentes que pueden sufrir los benefi
ciarios de las modalidades formativas?
Los empleadores pueden optar por cubrir los riesgos de enferme
dad y accidentes a travs de EsSalud o de un seguro privado, con una
cobertura equivalente a catorce (14) subvenciones mensuales en caso
de enfermedad y treinta (30) por accidente, o asumir directamente el
costo generado por el accidente o enfermedad, segn sea el caso. En
este segundo caso, el empleador asume tambin la sancin pecunia
ria correspondiente.
89
EGAL:
Artculo 42, numeral 5 del artculo 52 de la Ley N 28518
y
artculo 55 del De
creto Supremo N 007-2005-TR.
Cul es el plazo para el pago de algn adeudo
relacionado con la subvencin econmica o cual
quier otro beneficio establecido por la Ley, el Re
glamento o por acuerdo entre las partes, que es
tuviera pendiente a la fecha de finalizacin del
convenio?
Si existiera algn adeudo relacionado con la subvencin econ
mica o cualquier otro beneficio establecido en la Ley, el Reglamen
to o por acuerdo entre las partes, estos debern ser cancelados dentro
de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes de finalizado el convenio.
BASE LEGAL
Dnde se inscriben los convenios relativos a las
Se inscribirn en un Libro Especial de Convenios de Modalida
des Formativas Laborales, previamente autorizado por la Direccin de
Promocin del Empleo y Formacin Profesional, o quien haga sus ve
ces. Cuando la actividad formativa laboral se realice en lugar distinto
a la sede principal de la empresa, esta solicitar la autorizacin de su
libro ante la Autoridad Administrativa del lugar.
Es facultad de la empresa llevar ms de un Libro Especial de Con
venios de Modalidades Formativas, en funcin del centro de trabajo
o cualquier otra pauta que considere conveniente, dentro de un crite
rio de razonabilidad.
Los Libros Especiales de Convenios de Modalidades Formativas
de diferentes centros de trabajo de una misma empresa, podrn ser
90
centralizados y llevados en cualquiera de ellos. En este caso, cada cen
tro de trabajo deber contar con una copia simple del libro que le co
rresponda, siempre que se encuentre en una circunscripcin territorial
distinta a la de la Autoridad Administrativa de Trabajo que autoriz el
Libro Especial de Convenios de Modalidades Formativas.
BASE LEGAL:
Casos
1
Un contador, que tiene tres aos de vnculo laboral vigente con
una empresa exportadora de algodn, se encuentra interesado
en los beneficios establecidos en el Plan de Entrenamiento y Ac
tualizacin que ha elaborado con su empresa. Podra este tra
bajador acceder a dichos beneficios?
No, no est permitido incluir como beneficiario de ninguna mo
dalidad formativa a personas que tengan relacin laboral comn con
sus empresas.
2
Un estudiante, que ha egresado hace cuatro meses de un institu
to de computacin, a la fecha no ha realizado sus prcticas pro
fesionales. Su centro de estudios le exige por reglamento, como
requisito para poder graduarse, 18 meses de prcticas profesio
nales. Cul es el periodo por el que puede desarrollar sus prc
ticas profesionales?
El egresado podr realizar prcticas profesionales por el tiempo
que su centro de estudios le exige como requisito para poder graduar-
se en su especialidad; en consecuencia, podr realizar prcticas pro
fesionales por 1 8 meses debido a que ese es el tiempo que su institu
cin le exige. La indicacin de este plazo debe figurar en la carta de
presentacin que el centro de estudios expida. Como estamos ante un
egresado, ya no es posible un convenio de prcticas preprofesionales.
91
GUA LABORAL 2013 /JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
3
Un centro de formacin propone a una empresa de calzado sus
cribir un convenio de aprendizaje con un estudiante de segundo
grado de primaria, que a la fecha tiene 15 aos de edad, consi
derando las habilidades de dicho joven en la creacin y confec
cin de calzados. Podra la empresa suscribir dicho convenio?
No. La empresa no puede celebrar ese convenio de aprendizaje
porque el joven no podr acreditar la conclusin de sus estudios pri
marios (requisito para el uso de esta modalidad).
4
Una empresa tiene a un joven bajo la modalidad formativa de
capacitacin laboral juvenil hace seis meses sin convenio de
bidamente suscrito. Qu efectos tendra dicha accin para la
empresa?
Se ha desnaturalizado la modalidad formativa de capacitacin la
boral juvenil porque no existe un convenio escrito, y por lo tanto el
efecto inmediato es la existencia de una relacin laboral indetermina
da, entendindose que esta se ha iniciado desde que ocurri el hecho
LO V
que desnaturaliz el convenio correspondiente.
Contratacin indirecta de personal
(intermediacin) y tercerizacin
(subcontratacin)
92
CAPTULO V
Contratacin indirecta de
personal (intermediacin) y
tercerizacin (subcontratacin)
WZ En qu consiste la descentralizacin?
La descentralizacin importa procesos de externalizacin de perso
nal (intermediacin laboral o llamados services) o de obras y servicios
(tercerizacin, outsou rci ng, subcontratacin, contratas, etc.) que intro
ducen las empresas por razones de produccin, operativas, eficiencia
empresarial o simplemente limitaciones a la contratacin de personal.
La intermediacin laboral supone centralmente la provisin de
mano de obra que es destacada a otra empresa (empresa usuaria) para
que ocupe un puesto de trabajo y qbore bajo las rdenes de la em
presa usuaria. Por otro lado, la tercerizacin comprende los procesos
de prestacin de servicios integrales o ejecucin de una obra por par
te de una empresa a favor de otra en un rgimen de independencia.
En ambas modaIidaes deben cmpIirse los requisitos estableci
dos en las normas legales.
95
GUfA LABORAL 2013 /JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
Intermediacin laboral
En qu consiste la intermediacin laboral?
Esta modalidad supone el destaque de trabajadores por un terce
ro a una empresa usuaria para que esta ltima ejerza las facultades de
direccin propias de todo empleador.
Para tal fin, se apela al empleo de empresas de servicios especia
les denominadas services y cooperativas de trabajo, las que desta
can a sus trabajadores a otro centro de labores denominado 11 emplea-
dor usuario con el cual los trabajadores destacados no tienen relacin
directa, en la medida que su vinculacin laboral la mantienen con el
titular de la intermediacin.
Para la intermediacin se considera como centro de trabajo el
lugar o lugares donde se encuentran las instalaciones de la empresa
usuaria donde el trabajador presta sus servicios, y centro de opera
ciones como el lugar o lugares donde el trabajador realiza sus labo
res fuera del centro de trabajo de la empresa usuaria.
EGAL:
Artculo 1 del Decreto Supremo N 003-2002-TR, modificado por el artculo 1
del Decreto Supremo N 008-2007-TR.
Qu servicios del empleador usuario pueden
ser prestados por una empresa intermediaria?
La intermediacin laboral que involucra al personal que labora
en el centro de trabajo o de operaciones del empleador usuario solo
procede cuando medien su puestos de temporalidad, complementarie
dad o especializacin.
Los trabajadores destacados a un empleador usuario no pueden
prestar servicios que impliquen la ejecucin permanente de la actividad
principal de dicho empleador. Constituye actividad principal de la em
presa usuaria aquella que es consustancial al giro del negocio. Son activi
dades principales las diferentes etapas del proceso productivo de bienes
y de prestacin de servicios: exploracin, explotacin, transformacin,
96
produccin, mantenimiento, organizacin, administracin, comercia
lizacin y en general toda actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o
interrumpira el funcionamiento y desarrollo de la empresa.
EGAL:
y
artculo 1 del Decreto Supremo N 003-2002-
TR, modificado por Decreto Supremo N 008-2007-TR.
Qu objeto social deben tener las empresas in
termediarias con las que contrate el empleador
usuario?
Las empresas intermediarias tienen como objeto exclusivo la pres
tacin de servicios de intermediacin laboral.
Las empresas de servicios temporales, complementarios y espe
cializados pueden desarrollar simultneamente las actividades de in
termediacin previstas en la ley, siempre que ello conste en sus esta
tutos y registros.
Por su parte, las cooperativas de trabajo temporal solo pueden in
termediar para supuestos de temporalidad y las cooperativas de traba
jo y fomento del empleo, para actividades complementarias y de alta
especializacin.
Las actividades directamente vinculadas o indispensables para la
realizacin de las actividades de intermediacin laboral son conside
radas como parte del objeto social de tales entidades.
Las actividades que sern objeto de intermediacin laboral deben
estar sealadas en la escritura de constitucin de la empresa o entidad.
Solo deber tratarse de actividades que sean prestadas a travs del des
taque efectivo del personal a las empresas usuarias. El objeto social de
las empresas o entidades no deber contener actividades de comercio
ni de industria, salvo que estas puedan ser consideradas como activi
dades complementarias o de alta especializacin.
EGAL:
Artculo 2 del Decreto Supremo N 003-2002-TR, modificado por el artculo 1
97
1
CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
: Cmo deben estar constituidas las empresas in
termediarias para poder prestar servicios al em
pleador usuario?
La intermediacin laboral solo podr prestarse por empleadores
de servicios constituidos como personas jurdicas de acuerdo a la Ley
General de Sociedades o como cooperativas conforme con la Ley Ge
neral de Cooperativas, y tendr como objeto exclusivo la prestacin
de servicios de intermediacin laboral.
EGAL:
Cmo se regula la inscripcin de las empresas
de intermediacin laboral ante la Autoridad Ad
ministrativa de Trabajo?
El 21 de febrero de 2010 el Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo, aprob (a Directiva Nacional N 001-2010-MTPE/3/1 1.2, que
regula el procedimiento para la inscripcin en el Registro Nacional de
Empresas y Entidades que realizan Actividades de lntermediacin La
boral - RENEEIL; estableciendo en esta nueva directiva: i) que para ser
vicios temporales, los trabajadores destacados no pueden prestar ser
vicios que impliquen la ejecucin permanente de las actividades prin
cipales de la empresa usuaria; en el contrato de locacin de servicios
debe constar que el destaque se efecta bajo la modalidad de ocasio
nalidad y/o suplencia, y los trabajadores destacados no pueden exceder
del 20% del total de trabajadores de la empresa usuaria; u) para los ser
viios complementarios, constituyen actividades complementarias de
la
empresa usuaria aquellas de carcter auxiliar no vinculadas a la ac
tividad principal y cuya ausencia o falta de ejecucin no interrumpe la
actividad empresarial, tales como, las actividades de vigilancia, seguri
dad, reparaciones, mensajera externa y limpieza, entre otras; y iii) para
los servicios especializados, constituyen actividades de alta especiali
zacin de la empresa usuaria, aquella auxiliar, secundaria o no vincu
lada a la actividad principal que exige un alto nivel de conocimientos
98
1
tcnicos, cientficos o particularmente calificados, tales como, sanea
miento especializado (desinsectacin, desratizacin, desinfeccin, lim
pieza y desinfeccin de reservorios de agua tanques elevados y cis
ternas y limpieza de tanques spticos); mantenimiento, entre otros.
1 Con qu tipo de empresas intermediarias pue
de contratar un empleador usuario para que le
provean de personal que le brinde servicios tem
porales?
Puede contratar con empresas de servicios temporales, que son
aquellas personas jurdicas que contratan con terceras personas, natu
rales o jurdicas denominadas usuarias, para colaborar temporalmen
te en el desarrollo de su actividad principal mediante el destaque de
sus trabajadores para desarrollar las labores, bajo el poder de direc
cin del empleador usuario, correspondientes a los contratos de natu
raleza ocasional y de suplencia. Es facultad del empleador usuario el
poder dirigir y supervisar las tareas de los trabajadores destacados a su
centro de trabajo.
Cabe anotar que los alcances de los trminos 11 ocasionales y de
suplencia solamente comprenden aquellos descritos en los contra
los sujetos a modalidad as denominados. De esta manera, la interme
diacin laboral para actividades principales de la empresa usuaria so
lamente procede si se trata de actividades temporales de suplencia y
ocasionalidad. Cualquier actividad principal y permanente o principal
temporal que no sea de suplencia y ocasionalidad no puede ser pres
tada va intermediacin laboral.
Se entender como actividad principal aquella actividad consus
tancial al giro del negocio: las diferentes etapas del proceso producti
vo de bienes y de prestacin de servicios. En otras palabras, toda ac
tividad sin cuya ejecucin se afectara yio interrumpira el funciona
miento y desarrollo de la empresa.
BASE EEGAL:
Artculo II inciso 1 de la Ley N 27626, artculo 1 del Decreto Supremo N 003-
2002-TR, modificado por el Decreto Supremo N 008-2007-TR.
99
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
Con qu tipo de empresas intermediarias pue
provean de personal que le brinde servicios com
plementarios?
Puede contratar con empresas de servicios complementarios, que
son aquellas personas jurdicas que destacan su personal a terceros em
pleadores denominados usuarios para desarrollar actividades de apo
yo, accesorias o no vinculadas al giro del negocio de estos. Adems,
el empleador usuario no determina ni supervisa sustancialmente las ta
reas del trabajador destacado.
Constituye actividad complementaria de la empresa usuaria aque
lla que es de carcter auxiliar, no vinculada a la actividad principal, y
cuya ausencia o falta de ejecucin no interrumpe la actividad empre
sarial. Son ejemplos de actividades complementarias que pueden ser
objeto de este tipo de intermediacin las siguientes: vigilancia, seguri
dad, reparacines, mensajera externa y limpieza.
Etre otros, los principales indicis que deben tenerse en cuenta
pra apreciar si nos encontramos ante una actividad complementaria:
- La intermediacin de servicios complementarios implica el desa
rrollo de labores auxiliares o de apoyo para las empresas a las que
se denomina usuarias.
- Las actividades complementarias no se encuentran vinculadas a
las actividades principales de la empresa usuaria, por lo que su
ausencia o falta de ejecucin no interrumpe el funcionamiento y
desarrollo de esta.
- Las actividades complementarias son realizadas bajo la subordi
nacin de la entidad de intermediacin laboral, la cual efecta un
aporte mnimo de herramientas o implementos a sus trabajadores
para el desarrollo y ejecucin de dichas labores.
- Las actividades complementarias no forman parte de los procesos
productivos de la empresa usuaria, ni de sus distintas actividades
organ izativas.
loo
Finalmente, cabe resaltar que los encargos a terceros de las acti
vidades empresariales que no se refieran a las actividades antes men
cionadas, se regirn por la legislacin que regula la tercerizacin de
servicios.
BASE LEGAL:
Artculo II inciso 2 de la Ley N 27626, artculo 1 del Decreto Supremo N 003-
2002-TR, modificado por Decreto Supremo N 008-2007-TR y Directiva 001-
2010-MTPE/3/1 1.2.
Con qu tipo de empresas intermediarias pue
provean de personal para que le brinde servicios
especializados?
Puede contratar con empresas de servicios especializados, que son
aquellas personas jurdicas que brindan servicios de alta especializa
cin en relacin con el empleador usuario que las contrata. En este su
puesto, el empleador usuario carece de facultad de direccin respecto
de las tareas que ejecuta el personal destacado por la empresa de ser
vicios especializados o de alta especializacin. En consecuencia, este
ltimo no determina ni supervisa sustancialmente las tareas del traba
jador destacado.
Constituye actividad de alta especializacin aquella auxiliar, se
cundaria o no vinculada a la actividad principal del empleador usuario,
que exige un alto nivel de conocimientos tcnicos, cientficos o par
ticularmente calificados, tales como el mantenimiento y saneamiento
especializados (desinfectacin, desratizacin, desinfeccin, limpieza
y desinfeccin de reservorios de agua tanques elevados y cisternas
y limpiezas de tanques spticos), entre otros.
Para los casos en los que no se llegue a establecer claramente si
se est llevando a cabo una intermediacin laboral de las actividades
de saneamiento y mantenimiento especializado, se deber verificar la
existencia de los siguientes indicios:
101
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
La intermediacin de servicios especializados implica el desarro
llo de labores auxiliares o de apoyo para las empresas a las que
se denomina usuarias.
Las actividades de alta especializacin viene a ser un tipo de ac
tividades complementarias que se llevan a cabo en los estableci
mientos industriales.
Las actividades de alta especializacin son realizadas bajo la sub
ordinacin de la entidad de intermediacin laboral, la cual efec
ta un aporte de herramientas o implementos a sus trabajadores
para el desarrollo y ejecucin de dichas labores.
Las actividades de alta especializacin no forman parte de los pro
cesos productivos de la empresa usuaria, ni de sus distintas activi
dades organizativas.
EGAL:
Artculo 11 inciso 3 de la Ley N 27626, artculo 1 del Decreto Supremo N 003-
2002-TR y Directiva N O01-2010-MTPE/3/1 1.2.
Con qu tipo de cooperativas puede contratar
un empleador usuario para que esta le provea de
personal?
El empleador usuario puede contratar, para que lo provean de
personal a su centro de trabajo, con el siguiente tipo de cooperativas:
1. Con cooperativas de trabajo temporal, que estn constituidas es
pecficamente para destacar a sus socios trabajadores a los em
pleadores usuarios, a efectos de que desarrollen labores corres
pondientes a los contratos de naturaleza ocasional y suplencia.
2. Con cooperativas de trabajo y fomento del empleo que son aque
llas que se dedican, exclusivamente, mediante sus socios trabaja
dores destacados, a prestar servicios de carcter complementario
o especializado.
102
EGA[:
1
1
Qu empresas estn obligadas a inscribirse en el
Registro Nacional de Empresas y Entidades que
realizan actividades de intermediacin laboral?
Se consideran empresas o entidades obligadas a inscribirse en el
registro a:
1. Las empresas especiales de servicios, sean estas de servicios tem
porales, complementarios o especializados;
2. Las cooperativas de trabajadores, sean estas de trabajo temporal
o de trabajo y fomento del empleo.
Asimismo, la inscripcin en el registro es un requisito esencial para
el inicio y desarrollo de las actividades de las empresas intermediarias
referidas en los numerales anteriores. Su inscripcin en el registro las
autoriza para desarrollar actividades de intermediacin laboral, quedan
do sujeta la vigencia de su autorizacin a la subsistencia de su registro.
La inscripcin en el registro deber realizarse ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo competente del lugar donde la empresa in
termediaria tenga sealado su domicilio. La inscripcin debe realizar-
se ante la Autoridad Administrativa de Trabajo de la localidad donde
se encuentre la sede principal de la empresa intermediaria.
Cuando la empresa intermediaria desarrolle actividades en luga
res ubicados en una jurisdiccin distinta a la que otorg el registro,
esta debe comunicar a la Autoridad Administrativa de Trabajo del lu
gar donde desarrolla su actividad sobre la existencia y vigencia de su
registro, anexando la constancia correspondiente.
BASE LEGAL:
2002-TR y Directiva General N 001-2010-MTPE/3/1 1.2.
En qu casos no estamos ante supuestos de in
termediacin laboral?
No constituyen intermediacin laboral los siguientes supuestos:
103
1. Los contratos de gerencia, conforme al artculo 1 93 de la Ley Ge
neral de Sociedades,
2. Los contratos de obra,
3. Los procesos de tercerizacin externa,
4. Los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo
de una parte integral del proceso productivo de una empresa y,
5. Los servicios prestados por empresas contratistas o subcontratistas,
siempre que asuman las tareas contratadas por su cuenta y riesgo,
que cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos o ma
teriales, y cuyos trabajadores estn bajo su exclusiva subordina
cin. Pueden ser elementos coadyuvantes para la identificacin
de tales actividades la pluralidad de clientes, el equipamiento pro
pio y la forma de retribucin de la obra o servicio, que evidencien
que no se trata de una simple provisin de personal.
EGAL:
Es posible que se produzca un desplazamiento
de personal en supuestos distintos a la interme
diacin laboral?
S, en los contratos sealados en el numeral anterior, es posible
que se manifieste un desplazamiento de personal, tanto a las unidades
productivas como a cualquier otro mbito de la empresa principal; sin
embargo, dichos contratos no pueden tener por objeto afectar los de
rechos laborales y de seguridad social de los trabajadores. Adicional-
mente, debern constar por escrito, especificando cul es la actividad
empresarial a ejecutar y en qu unidades productivas o mbitos de la
empresa principal se realizar.
Es importante sealar que las empresas que desplazan personal
deben contar con recursos econmicos suficientes para garantizar el
pago de obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajado
res desplazados. En la prctica, el Ministerio de Trabajo y Promocin
104
del Empleo suele verificar la existencia de activos, equipos y patrimo
nio a las empresas tercerizadoras, para apreciar la validez del destaque.
EGAL:
Artculo 4-A del Decreto Supremo N 020-2007-TR.
Qu consecuencias acarrea la desnaturalizacin
de los contratos de tercerizacin en los que exis
te desplazamiento de personal?
Cuando en los contratos de tercerizacin laboral se incumpla con
lo establecido en la ley o implique una simple provisin de personal,
originar que los trabajadores desplazados en virtud de tales contra
tos tengan una relacin de trabajo directa con la empresa principal y
sean incorporados a la planilla de esta ltima. Inclusive, el Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo tiene actualmente facultades para
disponer la incorporacin indicada.
EGAL:
Artculo 4-B del Decreto Supremo N 020-2007-TR.
Qu derechos tienen los trabajadores desplaza
dos a una empresa principal en el marco de una
tercerizacin de servicios?
Los trabajadores desplazados en una tercerizacin de servicios
que estn bajo contratos de trabajo sujetos a modalidad, tienen igua
les derechos que los trabajadores contratados por la empresa terceri
zadora a tiempo indeterminado.
De igual manera, cualquiera que fuere la modalidad de contra
tacin laboral utilizada, todo trabajador contratado a tiempo indeter
minado o a plazo fijo, tiene respecto de su empleador derecho a la li
bre sindicacin, negociacin colectiva y huelga; a la indemnizacin
por despido arbitrario, a la indemnizacin por resolucin arbitraria del
105
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
contrato sujeto a modalidad, reposicin por despido nulo y el pago de
remuneraciones devengadas, cuando corresponda.
La tercerizacin de servicios y la contratacin sujeta a modalidad,
incluyendo aquella realizada en la tercerizacin de servicios, no puede
ser utilizada con la intencin o efecto de limitar o perjudicar los dere
chos colectivos de los trabajadores, tales como la libertad sindical o el
derecho de negociacin colectiva. Tampoco podrn tener por finalidad
interferir en las actividades de las organizaciones sindicales o sustituir
trabajadores que ejercen su derecho de huelga, o afectar la situacin
laboral de los dirigentes protegidos por el fuero sindical.
Cuando corresponda, los trabajadores pueden interponer den un
cias ante la Autoridad Administrativa de Trabajo o recurrir al Poderju
dicial para solicitar la proteccin de sus derechos colectivos, impugnar
las prcticas antisindicales, verificacin de la naturaleza de los contra
tos de trabajo sujetos a modalidad, impugnar la no renovacin de un
contrato para perjudicar el ejercicio del derecho de libertad sindical y
de negociacin colectiva o en violacin del principio de no discrimi
nacin, y obtener, si correspondiera, su reposicin en el puesto de tra
bajo, su reconocimiento como trabajador de la empresa principal, as
como las indemnizaciones, costos y costas que corresponda declarar
en un proceso judicial, sin perjuicio de la aplicacin de multas.
EGAL:
Artculo 4-C del Decreto Supremo N 020-2007-TR.
En qu supuesto la intermediacin laboral ser
nula?
La intermediacin laboral ser nula de pleno derecho cuando haya
tenido por objeto o efecto vulnerar o limitar el ejercicio de derechos
colectivos de los trabajadores que pertenecen al empleador usuario
o a las empresas intermediarias (las empresas especiales de servicios,
sean estas temporales, complementarias o especializadas; cooperati
vas, sean estas de trabajo temporal o de trabajo y fomento del empleo
y otras sealadas en las normas).
106
Asimismo, la nulidad a que se refiere el prrafo anterior se pro
duce cuando se demuestre en juicio que la intermediacin ha tenido
como objeto directo vulnerar o limitar el ejercicio de los derechos co
lectivos. La accin judicial correspondiente podr ser promovida por
cualquiera con legtimo inters.
BASE LEGAL:
Artculo 4 de la Ley N 27626 y artculo 6 de/Decreto Supremo N 003-2002-TR.
I En qu supuestos el empleador usuario no po
dr contratar con empresas intermediarias?
El empleador usuario no podr contratar a una empresa de servi
cios o cooperativa, en los siguientes supuestos:
1. Para cubrir personal que se encuentre ejerciendo el derecho de
huelga.
2. Para cubrir personal en otra empresa de servicios o cooperativa.
EGAL:
Cul es el porcentaje de trabajadores que puede
tener el empleador usuario en su centro de tra
bajo provenientes de empresas intermediarias?
El nmero de trabajadores de empresas de servicios o cooperati
vas que pueden prestar servicios para el empleador usuario bajo mo
dalidad temporal, no podr exceder del
20%
(veinte por ciento) del
total de trabajadores que tienen vnculo laboral directo con el emplea
dor usuario, y siempre que concurran los supuestos establecidos para
los contratos ocasionales y de suplencia.
El porcentaje no ser aplicable a los servicios complementarios
o especializados, siempre y cuando la empresa de servicios o coope
rativa asuma plena autonoma tcnica y la responsabilidad. En conse
cuencia, las empresas de servicios complementarios o especializados
107
CONTRATACIN INDIREC}At-DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
deben asumir plena autonoma tcnica y responsabilidad para el desa
rrollo de sus actividades.
GAL:
y
En qu supuestos la intermediacin laboral que
dara desnaturalizada y qu efecto produce esta?
Se considera desnaturalizada la intermediacin laboral, y en con
secuencia quedara configurada una relacin laboral directa entre el
trabajador y el empleador usuario, cuando se produzca cualquiera de
los siguientes supuestos:
1. El exceso de los porcentajes limitativos establecidos para la inter
mediacin de servicios temporales.
2. La intermediacin para servicios temporales distintos de los que
pueden ser cubiertos por los contratos de naturaleza ocasional o
de suplencia, regulados en el Ttulo II del Texto nico Ordenado
del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Compe
titividad Laboral.
3. La intermediacin para labores distintas a las que puedan ofrecer
las empresas intermediarias y cooperativas temporales o de fomen
to del empleo.
4. La reiterancia del incumplimiento de los empleadores usuarios de
contratar con empresas intermediarias sin registro vigente.
La verificacin de los su puestos establecidos anteriormente cons
tituye infracciones muy graves del empleador usuario y de la empresa
intermediaria, respectivamente.
108
EGAL:
A
Cul es el supuesto por el cual se verifica la
desnaturalizacin de la ntermediacin laboral,
segn el Tribunal Constitucional?
El Tribunal Constitucional, al momento de resolver el Expedien
te N 6000-2009-AA, ha establecido que la intermediacin laboral se
desnaturaliza cuando el trabajador de la empresa de intermediacin
realiza servicios relacionados con las actividades permanentes y prin
cipales de la empresa usuaria, entendindose por esta ltima, como las
labores sin cuya ejecucin se afectara y/o interrumpira el funciona
miento y desarrollo de la empresa usuaria; circunstancia que en apli
cacin del principio de la primaca de la realidad, evidencia la exis
tencia de un vnculo laboral directo y a plazo indeterminado entre el
trabajador y la empresa usuaria.
Destaca el TC que la legislacin laboral seala que los trabajado
res destacados por las empresas de intermediacin laboral no pueden
prestar servicios que impliquen la ejecucin permanente de la activi
dad principal de la empresa, y que las empresas de intermediacin la
boral de servicios complementarios deben destacar a su personal para
desarrollar actividades accesorias o no vinculadas al giro del negocio
de la empresa principal.
AA
Qu formalidad debe observar el empleador
usuario que haya cumplido la empresa interme
diaria al momento de contratar con esta?
El empleador usuario, cuando contrate con alguna empresa que
brinde servicios de intermediacin laboral, deber observar que estas
estn registradas ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, para lo
cual las empresas intermediarias debern presentar una solicitud se
gn formato a la Direccin de Empleo y Formacin Profesional o de
pendencia que haga sus veces, adjuntando la siguiente documentacin:
1. Copia de la escritura de constitucin, y sus modificaciones de ser
el caso, debidamente inscrita en la oficina registral.
109
2. Copia del comprobante de informacin registrada de la Superin
tendencia Nacional de Administracin Tributaria (Registro Unico
de Contribuyente - RUC), indicando los establecimientos anexos
de ser el caso.
3. Copia de la autorizacin expedida por la entidad competente, en
caso de que se trate de empresas que por normas especiales requie
ran tambin obtener el registro o la autorizacin de otro sector.
4. Declaracin jurada simple y escrita del domicilio actual. En caso
de que la entidad cuente con una sede administrativa
y uno o va
rios centros de labores, sucursales o agencias o en general cual
quier otro establecimiento, deber indicar este hecho en la solici
tud, acompaando las constancias originales respectivas.
5. Copia del documento de identidad del representante legal de la
entidad, que deber ser el Gerente General, salvo delegacin a
otra persona que cuenta con poder especial por escritura pblica.
6. Acreditar un capital social suscrito y pagado mnimo de 45 Uni
dades Impositivas Tributarias (UIT) o equivalentes en certificados
de aportacin, al momento de la constitucin de la empresa de
servicios. Si al momento de su constitucin la entidad no cum
pliera con acreditar este monto de capital social, deber acreditar
lo a Ja fecha en que presenta la solicitud de inscripcin en el Re
gistro, debiendo mantenerlo as durante su vigencia, puesto que
es un requisito necesario para mantener la condicin de empresa
intermediaria.
7. Las cooperativas de trabajadores, sean estas de trabajo temporal o
de trabajo y fomento del empleo, adems, debern presentar copia
del registro o de la autorizacin del sector competente, en el caso
de ser necesario, debido al tipo de actividades que desarrollan.
8. Declaracin jurada, segn formato respecto del centro de traba
jo o centros de trabajo en donde lleva la documentacin laboral
vinculada con sus trabajadores.
9. Pagar el 2,O5% de la UIT vigente al Banco de Ja Nacin.
Asimismo, las entidades de intermediacin laboral que cuenten
con otros establecimientos que operen a nivel nacional, debern pre
sentar adems:
110
1. Copia de la escritura pblica de constitucin de la sucursal, debi
damente inscrita en la oficina registral del lugar donde se abrir
la sucursal.
2. Copia de la resolucin de autorizacin o de registro del sector
competente de la zona donde comenzar con sus operaciones,
de ser el caso.
EGAL:
Artculo 14 de la Ley N 27626, artculo 7 del Decreto Supremo N 003-2002-
TR, tem 81 del Decreto Supremo N 016-2006-TR, y Resolucin Ministerial
N 048-2010-TR.
Qu obligaciones debe cumplir el empleador
usuario cuando contrate con una empresa
intermediaria?
El empleador usuario que contrate con una empresa intermediaria
se encuentra obligado a solicitar la constancia de inscripcin vigente
de esta, debiendo retener en su poder copia de esta durante el tiempo
de duracin del contrato que los vincule.
En el caso de que operen con sucursales, oficinas, centros de tra
bajo o en general cualquier otro establecimiento de la empresa inter
mediaria, el empleador usuario, adems, deber requerir copia de la
constancia de registro.
Por otro lado, en el contrato de locacin de servicios que cele
bren la empresa intermediaria y el empleador usuario se incluirn las
siguientes clusulas:
1. Descripcin de las labores a realizarse, fundamentando la natu
raleza temporal, complementaria o especializada del servicio, en
relacin con el giro del negocio del empleador usuario.
2. Trminos del contrato del personal destacado.
El incumplimiento de las obligaciones descritas en los dos prime
ros prrafos, as como la contratacin de una empresa intermediaria
sin registro vigente son infracciones muy graves, conforme con lo dis
puesto en el Decreto Supremo N 01 9-2006-TR, Reglamento de la Ley
111
GUA LABORAL 2013 /IORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
General de Inspeccin del Trabajo, y ser sancionado por la Autoridad
Asimismo, el incumplimiento de las obligaciones descritas en los
numerales 1
y
2 son infracciones que podrn ser sancionadas por la
Autoridad Administrativa de Trabajo de conformidad con lo dispues
to en el Captulo IV del Ttulo III del Reglamento de la Ley General de
Inspeccin del Trabajo.
A efectos de lo dispuesto en el numeral 2, son trminos del con
trato del personal destacado: la identificacin del trabajador destaca
do, el cargo, la remuneracin y el plazo del destaque.
EGAL:
Artculo 26 dela LeyN 27626, artculo 13 del Decreto Supremo N 003-2002-
TR y Decreto Supremo N 019-2006-TR.
El empleador usuario que hubiera celebrado con
tratos de locacin de servicios fuera de los su
puestos de intermediacin laboral con empresas
intermediarias, cunto tiempo de plazo tendra
para modificar dichos contratos?, y de no reali
zarlo, qu efectos se produciran?
Los empleadores usuarios que celebraron contratos de interme
diacin laboral fuera de los supuestos previstos en las normas de inter
mediacin laboral, tuvieron hasta el 27 de mayo de 2002 para proce
der a la adecuacin correspondiente (fecha mxima para proceder con
la regularizacin, segn las normas vigentes). En consecuencia, el em
pleador usuario tena hasta la fecha anteriormente acotada para adecuar
sus contratos de locacin de servicios con la empresa intermediaria.
Vencido el plazo descrito en el prrafo anterior, si no se hubieran
adecuado a las normas establecidas por el presente captulo, se enten
der que los trabajadores destacados fuera de los supuestos de nter-
mediacin laboral tienen contrato de trabajo con el empleador usuario
desde el inicio del destaque, sin perjuicio de la sancin correspondien
te tanto a dicho empleador como a la respectiva empresa intermediaria.
BASE LEGAL:
Segunda disposicin transitoria, complementaria y final de la Ley N 27626,
artculos 1
y
2 de la Ley N 27696
y
segunda disposicin final y transitoria del
El empleador usuario puede celebrar contra
tos o subcontratos con empresas intermediarias
para que le provean de personal a fin de prestar
servicios en sus actividades principales?
No, debido a que si el empleador usuario celebra contratos o sub
contratos de naturaleza civil con las empresas intermediarias para que
lo provean de trabajadores a fin de desarrollar labores que correspon
dan a la actividad principal del empleador usuario, se entender que
tales trabajadores han tenido contrato de trabajo con el empleador
usuario desde su respectiva fecha de iniciacin de labores para dicho
empleador. Solamente pueden prestarse servicios principales en tanto
sean temporales por dos razones: suplencia (reemplazo de un trabaja
dor estable) y ocasional (seis meses cuando se presenten situaciones
excepcionales que ameriten la contratacin).
EGAL:
Tercera disposicin transitoria, complementaria y final de la Ley N 27626.
A;
Qu contingencia existira para el empleador
usuario que realiza actividades de alto riesgo si
contrata con una empresa intermediaria que no
tiene asegurados a los trabajadores que van a ser
destacados a esta?
El empleador usuario que contrate con empresas intermediarias
que lo provean de personal deber verificar que todos los trabajado
res destacados a su centro de trabajo se encuentren debidamente ase
gurados, si se trata de empleadores comprendidos dentro del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo. En caso contrario, contratarn
directamente la cobertura bajo pena de responder solidariamente con
tales empresas intermediarias.
112
113
f
En caso se produjera un accidente de trabajo o incidente peligro
so, el empleador usuario y la empresa de intermediacin notificarn al
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
BASE LEGAL:
Artculo 5 del Decreto Supremo N 003-98-SA y artculo 83 de la Ley N29783.
Los trabajadores que hayan sido destacados, tie

nen algn derecho de preferencia para ser con
tratados por las empresas usuarias?
Los trabajadores de las empresas intermediarias que se encontra
ban prestando servicios para un empleador usuario tuvieron derecho
de preferencia para ser contratados en forma directa por dicho emplea
dor durante el plazo de adecuacin dado por la norma de ntermedia
cin, el cual venci el 27 de mayo de 2002
y
luego de doce meses de
vencido este. En consecuencia, estos trabajadores tuvieron derecho de
preferencia para ser contratados por el empleador usuario solo hasta el
27 de mayo de 2003. Actualmente, no hay un derecho de preferencia
para que un trabajador destacado de una empresa de intermediacin
laboral tenga un derecho para ser contratado por la empresa usuaria
en la cual estuvo destacado.
BASE LEGAL:
Cuarta disposicin transitoria, complementaria y final de la Ley N 27626 y
segunda disposicin final y transitoria del Decreto Supremo N 003-2002-TR.
1 Qu formalidad deben cumplir las empresas
intermediarias ante la Autoridad Administrati
va de Trabajo para renovar su nscripcin en el
registro?
Las empresas intermediarias, antes del vencimiento de su inscrip
cin en el registro, podrn solicitar su renovacin adjuntando para esto
los siguientes documentos:
114
1. Solicitud segn formato, presentada con anterioridad al vencimien
to de la inscripcin.
2. Una declaracin jurada de cumplimiento de los requisitos exigi
dos por ley sealando el domicilio actual.
3. Copia de la resolucin de autorizacin del sector correspondien
te vigente, tanto para la sede principal como por cada estableci
miento anexo, de ser el caso.
4. Presentar constancia policial domiciliaria correspondiente al do
micilio de la empresa y de los establecimientos anexos de ser el
caso.
5. En caso de que la empresa cuente con una sede administrativa y
uno o varios centros de labores, sucursales, agencias o en gene
ral cualquier otro establecimiento, deber indicar este hecho ex
presamente y acompaar las constancias domiciliarias que as lo
acrediten. La verificacin de los requisitos se realiza mediante vi
sita inspectiva. En este caso, la constancia de renovacin de la ms
cripcin consignar como fecha de inicio el da inmediato poste
rior al trmino de la vigencia de la anterior.
6. Pagar una tasa equivalente al 1,48% de la UIT vigente al Banco
de la Nacin, en el nmero de cuenta del Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo.
BASE LEGAL:
Artculo 19 de la Ley N 27626 e tem 85 del Decreto Supremo N 016- 2006-TR.
Qu formalidad deben cumplir las empresas in
termediarias ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo cuando estas varen sus datos?
Cuando la empresa intermediaria vare su domicilio o razn so
cial o ample su objeto social, deber comunicarlo a la Autoridad Ad
ministrativa de Trabajo mediante una solicitud que deber ser dirigida
a la Direccin de Empleo y Formacin Profesional o dependencia que
haga sus veces segn formato. El plazo es de cinco das hbiles de pro
ducido el hecho, adjuntando los siguientes documentos:
115
1. Comprobante de Informacin Registrada en la Superintendencia
Nacional de Administracin Tributaria (Registro nico de Contri
buyentes - RUC).
2. Constancia policial domiciliaria correspondiente al nuevo domi
cilio de la entidad.
3. Copia de la escritura de cambio de razn social, ampliacin y/o
modificacin del objeto social inscrito en los Registros Pblicos.
4. Copia de la autorizacin expedida por el sector competente en caso
de que se trate de entidades que por normas especiales requieran
tambin obtener el registro o la autorizacin de otro sector.
BASE LEGAL:
Artculo 20 de la Ley N 27626, tem 82 del Decreto Supremo N 016-2006-TR
y numeral 6.6 de la Directiva General N 001-2010-MTPE/3/1 1.2.
Qu documento debe entregar la Autoridad Ad
ministrativa de Trabajo a las empresas interme
diarias cuya inscripcin en el registro apruebe?
De proceder la inscripcin solicitada por la empresa intermedia
ria, la Autoridad Administrativa de Trabajo expedir una constancia de
inscripcin, dando cuenta de la vigencia de dicha inscripcin, de los
domicilios de la entidad y de las actividades a las cuales esta puede
dedicarse. Este documento certifica que la empresa intermediaria est
inscrita ante la Autoridad Administrativa de Trabajo y debe contener
la siguiente informacin:
1. La denominacin o razn social.
2. Nombre del representante legal.
3. Fecha de inscripcin y de caducidad del registro.
4. Actividad que puede desarrollar a travs de la intermediacin
laboral.
5. Supuestos de intermediacin autorizados.
6. Especificacin del lugar o lugares donde desarrollar sus
actividades.
116
La inscripcin en el registro tendr una vigencia mxima de doce
meses, plazo a cuyo vencimiento quedar sin efecto de forma automtica.
EGAL:
y
2002-TR.
Qu sancin existe para las empresas interme
diarias si la Autoridad Administrativa de Traba
jo constata que los datos que estas han presen
tado son falsos?
La Autoridad Administrativa de Trabajo, de considerarlo pertinen
te, dispondr la realizacin de las diligencias necesarias a fin de poder
constatar la veracidad de la informacin proporcionada por las empresas
intermediarias. De verificarse la falsedad de alguna informacin propor
cionada por las empresas intermediarias, la inscripcin solicitada ser
automticamente denegada o, de ser el caso, cancelado el registro, sin
perjuicio del ejercicio de las acciones legales que podran derivarse.
BASE LEGAL:
Artculo 15 de la Ley N 27626 y artculo 34.4 del Decreto Supremo N 019-
2006-TR.
En qu casos las empresas intermediarias pier
den la vigencia de su inscripcin en el registro?
La inscripcin en el registro quedar sin efecto en los siguientes casos:
1. Al vencimiento ce su plazo, sin que se haya tramitado oportuna
mente su renovacin.
2. Por incumplimiento reiterado o de particular gravedad de sus obli
gaciones laborales, determinado de acuerdo con lo establecido en
la ley.
3. Por incumplimiento del deber de informacin de los contratos
con las empresas usuarias y la renovacin de la inscripcin en el
registro.
117
GUA LABORAL 2013 /jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
4. Por la prdida de alguno de los requisitos legales necesarios para
su constitucin o subsistencia;
5. A solicitud de la propia empresa intermediaria.
En el caso del numeral 1, el registro quedar sin efecto de forma
automtica. En los dems supuestos deber ser declarada por resolu
cin expresa de la Direccin de Empleo y Formacin Profesional; para
esto, esta dependencia publicar en el diario oficial, con periodicidad
semestral, la relacin de las empresas intermediarias cuyo registro haya
sido cancelado o hubiere caducado.
Asimismo, la Autoridad Administrativa de Trabajo, de oficio o a
pedido de parte, resolver sobre la prdida de la vigencia del registro,
cuando se verifiquen las causales descritas en los numerales anterio
res, y cuando se constate la falsedad de la informacin proporcionada
en la declaracin jurada en donde la empresa intermediaria consign
los montos mensuales que garantizan el pago de un mes de remunera
ciones y la parte proporcional del mes de los derechos y beneficios la
borales aplicables a la totalidad de trabajadores destacados, y las obli
gaciones previsionales respectivas.
Consentida la resolucin administrativa que resuelve sobre la pr
d ica de la vigencia del registro, la empresa intermediaria est legalmen
te impedida de realizar actividades de intermediacin.
EGAL:
y
artculos 10, 15, 19
y
22 del Decreto Supre
mo N 003-2002-TR.
En qu tiempo una empresa intermediaria debe
apelar la resolucin que cancela su inscripcin
en el registro?
La resolucin que deja sin efecto la inscripcin en el registro de
una empresa intermediaria podr ser apelada dentro del plazo de tres
das hbiles de su notificacin, siendo resuelto dicho recurso en se
gunda y ltima instancia por la Direccin Regional de Trabajo y Pro
mocin Social.
118
BASE LEGAL:
Cunto tiempo tenan las empresas intermedia
rias para registrarse ante la Autoridad Adminis
trativa de Trabajo?, y de no realizarlo, qu efec
tos se producan?
Las empresas intermediarias, que se encontraban en funcionamien
to a la fecha de vigencia de las nuevas normas de intermediacin, te
nan que registrarse conforme a lo dispuesto en las normas legales; para
esto, tenan plazo hasta el 27 de mayo de 2002 para registrarse ante la
Autoridad Administrativa de Trabajo. En caso contrario, se cancel de
forma automtica su autorizacin o registro, segn el caso.
BASE LEGAL:
Primera disposicin transitoria, complementaria y final de la Ley N 27626 y
segunda disposicin final y transitoria del Decreto Supremo N 003-2002-TR.
Qu obligaciones formales debe cumplir ante la
Autoridad Administrativa de Trabajo una empre
sa intermediaria cuando contrate con el emplea
dor usuario al cual destacar a sus trabajadores?
Las empresas intermediarii estn oigadas a registrar los contra
tos de locacin de servicios suscritos con los empleadores usuarios;
para ello, debern presentar los siguientes documentos:
1. La solicitud, segn formato, dirigida a la Direccin de Empleo y
Formacin Profesional o dependencia que haga sus veces.
2. El plazo para cumplir con dicha obligacin es de 15 das natura
les desde su suscripcin.
3. En caso de presentacin extempornea, la empresa intermediaria
deber pagar una tasa equivalente al 1,l3I de la UIT por cada
contrato de locacin de servicios celebrado con las empresas
119
usuarias vigente en el Banco de la Nacin, sin perjuicio de la mul
ta correspondiente.
Asimismo, las empresas intermediarias estn obligadas a presen
tar los contratos suscritos con los trabajadores destacados al empleador
usuario, sean estos contratados a plazo indeterminado o sujetos a mo
dalidad. Se formalizan por escrito y se presentan para su registro den
tro de los 1 5 das naturales de suscritos, y se regulan por la Ley de Pro
ductividad y Competitividad Laboral y su reglamento.
En el caso de las cooperativas de trabajo, la obligacin se conside
ra cumplida con la presentacin de la declaracin jurada ante la Auto
ridad Administrativa de Trabajo, en la que debe constar la nmina de
trabajadores destacados a la empresa usuaria, la que se presenta den
tro de los 1 5 das naturales de producido el destaque.
BASE LEGAL:
Artculo 17 de la Ley N 27626, artculos 11
y
12 del Decreto Supremo N 003-
2002-TR e tem 86 del Decreto Supremo N 016-2006-TR.
Qu obligacin formal deben cumplir las em
presas intermediarias cada tres meses ante la Au
toridad Administrativa de Trabajo?
Las empresas intermediarias se encuentran obligadas a presentar
a la Autoridad Administrativa de Trabajo la informacin, segn el for
mato de lnformacin Trimestral de las Empresas y Entidades que rea
lizan actividades de Intermediacin Laboral, aprobado por el sector y
debidamente llenado, presentado durante la primera semana de ene
ro, abril, julio y octubre de cada ao. Dicho formato, para su registro,
deber estar acompaado de una comunicacin la cual debe estar di
rigida a la Direccin de Empleo y Formacin Profesional o dependen
cia que haga sus veces.
BEGAL:
Artculo 18 de la Ley N 27626 e tem 88 de/Decreto Supremo N 016-2006-TR.
Qu formalidad debe cumplir ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo una empresa interme
diaria que con posterioridad a su registro abra
sucursales? y de no hacerlo qu efectos se pro
duciran?
En caso de que las empresas intermediarias con posterioridad a
su registro abran sucursales, oficinas, centros de trabajo o en general
cualquier otro establecimiento, debern comunicarlo a la Direccin de
Empleo y Formacin o dependencia que haga sus veces, segn forma
to, presentado dentro de los cinco das hbiles del inicio de funciona
miento del establecimiento, adjuntando:
1. Copia de la Constancia del Registro.
2. Copia del Comprobante de Informacin Registrada de la Superin
tendencia Nacional de Administracin Tributaria (Registro Unico
de Contribuyentes RUC) en el que incluye el nuevo domicilio
del establecimiento anexo.
3. Copia de la autorizacin expedida por la entidad competente, en
aquellos casos en que se trate de entidades que requieran un re
gistro o autorizacin de otro sector, la que deber estar autoriza
da para la zona de operacin del establecimiento anexo.
4. Solo para sucursales: copia de la escritura pblica de constitucin
de creacin de la sucursal, debidamente inscrita en la oficina re
gistral del lugar donde abrir la sucursal.
Si dichos establecimientos se encuentran ubicados en un mbito
de competencia distinto de aquel en el cual se registraron deben co
municarlo a la Autoridad Administrativa de Trabajo de la jurisdiccin
donde van a abrir sus nuevos establecimientos, adjuntando copia de
su constancia de registro.
El incumplimiento de estas obligaciones determina la inmediata
cancelacin del registro, encontrndose esta empresa intermediaria in
habilitada para desarrollar sus actividades.
EGAL:
Artculo 27 de la Ley N 27626 e tem 84 del Decreto Supremo N 016-2006-TR.
1120
121
si Qu incumplimientos de obligaciones laborales
originan la prdida de la vigencia del registro de
las empresas intermediarias?
A efectos de los incumplimientos reiterados o de particular grave
dad, constituyen incumplimiento de obligaciones laborales:
1. El incumplimiento de los derechos y beneficios correspondientes
al trabajador, constatados en un procedimiento inspectivo y que
hayan dado lugar a la aplicacin de una resolucin de multa.
2. El incumplimiento de un acuerdo conciliatorio suscrito en un pro
cedimiento tramitado ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.
3. El incumplimiento de un laudo o resolucin judicial firme que
ordene al pago de derechos y beneficios a los trabajadores o de
las obligaciones contenidas en el acta de conciliacin suscrita de
acuerdo a la Ley de Conciliacin Extrajudicial.
LEGA[:
Si la empresa intermediaria no cuenta con una
fianza que garantice el pago de los beneficios so
ciales de los trabajadores destacados, qu con
tingencia habra para el empleador usuario?
Cuando los empleadores usuarios suscriban contratos con las em
presas intermediarias (empresas de servicios y cooperativas), debern
observar que estas ltimas hayan concedido una fianza que garantice
el cumplimiento de las obligaciones laborales y de seguridad social de
los trabajadores destacados. La fianza ser regulada por la Autoridad
De lo contrario, si la fianza otorgada por las empresas intermedia
rias resulta insuficiente para el pago de los derechos laborales adeu
dados a los trabajadores que fueron destacados al empleador usuario,
este ltimo ser solidariamente responsable con la empresa interme
diaria del pago de los derechos laborales, de origen legal o colectivo,
por el tiempo de servicios laborado para el empleador usuario que no
estn cubiertos por la fianza.
f
122
EGAL:
2002-TR y numeral 4 del artculo 34 dei Decreto Supremo N 019-2006-TR.
1 Qu clases de fianza puede constituir una em
presa intermediaria?
La empresa intermediaria podr elegir entre alguna de las siguien
tes clases de fianza para garantizar los derechos de sus trabajadores des
tacados y el cumplimiento de las obligaciones previsionales:
1. Fianza a nombre del ministerio.- Es la otorgada por una institu
cin bancaria o financiera a nombre del ministerio y a favor de
los trabajadores destacados. Las normas determinan las condicio
nes y requisitos de esta fianza.
2. Fianza a favor del empleador usuario.- Es la otorgada para garan
tizar frente al empleador usuario el cumplimiento de las obliga
ciones laborales y previsionales correspondientes a los trabajado
res en ella destacados. Su tipo, requisitos, plazo, porcentaje de co
bertura, mecanismo de ejecucin, liberacin de la garanta y de
ms elementos se rigen por lo que pacten las partes.
Las clases de fianza reguladas en los prrafos anteriores son ex
cluyentes, por lo que la obligacin se considera cumplida con la exis
tencia de alguna de ellas.
EGAE:
5 Cuntas modalidades de carta fianza a nombre
del ministerio puede constituir la empresa inter
mediaria?
La carta fianza a nombre del ministerio puede ser de dos clases:
1. Fianza individual.- Cubre independientemente cada contrato de
locacin de servicios que se celebre con cada empleador usuario.
123
GUA LABORAL 2013 /jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
2. Fianza global.- Cubre en conjunto a todos los contratos de loca
cin de servicios celebrados con el empleador usuario.
BASE LEGAL:
.
Cmo se determinan el monto y el plazo de la
fianza a nombre del ministerio?
La carta fianza, sea individual o global, debe garantizar el pago
de un mes de remuneraciones y la parte proporcional del mes de los
derechos y beneficios laborales aplicables a la totalidad de trabajado
res destacados, y las obligaciones previsionales respectivas. La empre
sa intermediaria consignar en una declaracin jurada los montos men
suales establecidos en el prrafo anterior.
La carta fianza individual debe tener una vigencia mnima equiva
lente a la del plazo del contrato de locacin de servicios celebrado en
tre el empleador usuario y la empresa intermediaria, ms 90 das adi
cionales posteriores.
La carta fianza global no puede ser inferior a tres meses, debien
do renovarse el 31 de marzo, 30 de junio, 30 de setiembre
y
31 de di-
ciembre de cada ao.
EGAL:
1 Cmo se renueva y reajusta la carta fianza a
nombre del Ministerio de Trabajo?
La renovacin de la carta fianza se presenta al ministerio dentro
de los tres das tiles anteriores a la fecha de su vencimiento. Se debe
rn reajustar cuando vare el monto mensual establecido en el primer
prrafo descrito en la respuesta precedente.
Si el monto de la carta fianza no cubre los beneficios sociales de
los trabajadores que se piensan destacar, la empresa intermediaria de
ber presentar una adicional por la diferencia existente.
124
EGAL:
Artculos 20
y
.. A qu entidad debe presentar la empresa inter
mediaria la carta fianza a nombre del ministerio
para su recepcin y custodia?
La carta fianza se presenta a la Direccin de Empleo y Formacin
Profesional, o entidad que haga sus veces, la cual es responsable de
la recepcin, evaluacin, conservacin y custodia de las cartas fianzas
que le sean remitidas por las empresas intermediarias.
Para esto, la empresa intermediaria proceder a registrar la fian
za ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, presentando una soli
citud segn formato, adjuntando el original de la carta fianza, otorga
da por una institucin bancaria o financiera.
De constatarse la falsedad de la informacin proporcionada en la
declaracin jurada entregada por las empresas intermediarias, en don
de consta la consignacin de los beneficios sociales de los trabajadores
destacados, se proceder a la cancelacin del registro correspondiente,
sin perjuicio de las acciones judiciales a que hubiere lugar.
EGAL:
Artculo 22 del Decreto Supremo N 003-2002-TR e tem 89 del Decreto Su
premo N 016-2006-TR.
.En qu casos la Autoridad Administrativa de
Trabajo devolver la carta fianza a nombre del
ministero?
El ministerio devolver la carta fianza que obre en su poder:
1. En el caso de la carta fianza individual si a su vencimiento no exis
tiera demanda laboral de los trabajadores comprendidos en el con
trato de locacin de servicios.
125
2. En el caso de la carta fianza global, a su vencimiento luego de
transcurridos 30 das de la conclusin de las actividades, sin que
exista demanda alguna. Para esto, se entiende que la empresa in
termediaria ha concluido sus actividades cuando cierra sus libros
de planillas.
EGAL:
. Cmo y quin ejecuta la carta fianza a nombre
del ministerio?
La carta fianza es ejecutada por el procurador pblico del Minis
terio de Trabajo, a solicitud de parte segn formato ante la Direccin
de Empleo y Formacin Profesional, previa presentacin de la copia
de la resolucin judicial consentida o de ltima instancia que ordene
el pago de suma lquida. El resultado de la ejecucin se consigna a fa
vor del trabajador, de acuerdo con las normas de la materia. En caso
de ejecucin parcial de la carta fianza, el saldo se mantendr como ga
ranta hasta la fecha de su vencimiento.
Si, por la concurrencia de acreencias laborales, el monto de la car
ta fianza no alcanza a cubrir dichos adeudos, el ministerio debe tomar
en consideracin para el pago la fecha de recepcin de la comunica
cin de la parte interesada o en su defecto la fecha de expedicin de
la sentencia judicial correspondiente.
EGAL:
. Los organismos pblicos pueden celebrar con
tratos con empresas intermediarias para que es
tas les provean de personal?
S, pero se debe tener presente que los organismos pblicos se
rigen especficamente por las normas especiales de presupuesto y de
contrataciones y adquisiciones del Estado, por lo que no resultan apli
cables las disposiciones sobre fianza y solidaridad.
Es causal de resolucin del contrato celebrado entre el organis
mo pblico y la empresa intermediaria, la verificacin por parte del
organismo pblico de algn incumplimiento de las obligaciones labo
rales y previsionales de la empresa intermediaria. Los organismos p
blicos deben incluir en sus contratos con las empresas intermediarias
una clusula resolutoria por la causal mencionada. Dichos organismos
estn obligados a verificar el cumplimiento de las obligaciones labo
rales que tiene la empresa intermediaria con los trabajadores destaca
dos; para tal obligacin podrn solicitar la inspeccin de la Autoridad
EGAL:
Primera disposicin transitoria y final del Decreto Supremo N 003-2002-TR.
1 Qu sancin tendran las empresas intermedia
rias que incumplan con sus obligaciones labora
les con los trabajadores que hayan destacado a
un organismo pblico?
La empresa intermediaria cuyo contrato se resuelva por la verifi
cacin del incumplimiento por parte de esta de pagar sus obligacio
nes laborales con los trabajadores que destaque, quedar inhabilita
da para contratar con el Estado. El organismo pblico correspondien
te remitir al OSCE copia del acto de resolucin, a fin de que se ini
cie el procedimiento administrativo correspondiente, de conformidad
con las normas de la Ley de Contrataciones del Estado, su reglamento
y normas modificatorias.
EGAL
Primera disposicin final y transitoria del Decreto Supremo N 003-2002-TR.
126
127
GUA LABORAL 2013 /JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
Cules son las obligaciones que debe realizar
un contratista cuando celebre un contrato para
realizar una obra?
Cuando existe un contrato de obra, el contratista se obliga a reali
zarla y el comitente a pagarle una retribucin. Este contrato es diferen
te del suscrito con una empresa de servicios o cooperativa de trabaja
dores y por ello es relevante abordarlo de manera genrica.
Son obligaciones del contratista:
1. Realizar la obra en la forma y los plazos convenidos en el contra
to o, en su defecto, en el que se acostumbre.
2. Dar inmediato aviso al comitente de los defectos del suelo o de la
mala calidad de los materiales proporcionados por este, si se des
cubren antes o en el curso de la obra y pueden comprometer su
ejecucin regular.
3. Pagar los materiales que reciba, si estos, por negligencia o imperi
cia del contratista, quedan en imposibilidad de ser utilizados para
la realizacin de la obra.
Por otro lado, el contratista no puede subcontratar ntegramen
te la realizacin de la obra, salvo autorizacin escrita del comitente.
La responsabilidad frente al comitente es solidaria entre el contra
tista y el subcontratista, respecto de la materia del subcontrato.
EGAL:
Artculos 1771, 1772
y
1774 del Cdigo Civil.
Qu debe presentar un trabajador que denun
cia a una empresa intermediaria por incumpli
miento de obligaciones laborales ante la Autori
dad Administrativa de Trabajo?
El trabajador deber presentar una solicitud dirigida a la Direc
cin de Empleo y Formacin Profesional o dependencia que haga sus
veces, segn el formato, adjuntando:
128
1. Copia de la resolucin administrativa donde conste el
incumplimiento.
2. Copia simple del acta de conciliacin.
3. Copia de la sentencia o laudo arbitral.
4. Copia del cargo de notificacin del mandato de ejecucin reali
zada a la empresa intermediaria.
GAL:
Artculo 23 de la Ley N 27626 e tem 92 del Decreto Supremo N 01 6-2006-TR.
Dnde se llevan a cabo las visitas inspectivas
que realice la Autoridad Administrativa de Tra
bajo cuando verifique los supuestos de interme
diacin laboral?
Las visitas inspectivas relacionadas con la intermediacin laboral
se pueden llevar a cabo tanto en la empresa intermediaria como en la
empresa usuaria. El inspector de trabajo est facultado a solicitar toda
la informacin que se requiera para constatar el cumplimiento de los
requisitos legales establecidos en la ley y en el reglamento.
EGAL:
Artculo 16 del Decreto Supremo N 003-2002-TR e inciso g) del artculo 32
de la Ley N 28806.
Qu obligacin formal debe cumplir el trabaja
dor ante la Autoridad Administrativa de Traba
jo cuando demande ante el rgano jurisdiccional
competente a una empresa intermediaria por in
cumplimiento de obligaciones laborales?
La Direccin de Empleo y Formacin Profesional o dependencia
que haga sus veces es la encargada de recibir las comunicaciones re
ferentes a la interposicin de las demandas laborales de los trabajado
res ante el rgano judicial correspondiente, las que deben efectuarse
129
a ms tardar en el plazo de 30 das naturales de concluida la relacin
laboral. A dicha comunicacin deber adjuntarse copia simple de la
demanda debidamente recibida por la mesa de partes del rgano ju
dicial competente.
EGAL:
1 .Qu contratos constituyen una tercerizacin
de servicios?
Constituyen tercerizacin de servicios, entre otros, los siguientes:
- Los contratos de gerencia conforme a la Ley General de Sociedades.
- Los contratos de obra.
- Los procesos de tercerizacin externa.
- Los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo
de una parte integral del proceso productivo.
EGAL:
Se entiende por tercerizacin (llamada tambin subcontratacin,
outsourcing, contratas, etc.) la contratacin de empresas para que pres
ten servicios o ejecuten obras, siempre que aquellas asuman los servi
cios de manera integral y sean prestados por su cuenta y riesgo; cuen
ten con sus propios recursos financieros, tcnicos o materiales; sean
responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores
estn bajo su exclusiva subordinacin. Estos requisitos son copulati
vos, es decir, la inexistencia de uno de ellos desvirta la tercerizacin.
Constituyen elementos caractersticos de la tercerizacin, entre
otros, la pluralidad de clientes, el uso de equipos, la inversin de ca
pital, la retribucin por obra o servicio, especializacin, etc. Estas ca
ractersticas pueden o no presentarse, en cada caso concreto se debe
apreciar si la tercerizacin representa una actuacin independiente por
parte de la empresa que presta el servicio.
En ningn caso se admite la sola provisin de personal. Asimis
mo, la tercerizacin no debe estar dirigida a restringir el ejercicio de
los derechos individuales y colectivos de los trabajadores.
130
EGAL:
Artculo 2 de la Ley N 29245 y artculo 3 deI Decreto Supremo N 006-2008-TR.
Cul es el mbito de la normativa que regula la
tercerizacin en nuestro pas? o, en sentido ne
gativo, qu contratacin queda excluida del m
bito de esta normativa?
El mbito de la regulacin nacional de la tercerizacin compren
de a las empresas principales cuyos trabajadores estn sujetos al rgi
men laboral de la actividad privada, que tercerizan su actividad princi
pal, siempre que se produzca con desplazamiento continuo de los tra
bajadores de las empresas tercerizadoras a los centros de trabajo o de
operaciones de aquellas. La tercerizacin de servicios en el Sector P
blico se rige por las normas de contrataciones y adquisiciones del Es
tado y normas especiales que se expidan sobre la materia.
Quedan excluidos de dicha normativa los mecanismos de vincu
lacin empresarial como la tercerizacin sin desplazamiento continuo
y las provisiones de bienes y servicios sin tercerizacin.
BASE LEGAL:
131
Tercerizacin de servicios
Qu se debe entender por tercerizacin?
El elemento de la pluralidad de clientes, fue exi
gido desde la entrada en vigencia de la norma
tiva que regula la tercerizacin? Y, siempre es
exigible este elemento?
Las empresas tercerizadoras que ya venan prestando servicios de
tercerizacin podan adecuarse a la exigencia de la pluralidad de Clien
tes en el plazo de un ao a partir de la vigencia de la ley que regula
los servicios de tercerizacin. Dicho plazo culmin el 25 de junio de
2009. Ahora bien, las empresas que recin se constituyan como em
presas tercerizadoras tenan el plazo de un ao para tener pluralidad
de clientes desde el momento-de su constitucin.
En casos excepcionales, por razones objetivas y demostrables, la
pluralidad de clientes puede ser no considerada como caracterstica.
Dichos casos son los siguientes:
Cuando el servicio objeto de tercerizacin solo sea requerido por
un nmero reducido de empresas o entidades dentro del mbito geo
grfico, del mercado o del sector en que se desarrolla sus actividades
la empresa tercerizadora.
Cuando, basndose a la naturaleza del servicio u obra, existan mo
tivos atendibles para el establecimiento de pacto de exclusividad entre
la empresa principal y la tercerizadora.
Cuando la empresa tercerizadora se encuentre acogida al rgimen
de la microempresa.
EGAL:
Artculo 1 del Decreto Legislativo N 1038.
Qu debemos entender sobre la exigencia de que
las empresas tercerizadoras cuenten con equipa
miento?, es siempre exigible este requisito?
Se entiende que la empresa tercerizadora cuenta con equipamien
to cuando las herramientas o equipos que utilizan sus trabajadores son
132
de su propiedad o se mantienen bajo la administracin o responsabi
lidad de aquella.
Cuando resulte razonable, la empresa tercerizadora podr usar
equipos o locales que no sean de su propiedad, siempre que se en
cuentren dentro de su mbito de administracin o formen parte com
ponente o vinculada directamente a la actividad o instalacin produc
tiva que se le haya entregado para su operacin integral.
BASE EEGAL:
1 Qu se debe tener en cuenta al momento de re
currir a la tercerizacin de servicios en relacin
con el personal que es desplazado a la empresa
principal?
Los contratos donde el personal de la empresa tercerizadora rea
liza el trabajo especializado u obra en las unidades productivas o m
bitos de la empresa principal, no deben afectar los derechos laborales
y de seguridad social de dichos trabajadores, mantenindose la sub
ordinacin de estos respecto de la empresa que presta los servicios de
tercerizacin, lo cual debe constar por escrito en dicho contrato, en el
cual debe especificarse cul es la actividad empresarial a ejecutar y en
qu unidades productivas o mbitos de la empresa principal se realiza.
EGAL:
Cundo se produce la desnaturalizacin de la
tercerizacin?
La desnaturalizacin de la tercerizacin supone la simple provi
sin de personal. En estos casos, el ordenamiento nacional dispone
que se proceda a incorporar a los trabajadores cedidos dentro de la
133
planilla de la empresa principal, desde el momento en que se produ
ce la desnaturalizacin.
As, la tercerizacin se desnaturaliza en los siguientes casos:
- Si no existen suficientes indicios de la autonoma empresarial de
la empresa tercerizadora.
- Cuando los trabajadores de la empresa tercerizadora estn bajo la
subordinacin de la empresa principal.
- Si la empresa contratista sigue brindando los servicios luego de Ea
cancelacin del. registro.
La desnaturalizacin de la tercerizacin no excluye las dems. san
ciones establecidas en las normas correspondientes como, por ejem
plo, la imposicin de una multa administrativa por infraccin de las
normas sociolaborales.
[GAL:
y
Qu obligacin tiene la empresa tercerizadora
al momento de iniciar la ejecucin de la terceri
zacin?
Al iniciar la ejecucin del contrato, la empresa tercerizadora tie
ne la obligacin de informar por escrito a los trabajadores encargados
de la ejecucin de la obra o servicio, a sus representantes, as como a
las organizaciones sindicales y a los trabajadores de la empresa prin
cipal, lo siguiente:
1. La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos
el nombre, denominacin o razn social de esta, su domicilio y
nmero de Registro nico del Contribuyente.
2. Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la em
presa principal, cuya ejecucin se llevar a cabo en el centro de
trabajo o de operaciones de esta. Dicha informacin podr ser in
cluida en los contratos de trabajo o transmitida a los trabajadores
de la empresa tercerizadora mediante comunicacin escrita.
1134
3. El lugar donde se ejecutarn las actividades mencionadas en el
numeral anterior.
La obligacin de informar de la empresa tercerizadora se efec
ta por escrito ante los trabajadores encargados de la ejecucin de la
obra o servicio, sus representantes y sus organizaciones sindicales, an
tes del desplazamiento. Respecto a la informacin que debe alcanzar
a los trabajadores de la empresa principal, dicha obligacin se cumple
a travs del empleador de estos.
La empresa principal deber informar a la organizacin sindical
o, en su defecto, a los delegados que representen a sus trabajadores,
acerca de la identidad de la empresa tercerizadora y de los trabajado
res desplazados, as como las actividades que estos realizarn, dentro
de los 5 das siguientes al mes calendario en que se produjo el despla
zamiento o dentro de las 24 horas de la solicitud que sea efectuada por
parte de la organizacin sindical.
El incumplimiento de esta obligacin constituye infraccin admi
nistrativa, de conformidad con lo sealado en las normas sobre ins
peccin del trabajo.
Los registros administrativos sectoriales de las empresas contratis
tas y subcontratistas mantienen su vigencia.
EGA:
Cmo se lleva a cabo el registro de las empresas
tercerizadoras?
El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE) ha es
tablecido las pautas para el registro de empresas tercerizadoras. Estas
pautas son las siguientes:
1. El Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras (RNET) es de ca
rcter negativo, lo cual supone que:
i) Las empresas tercerizadoras no necesitan inscribirse, por lo
que los rganos competentes no expiden ninguna constancia
135
GUA lABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCERIZACIN
de inscripcin. La informacin que las empresas tercerizado
ras proporcionan a travs de la planilla electrnica es requisi
to suficiente para que sean consideradas como inscritas en el
RNET.
u) Solo se inscriben las empresas contratistas o subcontratistas a
las cuales la Autoridad Administrativa de Trabajo, en el respec
tivo procedimiento sancionador, les haya cancelado el registro
como consecuencia de haber sido declaradas infractoras a las
normas de tercerizacin.
2. En el mbito de la Direccin Regional de Trabajo y Promocin del
Empleo de Lima y Callao, el RNET es dirigido por la Sub Direc
cin de Registros Generales de la Direccin de Prevencin y So
lucin de Conflictos; y, en cada direccin regional, el rgano que
realice las funciones de la Sub Direccin de Registros Generales.
Adicionalmente, el MTPE seala que en caso de expedirse cons
tancias de inscripcin, estas deben indicar si la empresa consultada tie
ne su registro cancelado o no, explicando el modo en que viene ope
rando el RNET y su carcter negativo.
EGAL:
Oficio N 873-2009-MTPE/2.
Adems del Registro Nacional de Empresas Ter

cerizadoras, existen otros tipos de registros sec
toriales?
S, los registros administrativos sectoriales de las empresas con
tratistas y subcontratistas mantienen su vigencia. Tales registros son,
entre otros, los siguientes: Registro Pblico de Hidrocarburos, Regis
tro de Empresas Contratistas Mineras y Registro Nacional de Empresas
Contratistas y Subcontratistas de Construccin Civil. Adicionalmente,
las empresas y subcontratistas debern registrar en sus planillas elec
trnicas el desplazamiento de su personal a las empresas principales.
136
Decreto Supremo N 01 0-2008-TR.
Tienen las empresas principales obligacin de
contar con un registro de asistencia del perso
nal desplazado a travs de una tercerizacin de
servicios?
Las empresas principales sujetas al rgimen laboral de la actividad
privada deben tener un registro permanente de control de asistencia
para el personal desplazado a los centros de trabajo o de operaciones
por parte de las empresas contratistas o subcontratistas. Las empresas
principales tuvieron plazo de 30 das hbiles contado desde la publi
cacin de la norma (3 de diciembre de 2008) que exiga dicho registro
permanente para contar con este registro de asistencia.
EGAL:
. Cmo opera la responsabilidad solidaria de la
empresa principal en el caso de la tercerizacin?
La empresa principal que contrate la realizacin de obras o ser
vicios con desplazamiento de personal de a empresa tercerizadora es
solidariamente responsable por el pago de los derechos y beneficios
laborales y por las obligaciones de seguridad social establecidos solo
por norma legal y devengados por el tiempo en que el trabajador es
tuvo desplazado.
La extensin de responsabilidad alcanza al empresario principal,
al contratista y al subcontratista, quienes son deudores solidarios fren
te al trabajador impago o a la entidad de previsin social.
Las obligaciones laborales establecidas por norma legal incluyen
el pago de las remuneraciones ordinarias y de los beneficios e indem
nizaciones laborales previstas por ley.
Las obligaciones de previsin social incluyen las contribuciones
y aportes que debe retener o pagar el empleador al Seguro Social de
137
Salud, o a un sistema pensionario. La extensin de responsabilidad
comprende a los incumplimientos que se produzcan durante el perio
do de desplazamiento.
La solidaridad en materia de Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo se rige por lo dispuesto en el artculo 5 de las Normas Tc
nicas del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, aprobadas por
el Decreto Supremo N 003-98-SA.
jEGAL:
Artculo 9 de la Ley N 29245 modificado por el artculo 2 del Decreto Legisla
tivo N 1038
y
fl
Qu empresa tiene la obligacin de pagar los
aportes a la ONP y EsSalud y el Impuesto a la
Renta correspondiente a los trabajadores des
plazados?
Sobre la base de lo establecido por el artculo 9 de la Ley N 29245
(Ley de Tercerizacin de Servicios), referida a la responsabilidad soli
daria de la empresa principal por el pago de los derechos y beneficios
laborales y por obligaciones de seguridad social devengados por el
tiempo que el trabajador de la empresa tercerizadora estuvo desplaza
do; la Sunat, mediante Informe N 022-20l0-SUNAT/2B0000, ha se
alado criterios relevantes aplicables a la responsabilidad solidaria de
la empresa principal respecto a las obligaciones laborales y tributarias
incumplidas por la empresa tercerizadora.
En el informe emitido por la Sunat, se ha precisado que, en caso
la empresa tercerizadora incumpla con tales obligaciones, en materia
tributaria, la empresa principal responde solidariamente de la manera
que se describe en el cuadro siguiente:
pal tiene la obligacin de retener y pagar los aportes a la ONP
138
CONTRATACIN INDIRECTA DE PERSONAL (INTERMEDIACIN) Y TERCER1zAC1N
Ante el incumplimiento de la empresa tercerizadora, la empresa princi
Aportes a EsSalud
pal tiene la obligacion de pagar los aportes a EsSalud.
Cuando la empresa principal pague solidariamente los derechos y be-
Retenciones del lm- neticios laborales a los trabajadores de la empresa tercerizadora, debe
puesto a la Renta de efectuar la retencin respectiva y pagar el impuesto retenido; ya que las
quinta categora normas tributarias indican que quien paga o acredita rentas de quinta
categora debe efectuar la retencin del Impuesto a la Renta.
La empresa principal no puede registrar en la Planilla Electrnica el
pago de las remuneraciones, aportes y tributos correspondientes a los
trabajadores de la empresa tercerizadora. No obstante, los pagos de la
Forma de pago
retencion del Impuesto a la Renta, del aporte a EsSalud y del aporte a la
ON debern ser realizados por la empresa principal a travs del Siste
ma Pago Fcil regulado por la Sunat.
.. Los pagos realizados por la empresa principal en virtud a la responsabi
Deduccion de los . .
lidad solidaria descnta antenormente, no son deducibles para la deter
pagos
minacin de su renta de tercera categora.
Artculo 9 de la Ley [4 29245 modificado por el artculo 2 del Decreto Legis
lativo N 1038 y artculo 7 del Decreto Supremo [4 006-2008-TI? e lnforme
N 022-20 1 0-SUNAT/2B0000.
fl
En qu casos no opera la responsabilidad soli
daria de la empresa principal?
No quedan comprendidos dentro de dicha responsabilidad los
derechos y beneficios laborales de origen convencional o autnomo.
Tampoco opera la responsabilidad si estamos frente a una terceriza
cin sin desplazamiento de personal o que se hagan en forma even
tual o espordica.
BASE LEGAL:
Artculo 3 del Decreto Legislativo [4 1038.
139
Cul es el plazo durante el cual puede recia
marse la responsabilidad solidaria de la empresa
principal? Y, cul es el plazo en el que los tra
bajadores de la empresa tercerizadora pueden
cobrarle a esta el pago de los derechos y bene
ficios laborales y el cumplimiento de las obliga-
dones de seguridad social?
La responsabilidad de la empresa principal se extiende por un ao
posterior a la culminacin de su desplazamiento.
Por otro lado, la empresa tercerizadora, respecto a sus trabajado
res, mantiene su responsabilidad por el plazo establecido para la pres
cripcin laboral.
EGAL:
En caso la empresa principal pague los derechos
y beneficios sociales y las obligaciones de segu
ridad social de los trabajadores desplazados de
la empresa tercerizadora, tiene alguna posibi
lidad de reclamar la devolucin de lo pagado a
esta ltima?
En caso la empresa principal pague los derechos y beneficios labo
rales de origen legal sealados anteriormente, tiene derecho a la devo
lucin de lo pagado por la empresa tercerizadora, y adquiere los dere
chos y privilegios del crdito laboral en caso de insolvencia o quiebra.
EGAL:
Se ha sealado que la normativa nacional de la
tercerizacin solo abarca que la tercerizacin
conlleva un desplazamiento continuo de perso
nal. Pero, cundo se configura un desplazamien
to de personal continuo?
El desplazamiento continuo del trabajador es aquel realizado de
forma regular entre la empresa tercerizadora y la empresa principal. Se
configura la continuidad cuando:
a) El desplazamiento ocurra cuando menos durante ms de un ter
cio de los das laborables del plazo pactado en el contrato de ter
cerizacin; o,
b) Exceda de 420 horas o 52 das de trabajo efectivo, consecutivos
o no, dentro de un semestre.
EGAL:
Qu derechos tiene el personal de la empresa
tercerizadora que interviene en una terceriza
cin de servicios?
Los trabajadores de las empresas que prestan servicio de terceri
zacin tienen los siguientes derechos:
1. Los trabajadores bajo contrato de trabajo sujetos a modalidad tie
nen iguales derechos que los trabajadores contratados a tiempo
indeterminado.
Este derecho se aplica a los trabajadores desplazados en una ter
cerizacin, respecto de su empleador.
2. Los trabajadores que realicen labores en las instalaciones de la
empresa principal en una tercerizacin, cualquiera fuese la mo
dalidad de contratacin laboral utilizada, como todo trabajador
contratado a tiempo indeterminado o bajo modalidad, tiene res
pecto de su empleador todos los derechos laborales individuales
1
140
141
y colectivos establecidos en la normativa vigente; en consecuen
cia, los trabajadores no estn sujetos a subordinacin por parte de
la empresa principal.
3. La tercerizacin de servicios y la contratacin sujeta a modalidad,
incluyendo aquella realizada en la tercerizacin de servicios, no
puede ser utilizada con la intencin o efecto de limitar o perjudi
car la libertad sindical, el derecho de negociacin colectiva, inter
ferir en la actividad de las organizaciones sindicales, sustituir tra
bajadores en huelga o afectar la situacin laboral de los dirigen
tes amparados por el fuero sindical.
4. Cuando corresponda, los trabajadores pueden interponer denun
cias ante la Autoridad Administrativa de Trabajo o recurrir al Po
der Judicial, para solicitar la proteccin de sus derechos colecti
vos, incluyendo los referidos en el numeral 2 del presente tem, a
impugnar las prcticas antisindicales, incluyendo aquellas descri
tas en el numeral 3 del presente tem, a la verificacin de la natu
raleza de los contratos de trabajo sujetos a modalidad de acuerdo
con la legislacin laboral vigente, a impugnar la no renovacin
de un contrato para perjudicar el ejercicio del derecho de liber
tad sindical y de negociacin colectiva o en violacin del princi
pio de no discriminacin, y obtener, si correspondiera, su reposi
cin en el puesto de trabajo, su reconocimiento como trabajador
de la empresa principal as como las indemnizaciones, costos y
costas que corresponda declarar en un proceso judicial, sin per
juicio de la aplicacin de multas.
EGAL:
142
CAPTULO VI
La discriminacin en
la oferta de acceso al empleo
Cundo existe discriminacin en las ofertas de
empleo?
Al anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato de una
persona cuando esta postula a un empleo, de manera que pueda su
frir un trato diferenciado desprovisto de una justificacin objetiva, aun
cuando dicho trato se origine en las preferencias subjetivas de los clien
tes o a los costos especficos derivados de la contratacin o admisin
de una persona. Tampoco hay justificacin objetiva y razonable cuan
do se excluye al postulante en funcin de su pertenencia a un grupo,
gremio o asociacin con fines lcitos.
La Constitucin Poltica proscribe expresamente la discriminacin
que se sustenta en motivos de raza, color, sexo, religin, opinin, as
cendencia nacional u origen social, condicin econmica, poltica,
estado civil, edad o cualquier otra ndole. Asimismo, la definicin de
discriminacin, contenida en los convenios de la Organizacin Inter
nacional del Trabajo define a esta como cualquier distincin, exclu
sin o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religin,
opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que tenga por
145
efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo y la ocupacin.
EGAL:
Artculo 1 del Convenio N 1 11, artculo 2 inciso 2) de la Constitucin, artculo
2 de la Ley N 26772
y
artculo 4 deI Decreto Supremo N 002-98-TR.
A quines est dirigida la prohibicin de discri

minar?
A los empleadores contratantes, a los medios de formacin educa
tiva, as como a las agencias de empleo y otras que sirvan de interme
diarias en las ofertas de empleo, entendindose por medios de forma
cin educativa o medios de formacin tcnica o profesional, a aque
llas instituciones integrantes del sistema educativo formal.
GAL:
Qu caractersticas debe tener el contenido de
las ofertas de empleo?
El contenido de las ofertas de empleo que realiza el empleador
debe tener las siguientes caractersticas:
1. El contenido debe estar sustentado en justificaciones objetivas y
razonables o en calificaciones exigidas para el desempeo del em
pleo o medio de formacin ofertado.
2. Estas ofertas no podrn contener requisitos que constituyan
discriminacin, anulacin o alteracin de igualdad de oportuni
dades o de trato.
146
EGAL:
LA DISCRIMINACIN EN LA OFERTA DE ACCESO AL EMPLEO
1 Se puede solicitar la presentacin del Certifica
do de Antecedentes Penales, como un requisito
de las ofertas de trabajo?
No, mediante la Ley N 29607 se ha establecido la simplificacin
de la certificacin de los antecedentes penales en beneficio de los pos
tulantes a un empleo; siendo el objeto de la Ley, el simplificar y facili
tar la certificacin de los antecedentes penales de los postulantes a un
puesto de trabajo tanto en el Sector Pblico como Privado.
En este sentido, ya no ser posible que una empresa privada o en
tidad pblica, pueda exigir la presentacin del Certificado de Antece
dentes Penales en los concursos u ofertas de empleo, siendo suficien
te la presentacin de una declaracin jurada simple de no registrar di
chos antecedentes. Precisndose que el certificado solo podr ser exi
gido en caso el postulante salga elegido o el empleador podr solicitar
dicha informacin al Registro Nacional de Condenas del Poder Judi
cial, previa autorizacin del trabajador que constar en la misma de
claracin jurada que se presente.
En atencin a lo establecido por la norma en referencia, el forma
to de declaracin jurada de antecedentes penales que deben presen
tar los postulantes a un empleo ha sido aprobado mediante Resolucin
Ministerial N 0261-2010-JUS.
BASE LEGAL:
Cmo debe actuar la Autoridad Administrativa
de Trabajo cuando las ofertas de acceso al em
pleo tengan un contenido discriminatorio?
La Autoridad Administrativa de Trabajo acta a peticin de parte
en la investigacin de los hechos sealados, debido a que los medios
de comunicacin masiva que difundan ofertas de empleo y de acce
so a centros de formacin educativa, se encuentran obligadas a brin
dar a la Autoridad Administrativa de Trabajo la informacin necesaria
147
y las facilidades para la investigacin correspondiente; de no hacerlo,
dichas empresas sern pasibles de la imposicin de la multa que hu
biese correspondido al infractor. Tambin, de manera excepcional, la
Autoridad Administrativa de Trabajo podr actuar de oficio, de presen
tarse notoria o evidente infraccin.
EGAL:
Artculos 2
y
Cmo puede reclamar una persona que consi
dera que ha sido discriminada por una oferta de
Aquellas personas que se consideren discriminadas debern pre
sentar una denuncia ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, en
este caso, ante la Direccin de Inspeccin del Trabajo, adjuntando los
medios probatorios pertinentes.
El artculo 6 del Reglamento de la Ley que regula la prohibicin
de discriminacin en las ofertas de empleo y acceso a medios de for
macin educativa estableci un tratamiento especial para las denun
cias por discriminacin por alguna oferta de acceso al empleo, el mis
mo que ha sido derogado por la segunda disposicin final y transito
ria del Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo, con
la finalidad de que dichas denuncias se rijan por las normas generales
que regulan el procedimiento inspectivo de trabajo.
EGAL:
Segunda disposicin final y transitoria del Decreto Supremo N 019-2006-TR.
sexo, edad, idioma, religin, opinin, ascendencia nacional, origen so
cial, condicin econmica, ejercicio de la libertad sindical, discapaci
dad, portar el virus HIV o de cualquier otra ndole, representa una in
fraccin muy grave en materia de empleo y colocacin; de tal manera
la sancin que podr imponer la Autoridad Administrativa de Trabajo
por incurrir en dicha infraccin ser un porcentaje de la base de cl
culo que puede oscilar entre 11 a 20 UIT.
GAL:
Numeral 31.3 del artculo 31 del Decreto Supremo N 01 9-2006-TR.
II Qu accin legal debe realizar una persona que
ha sido discriminada en un proceso de seleccin
o admisin a un puesto de trabajo?
Estas personas podrn demandar judicialmente una indemniza
cin por los daos sufridos, demanda que de conformidad con lo es
tablecido en la Nueva Ley Procesal del Trabajo (vigente desde el 1 5
de julio de 2010), se interpondr ante el juez de trabajo y se tramitar
conforme a las reglas del proceso ordinario laboral.
La indemnizacin que se estime ser fijada con criterio de razo
nabilidad y proporcionalidad, debiendo tenerse en consideracin el
monto de la remuneracin anual ofertada o de la pensin anual segn
se trate de discriminacin en materia de oferta de empleo o de acceso
a medios de formacin educativa, respectivamente.
EGAL:
Artculo 9 del Decreto Supremo N 092-98-TR y artculo 2, numeral 1,
literal c) de la Ley N 29497.
La publicidad y realizacin, por cualquier medio de difusin, de
ofertas de empleo discriminatorias, por motivo de origen, raza, color,
acceso al empleo?
Qu sancin existe para el empleador si es de
clarada fundada por la Autoridad Administrati
va de Trabajo una denuncia en su contra por dis
criminacin en el acceso al empleo?
148
149
GULA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
Casos
ni en las necesidades del negocio ni en una razn objetiva, que es el
de pedir a los postulantes que midan 1 .80 cm de estatura.
Sobre avisos de ofertas de empleo
1
Una empresa slida en el mercado, que se dedica al rubro de
planchado y pintura de autos, necesita personal para cubrir cin
co plazas, para que brinden servicios de mantenimiento a los au
tos de nuestros clientes. Los interesados debern cumplir con los
siguientes requisitos: ser de raza blanca, no mayor de 35 aos y
tener experiencia en planchado y pintura de autos.
Esta oferta de empleo es discriminatoria, debido a que la oferta
no se sustenta en criterios objetivos que respondan a las necesidades
del negocio, sino por el contrario, la oferta est basada en hechos sub
jetivos de preferencia debido a que solicita postulantes que pertenez
can a un determinado grupo racial y que a su vez no superen determi
nada edad; solamente sera justificado el requisito referido a la expe
riencia previa. En consecuencia, aquellas personas que intenten acce
der al puesto y que cumplen con el requisito de tener experiencia en
aquella especialidad, pero que no pertenecen al referido grupo racial
ni tienen la edad se vern excluidas de poder acceder al puesto de tra
bajo (producindose lo que en doctrina se denomina una discrimina
cin directa, ya que en esta oferta de acceso al empleo se han vulne
rado derechos fundamentales como son el de no ser discriminado por
motivo de raza o edad, proscritos por la Constitucin y la ley).
2
Una empresa que brinda servicios de marketing necesita contra
tar personal. los candidatos debern cumplir con los siguientes
requisitos: medir 1.80 cm de estatura, tener estudios de marke
ting en el extranjero, conocimientos de computacin y estudios
de ingls avanzado.
Esta oferta de empleo realizada por el empleador que brinda ser
vicios de marketing es discriminatoria, pues aunque la mayora de los
requisitos que se piden que cumplan los postulantes al puesto respon
den a las necesidades del negocio, hay un requisito que no se sustenta
1150
3
Una empresa de teatro muy importante en Lima, pondr en es
cena una obra biogrfica sobre la vida de Martin Luther King y,
para ello, necesita contratar a un actor que escenifique al per
sonaje principal. Por lo tanto, los postulantes deben cumplir con
los siguientes requisitos: saber hablar perfectamente el idioma
ingls, ser de raza negra y tener estudios actorales.
El contenido de esta oferta que en primer instante parecera conte
ner requisitos discriminatorios como pertenecer exclusivamente a una
determinada raza, que ocasionara una exclusin a otros actores que
pueden cumplir con los dems requisitos pero que se veran exclui
dos por no ser de raza negra, no es discriminatoria, pues en este caso
aunque se produzca una exclusin, esta se apoya en un sustento obje
tivo, porque si este papel es interpretado por una persona de diferen
te raza a la negra, por buen actor que pueda ser la obra no sera cre
ble; por ende, en este caso estamos ante lo que la doctrina norteame
ricana denomina una excepcin de buena fe ocupacional, la cual per
mite a los empleadores colocar requisitos discriminatorios, siempre y
cuando estos tengan un sustento objetivo o respondan a las necesida
des del negocio.
151
CAPTULO VII
Prestacin de servicios y
categoras laborales
CAPTULO VII
categoras laborales
1 En qu consiste el servicio que presta el traba
jador para el empleador producto de un contra
to de trabajo?
Es el contenido de la obligacin, por parte del trabajador, que
emana del contrato de trabajo que lo vincula con el empleador, y con
siste en poner a disposicin de este ltimo sus servicios subordinados
o dependientes, es decir, su trabajo personal. Sin embargo, las labo
res que deba desarrollar se enmarcan en un contexto en el que existen
valores y limitaciones a los cuales deben sujetarse ambas partes para
el logro de los objetivos comunes, y que estn previstos en la Consti
tucin y las leyes.
1 Cmo define nuestro ordenamiento a los traba
jadores de confianza y de direccin?
El personal de direccin es aquel que ejerce la representacin ge
neral del empleador frente a otros trabajadores o a terceros, o que lo
sustituye o que comparte con aquel, funciones de administracin y con
trol o de cuya actividad y grado de responsabilidad depende el resul
tado de la actividad empresarial.
155
Por otro lado, los trabajadores de confianza son aquellos que la
boran en contacto personal y directo con el empleador o con el per
sonal de direccin, teniendo acceso a secretos industriales, comercia
les o profesionales y, en general, a informacin de carcter reservado.
Asimismo, aquellos cuyas opiniones o informes son presentados direc
tamente al personal de direccin, contribuyendo a la formacin de las
decisiones del empleador.
Los trabajadores que directamente o por promocin accedan a
puestos de direccin o de confianza se encuentran comprendidos en
los alcances de los prrafos anteriores.
BASE LEGAL:
Artculos 43
y
1 Cul es el criterio adoptado por el Tribunal
Constitucional para considerar que un trabaja
dor ocupa un cargo de confianza?
El 30 de setiembre del ao 2010, el Tribunal Constitucional (TC)
resolvi el Exp. N 936-2009-AA, estableciendo los siguientes criterios
respecto de los trabajadores de confianza:
La calificacin de un cargo como de confianza no queda al arbi
trio del empleador, sino que debe responder a la naturaleza de las fun
ciones y labores que demanda el cargo, cuestin que puede ser discu
tida por el propio trabajador, tal como lo seala el artculo 61 del De
creto Supremo N 001-96-IR, Reglamento de la Ley de Fomento al
Empleo, con el trmite previsto en el artculo 59, inciso b), del Decre
to Supremo N 001-96-IR.
El incumplimiento de las formalidades sealadas precedentemen
te no enervan la condicin de trabajador de confianza; sin embargo, el
empleador debe demostrar que el trabajador tiene dicha condicin, de
biendo probar: i) que el trabajador labora directamente subordinado a
la direccin del empleador o de los cargos de direccin; y, u) que las
labores realizadas por el trabajador incidan en las funciones de direc
cin (o en la formacin de decisiones empresariales) o que, producto
156
PRESTACIN DE SERVICIOS Y CATEGORAS LABORALES
de la relacin funcional entre trabajador y empleador, aquel pueda ac
ceder a secretos industriales, comerciales o profesionales.
BASE LEGAL:
Artculo 61 del Decreto Legislativo N 001-96-TR.
I Qu procedimiento debe utilizar el empleador
para calificar los puestos de direccin y de con
fianza?
El empleador deber observar el siguiente procedimiento:
1. Identificar y determinar los puestos de direccin y de confianza,
de conformidad con la ley.
2. Comunicar por escrito a los trabajadores que ocupan los pues
tos de direccin y de confianza que sus cargos han sido califica
dos como tales; y,
3. Consignar en el libro de planillas y boletas de pago la califica
cin correspondiente.
Al respecto, cabe sealar que la calificacin de los puestos de di
reccin o de confianza es una formalidad que debe observar el emplea
dor. Empero, la inobservancia no enerva dicha condicin si se acredi
ta que, en los hechos, un determinado trabajador ocupa un cargo de
direccin y confianza.
BASE LEGAL:
1 Qu procedimiento debe observar un trabaja
dor cuyo cargo ha sido calificado indebidamen
te como de direccin o de confianza por el em
pleador?
Los trabajadores, cuyos cargos sean indebidamente calificados
como de direccin o de confianza, podrn recurrir ante la autoridad
157
PRESTACIN DE SERVICIOS Y CATEGORAS LABORALES
judicial para que deje sin efecto tal calificacin, siempre y cuando la
demanda se presente dentro de los treinta das naturales siguientes a
la comunicacin respectiva.
EGA[:
Artculo 61 del Decreto Supremo N OO1-96-TR.
II
Obligaciones de las partes que
emanan del vnculo laboral
Qu deberes y derechos se configuran desde
que el empleador y el trabajador inician una re
lacin laboral?
Ambas partes no solo han de atenerse a las reglas propias que im
pone todo acuerdo de voluntades, sino que, adems, tanto el trabaja
dor como el empleador han de desenvolverse respetando los deberes
de buena fe, colaboracin y participacin, con el fin de alcanzar am
bos sus objetivos (centralmente, el empleador, la satisfaccin del ne
gocio; y el trabajador, percibir su remuneracin).
En este acpite yen los siguientes hemos sealado las obligaciones
esenciales que emanan de una relacin laboral, para tener una aproxi
macin al tema en mencin; las dems obligaciones sern tratadas con
mayor detenimiento ms adelante, en los captulos correspondientes.
1 Qu derechos constitucionales laborales tiene
el trabajador?
Entre otros, todo trabajador lo seala la Constitucin Poltica
tiene derecho al trabajo, a una remuneracin equitativa y suficiente,
que procure para l y su familia el bienestar material y espiritual. En
esa medida, el pago de la remuneracin y de los beneficios sociales
del trabajador goza de un privilegio sobre cualquier otra obligacin
del empleador.
1158
Por otro lado, se prevn derechos como la jornada mxima (8 ho
ras diarias o 48 horas semanales) y los descansos remunerados (sema
nales y anuales), derechos colectivos (libertad sindical propiamente di
cha, negociacin colectiva y huelga), proteccin contra el despido ar
bitrario y la participacin anual en las utilidades.
Para la proteccin del trabajador, a este se le debe brindar igualdad
de oportunidades sin discriminacin; asimismo, se otorga el carcter de
irrenunciables a los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley.
Del mismo modo, en caso de duda insalvable sobre el sentido de una
norma, esta se interpretar en el sentido ms favorable al trabajador.
Artculos 22 al 29 de la Constitucin.
wii: Qu derechos genricos tiene el empleador?
El empleador, como fruto de la relacin laboral, es el encargado
de normar reglamentariamente las labores, dictar las rdenes necesa
rias para su ejecucin, fiscalizar y sancionar disciplinariamente, den
tro de los mites de la razonabilidad, cualquier infraccin o incumpli
miento de las obligaciones a cargo del trabajador.
EGAL:
159
CAPTULO VIII
Reglamento interno de trabajo
CAPTULO VIII
1 Qu es un reglamento interno de trabajo y qu
empresas estn obligadas a contar con l?
Es aquella norma elaborada por la empresa que determina las con
diciones a las que deben sujetarse los empleadores y trabajadores en
el cumplimiento de sus prestaciones. Las empresas que tengan ms de
cien trabajadores estn obligadas a contar con uno; en los otros casos,
ser facultativo.
BASE LEGAL:
1 Qu debe contener un reglamento interno de
trabajo?
El reglamento debe contener las principales disposiciones que re
gulan las relaciones laborales, entre ellas:
1. La admisin o ingreso de los trabajadores.
2. Las jornadas y horarios de trabajo.
3. El tiempo de alimentacin principal.
163
4. Normas de control de asistencia al trabajo.
5. Normas de permanencia en el puesto de trabajo: permisos, licen
cias e inasistencias.
6. Modalidad de los descansos semanales.
7. Derechos y obligaciones del empleador.
REGLAMENTO INTERNO DE TRABAJO
instalaciones, as como los mecanismos internos para denunciar a quie
nes fumen donde est prohibido.
BASE LEGAL:
Artculo 1 del Decreto Supremo N 001-2011-SA.
8. Derechos y obligaciones del trabajador.
9. Normas tendientes al fomento y mantenimiento de la armona en
tre trabajadores y empleadores.
10. Medidas disciplinarias.
11. Persona o dependencia encargada de atender los asuntos labora
les y la tramitacin de estos.
12. Normas elementales que se deben observar dentro del desarro
llo de la actividad laboral, con la finalidad de cautelar la higiene
y seguridad en el trabajo, e indicaciones para evitar accidentes u
otros riesgos profesionales, as como las instrucciones respectivas
para prestar los primeros auxilios.
1 3. Las dems disposiciones que se consideren convenientes de acuer
do a la actividad de la empresa.
EGAL:
Se debe consignar en el reglamento interno de
trabajo la prohibicin de fumar en el centro de
trabajo?
Si, mediante Decreto Supremo N 001-2011-SA se ha modifica
do el Reglamento de la Ley General de Prevencin y Control de Ries
go del Consumo del Tabaco, estableciendo entre otras, la incidencia
del consumo de tabaco en el mbito laboral; por lo tanto, existe la pro
hibicin de fumar en el interior de los lugares de trabajo y el deber de
consignar en el reglamento interno de trabajo de las entidades pbli
cas o empresas privadas, la prohibicin expresa de fumar en todas sus
Qu obligaciones formales debe cumplir el em
pleador para registrar un reglamento interno de
trabajo y qu plazo tiene para entregarlo a los
El empleador debe entregar a los trabajadores un ejemplar del
reglamento interno de trabajo o su modificacin dentro de los cinco
das naturales de la aprobacin otorgada por el Ministerio de Trabajo.
El empleador deber presentar una solicitud dirigida a la Subdi
reccin de Registros Generales, adjuntando tres ejemplares del regla
mento. En caso de que el empleador decida su modificacin, tambin
se presentar una solicitud a la direccin antes mencionada, anexan
do tres ejemplares del nuevo texto del reglamento, indicando los art
culos modificados.
BASE LEGAL:
Artculo 4 del Decreto Supremo N 039-91-TR e tem 30 del Decreto Supremo
N 016-2006-TR.
En qu consiste la modificacin de las condicio
nes de trabajo o ius variandi, como se le conoce
Producto de la relacin laboral, el empleador en uso de su poder
de direccin est facultado para introducir cambios o modificar turnos,
das u horas de trabajo, as como la forma y modalidad de la presta
cin de las labores, dentro de los criterios de razonabilidad y tenien
do en cuenta las necesidades del centro de trabajo.
trabajadores?
en la doctrina?
164
165
Dada la amplia frmula de regulacin de la norma peruana, se
permitira al empleador la introduccin de modificaciones unilaterales
a las condiciones de trabajo tanto esenciales como no esenciales, con
excepcin de la jornada y horario de trabajo donde se prev un proce
dimiento previo interno en la empresa.
EGAL:
CAPTULO IX
La remuneracin y otros ingresos
1166
CAPTULO IX
Qu es la remuneracin?
La remuneracin es uno de los tres elementos esenciales del con
trato de trabajo, representa todo lo que percibe el trabajador por los
servicios prestados, sea en dinero o en especie, siempre que sea de su
libre disposicin. Significa, por lo tanto, una ventaja o incremento pa
trimonial para el trabajador y su familia, sin tener en cuenta la condi
cin, el plazo o la modalidad de entrega, salvo que, ciertamente, se
encuentre excluido legalmente o que por definicin, no ingrese den
tro de la referida institucin.
La definicin de remuneracin es relevante en tanto que los con
ceptos que ingresan en esta categora forman parte de los beneficios
sociales (CTS, vacaciones, indemnizaciones, etc.) y de los tributos y
aportes laborales (EsSalud, aportes a las AFP, etc.) salvo el Impuesto a
la Renta de Quinta Categora que se regula por su propia norma.
GAL:
169
En qu consiste la remuneracin bsica?
LA REMUNERACIN Y OTROS INGRESOS
2012-TR y artculo 3 de la Resolucin Ministerial N 091-92-TR.
La remuneracin bsica es la cantidad mnima o base que el tra
bajador percibe por sus servicios ordinarios, suma que se determina
en funcin de la unidad de clculo pactada. Es, pues, la remuneracin
bsica una suma que representa la contraprestacin directa e inmedia
ta ms estrechamente conexa con la prestacin misma del trabajo; en
consecuencia, la remuneracin bsica y los dems beneficios o com
plementos remunerativos suelen calcularse en relacin con esta.
Cuando la remuneracin se abona mensualmente, se suele em
plear el trmino sueldo (aplicable normalmente para empleados) y
cuando se paga semanalmente es comn denominarla
d/salario
o jor
nal (generalmente, para obreros).
1 En qu consiste la remuneracin mnima vital
y actualmente a cunto asciende?
La remuneracin mnima vital consiste en una retribucin que se
establece por ley y que no puede reducirse. Con la remuneracin m
nima vital se pretende que, con relacin a determinada actividad, du
rante un lapso normal de trabajo que es el mximo legal autorizado
el trabajador no puede percibir una retribucin inferior al importe es
tablecido legalmente.
Ahora bien, la remuneracin mnima vital encuentra sustento en
el carcter tuitivo del Derecho Laboral, que busca tutelar los derechos
de los trabajadores. Por ende, el Estado ha establecido que esta equi
valga actualmente a SI. 750.00 mensuales.
Cuando, por la naturaleza del trabajo o convenio, un trabajador
labore menos de 4 horas diarias o el promedio en la semana, tendr
derecho a percibir, como mnimo, el equivalente de la parte propor
cional de la remuneracin mnima vital establecida tomndose como
base para este clculo el correspondiente a la jornada ordinaria del cen
tro de trabajo donde presta servicios.
170
Artculo 24 de la Constitucin Poltica, artculo 1 del Decreto Supremo N 007-
Cmo debe pagar el empleador la remunera
cin mnima vital a los trabajadores que labo
ran a destajo o perciban comisiones?
Tratndose de empleados sujetos a comisin, la remuneracin m
nima vital se aplicar cuando los servicios tengan carcter de exclusi
vos, debiendo completarse la diferencia entre la comisin y la remu
neracin mnima vital si no se alcanza esta ltima.
Por otro lado, los trabajadores sujetos a destajo que laboran en
la jornada mxima legal o contractual debern percibir la remunera
cin mnima vital, siempre que se cumpla con la eficiencia y puntua
lidad normales.
BASE LEGAL:
Artculo 3 de la Resolucin A,linisterial N 091-92-TR.
Los empleadores del sector minero deben pa
gar una remuneracin mnima vital a los traba
jadores?
S, y esta encuentra su sustento debido a que la actividad minera
requiere de personal calificado, el que realiza sus labores bajo condi
ciones especiales, situacin que amerita el establecimiento de una re
muneracin mnima.
Por ende, el Estado ha determinado que los trabajadores, emplea
dos y obreros de la actividad minera, incluido el personal que labora
a travs de contratistas y subcontratistas, tienen derecho a percibir una
remuneracin mnima, que no podr ser inferior al monto que resul
te de aplicar un 25I adicional a la remuneracin mnima vital vigen
te en la oportunidad de pago.
EGAL:
Artculos 1
y
171
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. LA REMUNERACIN Y OTROS INGRESOS
Los empleadores del sector agrario deben pa
gar una remuneracin mnima vital a los traba
jadores?
S, actualmente los empleadores del sector agrario deben pagar
una remuneracin diaria no menor de 5/. 29.27 (veintinueve
y
27/100
nuevos soles), siempre y cuando laboren la jornada ordinaria. Dicha re
muneracin incluye a la Compensacin por Tiempo de Servicios y las
gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad, y se actualizar en el mis
mo porcentaje que los incrementos de la remuneracin mnima vital.
EGAL:
y
1 Qu otras sumas puede percibir adicionalmen
te el trabajador a la remuneracin bsica?
El trabajador, por los servicios prestados o con ocasin de estos,
percibe una serie de conceptos que califican como remuneracin, y
que se originan especialmente en actos autnomos y legales. Se trata
de conceptos que no forman parte de la remuneracin bsica y que no
se derivan necesariamente de la prestacin ordinaria de trabajo sino
de otros factores relacionados con la prestacin misma, la calidad per
sonal del trabajador, circunstancias externas al trabajo o el resultado
del negocio.
Estos conceptos, llamados por algunos complementos y suplemen
tos, pueden tener carcter remunerativo o no, en funcin de la califi
cacin legal.
Qu formas de pago puede utilizar el empleador
para pagar la remuneracin a los trabajadores?
El empleador puede pagar la remuneracin a los trabajadores en
dinero, en especie o de manera mixta. Actualmente, la manera pre
dominante es que el empleador realice el pago en dinero, pero nada
172
impedira que se pacte que la remuneracin se pague en especie en su
totalidad o de forma mixta.
La remuneracin en especie est constituida por los bienes o ser
vicios que recibe el trabajador por parte del empleador como contra-
prestacin del servicio, los cuales se valorizarn de comn acuerdo o,
a falta de este, por el valor de mercado, siempre y cuando sea de su li
bre disposicin y el precio de los bienes equivalga a la suma adeuda
da. En estos casos, el importe respectivo se consignar en el libro de
planillas y boletas de pago.
Asimismo, el empleador puede pagar las remuneraciones a los
trabajadores de manera mixta, esto significa que una parte del pago se
puede efectuar en dinero y la otra en especie, siempre y cuando los
pagos en especie ms el efectivo equivalgan a la suma total que el tra
bajador percibe producto de los servicios prestados para el empleador
y que dicho total sea de su libre disposicin.
EGAL:
Quin determina la entidad del sistema finan
ciero donde se deben depositar los haberes de
los trabajadores?
Desde del 16 de abril de 2010, si las empresas optan por deposi
tar los sueldos de sus trabajadores por medio de las entidades del sis
tema financiero, sern los trabajadores quienes podrn elegir la enti
dad financiera que estimen ms conveniente.
Para tal efecto, el empleador al inicio de la relacin laboral debe
informar al trabajador sobre todas las formas de pago posibles, tenien
do este, derecho a elegir la empresa a travs de la cual se efectuar el
depsito si la empresa optar por pagar las remuneraciones a travs del
sistema financiero; de no hacerlo dentro de los 10 das hbiles de ini
ciada la relacin laboral, el empleador podr efectuar el depsito en
cualquier empresa del sistema financiero en la que se ubique el centro
de trabajo.
173
GUA LABORAL 201 3/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
GAL:
Cul es el criterio adoptado por el Tribunal
Constitucional sobre los embargos realizados
en cuentas bancarias de remuneraciones y pen
siones?
El 19 de enero de 2010, el Tribunal Constitucional (TC) resolvi
el Exp. N 01 780-2009-PA/TC, estableciendo los siguientes criterios:
1. Para el TC, segn el numeral 6) del artculo 648 del Cdigo Pro
cesal Civil, la suma percibida mensualmente como pensin y se
aplica tambin a la remuneracin tiene la calidad de inembar
gable hasta el lmite de cinco unidades de referencia procesal (5
URP). Consecuentemente, cuando la remuneracin neta mensual
del trabajador sea menor a este lmite, la cuenta bancaria de ha
beres no puede ser afectada por medida cautelar alguna que pre
tenda garantizar el cobro de la deuda sobre depsitos de natura
leza intangible.
2. Igualmente el TC precisa que la Ley de Procedimiento de Ejecu
cin Coactiva (procedimiento que permite a las entidades de la
Administracin Pblica a realizar las acciones de coercin que les
permitan el cobro de sus acreencias), respecto al embargo en for
ma de retencin sobre depsitos en poder de terceros, de ninguna
manera puede ser interpretado de forma tal que permita el embar
go de cuentas bancarias -cuando se acredite que correspondan a
pago de haberes- desconociendo dicho lmite intangible, en vista
que en sede administrativa no se puede realizar lo que ni siquie
ra un juez en la va judicial est facultado para afectar.
Cmo se calcula el valor diario de la remune
racion?
El valor del da efectivo de trabajo se obtiene dividiendo la remu
neracin ordinaria percibida, segn sea en forma semanal, quincenal
174
o mensual, entre siete, quince o treinta, respectivamente. Ahora bien,
para determinar el valor hora el resultado que se obtenga se dividir
entre el nmero de horas efectivamente laboradas en la jornada ordi
naria o convencional a la cual se encuentre sujeto el trabajador.
BASE LEGAL
Qu remuneraciones no son computables para
fines legales con excepcin de la Ley del Impuesto
a la Renta?
No se consideran remuneraciones computables para todo efec
to legal, con excepcin de la Ley del Impuesto a la Renta, los siguien
tes conceptos:
1. Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el traba
jador ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador que
hayan sido materia de convencin colectiva, o aceptadas en los
procedimientos de conciliacin o mediacin o establecidas por
resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por lau
do arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificacin por cie
rre de pliego.
2. Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa.
3. El costo o valor de las condiciones de trabajo.
4. La canasta de Navidad o similares.
5. El valor del transporte, siempre que est supeditado a la asisten
cia al centro de trabajo y que razonablemente cubra el respectivo
traslado; se incluye en este concepto el monto fijo que el emplea
dor otorgue por pacto individual o convencin colectiva, siempre
que cumpla con los requisitos antes mencionados.
6. La asignacin o bonificacin por educacin, la cual comprende
las otorgadas con ocasin de los estudios del trabajador o de sus
hijos, de ser el caso, sean estos preescolares, escolares, superio
res, tcnicos o universitarios; e incluye todos aquellos gastos que
175
GUA LABORAL 2013 /JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. LA REMUNERACIN Y OTROS INGRESOS
Se requieran para el desarrollo de los estudios respectivos, como
uniformes, tiles educativos y otros de similar naturaleza, salvo
convenio ms favorable para el trabajador. Requisito central es
que este concepto se entregue por un monto razonable y se en
cuentre debidamente sustentado.
7. Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaos, matrimonio,
nacimiento de hijos, fallecimiento y aquellas de semejante natu
raleza. Igualmente, las asignaciones que se abonen con motivo
de determinadas festividades siempre que sean consecuencia de
una negociacin colectiva.
8. Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su pro
pia produccin, en cantidad razonable para su consumo directo
y de su familia.
9. Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador ya sean en
dinero o en especie para el cabal desempeo de su labor, o con
ocasin de sus funciones, tales como movilidad, viticos, gastos
de representacin, vestuario y en general todo lo que razonable
mente cumpla tal objeto y no constituya beneficio o ventaja pa
trimonial para el trabajador.
10. El refrigerio que no constituya la alimentacin principal.
11. La alimentacin proporcionada directamente por el empleador
que tenga la calidad de condicin de trabajo por ser indispensa
ble para la prestacin de los servicios, las prestaciones alimentarias
otorgadas bajo la modalidad de suministro indirecto de acuerdo
con la ley correspondiente, o cuando se derive de mandato legal.
No obstante, por su naturaleza jurdica, hay determinados con
ceptos que no son remuneraciones y no aparecen en la lista anterior
mente sealada. Por ejemplo, las indemnizaciones, la CTS o las pro
pinas no estn en el listado pero, por su naturaleza jurdica, no son
remuneraciones.
176
EGAL:
Artculo 7 del Decreto Supremo N 003-97-TR, artculo 19 deI Decreto Supre
mo N 001-97-TR, artculos 7
y
8 deI Decreto Supremo N 004-97-TR, y art
culo 13 deJa LeyN 28051.
Cul es el alcance de los conceptos no remune
rativos contemplados en las normas laborales?
Los conceptos no remunerativos que no forman parte de la base
de clculo de la CTS tienen vocacin de generalidad, es decir, son
aplicables a todos los mbitos del Derecho (Laboral, Civil, Adminis
trativo, Tributario, etc.). La aplicacin de los conceptos no remunera
tivos como los remunerativos, se extiende a temas como la determina
cin de la pensin de jubilacin, los crditos laborales en caso de pre
lacin de deudas del empleador, el clculo del Impuesto Extraordina
rio de Solidaridad, etc.
As, un concepto no remunerativo no forma parte de las remune
raciones computables para el clculo de beneficios sociales (CTS, utili
dades, gratificaciones, etc.) ni de las remuneraciones asegurables para
la determinacin de tributos y aportes legales (pagos de la AFP, EsSa
lud, EPS, etc.), salvo para la Ley del Impuesto a la Renta que regula el
Impuesto a la Renta de Quinta Categora de cargo del trabajador. En
otras palabras, no genera ningn costo adicional para el empleador.
GAL
Artculo 10 del Decreto Supremo N 001-96-TR y artculo 34 del Decreto
Supremo N 179-2004-EF.
Qu otros conceptos no remunerativos percibe
el trabajador?
En primer lugar, tenemos a la propia Compensacin por Tiempo
de Servicios (CTS). Sobre este tema, veremos en el captulo correspon
diente que no es un concepto remunerativo.
En segundo lugar, tenemos las indemnizaciones previstas en las
normas laborales. Las indemnizaciones por falta de pago de la CTS,
muerte o invalidez (seguro de vida legal), despido arbitrario y la falta
de goce vacacional son compensaciones econmicas tarifadas que se
entregan a los trabajadores por determinados perjuicios.
En tercer lugar, tenemos las propinas, entregadas voluntariamen
te por los usuarios del servicio del empleador, o el recargo al consu
mo (que es impuesto por el empleador y representa un porcentaje del
177
valor del consumo) que se entregan en determinadas actividades a los
trabajadores por los terceros que utilizan los servicios del empleador.
En cuarto lugar, tenemos la entrega de bienes, a travs de suminis
tro directo (el que otorga el empleador valindose de los servicios de
comedor o concesionario provisto en el centro de trabajo) o suministro
indirecto (mediante la entrega de vales, cupones, o el que se entrega
mediante convenio con empresas proveedoras de alimentos, debida
mente inscritas en el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo).
GAL:
Decreto Ley N 25988
y
artculo 2 de la Ley N 28051.
Los tiques o vales de alimentacin son remune
raciones?
prestaciones alimentarias, a efectos de discriminar el importe que se
otorgar por dicho Concepto.
BASE LEGAL:
1 Qu restricciones tienen los empleadores que otor
guen el beneficio de prestaciones alimentarias?
Los empleadores no podrn reducir la remuneracin a fin de sus
tituir el salario que vienen otorgando por el beneficio de prestaciones
alimentarias, bajo sancin de nulidad.
EGAL:
Los tiques o vales de alimentacin no son remuneraciones, sola
mente estn afectos al Impuesto a la Renta de Quinta Categora. Estos
son los medios de control por los cuales los trabajadores usuarios del
sistema de prestaciones alimentarias podrn acceder a la entrega de
los bienes, conforme con lo pactado con su empleador, los que sern
de uso exclusivo para las prestaciones alimentarias. Son prestaciones
que permiten el canje de alimentacin, en crudo o especie, en esta
blecimientos autorizados, a travs de empresas administradoras de ti
ques de alimentacin.
EGAL:
Artculo 3 de la Ley N 28051 y artculo 10 del Decreto Supremo N 013-2003-
TR (modificado por el artculo 1 del Decreto Supremo N 006-2006-TR).
Qu obligacin tienen los empleadores que
otorguen el beneficio de prestaciones alimen
tarias?
Los empleadores que otorguen el beneficio de prestaciones ali
mentarias debern consignar en el libro de planillas de remuneracio
nes, en columna aparte, el monto correspondiente por concepto de
178
Qu prohibicin tienen los empleadores que
otorguen cupones, vales u otros documentos an
logos?
Los empleadores no podrn otorgar, por concepto de cupones,
vales u otros documentos anlogos, ms del 20 % del monto de la re
muneracin ordinaria que perciba el trabajador. En ningn caso, dicho
valor podr superar las dos (2) remuneraciones mnimas vitales men
suales. La inobservancia de los topes establecidos origina que el ex
ceso sea considerado como remuneracin computable para todos los
beneficios sociales.
GAL:
Artculo 9 de la Ley N 28051 y artculo 6 del Decreto Supremo N 01 3-2003-TR.
Qu especificaciones debern contener los tiques,
vales u otros documentos anlogos?
Los tiques, vales u otros documentos anlogos debern contener
las siguientes especificaciones:
179
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. LA REMUNERACIN Y OTROS INGRESOS
a) El valor que ser pagado al establecimiento proveedor.
b) La razn social del empleador que concede el beneficio.
c) La mencin: Exclusivamente para el pago de comidas o alimen
tos. Est prohibida la negociacin total o parcial por dinero.
d) Nombre del trabajador beneficiario.
e) Fecha de vencimiento.
Asimismo, a efectos de seguridad del sistema deben adems reu
nir lo siguiente:
a) Tener cuando menos 10 caractersticas de seguridad en el docu
mento que contiene el valor intercambiable por la prestacin ali
mentaria, la cual puede ser: tinta termo reactiva, hologramas, mar
ca de agua, tintas especiales o cualquier medio fsico que permi
ta la seguridad de dicha documentacin;
b) Especificar una numeracin que facilite su registro, informacin
de la empresa emisora, domicilio y nmero de registro de habili
tacin para operar, otorgado por el MTPE, el RUC de la empresa
administradora, y del empleador; y,
c) Reglas de utilizacin y reembolso, as como una relacin de es
tablecimientos en los que es posible el intercambio de dichos ti
ques, vales u otros documentos anlogos.
BASE LEGAL:
Art [culo 5 de la Ley N 28051
Y
artculo 10 del Decreto Supremo N 013-2003-
TR (modificado por el artculo 1 del Decreto Supremo N 006-2006-TR).
Los tiques, vales u otros documentos anlogos
pueden destinarse para otros fines?
Los tiques, vales u otros documentos anlogos solo se podrn
destinar a la compra de comida o alimentos. Por lo tanto, constituye
infraccin:
a) El canje indebido del cupn o vale por dinero.
b) El canje por cualquier bien o producto que no se destine a la ali
mentacin del beneficiario.
c) El cobro, por parte del establecimiento habilitado, de cualquier
descuento sobre el valor real del cupn o vale.
d) El uso, por parte del establecimiento habilitado, de los cupones o
vales que reciba de los beneficiarios para otros fines que no sean
el reembolso directo en la empresa administradora de los cupo
nes o vales.
BASE LEGAL:
Casos
1
Un trabajador que labora 3 horas diarias a la semana, tiene de
recho a que el empleador le pague la remuneracin mnima vital?
No, debido a que el trabajador labora menos de 4 horas diarias a
la semana. En consecuencia, el empleador le deber pagar a este tra
bajador una remuneracin prorrateada tomando como base para este
clculo el correspondiente a la jornada ordinaria del centro de traba
jo donde presta el servicio.
2
Un trabajador cuya remuneracin est en funcin de las comi
siones, ha percibido en el mes de marzo del 2011, la suma de
SI. 350.00 por dicho concepto. Cunto le debe pagar el emplea
dor a este trabajador por el mes de marzo?
El empleador deber pagar SI. 400.00 adicionales, que es la can
tidad que falta para que el trabajador perciba el equivalente a la remu
neracin mnima vital, que es lo mnimo que debe percibir el trabaja
dor siempre y cuando labore la jornada ordinaria.
180 181
CAPTULO X
Beneficios sociales legales
CAPTULO X
Qu son los beneficios sociales legales?
Los beneficios sociales legales son todos aquellos conceptos que
perciben los trabajadores con ocasin de sus labores prestadas de ma
nera dependiente. No importa su carcter remunerativo, el monto o la
periodicidad del pago, pues lo relevante es lo que percibe el trabaja
dor por su condicin de tal y por mandato legal.
Nuestro ordenamiento prev para los trabajadores seis beneficios
econmicos de origen legal que se abonan durante la relacin labo
ral (no se analizarn aquellos conceptos que se paguen al trmino del
contrato de trabajo), que se estudiarn con mayor detenimiento ms
adelante, que son los que a continuacin se sealan:
1. Las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad.
2. La asignacin familiar.
3. La bonificacin por tiempo de servicios, actualmente solo se en
trega a trabajadores que adquirieron este derecho al mes de julio
de 1995.
4. El seguro de vida.
5. La participacin laboral: las utilidades.
6. La Compensacin por Tiempo de Servicios.
185
BENEFICIOS SOCIALES LEGALES
De los beneficios legales sealados en el prrafo anterior, los tres
primeros tienen carcter remunerativo y los tres ltimos no.
Qu beneficios sociales tienen los trabajadores
y socios trabajadores de las empresas de servi
cios y de las cooperativas?
Los trabajadores y socios trabajadores de las empresas de servi
cios y de las cooperativas gozan de los derechos y beneficios que co
rresponden a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la activi
dad privada.
colectiva, que pudieran devengarse durante el tiempo en que desarro
llan su prestacin.
BASE LEGAL:
Artculo 7 de la Ley N 27626, artculo 93 de! Decreto Supremo N OO1-96-TR
y artculo 5 del Decreto Supremo N 003-2002-TR.
Los socios trabajadores de una cooperativa de
ben agotar algn tipo de instancia, antes de ini
ciar algn proceso judicial por incumplimiento
de beneficios sociales?
EGAL:
1 Qu beneficios sociales tienen los trabajadores
y socios trabajadores de las empresas de servi
cios o cooperativas que son destacados a pres
tar su servicio a un empleador usuario?
Los socios trabajadores de las cooperativas, en sus diversas mo
dalidades, tienen el derecho de recurrir directamente al rgano juris
diccional para reclamar sus derechos y beneficios de naturaleza labo
ral, sin necesidad de agotar ninguna va interna, operando esta ltima
para los reclamos de derechos societarios.
EGAL
Acuerdo N 3 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1998.
Los trabajadores y socios trabajadores de las empresas de servi
cios o cooperativas, cuando fueran destacados a un empleador usua
rio, tienen derecho durante dicho periodo de prestacin de servicios,
a percibir las mismas remuneraciones y condiciones de trabajo que el
empleador usuario otorga a sus trabajadores, siempre que realicen la
bores anlogas. No son extensivos los que sean otorgados por la exis
tencia de una sustentacin objetiva, inherentes a calificaciones perso
nales, desarrollo de actividades especficas, particularidades del pues
to o el cumplimiento de condiciones especficas.
No procede la extensin de derechos y beneficios cuando las la
bores desarrolladas por los trabajadores destacados no son ejecutadas
por ningn trabajador del empleador usuario.
Asimismo, los socios trabajadores destacados tienen derecho a to
dos los beneficios sociales establecidos en el rgimen laboral de la acti
vidad privada que pudieran corresponderles por ley o por convencin
186
Qu requisitos deben cumplir los trabajadores
a tiempo parcial para tener derecho a los bene
ficios sociales?
Los trabajadores contratados a tiempo parcial tienen derecho a
los beneficios sociales siempre que para su percepcin no se exija el
cumplimiento del requisito mnimo de cuatro horas diarias de labor.
Se considera cumplido el requisito de cuatro horas en los casos
en que la jornada semanal del trabajador dividida entre seis o cinco
das segn corresponda, resulte en promedio no menor de cuatro ho
ras diarias.
BASE LEGAL:
Artculos 11 y 12 del Decreto Supremo N OO1-96-TR.
187
Qu beneficios sociales legales debe percibir
un trabajador a tiempo parcial?
EGAL:
Un trabajador a tiempo parcial tiene derecho a percibir la asigna
cin familiar, el seguro de vida ley, las gratificaciones de julio y diciem
bre y las utilidades, puesto que para tener derecho a estos dos beneficios
no se exige el requisito de laborar como mnimo cuatro horas diarias.
BASE LEGAL:
Leyes Ns 25129 y 27735
y
Decretos Legislativos Ns 892
y
688.
Beneficios sociales legales remunerativos.
Gratificaciones legales
Qu son las gratificaciones y cundo deben ser
abonadas?
1
Qu beneficios sociales tienen los trabajadores
que son contratados bajo cualquier contrato su
jeto a modalidad?
Los trabajadores contratados bajo cualquier modalidad tienen de
recho a percibir los mismos beneficios que por ley, pacto o costum
bre tuvieran los trabajadores vinculados a un contrato de duracin in
determinada, del respectivo centro de trabajo y a la estabilidad labo
ral durante el tiempo que dure el contrato, una vez superado el perio
do de prueba.
GAL:
1
Qu se toma en cuenta para calcular los benefi
cios sociales de un trabajador que tiene un con
trato sujeto a modalidad de naturaleza intermi
tente?
Los beneficios sociales y el tiempo de servicios de un trabajador
que tiene un contrato sujeto a modalidad de naturaleza intermitente,
sern determinados en funcin del tiempo efectivamente laborado. Es
decir que, conjuntamente con sus remuneraciones diarias, se calculan
y cancelan los beneficios sociales generados por los indicados das.
188
Son aquellas sumas de dinero (aguinaldos) que el empleador otor
ga al trabajador en forma adicional a la remuneracin que percibe men
sualmente, y siempre que cumpla con los requisitos correspondientes.
En ese sentido, los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la activi
dad privada tienen derecho a percibir dos gratificaciones, equivalen
tes a una remuneracin mensual: una con motivo de Fiestas Patrias y
otra con motivo de Navidad. Las gratificaciones debern ser abonadas
en la primera quincena de los meses de julio y diciembre (este plazo
es indisponible para las partes).
Este beneficio resulta de aplicacin sea cual fuere la modalidad
del contrato de trabajo y el tiempo de prestacin de servicios del tra
bajador. Entendindose por las modalidades, a los contratos a plazo in
determinado, sujetos a modalidad y a tiempo parcial. Tambin tienen
derecho a este beneficio los socios trabajadores de las cooperativas.
EGAL:
Artculos 1 y 5 de la Ley N 27735 y artculos 1 y 4 del Decreto Supremo
N 005-2002-TR.
4
Qu requisitos debe cumplir el trabajador para
percibir la gratificacin?
Para tener derecho a las gratificaciones ordinarias es necesario
que el trabajador se encuentre efectivamente trabajando en el mes en
que corresponda percibir el beneficio, durante la quincena de julio y
189
diciembre o estar en uso del descanso vacacional, de licencia con goce
de remuneraciones o percibiendo subsidios de la seguridad social o por
accidentes de trabajo y en aquellos casos dispuestos por norma expre
sa, considerndose los supuestos de suspensin de labores antes men
cionados como das efectivamente laborados.
En caso de que el trabajador cuente con menos de seis meses, per
cibir la gratificacin en forma proporcional a los meses laborados, de
biendo abonarse esta en la quincena de julio y diciembre, que es la
oportunidad en la que el trabajador debe percibir el beneficio.
De otro lado, en caso de que el trabajador cese antes de la opor
tunidad de pago de las gratificaciones, podr percibir una gratifica
cin trunca, la cual ser proporcional al tiempo laborado hasta el cese.
EGAL:
y
artculo 2 deI Decreto Supremo N 005-2002-TR.
14
Qu conceptos remunerativos se toman en cuen
ta para el clculo de las gratificaciones?
El monto de cada una de las gratificaciones es equivalente a la
remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad en que co
rresponda otorgar el beneficio, entendindose como tal, la vigente al
30 de junio y 30 de noviembre, respectivamente.
Para este efecto, se considera como remuneracin a la remunera
cin bsica y a todas las cantidades que regularmente perciba el traba
jador en dinero o en especie como contraprestacin de su labor, cual
quiera sea su origen o la denominacin que se les d, siempre que sean
de su libre disposicin. Se excluyen los conceptos contemplados en el
artculo 19 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650,
Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios.
1190
[GAL:
La asignacin familiar forma parte de la base
de clculo para el pago de las gratificaciones?
S, debido a que los conceptos remunerativos que integran la gra
tificacin son aquellas cantidades que regularmente perciba el traba
jador en dinero o en especie como contraprestacin de su labor. En
consecuencia, al ser la asignacin familiar un concepto remunerativo
por opcin legal e ingresar dentro del concepto genrico de remune
racin, quedara incluida de la base de clculo para las gratificaciones.
GAL:
.
Cmo debe determinar el empleador el tiempo
de servicios para calcular las gratificaciones or
dinarias?
Determinada la remuneracin computable las gratificaciones de
Fiestas Patrias y Navidad se calculan por los periodos de enero-junio
y julio-diciembre, respectivamente.
El tiempo de servicios a efectos del clculo se determina por cada
mes calendario completo efectivamente laborado en el periodo corres
pondiente. Los das que no se consideren tiempo efectivamente traba
jado (por ejemplo, inasistencia injustificada) se deducirn a razn de
un treintavo de la fraccin en el mes correspondiente.
GAL:
Artculo 3 inciso 4 del Decreto Supremo N 005-2002-TR (modificado por el ar
tculo del Decreto Supremo N 01 7-2002-TR) y fe de erratas al artculo 3 in
ciso 3 del Decreto Supremo N 005-2002-TR (publicada el 5 de julio de 2002).
Cul es la base de clculo de la gratificacin en
el caso de los trabajadores que perciben una re
muneracin variable?
Se considera remuneracin regular aquel la percibida habitualmen
te por el trabajador, aun cuahdo sus montos puedan variar en razn de
1911
incrementos u otros motivos. Para el caso de los comisionistas, destaje
ros y personal con remuneraciones variables ser de aplicacin lo esta
blecido en el artculo 17 del Decreto Supremo N 001 -97-IR.
Si se trata de un trabajador que percibe una remuneracin varia
ble, hay dos posibilidades. Si la remuneracin variable es principal
(comisiones), ingresa el promedio del semestre sin tener en cuenta los
meses en que se han percibido; en cambio, si la remuneracin varia
ble es complementaria (horas extras), el concepto debe ser percibido
como mnimo en tres meses diferentes para que luego se determine el
promedio semestral.
En efecto, tratndose de remuneraciones de naturaleza variable o
imprecisa y no principales, se considera cumplido el requisito de re
gularidad si el trabajador las ha percibido, cuando menos, en alguna
oportunidad en tres meses durante el semestre correspondiente. Para
su incorporacin a la gratificacin se suman los montos percibidos y
el resultado se divide entre seis.
EGAL:
Artculo 3 de la Ley N 27735 y artculo 3, inciso 1 del Decreto Supremo N 005-
2002-TR (modificado por el Decreto Supremo N 01 7-2002-TR).
i;
Cmo debe el empleador pagar las gratificacio
nes?
El pago de las gratificaciones puede darse de dos formas: de ma
nera ntegra (remuneracin completa) o de manera proporcional, de
pendiendo de los meses laborados. Los trabajadores tendrn derecho
al pago ntegro si es que estos se encuentran laborando a la fecha del
goce de este beneficio y si, adems, cuentan con los seis meses ante
riores efectivamente laborados. Ahora bien, si el trabajador no cuen
ta con los meses necesarios para percibir el ntegro de la gratificacin,
esta se abonar de forma proporcional a los meses laborados.
192
EGAL
y
artculo 3, inciso 3 del Decreto Supremo
N 005-2002-TR.
j
En qu consiste la gratificacin trunca?
Es la gratificacin que percibe el trabajador que no tiene vnculo
laboral vigente en la fecha en que corresponda percibir el beneficio,
siempre que hubiera laborado como mnimo un mes ntegro de servi
cios en el semestre correspondiente. El monto de la gratificacin trun
ca se determina de manera proporcional a los meses calendarios com
pletos laborados en el periodo en el que se produzca el cese. El dere
cho a la gratificacin trunca se origina al momento del cese del traba
jador. Por lo tanto, el derecho a percibir esta se constituye al cese del
trabajador y no antes.
La remuneracin computable es la vigente al mes inmediato an
terior al que se produjo el cese. De otro lado, la gratificacin trunca se
paga conjuntamente con todos los beneficios sociales dentro de las 48
horas de extinguido el vnculo.
EGAL:
1 Cmo se calcula el monto de las gratificaciones
de los trabajadores que perciben remuneracin
imprecisa?
El monto de la gratificacin de los trabajadores que perciban re
muneracin imprecisa se calcular a partir del promedio de la remu
neracin percibida en los ltimos seis meses anteriores al quince de
julio y quince de diciembre, segn corresponda.
EGAL:
Puede el trabajador percibir la gratificacin si
multneamente con otro beneficio?
La percepcin de las gratificaciones es incompatible con cual
quier otro beneficio econmico de naturaleza similar que, con igual o
193
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES LEGALES
diferente denominacin, se reconozca al trabajador en cumplimiento
Entre el periodo de inafectacin de las gratificacio
de las disposiciones legales especiales, convenios colectivos o costum-
nes legales (mayo 2009
y
diciembre 2014), qu
bre, en cuyo caso deber otorgarse el que sea ms favorable,
sucede con el aporte que debe realizar el emplea-
BASE LEGAL:
dor a EsSalud respecto de dicho concepto?
El empleador debe pagar esta cantidad al trabajador bajo el con
cepto de bonificacin extraordinaria, la cual equivale al monto que
Se encuentran afectas las gratificaciones legales a
corresponda pagar a EsSalud por las gratificaciones legales, esto es, el
aportaciones, contribuciones u otros descuentos?
nueve por ciento (9%).
Esta bonificacin debe pagarse en la primera quincena de julio y di-
En principio, las gratificaciones legales, al tener naturaleza remu-
ciembre, conjuntamente con la gratificacin. La bonificacin extraordi
nerativa, se encuentran gravadas con las aportaciones y retenciones
nana solamente est afecta al Impuesto a la Renta de Quinta Categora.
laborales, como son EsSalud o EPS, Senati, Seguro Complementario
de Trabajo de Riesgo (SCTR), AFP u ONP, retencin del Impuesto a la
Por otro lado, cabe sealar que esta bonificacin no tiene natura-
Renta de Quinta Categora. Respecto a estos tres ltimos, el emplea-
leza remunerativa, razn por la que no es computable para el pago de
dor acta como agente retenedor.
los beneficios laborales de ley.
No obstante, producto de la crisis econmica y financiera, y con
BASE LEGAL:
la finalidad de que se incentivara el consumo interno es que el Gobier-
Artculo3delaLeyN 29351 yartculosdelDecretoSupremoN 007-2009-TR.
no dispuso la inafectacin de las aportaciones y retenciones laborales
respecto a las gratificaciones legales correspondientes a los aos 2009
y 2010, medida que posteriormente ha sido ampliada hasta el 31 de
En caso de gratificaciones truncas, se genera
diciembre de 2014. De esta manera, a partir del pago de la gratifica- tambin la bonificacin extraordinaria?
cin por Fiestas Patrias del 2009 (lo que se hace extensivo hasta fines
del 2014), el empleador no debe afectar las gratificaciones a las apor- S, la liquidacin de beneficios sociales de cualquier trabajador
taciones y retenciones como EsSalud o EPS, SCTR, Senati, AFP u ONP. entre el 2 de mayo de 2009 hasta el 31 de diciembre de 2014, tam
bin genera la bonificacin extraordinaria proporcional a la gratifica
Respecto al Impuesto a la Renta de Quinta Categora, las gratifi-
cin trunca.
caciones legales sealadas s estaban afectas a este impuesto. Adems,
podan efectuarse descuentos a estas gratificaciones, pero solo aque-
BASE LEGAL:
lbs descuentos autorizados por el trabajador as como aquellos dis- Artculo 5 del Decreto Supremo N 007-2009-TR.
puestos por sentencias judiciales.
Las gratificaciones legales truncas generadas desde el 2 de mayo
Qu sucede con aquellos trabajadores afiliados
de 2009 hasta el 31 de diciembre de 2014 tambin se encuentran den-
a una Entidad Prestadora de Salud?
tro de la inafectacin sealada.
___________________________________________________________
jEGA!: En caso el trabajador est cubierto por una Entidad Prestadora
Artculos 1
y
2 de la Ley N2935 1
y
Ley N29714. de Salud, la bonificacin extraordinaria equivale al 6.75
%
del aporte
194 195
a EsSalud que hubiera correspondido efectuar al empleador por con
cepto de gratificaciones de julio y diciembre.
EGAL:
1 Debe otorgarse la bonificacin extraordinaria
al trabajador que ha celebrado con el empleador
un convenio de remuneracin integral anual?
S. En caso de convenios de remuneracin integral anual, la inafec
tacin alcanzaba a la parte proporcional que corresponde a las grati
ficaciones por Fiestas Patrias y Navidad, la que debe disgregarse en la
planilla electrnica.
EGAL:
los adelantos de gratificaciones otorgados al tra
bajador antes del 2 de mayo del 2009, gozaban
de la inafectacin a EsSalud?
No. Las gratificaciones adelantadas que fueron pagadas antes del
2 de mayo de 2009 no estaban dentro de los alcances de la inafecta
cin al pago de EsSalud.
BASE LEGAL:
Disposicin complementaria, transitoria nica del Decreto Supremo N 007-
2009-TR.
La inafectacin tambin es aplicable en los re
gmenes laborales especiales?
S. La inafectacin dispuesta por la Ley N29351 tambin es de
aplicacin a las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad a otorgar-
se en los regmenes especiales de origen legal y colectivo.
BASE LEGAL:
Casos
1
Cunto percibir el trabajador como gratificacin por Navidad,
si ingres a laborar el 1 de junio de 2010
y
contina prestando
servicios al 31 de diciembre de 2010
y
percibe mensualmente
una remuneracin bsica de SI. 2,000; por refrigerio SI. 50.00
(que no constituye alimentacin principal), y una movilidad de
SI. 15.00 (sujetas a rendicin de cuenta)?
Al tener seis meses completos (desde julio hasta diciembre de
2010), corresponde el ntegro de la gratificacin de Navidad. El tra
bajador percibir como gratificacin de Navidad SI. 2,000; los dems
conceptos se encuentran excluidos, pues el refrigerio y la movilidad, al
estar sujetos a rendicin de cuenta al empleador, no resultan de libre
disposicin y estn excluidos del carcter remunerativo y, por ende,
no son base de clculo para integrar la gratificacin.
2
Un trabajador ingres a laborar el primero de abril de 2010
y
se
encuentra trabajando al quince de julio de 2010,
y
percibe una
remuneracin mensual de SI. 1,500. Cunto le corresponder
como gratificacin de Fiestas Patrias?
Recibir SI. 750.00, porque a la fecha de percibir este beneficio
cuenta con solo tres meses completos de labor efectiva (de abril a ju
nio de 2010); por lo que le correspondern tres sextas partes del mon
to de su remuneracin.
3
Un trabajador ingres a laborar el 1 de junio del 2011
y
perci
be una remuneracin bsica de SI. 750.00. Su empleador le ha
programado horas extras en los meses de julio, agosto y octu
bre, percibiendo por el trabajo en sobre tiempo en los meses in
dicados los siguientes montos: S/. 150.00, S/. 250.00 y S/. 300.00,
196
197
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VI\ATEA R.
respectivamente. Cunto debe pagar el empleador a este traba
jador por gratificacin de Navidad de 2013?
Este trabajador debe percibir SI. 867.00, el cual proviene de sumar
SI. 750.00 que es su sueldo bsico ms SI. 11 7.00 (este ltimo concep
to es el resultado de sumar los tres montos adicionales por trabajo en
sobre tiempo dividido entre seis). Corresponde el 100v/o de la gratifi
cacin al existir un trabajo remunerado en el semestre respectivo (ju
lio a diciembre de 201 3).
4
Un trabajador labor deI 1 de agosto de 2007 al 1 de octubre de
2007, y perciba una remuneracin de SI. 1,500.00 mensuales.
Tiene derecho a percibir la gratificacin por Navidad a pesar
de no encontrarse con vnculo laboral vigente?
S, debido a que este trabajador pese a que no tiene vnculo laboral
vigente en la fecha en que corresponda percibir el beneficio, ha labora
do dos meses en el semestre correspondiente, cumpliendo con el requi
sito mnimo de un mes completo trabajado para percibir este derecho.
En consecuencia, este trabajador percibir la gratificacin por Na
vidad en forma proporcional a los meses efectivamente laborados. Por
ende, este trabajador percibir 5/. 500.00, los cuales se obtienen de
multiplicar su remuneracin por 2/6, ya que este trabaj solo dos me
ses en un semestre.
5
Un trabajador ingres a laborar el 1 de enero de 2007
y
solo tra
baja hasta el 26 de julio de 2007 en la empresa. Cunto debe
pagar el empleador por gratificaciones de Navidad?
En este caso, como el trabajador ces el da 26 de julio (antes de
cumplir el mes completo), se le pagar completa la gratificacin de
Fiestas Patrias y no tendr derecho a la gratificacin trunca de Navi
dad, pues no tiene un mes completo laborado en el semestre corres
pondiente julio a diciembre.
6
Un trabajador ingres a laborar el 1 de enero de 2011
y
cesa
el 29 de junio de 2011. Cunto debe pagar el empleador por
gratificaciones?
198
En este supuesto, como el trabajador ces antes del 30 de junio,
se le pagar nicamente 5/6 de la gratificacin de Fiestas Patrias y no
tendr derecho a la gratificacin trunca de Navidad.
7
Un trabajador ingres a laborar el 1 de enero de 2011 y cesa
el 31 de agosto de 2011. Cunto debe pagar el empleador por
gratificaciones?
El empleador debe pagar al trabajador una remuneracin men
sual ordinaria, la cual deber ser pagada en la quincena del mes de
julio (100%) y 2/6 de gratificacin trunca de Navidad, debiendo esta
ltima pagarla el empleador dentro de las 48 horas despus del cese.
8
Una trabajadora ingres a laborar el 1 de julio de 2011, perci
biendo una remuneracin de SI. 1,000 mensuales, y ces el 30
de diciembre. El empleador debe pagar la gratificacin por
Navidad de manera ntegra?
No, pues para tener derecho a percibir la gratificacin de Navidad
de manera completa, el trabajador deber estar laborando al 31 de di
ciembre de cada ao o encontrarse en alguno de los supuestos de sus
pensin de labores recogido por la norma. En consecuencia, percibi
r 5/6 de S/. 1,000 de gratificacin, que son equivalentes a SI. 833.33.
9
Un trabajador labor solo 15 das en el mes de enero de 2011
y
despus trabaj hasta la oportunidad de pago de la gratificacin
de julio los meses completos efectivamente laborados. Cun
to debe pagar el empleador por la gratificacin en el mes de ju
lio de 2011 si el trabajador percibe una remuneracin mensual
equivalente a SI. 600.00?
El empleador deber pagar 5/6 x SI. 600.00 por haber laborado
cinco meses efectivamente. No se incluyen las fracciones de meses
(15/30 x 1/6 de 600), debido a que las gratificaciones se determinan
por meses completos.
1 0
Un trabajador labora 5 das en enero, 4 das en febrero, 16
das en marzo, 18 das en abril y 19 das en junio de 2011. El
199
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES LEGALES
trabajador tiene derecho al pago de la gratificacin en el mes
de julio?
No, debido a que el trabajador no ha laborado meses completos.
1 1
Un trabajador labor de enero a junio de 2011 y percibi su
gratificacin de julio en la oportunidad correspondiente, pero
solo trabaj durante el mes de julio por 20 das, debido a que
este renunci. El trabajador tiene derecho al pago de la gra
tificacin trunca de diciembre?
No, debido a que para tener derecho a la gratificacin trunca por
cese, el trabajador tiene que laborar como mnimo un mes completo
calendario por cada periodo semestral
Asignacin familiar
WI.1 Qu es la asignacin familiar y a cunto asciende?
Es un beneficio mensual otorgado a los trabajadores del rgimen
laboral de la actividad privada cuyas remuneraciones no se regulan por
negociacin colectiva, cualquiera fuere su fecha de ingreso; su finali
dad es contribuir a la manutencin de los hijos menores, con indepen
dencia del nmero de hijos. Este beneficio asciende al diez por ciento
(10 %) mensual de la remuneracin mnima vital vigente (actualmen
te SI. 75.00), en la oportunidad que corresponda percibir el beneficio.
EGAE:
Artculo 1 de la Ley N 25129, artculos 2
y
4 del Decreto Supremo N 035-
90-TR.
II Quines tienen derecho a percibir esta asigna
cin familiar y qu requisitos deben cumplir?
Tienen derecho a percibir este beneficio los trabajadores que ten
gan a su cargo uno o ms hijos menores de dieciocho aos y de manera
200
excepcional aquellos trabajadores que tengan hijos que al cumplir la
mayora de edad se encuentren efectuando estudios superiores o uni
versitarios; en este ltimo caso, el beneficio se extender hasta que
concluyan dichos estudios, hasta un mximo de seis aos posteriores
al cumplimiento de dicha mayora de edad. Para poder percibir este
beneficio el trabajador debe contar, en primer lugar, con vnculo la
boral vigente; adems, el trabajador est obligado a acreditar la exis
tencia de los hijos.
GAL:
Artculo 2 de/a Ley N 25129 y artculoS de/Decreto Supremo N 035-90-TR.
ZI En qu momento se paga la asignacin familiar?
La asignacin familiar debe ser pagada por el empleador bajo la
misma modalidad con que viene efectuando el pago de las remunera
ciones a los trabajadores.
EGAL:
Cmo percibirn la asignacin familiar una pa-
reja de esposos que trabaja para una misma em
presa y un trabajador que labora para varias em
presas?
Ambos esposos que trabajan para una misma empresa tienen dere
cho, cada uno, a percibir la asignacin familiar por parte del empleador.
Asimismo, un trabajador que labora para varias empresas tendr
derecho a percibir, indistintamente, este beneficio por cada uno de los
empleadores para los cuales labora.
EGAL:
Artculos 7
y
201
1 Qu sucede con aquellas empresas que otorgan
a los trabajadores una asignacin por cnyuge?
En este supuesto subsistir el derecho a percibir esta asignacin
por cnyuges, independientemente del monto que fuera, pues se tra
ta de un beneficio diferente a la asignacin familiar legal. Por su lado,
en cuanto a la asignacin por hijo, se optar por la que otorgue mayor
beneficio, cualquiera que fuera el origen de esta en la medida que nos
encontramos ante beneficios similares.
EGAL:
1
El pago de la asignacin familiar tambin corres
ponde a los trabajadores cuya remuneracin se
regula por convenio
colectivo?
Mediante sentencia de Cas. N 2 630-2009 de fecha 1 0 de marzo
de 2010, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Supre
ma de Justicia, ha precisado el sentido del artculo 1 de la Ley N 25129
respecto del derecho de los trabajadores al pago de una asignacin fa
miliar, en los siguientes trminos:
Realizando una interpretacin de la citada ley, acorde al princi
pio constitucional de igualdad, se concluye que el derecho a a asig
nacin familiar debe ser otorgado a todo trabajador, independiente de
si regulan sus remuneraciones por negociacin colectiva y solo en la
medida que se acredite carga familiar. Por lo tanto, la asignacin fami
liar constituira un mnimo necesario de carcter imperativo aplicable
a todos los trabajadores con carga familiar, sin admitir mayor distingo.
En consecuencia, la formacin de un sindicato no debe implicar
la prdida del beneficio de la asignacin familiar, as como tampoco la
celebracin de un convenio colectivo; pues, en el caso que el conve
nio colectivo no regulase el beneficio, debe ser de aplicacin el bene
ficio establecido en la Ley N 25129 (10I de la remuneracin mni
ma vital). De este modo, la Corte Suprema apartndose de sus criterios
202
anteriores y del texto expreso de la ley que, aun cuando no lo ha in
dicado, lo ha inaplicado ejerciendo control difuso de constitucionali
dad de las leyes-, ha extendido los efectos de la asignacin familiar al
persona sujeto a negociacin colectiva.
BASE LEGAL:
Casos
1
Una trabajadora es despedida por su empleador en el mes de
abril de 2007. Durante este mes solo trabaja seis das. Cunto
le corresponder percibir por asignacin familiar?
Le corresponder percibir por este concepto la parte proporcional
de la asignacin familiar (6/30), pues estamos ante un beneficio que se
abona por mes laborado. Empero, debemos indicar que algunos sostienen
que corresponde el 10O% de la asignacin familiar a pesar de no haber
laborado el mes completo, puesto que la asignacin familiar se otorga in
dependientemente de los das trabajados, en la medida que responde a
una situacin de orden social antes que a una naturaleza contraprestativa.
2
Un empleador cuenta con un trabajador que tiene ocho hijos,
cunto le corresponde percibir por asignacin familiar?
Le corresponde el lO% de la Remuneracin Mnima Vital vigen
te, pues este beneficio se otorga por el hecho de tener hijos, indistinta
mente del nmero de hijos que pueda tener el trabajador.
3
Un trabajador cuya remuneracin se regula por negociacin co
lectiva, en la cual se prev el beneficio de asignacin familiar,
puede reclamar que el empleador le abone cantidad alguna por
ese mismo concepto?
Segn las normas vigentes, no correspondera un pago, ese traba
jador no debera reclamar otro pago por ese mismo concepto. Sin em
bargo, para la Corte Suprema los trabajadores que perciben sus remu
neraciones va negociacin colectiva s tienen derecho a percibir la
asignacin familiar de origen legal.
203
4
Un trabajador que percibe el beneficio de asignacin por cnyu
ge, por decisin de la empresa, puede reclamar el pago de asig
nacin familiar legal si su empleador no se la abona?
S, el trabajador podr reclamar el pago de los dos beneficios, dado
que se trata de beneficios diferentes y que no tienen vinculacin alguna.
Bonificacin por tiempo de servicios
En qu consiste la bonificacin por tiempo de
servicios?
Es un complemento remunerativo que recompensa el mayor tiem
po de servicios prestados por los trabajadores empleados u obreros
comprendidos en el rgimen laboral de la actividad privada. Esta bo
nificacin es un reconocimiento a la antigedad laboral de los servi
cios prestados para una sola empresa.
Esta bonificacin, a la fecha, es un beneficio cerrado, pues se
otorg solamente para aquellos trabajadores que, hasta el 29 de julio
de 1995, cumplan 30 aos de servicios para un solo empleador. To
dos aquellos trabajadores que cumplen el tiempo de servicios exigi
do por la norma derogada luego del 29 de julio de 1995 ya no tienen
derecho a este beneficio. Hay entonces, un reconocimiento de los de
rechos adquiridos a favor de los trabajadores que ya venan gozando
de este beneficio.
EGAL:
Decreto Legislativo N 688 y quinta disposicin complementaria, transitoria y
derogatoria del Decreto Supremo N 003-97-TR.
1 Cmo se adquira el derecho a percibir la boni
ficacin por tiempo de servicios y a cunto as
cenda?
Se adquira el derecho a este beneficio cuando el trabajador acre
ditaba treinta aos de servicios prestados a un mismo empleador; para
este efecto se consideraban indistintamente los servicios que se haban
204
prestado en calidad de obrero o empleado, sea en forma continua o
discontinua; en este ltimo caso se sumaban los tiempos de servicios.
En caso de venta, traspaso, fusin, cambio de giro del negocio u otras
figuras anlogas, el tiempo de servicios se consideraba prestado a un
mismo empleador.
Esta bonificacin por tiempo de servicios era igual al 30% de la
remuneracin mensual computable: esta integraba solamente a la re
muneracin bsica y a las horas extras que perciba el trabajador.
BASE LEGAL:
Artculos 20, 21
y
22 del Decreto Legislativo N 688.
a Cul era el tratamiento de la bonificacin por
tiempo de servicios para las mujeres?
A las mujeres se les reconoca una bonificacin cuando cumplan
25 aos de servicios para un mismo empleador, equivalente al 25% de
la remuneracin bsica hasta que alcanzaban los 30 aos de servicios,
en que la bonificacin aumentaba al 30% de la remuneracin bsica. De
existir trabajadoras que a la fecha de la derogacin de este beneficio, ve
nan gozando del 25% de bonificacin, se les deber mantener el benefi
cio va reconocimiento del principio de condicin ms beneficiosa, pero
ya no se tendra derecho a percibir el 30% de bonificacin, al haber sido
derogado tal beneficio. En este caso, se congelara el beneficio en 25I.
EGAL:
Quinta disposicin complementaria, transitoria y derogatoria del Decreto Su
premo N 003-97-TR.
Bonificacin por prima textil
i Qu empleadores estn obligados a asumir el
pago de la bonificacin por prima textil?
Todos los empleadores, personas naturales o jurdicas, que rea
lizan actividades propias de la industria textil correspondientes a las
205
clases 1 711
y
1 712
(apreparacin
e hilatura de fibras textiles, tejedura
de productos textiles y bordadura, respectivamente) de la Divisin
1 7 de la seccin D de la Clasificacin Internacional Industrial Uniforme
(CIIU), estn obligados a pagar a favor de sus trabajadores la prima textil.
Para ello, se entiende como beneficiario al trabajador obrero tex
til que realiza labores operativas o manuales directamente vinculadas
con las actividades descritas en el prrafo anterior; sean trabajadores
directamente contratados por el empleador, as como aquellos despla
zados yio destacados al amparo de un contrato de tercerizacin y/o in
termediacin laboral.
GAL:
Artculos 1 y 2 del Decreto Supremo N 014-20!2-TR.
. A cunto asciende el pago de la bonificacin
por prima textil?
El monto de este beneficio es equivalente al lO% de la remune
racin del trabajador y, en ningn caso podr ser menor al
lo%
de la
Remuneracin Mnima Vital. Este beneficio se paga de manera men
sual, en funcin de los das laborados.
EGAL:
Beneficios sociales legales no remunerativos
1 Qu conceptos se consideran beneficios no
remunerativos?
El seguro de vida, la CTS y las diversas formas de participacin de
los trabajadores, son beneficios legales no remunerativos. El seguro de
vida conjuntamente con la CTS son beneficios que tienen fines previsio
nales en la medida que buscan que los trabajadores y sus beneficiarios
206
cuenten con una proteccin ante una contingencia desfavorable que
pudiera acontecerles. Las utilidades constituyen el nico beneficio le
gal cuya posibilidad de otorgarse resulta contingente; tiene mltiples
aspectos que o comprenden, tales como las formas en que puede dar-
se la participacin laboral de los trabajadores, los empleadores com
prendidos, los requisitos y pautas de percepcin, el Fondo de Capaci
tacin y Promocin del Empleo, entre los ms importantes.
Pliza de seguro de vida
w En qu consiste la pliza de seguro de vida?
Usualmente se le llama Seguro de Vida Ley. Es una obligacin
econmica que contrae el empleador en favor de los beneficiarios de
los trabajadores para cubrir las contingencias que se deriven del falle
cimiento o invalidez permanente de estos. En ese sentido, no nos en
contramos ante un concepto remunerativo en la medida que este be
neficio tiene por finalidad indemnizar a los familiares directos del tra
bajador que fallece durante la relacin laboral o a los propios trabaja
dores si quedaran en invalidez permanente y total.
En qu momento el empleador est obligado a
contratar una pliza de seguro de vida?
El empleador est obligado a contratar una pliza de seguro de
vida cumplidos los cuatro aos de servicios del trabajador, sea este em
pleado u obrero, sin importar el nmero de horas laboradas, o la moda
lidad contractual utilizada. Sin embargo, el empleador puede contratar
un seguro de vida a partir del tercer mes de servicio del trabajador (en
estricto, nada obsta para que la contratacin sea inmediata). No obs
tante, si el trabajador reingresa a laborar para el mismo empleador, es
acumulable el tiempo de servicios prestados anteriormente para efec
tos del cmputo de los cuatro aos de servicios.
BASE LEGAL:
Artculos y 2 del Decreto Legislativo N 688.
207
GUA LABORAL 2013 /IORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
Quines son los beneficiarios de la pliza de
seguro de vida y qu formalidades deben cum
plirse?
El seguro de vida es de grupo o colectivo, sus beneficiarios son
el cnyuge o conviviente y los descendientes del trabajador, y solo a
falta de estos corresponder a los ascendientes y hermanos menores
de dieciocho aos (ntese que no se establecen lmites para los ascen
dientes y descendientes de consanguinidad). Para este efecto el traba
jador deber entregar al empleador una declaracin jurada, con firma
legalizada notarialmente, o por el juez de paz a falta de notario, dan
do razn sobre los beneficiarios del seguro de vida, respetando el or
den anterior e indicando el domicilio de cada uno de los beneficiarios.
Cabe anotar que no cabe pacto en contrario, esto es, no es po
sible considerar a un beneficiario no previsto en las normas legales.
GAL:
Cules son las obligaciones del empleador cuan
do contrata una pliza de seguro de vida?
El empleador est obligado a pagar las primas mensuales corres
pondientes a la compaa de seguros que estime conveniente. Si el em
pleador no cumpliera con esta obligacin y falleciera el trabajador o su
friera una enfermedad que lo invalide permanentemente, deber pagar
a sus beneficiarios el monto respectivo de la indemnizacin. En con
secuencia, hay que advertir que no se trata de una opcin del emplea
dor entre la contratacin del seguro o la asuncin directa de la indem
nizacin: siempre existe la obligacin de contratar el seguro de vida.
208
GAL:
Artculo 7 del Decreto Legislativo N 688 (modificado por el artculo 2 de la
Ley N 26645).
W. En qu consiste la prima y cul es su monto?
Es la prestacin a cargo del empleador, que es nica y renovable
mensualmente, con ella se financia el seguro de vida; su monto equi
vale a un porcentaje de la remuneracin del trabajador. Las remune
raciones asegurables para el pago del capital o pliza estn constitui
das por aquellas que el trabajador percibe de manera habitual, con ex
cepcin de las gratificaciones, participaciones, compensacin vacacio
nal adicional y otras que por su naturaleza no se abonen mensualmen
te. En el caso de los trabajadores remunerados a comisin o destajo
se considera el promedio de las percibidas en los ltimos tres meses.
Sirven de base para el pago del capital o pliza, aun cuando estas
sufran variaciones por efecto de incrementos u otros motivos, hasta el
tope de una remuneracin mxima asegurable, aplicable al seguro de
invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio del Sistema Privado de Pen
siones establecida por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP.
El valor de la prima responder a lo que convengan las partes en
cada oportunidad. Las empresas y compaas de seguros, establecern
el valor que corresponda en funcin del nmero de trabajadores, acti
vidad econmica, ndice de sin iestralidad, actividad laboral especfica
de los trabajadores, etc. Ser pues, a diferencia de lo que ocurra an
teriormente, el mercado quien determine el valor de la prima que pa
guen las empresas.
EGAL:
Ley N 29549).
El empleador est obligado a seguir pagando las
primas correspondientes del seguro de vida cuan
do existe una suspensin en la relacin laboral?
S, en caso de suspensin de la relacin laboral por invalidez tem
poral, de enfermedad y accidente comprobados, de maternidad du
rante el descanso pre y posnatal, del descanso vacacional, de licencia
para desempear cargo cvico, por cumplir con el servicio militar, el
209
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. LUIS VINATEA R.
permiso para el desempeo de cargos sindicales, la sancin disciplina
ria, el ejercicio del derecho de huelga, la detencin del trabajador sal
vo el caso de condena privativa de la libertad, el permiso o licencia
concedidos por el empleador, el caso fortuito y la fuerza mayor y otros
establecidos por norma expresa, a excepcin de la inhabilitacin ad
ministrativa o judicial por periodo no superior a tres meses, el emplea
dor est obligado a continuar pagando las primas correspondientes y
las compaas de seguros, a seguir con la cobertura de las prestaciones.
EGAL:
Ley N 26645).
W1 Cules son las obligaciones del asegurador?
La empresa de seguros, libremente escogida por el empleador, se
obliga a pagar, dentro de las setenta y dos horas de producida la con
tingencia, la cantidad convenida al producirse el riesgo a cambio de
la percepcin de las primas. En caso de incumplimiento, deber abo
nar los intereses legales; en consecuencia, las plizas deben sujetarse
estrictamente a lo establecido en la ley, ya que toda clusula que esti
pule mayores obligaciones a cargo del empleador, trabajador o bene
ficiarios, o establezca limitaciones no previstas en la ley se tienen por
no puestas, por tratarse de una norma imperativa que no admite pac
to en contrario.
No obstante, cabe recalcar que la compaa de seguros queda obli
gada al pago de los intereses legales vencidas las setenta y dos horas
de presentada la solicitud por el empleador y aun cuando no se hayan
presentado los beneficiarios, a partir de los 1 5 das de la fecha de falle
cimiento del trabajador. Queda liberado de esa obligacin a partir de
la fecha de consignacin del importe del monto asegurado, consigna
cin que no podr producirse antes de haber transcurrido 30 das na
turales desde el deceso del trabajador.
Para garantizar los beneficios del seguro de vida, las compaas de
seguros podrn, por razones administrativas, emitir plizas colectivas
por grupo de empleadores, cobrar por adelantado las primas anuales,
210
o aplicar cualquier otra frmula que permita garantizar esta cobertura,
en especial en caso de empresas de hasta veinte trabajadores.
BASE LEGAL:
Artculo 17 y primera disposicin transitoria del Decreto Legislativo N 688.
En qu casos el asegurador debe pagar la cuan
ta de la pliza del seguro de vida?
Solo hay tres posibilidades para que proceda el pago de la pliza
del seguro de vida: por invalidez total y permanente del trabajador de
rivada de un accidente (se le otorgarn treinta y dos remuneraciones
mensuales, de aquellas percibidas por l en la fecha anterior a la ocu
rrencia del accidente); por fallecimiento del trabajador a consecuen
cia de un accidente (situacin en que los beneficiarios recibirn treinta
y dos remuneraciones mensuales); y por fallecimiento natural del tra
bajador (se abonar a los beneficiarios diecisis remuneraciones, esta
blecidas basndose en el promedio de lo percibido por el trabajador
en el ltimo trimestre previo al fallecimiento).
Tratndose de trabajadores remunerados a comisin o destajo, el
monto del capital que corresponda abonar, sea cual fuere la contin
gencia, se establecer a partir del promedio de las comisiones percibi
das en los ltimos tres meses.
EGAL:
Artculos 12
y
Qu obligacin formal debe cumplir el emplea
dor con el trabajador que fallece?
El empleador est tambin obligado a entregar a la compaa de
seguros, bajo responsabilidad, dentro de las cuarenta y ocho horas de
producido el fallecimiento del trabajador, la declaracin jurada con la
relacin de los beneficiarios que le entreg el trabajador.
EGAL:
211
1 Cmo debe proceder el asegurador en caso de
fallecer el trabajador?
Producido el fallecimiento del trabajador y formulada la solicitud
correspondiente, la compaa de seguros proceder a entregar sin ms
trmite el monto asegurado a los beneficiarios que aparezcan en la de
claracin jurada o en el testamento por escritura pblica si este es pos
terior a la declaracin jurada. La entrega se efectuar sin ninguna res
ponsabilidad para la compaa aseguradora en caso aparecieran pos
teriormente beneficiarios con derecho al seguro de vida.
Tratndose de la presentacin del testamento antes indicado solo
tendrn derecho al seguro de vida el cnyuge o conviviente, descen
dientes, y solo a falta de estos corresponde a los ascendentes y herma
nos menores de 18 aos.
Si hubiera menores de edad, el monto que les corresponda se en
tregar al padre sobreviviente, el tutor o apoderado, que administrar
el monto que corresponde a los menores conforme a las normas del
Cdigo Civil.
De otro lado, los beneficiarios que cobren la pliza conforme a
lo antes mencionado sern responsables solidariamente entre s por el
pago de la alcuota correspondiente en caso aparecieran otros benefi
ciarios con derecho a su cobro.
GAL:
Artculos 14
y
Cmo debe proceder el asegurador con la con-
viviente del trabajador que fallece?
Tratndose de las uniones de hecho, la compaa de seguros con
signar ante el Juzgado de Paz Letrado el importe del capital asegura
do que pueda corresponder al conviviente que figure en la declaracin
jurada o testamento por escritura pblica.
El Juzgado de Paz Letrado ser el que resuelva la procedencia de
su pago, notificando al consignatario para que dentro del tercer da
212
manifieste lo conveniente. Con la contestacin expresa o ficta y pre
via publicacin en el diario oficial El Peruano de una sntesis del pe
dido de entrega del monto consignado; si este se produce, se recibir
el incidente a prueba conforme a las reglas para determinar la cuanta.
Contra resolucin de primera instancia procede recurso de apela
cin formulado dentro del tercer da elevndose los autos al superior
jerrquico en turno, quien sin ms trmite y en mrito de lo actuado,
resolver en segunda y ltima instancia.
Sin embargo, en caso de expedirse resolucin denegatoria, tal si
tuacin no impedir que el interesado reitere su pedido al Juzgado de
Paz Letrado, siempre y cuando lo recaude con nuevos medios probato
rios; en este caso, se seguir el procedimiento previsto en este artculo.
BASE LEGAL:
Artculo 16 del Decreto Legislativo N 688 y artculos 10, 11 y 12 del Cdigo
Procesal Civil.
Qu contingencia tendra que asumir el emplea
dor que no contrat una pliza de seguro de vida,
en caso de que el trabajador fallezca o sufriera un
accidente que lo invalide permanentemente?
El empleador que no cumpliera con esta obligacin y falleciera
el trabajador, o sufriera un accidente que lo invalide permanentemen
te, deber pagar a sus beneficiarios una indemnizacin. El monto de
esta es la siguiente:
1. Por fallecimiento natural del trabajador se abonar a sus bene
ficiarios 16 remuneraciones que se establecen a partir del pro
medio de lo percibido por aquel en el ltimo trimestre previo al
fallecimiento;
2. Por fallecimiento del trabajador a consecuencia de un accidente,
se abonar a los beneficiarios 32 remuneraciones mensuales per
cibidas por aquel en la fecha previa al accidente;
3. Por invalidez total o permanente del trabajador originada por ac
cidente se abonarn 32 remuneraciones mensuales percibidas por
213
l en la fecha previa del accidente. En este caso, dicho capital ase
gurado ser abonado directamente al trabajador o por impedimen
to de l a su cnyuge, curador o apoderado especial.
BASE LEGAL:
En qu caso el empleador puede cobrar la p
liza de seguro de vida?
El empleador tiene derecho a cobrar el capital asegurado en la p
liza, si fallecido el trabajador y vencido el plazo de un ao de ocurri
da dicha contingencia, ninguno de los beneficiarios previstos para este
beneficio hubiera ejercido su derecho.
EGAL:
4
Qu deben informar las empresas al Registro
Obligatorio de Seguro de Vida?
Las empresas deben informar sobre la contratacin del seguro de
vida al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, dentro de los 30
das siguientes a la firma de un contrato de seguro. El registro se real i
za a travs de la pgina web del ministerio y comprende lo siguiente:
1. Datos de la pliza del seguro: compaa de seguros, nmero y vi
gencia de pliza.
2. Datos del Empleador: Registro nico de Contribuyentes (RUC),
razn social y direccin domiciliaria.
3. Datos del Trabajador: nombres y apellidos, documento de identi
dad, fecha de nacimiento y sexo.
4. Datos del Contrato Laboral: fecha de ingreso o reingreso, remu
neracin asegurable, tipo de moneda y si cuenta con un seguro
de vida adquirido en calidad de extrabajador.
5. Datos de los Beneficiarios: declaracin de beneficiarios, nombres
y apellidos, grado de parentesco.
BASE LEGAL:
Artculos 4
y
5 del Decreto Supremo N 003-20 1 1-TR.
Qu puede realizar el trabajador que cesa?
En caso de que el trabajador cese y decida mantener su seguro en
vigor, asumir por su cuenta el pago de la prima que se abonar a par
tir de la ltima remuneracin percibida y siempre que lo solicite den
tro de los treinta das calendario posteriores al trmino de la relacin
laboral. A eleccin de este, dicha base podr reajustarse peridicamen
te de acuerdo al ndice de Precios al Consumidor de Lima Metropoli
tana establecido por el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica.
Esta pliza se mantendr vigente en tanto el asegurado no haya
adquirido otra pliza del Seguro de Vida Ley al ser contratado por un
nuevo empleador. En el caso de los Seguros de Vida Ley celebrados por
ex trabajadores al amparo del Decreto Legislativo N 688, con anterio
ridad a la vigencia de la Ley N 29549, estos mantienen su vigencia en
las condiciones originalmente pactadas. En ambos casos, el asegurado
pierde el seguro de vida adquirido si incumple con la cancelacin del
pago de la prima dentro del plazo establecido en la pliza de seguros
EGAL:
Artculo 1 de la LeyN 27700 yartculos lOy 18 del Decreto LegislativoN 688
y Ley N 29549.
e Cules son las ltimas modificaciones legales
recadas en las normas aplicables al Seguro de
Por Ley N 29549 publicada el 3 de julio de 2010 se modificaron
los artculos 9 y 18 del Decreto Legislativo N 688 Ley de Consolida
cin de Beneficios Sociales, el primero de ellos referente a la remune
racin asegurable y el segundo a la continuidad del seguro; as como
deroga los artculo 1 0 y 11 de la misma norma, referente a la prima del
seguro, y por ltimo deroga la Ley N 27700.
Vida Ley?
214
215
Ante la emisin de la Ley N 29549, mediante el Decreto Supre
mo 003-201 1-TR se expidi el Reglamento de la Ley N 29549, para
efectos de su aplicacin en los contratos de Seguro de Vida a cargo
del empleador; establecindose de manera ms resaltantes las siguien
tes modificaciones:
Son aquellas que el trabajador percibe de manera habitual, con excepcin
. de las gratificaciones, participaciones, compensacin vacacional adicio
Remuneraciones
nal y otras que por su naturaleza no se abonen mensualmente. En el caso
asegurables .
de los trabajadores remunerados a comision o destalo se considera el
promedio de las percibidas en los ltimos tres meses.
Sirven de base para el pago del capital o pliza, aun cuando estas sufran
Funcin de las variaciones por efecto de incrementos u otros motivos, hasta el tope de
remuneraciones una remuneracin mxima asegurable, aplicable al seguro de invalidez,
asegurables sobrevivencia y gastos de sepelio del Sistema Privado de Pensiones esta
blecida por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP
En caso el trabajador decida mantener la pliza del Seguro de Vida Ley al
trmino de la relacin laboral, deber solicitado a la empresa de seguros
dentro de los 30 das calendarios posteriores al trmino de la relacin
V nc d
laboral. Esta pliza se mantendr vigente en tanto el asegurado no haya
ie ia e
adquirido otra pliza del Seguro de Vida Ley al ser contratado por un nuevo
3O iza para e
empleador. En el caso de los Seguros de Vida Ley celebrados por extra-
caso de extraba- . .
do
baladores al amparo del Decreto Legislativo N 688, con anterioridad a la
ja res
vigencia de la Ley N 29549, estos mantienen su vigencia en las condi
ciones originalmente pactadas. En ambos casos, el asegurado pierde el
seguro de vida adquirido si incumple con la cancelacin del pago de la
prima dentro del plazo establecido en la pliza de seguros
El Registro Obligatorio de Contratos de Seguro Vida Ley estar a cargo de
la Direccin de Seguridad y Salud en el Trabajo del Ministerio de Trabajo
Re ist
y Promocin del Empleo. Su finalidad es verificar el cumplimiento de la
ObE a0
obligacin del empleador con respecto a la contratacin de la pliza de
ig ono
seguro de vida en beneficio del trabajador. El Registro se implementar
dentro de un plazo de 60 das hbiles contado desde la publicacin del
dispositivo comentado.
1. Datos de la pliza del seguro: compaa de seguros, nmero y vigencia
de pliza.
2. Datos del Empleador: Registro nico de Contribuyentes (RUC), razn
social y direccin domiciliaria.
3. Datos del Trabajador: nombres y apellidos, documento de identidad, fe
cha de nacimiento y sexo.
4. Datos del Contrato Laboral: fecha de ingreso o reingreso, remuneracin
asegurable, tipo de moneda y si cuenta con un seguro de vida adquirido
en calidad de extrabajador.
5. Datos de los Beneficiarios: declaracin de beneficiarios, nombres y ape
llidos, grado de parentesco.
Oportunidad del Dentro de los 30 das calendario de suscrito el contrato de seguro, a travs
registro de la pgina web del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
El empleador debe actualizar el Registro: (i) Cuando se produzca la inclu
sin o exclusin de los beneficiarios; (u) la inclusin o exclusin de un
Actualizacin del trabajador de la pliza contratada; (iii) la modificacin de los datos con-
registro signados respecto de los beneficiarios. La actualizacin debe realizarse en
el plazo mximo de 5 das hbiles de producido cualquiera de los hechos
indicados.
Trabajadores En los casos que el trabajador adquiera el derecho de contar con un Se
que tienen una guro de Vida Ley derivado de una nueva relacin laboral, debe informar al
nueva relacin empleador, mediante declaracin jurada, si cuenta con un Seguro de Vida
de trabajo Ley adquirido en mrito a un contrato celebrado en calidad de extrabajador.
A cargo de la Inspeccin del Trabajo que, en caso de verificar el incumpli
.
.. miento en la contratacin del seguro de vida, no manteneda vigente o no
Fiscalizacion .
pagar oportunamente la pnma a favor de los trabajadores, impondra las
sanciones administrativas correspondientes.
Informacin que
debe consignar-
se en el registro
obligatorio
EGAL:
Ley N 29549
y
Decreto Supremo N 003-20 1 1-TR.
216
217
Participacin laboral: las utilidades
1W En qu consiste la participacin de las utilidades?
Es un derecho de los trabajadores reconocido constitucionalmen
te en los siguientes trminos: El Estado reconoce el derecho de los tra
bajadores a participar en las utilidades de la empresa y promueve otras
formas de participacin, y que tiene por objeto, de alguna manera, ac
ceder a las utilidades netas que percibe el empleador como consecuen
cia de su gestin empresarial. En este caso, nos encontramos ante con
ceptos aleatorios que se perciben en funcin a la actividad empresarial.
EGAL:
Artculo 29 de la Constitucin.
. En qu consiste la participacin de los trabaja
dores en la gestin y propiedad del empleador?
A la fecha, la participacin en la gestin por mandato legal, prc
ticamente, ha desaparecido. La participacin de los trabajadores en la
gestin de la empresa est referida a la conformacin de comits des
tinados a mejorar la produccin y productividad del empleador, en las
que participen representantes de los trabajadores (por lo menos uno)
y del empleador (por lo menos dos); empero, estos mecanismos no se
han implementado.
La participacin en la propiedad se mantiene para las acciones
que, en su momento, se emitieron y que, a la fecha, reciben la deno
minacin de acciones de inversin (antes acciones laborales).
218
EGAL:
Artculos 6
y
: Qu trabajadores estn excluidos de participar
en la gestin y en la propiedad del empleador?
Estn excluidos de participar en la gestin los trabajadores de em
presas autogestionarias, cooperativas y comunales, las empresas indi
viduales, las sociedades civiles y en general todas las que no excedan
de veinte trabajadores.
Asimismo estn excluidos de participar en la propiedad los traba
jadores de cooperativas, sociedades annimas laborales, empresas au
togestionarias, comunales, de exclusiva propiedad del Estado de dere
cho pblico o privado, individuales de cualquier naturaleza, mutua
les de ahorro y vivienda, municipales y regionales, sociedades civiles
y microempresas que cuenten hasta con veinte trabajadores.
EGAL:
Artculos 6 y 7 del Decreto Legislativo N 677.
1 Qu empleadores estn obligados a repartir uti
lidades y cules no?
Estn obligados los empleadores que cuenten con ms de vein
te trabajadores, sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, que
desarrollen actividades generadoras de rentas de tercera categora se
gn la Ley del Impuesto a la Renta, siempre que, obviamente, produz
can una renta neta anual antes de impuestos, sobre la cual se determi
nan las utilidades laborales.
De otro lado, no estn obligadas al reparto de utilidades las em
presas autogestionarias, cooperativas y comunales, las empresas indi
viduales, las sociedades civiles y en general, todas las que no excedan
de veinte trabajadores. Para establecer si un empleador excede o no
de este nmero, se sumar el total de trabajadores que hubieran labo
rado para l en cada mes del ejercicio correspondiente y el resultado
total se dividir entre doce. Cuando en un mes vare el nmero de tra
bajadores contratados por la empresa, se tomar en consideracin el
nmero mayor, redondeando a la unidad superior siempre y cuando
la fraccin que resultara fuera igual o mayor a 0.5.
219
BASE LEGAL:
Artculos 9
y
10 del Decreto Legislativo N 677, artculo 1 deI Decreto Legisla
tivo N 892
y
En qu consiste el procedimiento general de dis
tribucin de las utilidades del empleador y cul
es el porcentaje a repartir?
establezcan; as como a obras de infraestructura vial. Los recursos del
fondo sern destinados exclusivamente a las regiones donde se haya
generado el remanente, con excepcin de Lima y Callao.
GAL:
Artculos 2
y
3 del Decreto Legislativo N 892 (modificado este ltimo por el art
culo 1 de la Ley N 28464), artculo 3 del Decreto Supremo N 009-98-TR y sp
tima disposicin transitoria de la Ley N 26513
y
artculo 2 de la Ley 28873.
Los empleadores deben repartir utilidades a los trabajadores, so
bre el saldo de la renta imponible, que se obtiene luego de compensar
la prdida de ejercicios anteriores con la renta neta determinada en el
ejercicio, sin que esta incluya la deduccin de la participacin de los
trabajadores en las utilidades. En caso de existir prdidas de hasta cua
tro aos anteriores, la participacin de los trabajadores se calcula so
bre la renta imponible del ejercicio gravable que resulte luego de ha
ber compensado las prdidas de ejercicios anteriores.
El porcentaje de participacin de los trabajadores en las utilida
des de la empresa depende de la actividad principal que desarrolla la
empresa. As tenemos:
1. Empresas pesqueras 1O%.
2. Empresas de telecomunicaciones
10%.
3. Empresas industriales
10%.
4. Empresas mineras 8%.
5. Empresas de comercio y restaurantes 8%.
6. Empresas que realizan otras actividades
5%.
Si la empresa realiza ms de una actividad, se considerar como
actividad principal aquella que gener mayores ingresos brutos en el
respectivo ejercicio.
De existir un remanente entre el porcentaje que corresponde a la
actividad de la empresa y el lmite en la participacin de las utilidades
por trabajador, se aplicar a la capacitacin de trabajadores y la pro
mocin del empleo, a travs de la creacin de un fondo, de acuerdo
a los lineamientos, requisitos, condiciones y procedimientos que se
220
Cmo se determina el sector econmico en que
se desarrolla la actividad del empleador?
Para tal efecto, se tomar en cuenta la Clasificacin Internacional
Industrial Uniforme (CIIU) de las Naciones Unidas, Revisin 3, salvo
ley expresa en contrario; si la empresa desarrolla actividades propias
de varios sectores se considerar la actividad principal, entendindose
por esta la que gener mayores ingresos brutos en el ejercicio respec
tivo (ntese que no se hace referencia a la actividad que cuente con
ms trabajadores o mayores ingresos netos).
EGAL:
Cmo se realiza el procedimiento concreto de
distribucin de utilidades?
Los empleadores, de acuerdo al porcentaje de utilidades que les
corresponde repartir, lo harn de la siguiente manera:
1. El primer 50% se calcula dividiendo el 50% de las utilidades que se
obtengan de acuerdo a los porcentajes sealados anteriormente, en
tre la suma de los das efectivamente laborados por todos los traba
jadores de la empresa en el ao; este resultado se multiplica por el
nmero de das laborados por cada trabajador durante el ejercicio.
En caso de trabajadores que cumplan la jornada ordinaria en la em
presa, se considera das laborados a aquellos real y efectivamente
trabajados, incluyendo dentro de estos a los das que por excepcin
221
se entienden trabajados, para todo efecto, por mandato legal expre
so. En principio, solamente seran los das de suspensin imperfec
ta con pago de la remuneracin, por licencia sindical, cierre de la
Sunat, reposicin por una sentencia estimatoria ante una demanda
por despido nulo y los das de incapacidad producto de un acciden
te de trabajo o enfermedad ocupacional debidamente sustentados.
Los trabajadores con jornada inferior a la mxima establecida en
la empresa, participarn de las utilidades en forma proporcional a
la jornada trabajada. As, en caso de trabajadores a tiempo parcial,
se sumarn el nmero de horas laboradas de acuerdo a su jorna
da hasta completar la jornada ordinaria en la empresa; no obstan
te, para el personal sin horario, se considerarn laborados todos
los das laborales de la empresa, salvo prueba en contrario.
2. La segunda parte se obtiene dividiendo el
50%
de las utilidades
que corresponden, segn lo sealado anteriormente, entre la suma
total de Tas remuneraciones percibidas por los trabajadores en el
ao; este resultado se multiplica por el total de las remuneracio
nes que correspondan a cada trabajador en el ejercicio.
El concepto de remuneracin que se debe tomar en consideracin
es el previsto en las normas laborales que hemos descrito prece
dentemente. Entonces, ingresan todos los conceptos remunerati
vos sin importar su periodicidad, fuente u origen, condicin o mo
dalidad de determinacin.
EGAL:
Artculos 2
y
5 del Decreto Legislativo N 892 (precisados por la quinta dispo
sicin complementaria modificatoria de la Ley N 29783) y artculos 4
y
8 del
Cul es el monto mximo que puede percibir
un trabajador por concepto de utilidades y qu
formalidades debe cumplir el empleador ante la
Autoridad Administrativa de Trabajo y ante los
trabajadores?
El monto mximo que puede recibir un trabajador por concepto
de participacin en las utilidades del empleador durante un ejercicio,
es equivalente a dieciocho remuneraciones mensuales percibidas por
el trabajador en el ejercicio anual correspondiente. Si aplicando el l
mite de las dieciocho remuneraciones existe un remanente, este ser
destinado al Fondo Nacional de Capacitacin Laboral y de Promocin
del Empleo (FONDOEMPLEO), para el financiamiento de proyectos, ca
pacitaciones, emprendimientos y otros que se determinen en el marco
de los programas de promocin del empleo y mejora de la empleabi
lidad del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, y para la ca
pacitacin de derechos fundamentales laborales a los trabajadores; as
como a los Gobiernos Regionales para el financiamiento de proyectos
de inversin pblica de alcance regional, en caso que la regin genere
remanentes superiores a las dos mil doscientas Unidades Impositivas
Tributarias por ejercicio (2200 UIT). Los recursos destinados a FON
DOEMPLEO sern utilizados en cualquiera de las regiones que gene
raron los remanentes, con excepcin de aquellos originados en Lima
Metropolitana y el Callao, los cuales podrn ser invertidos incluso en
regiones que no hayan generado estos recursos.
De otro lado, el empleador debe entregar a los trabajadores una
hoja de liquidacin de la participacin de las utilidades donde se ex
plique, de manera general, el procedimiento que se ha observado para
la determinacin de las utilidades.
BASE LEGAL:
Artculo 3 de la Ley N 27564, artculos 2 y 3 del Decreto Legislativo N 892 y
artculos 8 y 16 del Decreto Supremo N 009-98-TR (modificado por el artcu
lo 2 del Decreto Supremo N 017-201 1-TR).
Cmo debe proceder el empleador ante la Au
toridad Administrativa de Trabajo, cuando este
tenga un remanente al momento de repartir las
utilidades?
El empleador deber comunicar segn formato a la Direccin de
Empleo y Formacin Profesional, indicando el importe del remanente
de las utilidades, adjuntando:
222
223
1. Copia del Comprobante de Informacin Registrada de la Superin
tendenCia Nacional de Administracin Tributaria (Registro nico
de Contribuyentes RUC).
2. Copia del documento de identidad del representante legal del
empleador.
EGAL:
tem 98 deI Decreto Supremo N 016-2006-TR.
. Qu informacin debe consignar el empleador
en la hoja de liquidacin que debe entregar a los
trabajadores cuando reparta las utilidades?
El empleador debe consignar como mnimo la siguiente informacin:
1. Nombre o razn social del empleador.
2. Nombre completo del trabajador.
3. Renta anual de la empresa antes de impuestos.
4. Nmero de das laborados por el trabajador.
5. Remuneracin del trabajador considerada para el clculo.
6. Nmero total de los das laborados por todos los trabajadores del
empleador con derecho a percibir utilidades.
7. Remuneracin total pagada a todos los trabajadores del empleador.
8. Monto del remanente generado por el trabajador, de ser el caso.
BASE IEGAL:
Cul es el plazo que tiene el empleador para pa
gar las utilidades?
EJ pago de las utilidades a los trabajadores y el abono del rema
nente al Fondoempleo debe efectuarse dentro de los treinta das de
vencido el plazo para la presentacin de la Declaracin Jurada Anual
del Impuesto a la Renta (generalmente, el mes de abril de cada ao).
224
No obstante ello, desde el ejercicio de 2002, en virtud de las nor
mas tributarias, las utilidades deben pagarse antes del vencimiento del
plazo para la presentacin de la Declaracin Jurada Anual del Impuesto
a la Renta para que puedan ser deducidas como gasto de las empresas
(generalmente, el mes de marzo). Ello ha supuesto que, pese a que las
normas laborales prevn un plazo expreso, las empresas adelanten el
pago de las utilidades para poder considerar como gasto tales utilidades.
EGAL:
Artculo 6 del Decreto Legislativo N 892
y
artculo 8 del Decreto Supremo
N 009-98-TR (modificado por el artculo 2 del Decreto Supremo N017-201 1-TR).
; Cundo debe efectuarse el clculo de las utilida
des si ocurre una transformacin en la empresa?
Las utilidades sern calculadas al da anterior de la fecha de entra
da en vigencia de la fusin, escisin o disolucin. En estos casos, para
fines del clculo de la participacin de utilidades, se efectuar un cor
te a la fecha que determinen las partes como vigencia de la figura so
cietaria para determinar los montos a pagar a los trabajadores de cada
una de las empresas a dicha fecha. Por el periodo posterior, la partici
pacin se calcular en funcin a los estados financieros consolidados
o separados, segn sea el caso.
EGA:
Artculo 8 deI Decreto Legislativo N 892.
Casos
1
Veamos el caso de una empresa comercializadora de artefactos
electrodomsticos.
A) Datos:
La participacin en las utilidades se calcula sobre el saldo de la Ren
ta Imponible de acuerdo con las normas del Impuesto a la Renta.
225
Renta Neta Antes del Impuesto a la Renta:
Participacin en las utilidades:
(5% de SI. 100,000)
Nmero de trabajadores: 21
Utilidad del ejercicio del 2010: SI. 100,000.00
Monto a distribuir: S/. 5,000.00
B) Primeros 50%: distribucin en funcin de los das efectivos de
trabajo:
50% de 5,000.00 = 2,500
Se pasar a determinar el total de horas efectivamente laboradas
por cada trabajador en el ejercicio 2010.
Total de das efectivos laborados por horas de duracin de la jor
nada = nmero de horas laboradas durante el ejercicio 2010, por
cada trabajador en particular.
21 laboraron 260 das con una jornada de 8 horas diarias.
260 das x 8 horas diarias = 2,080 horas.
2,080 horas x 21 trabajadores = 43,680.
Total de horas efectivamente laboradas por todos los trabajadores
= 43,680.
ENTONCES:
50% de la participacin entre el total de horas laboradas por todos:
2,500 / 43,680 = 0.057234 (valor de cada hora laborada).
Este factor o resultado se multiplica por el nmero de das labora
dos por cada trabajador.
Les corresponden de los primeros SO%:
Para los 21 trabajadores:
0.057324X2,080 = 119.23
TOTALES:
119.23 X 21 = 2503.83 (redondeo 2,504.00)
C) Segundo 50%: En funcin de las remuneraciones percibidas.
50% de 5,000.00 = 2,500.00
Se empieza por determinar el total de la remuneracin percibida
por cada trabajador en el ejercicio 2010.
21 trabajadores perciben:
Bsico anual:
Asignacin familiar:
40,000.00
500.00
40,500.00
40,500.00 X 21 = 850,500.00
Total de las remuneraciones: 850,500.00
ENTONCES:
50% de la participacin entre el total de las remuneraciones
2,500.00 / 850,000.00 = 0.00294
Luego, se multiplica el factor 0.00294 X 40,500.00 obteniendo
119.07
Les corresponde por el segundo 50%:
Para los 21 trabajadores c/u: 119.07
21 trabajadores X 119.07:2500.4
TOTALES:
2,500.4 (redondeo 2,500)
D) Finalmente se deben sumar los parciales obtenidos, atribuyendo
a cada trabajador lo que corresponde, segn los das laborados y
las remuneraciones percibidas.
POR EJEMPLO:
Trabajador que labor 8 horas durante 260 das y tena una remu
neracin anual de 5/. 40,000.00:
5/. 119.23 por los das laborados
SI. 119.07 por las remuneraciones percibidas
Total: (SI.1 19.23 + 119.07) SI. 238.3 por utilidades del ejercicio 2010.
S/. 100,000.00
SI. 5,000.00
226
227
Compensacin por Tiempo de Servicios
1
Cuntos regmenes regulan la Compensacin
por Tiempo de Servicios?
La Compensacin por Tiempo de Servicios (en adelante CTS) se
encuentra regulada por un rgimen general que est vigente y con un
sistema que est limitando la disponibilidad de la CTS desde el 2011.
Anteriormente hubo un rgimen de carcter extraordinario y otro tran
sitorio (en rigor, estos regmenes ya no se encuentran vigentes pero por
su relevancia, los trataremos).
BASE LEGAL:
Decreto de Urgencia N 127-2000, Decreto Supremo N 001-200 1-TR, Decreto
de Urgencia N 115-2001, Decreto de Urgencia N 019-2002, Decreto de Ur
gencia N 057-2002, Decreto de Urgencia N 013-2003
y
Decreto de Urgencia
N 024-2003 (Rgimen transitorio), Decreto Supremo N 001-97-TR, Decreto
Supremo N 004-97-TR (Rgimen general), y Decreto de Urgencia N 067-2002.
(Rgimen general)
II En qu consiste la Compensacin por Tiempo
de Servicios y quines la perciben?
La CTS es el beneficio social ms caracterstico de nuestro ordena
miento laboral; constituye un elemento de previsin de las contingen
cias que origina el cese en el trabajo para el trabajador y su familia (es
una suerte de seguro de desempleo financiado por las empresas y que
se deposita semestralmente en la entidad financiera elegida por el traba
jador). Tienen derecho a percibirla todos los trabajadores sujetos al r
gimen laboral de la actividad privada, que cumplan cuando menos en
promedio una jornada ordinaria de cuatro horas diarias. En los casos en
que la jornada semanal del trabajador, dividida entre seis o cinco das, se
gn corresponda, resulte en promedio de no menos de cuatro horas dia
rias, el requisito a que se refiere el prrafo anterior se considerar cumpli
do cuando el trabajador labore veinte horas a la semana como mnimo.
228
BASE LEGAL:
Artculos 1 y 4 deI Decreto Supremo N 001-97-TR y artculo 3 del Decreto Su
premo N 004-97-TR.
1 Qu trabajadores estn excluidos del beneficio
de la Compensacin por Tiempo de Servicios?
Estn excluidos aquellos trabajadores que perciben el treinta por
ciento o ms del importe de la tarifa que paga el pblico por los servi
cios, teniendo en cuenta que no se considera tarifa a las remuneracio
nes de naturaleza imprecisa tales como la comisin y el destajo. Ade
ms, como se ha visto, los trabajadores contratados por tiempo parcial
no tienen derecho a la CTS.
1 Cmo se toma en cuenta el tiempo de servicios
computable para la CTS?
Son computables los das de trabajo efectivo realizado en el Per;
en consecuencia, los das de inasistencia injustificada, as como los das
no computables se deducirn del tiempo de servicios, a razn de un
treintavo por cada uno de estos das. De manera excepcional, se con
sideran das efectivos las inasistencias motivadas por accidente de tra
bajo o enfermedad profesional o por enfermedades debidamente com
probadas, en todos los casos hasta por sesenta das al ao. Excepcio
nalmente tambin se computan los das de descanso pre y posnatal,
los das de suspensin de la relacin laboral con pago de remunera
cin por el empleador, los das de huelga, siempre que no haya sido
declarada improcedente o ilegal, y los das que devenguen remunera
ciones en un procedimiento de nulidad de despido.
En caso de realizar la prestacin en el extranjero, se tomar en
cuenta el tiempo prestado siempre y cuando el trabajador haya sido con
tratado en el Per y mantenga vnculo laboral vigente con el empleador
229
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VIXATEA R. BEXEFICIOS SOCIALES LEGALES
que lo contrat en el Per. Cabe anotar que esta es la nica norma vi
gente sobre la aplicacin de las normas laborales en el espacio.
BASE LEGAL:
Artculos 7
y
8 deI Decreto Supremo N OO1-97-TR y artculo 4 del Decreto Su
premo N 004-97-TR.
1 eQu tiempo debe transcurrir para que los tra
bajadores tengan derecho a que se realicen los
depsitos de CTS?
Los trabajadores tienen derecho a la CTS una vez transcurrido un
mes de prestacin efectiva, cumplido este requisito toda fraccin se
computa por treintavos. La CTS se deposita semestralmente en la ins
titucin elegida por el trabajador. Efectuado el depsito, queda cum
plida y pagada la obligacin, sin perjuicio de los reintegros que deban
efectuarse en caso de depsito insuficiente o que resultare diminuto.
En suma, los depsitos tienen efecto cancelatorio.
BASE LEGAL:
$4
Cmo y en qu tiempo debe comunicar el tra
bajador al empleador la eleccin de la entidad
financiera para que efecten los depsitos?
El trabajador que ingrese a prestar servicios deber comunicar al
empleador, por escrito y bajo cargo, en un plazo que no exceder del
treinta de abril o treinta y uno de octubre, segn su fecha de ingreso,
el nombre del depositario que ha elegido, el tipo de cuenta y moneda
en que deber efectuarse el depsito.
230
EGAL:
1 Cmo debe actuar el empleador si el trabajador
no cumple con comunicar el depositario elegido?
Si el trabajador no comunica al empleador el depositario elegido,
este efectuar el depsito en cualquiera de las entidades bancarias, fi
nancieras, cajas municipales de ahorro y crdito, cajas municipales de
crdito popular, cajas rurales de ahorro y crdito, as como cooperativas
de ahorro y crdito a que se refiere el artculo 289 de la Ley N 26702,
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgni
ca de la Superintendencia de Banca y Seguros, hacindolo bajo la mo
dalidad de depsito a plazo fijo por el periodo ms largo permitido.
Las cooperativas de ahorro y crdito puede ser depositarias de la
CTS de sus socios siempre y cuando cumplan con la regulacin que
sobre la materia emita la Superintendencia de Banca, Seguros y Admi
nistradoras Privadas de Fondos de Pensiones y cuenten con opinin
favorable del adecuado cumplimiento de dichas normas por parte del
ente supervisor de dichas cooperativas.
Este depsito se identificar bajo la denominacin Depsito Com
pensacin por Tiempo de Servicios N , o Depsito CTS N
BASE LEGAL:
Artculos 32 (modificado por el artculo 1 de la Ley N 28584
y
el artculo 1 de
la Ley N 29463) y 23 del Decreto Supremo N OO1-97-TR.
1. 1Cundo debe efectuar el empleador los dep
sitos de CTS?
Los empleadores deben depositar en los meses de mayo y noviem
bre de cada ao tanto dozavo de la remuneracin computable percibi
da por el trabajador en los meses de abril y octubre respectivamente,
como meses completos haya laborado en el semestre respectivo. La frac
cin de mes se depositar por treintavos. Los depsitos que efecte el
empleador deben realizarse dentro de los primeros quince das natura
les de los meses de mayo y de noviembre de cada ao; si el ltimo da
es inhbil, el depsito puede efectuarse el primer da hbil siguiente.
BASE LEGAL:
Artculo 21 deI Decreto Supremo N OO1-97-TR.
231
{I) Puede el empleador pagar la CTS en especie?
El empleador puede pagar la CTS en especie (ante la falta de li
quidez del empleador), siempre que exista acuerdo entre las partes,
y la valorizacin asignada no afecte los derechos de los trabajadores.
Este supuesto suele presentarse cuando se produce la terminacin de
la relacin laboral.
GAL:
1. Qu formalidades debe cumplir el empleador
con los trabajadores despus de realizar el de
psito?
El empleador debe entregar a cada trabajador, bajo cargo, dentro
de los cinco das hbiles de efectuado el depsito, una liquidacin debi
damente firmada que contenga cuando menos la siguiente informacin:
1. Fecha y nmero u otra sea otorgada por el depositario que mdi
que que se ha realizado el depsito.
2. Nombre o razn social del empleador y su domicilio.
3. Nombre completo del trabajador.
4. Informacin detallada de la remuneracin computable.
5. Periodo de servicios que se cancela.
6. Nombre completo del representante del empleador que suscribe
la liquidacin.
GAL
1 Qu obligacin formal debe cumplir la entidad
financiera con el trabajador, despus de que el
empleador realiza el depsito?
Una vez que el empleador realice el depsito, la entidad financie
ra deber informar al trabajador titular de la cuenta CTS sobre su nue
vo saldo, indicando la fecha del ltimo depsito, en un plazo no ma
yor de quince das calendario de efectuado este.
A efectos laborales se entiende realizado el depsito en la fecha
en la que el empleador lo lleva a cabo.
EGAL:
1 Qu formalidades debe cumplir el empleador
cuando el trabajador decide cambiar de entidad
El trabajador puede disponer libremente y en cualquier momento
el traslado del monto acumulado de su compensacin por tiempo de
servicios e intereses de uno a otro depositario, notificando de tal deci
sin a su empleador. Este, en el plazo de ocho das hbiles, cursar al
depositario las instrucciones correspondientes, el que deber efectuar el
traslado directamente al nuevo depositario designado por el trabajador
dentro de los quince das hbiles de notificado. La demora del depo
sitario en cumplir con el plazo establecido en el presente artculo ser
especialmente sancionada por la Superintendencia de Banca y Seguros.
Por ende, cuando un trabajador pide el traslado del depsito de
uno a otro depositario, el primero deber informar al segundo, bajo
responsabilidad, sobre los depsitos y retiros efectuados, as como de
las retenciones judiciales por alimentos o cualquier otra afectacin que
conforme a la ley que regula la CTS pudiera existir. De otro lado, el de
positario, a travs del empleador respectivo, entregar a los trabajadores
el documento que acredite de acuerdo a ley la titularidad del depsito.
BASE LEGAL:
Artculos 26
y
27 del Decreto Supremo N OO1-97-TR.
financiera?
232
233
Cmo y qu plazo tiene el trabajador para ob
servar el contenido de la liquidacin de CTS?
Si el trabajador no se encontrara conforme con la liquidacin efec
tuada por el empleador, el trabajador podr observarla por escrito, de
biendo el empleador proceder a su revisin en el plazo mximo de tres
das tiles de recibida la observacin, comunicando el resultado por
escrito al trabajador. Si este no lo encontrare conforme podr recurrir
a la Autoridad Inspectiva de Trabajo.
Es relevante indicar que existe controversia sobre las consecuencias
de la omisin del trabajador en observar la liquidacin de la CTS. Unos
sostienen que las consecuencias se contraen en la imposibilidad de cuestio
narla posteriormente; otros indican que nada obsta para que el trabajador
pueda cuestionar los depsitos de la CTS al trmino de la relacin laboral.
EGAL:
Si el trabajador laborara menos de seis meses,
cmo debe proceder el empleador respecto a
sus depsitos de CTS?
La CTS que se devengue al cese del trabajador por un periodo me
nor a un semestre le ser pagada directamente por el empleador, den
tro de las cuarenta y ocho horas de producido el cese y con efecto can
celatorio. La remuneracin computable ser la vigente a la fecha del
cese del vnculo laboral.
EGAL:
Cul es la remuneracin computable que for
ma parte de la base de clculo para la CTS?
La remuneracin computable es la remuneracin bsica y todas las
cantidades que regularmente perciba el trabajador, en dinero o en espe
cie, como contraprestacin de su labor, cualquiera sea la denominacin
234
que se les d, siempre que sean de su libre disposicin. Se incluye en
este concepto el valor de la alimentacin principal cuando es propor
cionada por el empleador (directamente o por medio de terceros), con
o sin rendicin de cuentas, y se excluye la alimentacin proporciona
da directamente por el empleador que tenga la calidad de condicin
de trabajo por ser indispensable para la prestacin de los servicios, o
cuando se derive de mandato legal.
No ser considerado como remuneracin para ningn efecto
legal, el refrigerio de medioda que sustituya al almuerzo.
EGAL
Artculos 9
y
12 del Decreto Supremo N 001-97-TR y artculo 5 del Decre
to Supremo N 004-97-TR (modificado por el artculo 1 del Decreto Supremo
N 006-2005-TR).
WI Qu se entiende por alimentacin principal?
Se entiende por alimentacin principal, indistintamente, el desayu
no, almuerzo o refrigerio de medio da cuando lo sustituya, y la cena o
comida. Por otro lado, tratndose de la alimentacin otorgada en espe
cie o a travs de concesionarios u otras formas que no impliquen pago
en efectivo, se considerar el valor que tenga en el ltimo da laborable
del mes anterior a aquel en que se efecta el depsito correspondien
te. El valor mensual se establecer a partir del mes del respectivo se
mestre en que el trabajador acumul mayor nmero de das de goce de
este beneficio, consignndose en el libro de planillas y boletas de pago.
BASE LEGAL:
Artculos 12
y
Qu entendemos por remuneracin regular
para efectos de incorporarla en la base de clcu
lo de la CTS, cuando se trata de trabajadores que
perciben una remuneracin complementaria e
imprecisa?
Se considera remuneracin regular aquella percibida habitualmen
te por el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en razn de
235
incrementos u otros motivos. Por excepcin, tratndose de remunera
ciones complementarias, de naturaleza variable o imprecisa, se con
sidera cumplido el requisito de regularidad si el trabajador las ha per
cibido cuando menos tres meses en cada periodo de seis para efectos
de los depsitos semestrales.
Para su incorporacin a la remuneracin computable, se suman
los montos percibidos y su resultado se divide entre seis. Es igualmen
te exigible el requisito establecido en el prrafo anterior, si el periodo
a liquidarse es inferior a seis meses.
BASE LEGAL:
Cmo se computa la base de clculo de la CTS
en el caso de los trabajadores que perciben una
remuneracin por produccin (llamados comn
mente destajeros) y trabajadores que perciben
remuneracin principal imprecisa (comisionistas)?
En el caso de comisionistas, destajeros y, en general, de trabajado
res que perciban remuneracin principal imprecisa, la remuneracin
computable se establece sobre la base del promedio de las comisio
nes, destajo o remuneracin principal imprecisa percibidas por el tra
bajador en el semestre respectivo. Si el periodo a liquidarse fuera infe
rior a seis meses, la remuneracin computable se establecer a partir
del promedio diario de lo percibido durante dicho periodo.
EGAL:
Cmo se incorporan a la base de clculo de la
CTS, aquellas remuneraciones que perciben los
trabajadores peridicamente?
Para su incorporacin en la remuneracin computable, aque
llas remuneraciones de periodicidad semestral se incorporan a la
remuneracin computable a razn de un sexto de lo percibido en el
semestre respectivo. Se incluyen en este concepto las gratificaciones
de Fiestas Patrias y Navidad. Las remuneraciones que se abonen por
un periodo mayor se incorporan a la remuneracin computable a ra
zn de un dozavo de lo percibido en el semestre respectivo. Las re
muneraciones que se abonen en periodos superiores a un ao no son
computables.
Por otro lado, las remuneraciones fijas de periodicidad menor a
un semestre pero superior a un mes, se incorporan a la remuneracin
computable.
BASE LEGAL:
Qu cantidad de la CTS depositada en su cuenta
puede ser dispuesta libremente por el trabajador?
Dentro del rgimen general, el trabajador podr efectuar retiros
parciales de libre disposicin con cargo a su depsito de la CTS e inte
reses acumulados, siempre que tenga como mnimo el equivalente a
seis remuneraciones mensuales (mnimo intangible hasta el cese). En
caso de tener seis remuneraciones mensuales depositadas en la enti
dad financiera, podr retirar hasta el 70 % del exceso de estas seis re
muneraciones mensuales.
En ningn caso los retiros a que se refiere el prrafo anterior po
drn exceder en su conjunto del tope de 70 % del exceso de seis re
muneraciones mensuales (incluyendo sus intereses, computada des
de el inicio de los depsitos). El clculo se efectuar a la fecha en que
el trabajador solicite al depositario el retiro parcial; tampoco procede
r el retiro parcial si la cuenta CTS estuviera garantizando algn prs
tamo que la empresa le hubiera hecho al trabajador en la medida que
hubiera alcanzado el lmite antes previsto. Cualquier exceso es de car
go y responsabilidad del depositario.
EGAL:
Artculos 18, 41
y
42 del Decreto Supremo N OO1-97-TR, Ley N 29352 y
Decreto Supremo N 016-2010.
236
237
Cmo se determinan las seis remuneraciones
mensuales que son intangibles de retiros de la
CTS?
Cuando los trabajadores soliciten el retiro parcial de la CTS antes
del cese, las entidades depositarias de la CTS debern verificar que el
monto total que mantienen los trabajadores en sus cuentas individua
les de depsito de CTS supere las seis (6) remuneraciones mensuales
brutas establecidas
Las entidades depositarias de la CTS realizarn el clculo del mon
to intangible, tomando en cuenta la informacin proporcionada por el
empleador. Para tal efecto, la comunicacin de las empresas sobre el
monto de las remuneraciones de los trabajadores a las entidades depo
sitarias de la CTS se efectuar obligatoriamente al 30 de abril y al 31
de octubre de cada ao.
GAL:
Artculos 3
y
4 del Decreto Supremo N 016-2010.
1 En qu consiste la intangibilidad de la Compen
sacin por Tiempo de Servicios y sus intereses?
Los depsitos de la CTS, incluidos sus intereses, son intangibles
e inembargables salvo por alimentos y hasta el cincuenta por ciento.
Todo pacto en contrario es nulo de pleno derecho. Por ende, en caso
de juicio por alimentos, el empleador debe informar al juzgado, bajo
responsabilidad y de inmediato, sobre el depositario elegido por el tra
bajador demandado y los depsitos que efecte as como de cualquier
cambio de depositario. El mandato judicial de embargo ser notificado
directamente por el juzgado al depositario; en todos los casos en que
proceda la afectacin en garanta, el retiro parcial o total del depsito
en caso de cese, se incluyen los intereses correspondientes.
f
238
GAL:
Artculos 37, 38
y
ND
001-97-TR.
En qu circunstancias la CTS adquiere la cali
dad de bien comn?
La CTS tiene calidad de bien comn solo a partir del matrimonio
civil o de haber transcurrido dos aos continuos de la unin de hecho,
y mantendr dicha calidad hasta la fecha de la escritura pblica en que
se pacte el rgimen de separacin de patrimonios o de la resolucin
judicial consentida o ejecutoriada que ponga fin a dicho rgimen. Por
lo tanto se presume, salvo prueba en contrario, que el trabajador cuen
ta con el consentimiento correspondiente de su cnyuge para reali
zar tales actos. Para desvirtuar esta presuncin basta que el cnyuge o
conviviente que acredite su calidad de tal, lo manifieste por escrito al
empleador y al depositario.
EGAL:
Qu sucede con la CTS de un trabajador que de
cide iniciar un proceso de nulidad de despido?
En caso que un trabajador decidiera impugnar un despido por ra
zn de nulidad, la CTS y sus correspondientes intereses le podrn ser
entregadas en la oportunidad y montos que ordenara el respectivo Juz
gado de Trabajo, en calidad de asignacin provisional y hasta cubrir
el cien por ciento del depsito y sus intereses. Al ser esta asignacin
provisional una que procede a solicitud del trabajador, solo podr ser
otorgada con cargo a su CTS e intereses, de existir un saldo a su favor,
luego de deducirse de esta, las garantas relativas a derechos y prsta
mos y la suma demandada por el empleador.
En consecuencia, si el trabajador ganara el proceso de impugna
cin de despido nulo, el juez ordenar la reposicin del trabajador,
con lo cual se procedera a deducir de las remuneraciones devengadas
a que tenga derecho, el importe de las asignaciones provisionales, las
cuales se entregarn al depositario designado y el saldo de aquellas,
silo hubiere, al trabajador. De otro lado, si el importe de las remune
raciones devengadas y sus intereses no permitieran restituir el importe
239
otorgado por el depositario y los intereses que estos hubieran genera
do para cubrir el pago de las asignaciones provisionales, ser de cargo
del empleador la diferencia resultante. El plazo para el cumplimiento
de lo dispuesto en el presente artculo es de cinco das hbiles, conta
dos desde la notificacin de la resolucin que ordena el pago de las re
muneraciones devengadas, bajo apercibimiento de duplicarse la suma
que correspondiera.
GAL:
Artculo 43 deI Decreto Supremo N 001-97-TR y artculos 15
y
16 del Decre
to Supremo N 004-97-TR.
Qu sucede si el vnculo laboral de un trabaja
dor se extingue y este desea retirar sus depsi
tos de la CTS?
Para el retiro de los depsitos efectuados y sus intereses, el de
positario proceder al pago de la CTS a solicitud del trabajador, quien
acompaar la certificacin del empleador en la que se acredite el cese.
El empleador entregar dicha certificacin al trabajador dentro de las
cuarenta y ocho horas de producido el cese. En caso de negativa in
justificada, demora del empleador o abandono de la empresa por sus
titulares, o cualquier otro caso en que se acredite la imposibilidad del
otorgamiento de la constancia de cese dentro de las cuarenta y ocho
horas de producido este, dar lugar a que, acreditado el cese, la Auto
ridad Inspectiva de Trabajo, sustituyndose en el empleador, extienda
la certificacin de cese que permita al trabajador el retiro de sus be-
neficios sociales.
EGAL:
Qu sucede con la CTS del trabajador cuando
el empleador le proporciona casa-habitacin?
Cuando el empleador proporciona casa-habitacin al trabajador en
razn de su cargo o funcin y este cesa, deber cumplir con desocuparla
240
y devolverla al empleador en un plazo no mayor de treinta das natu
rales contados a partir de la conclusin del vnculo laboral. El trabaja
dor, en tal caso, solo podr retirar el depsito de la CTS y sus intereses
a la devolucin de la casa-habitacin, previo resarcimiento al emplea
dor de las costas que se hubieren originado en caso de haber tenido
que recurrir al Poder Judicial para obtener la recuperacin del inmue
ble. Quedan incluidos en los alcances de este artculo los familiares y
dependientes del trabajador que habiten con l.
GAL:
Qu debe hacer un empleador cuyo trabajador
ha sido despedido por una falta grave, que le ha
originado un perjuicio econmico?
Si el trabajador es despedido por comisin de falta grave que hu
biera originado perjuicio econmico al empleador, este deber notifi
car al depositario para que la CTS y sus intereses queden retenidos por
el monto que correspondiera en custodia por el depositario, a resultas
del juicio que promueva el empleador. El empleador deber consignar
ante el depositario elegido por el trabajador el monto de la CTS que
mantuviera en su poder, antes de iniciar la accin de daos y perjuicios.
La accin legal de daos y perjuicios deber interponerse dentro
de los treinta das naturales de producido el cese, ante el Juzgado de
Trabajo respectivo conforme a lo previsto en la Ley Procesal del Traba
jo, debiendo acreditar el empleador ante el depositario el inicio de la
citada accin judicial. Esta accin no perjudica a la accin penal que
pudiera corresponder. Vencido el plazo en mencin sin presentarse la
demanda, caducar el derecho del empleador, y el trabajador podr
disponer de su CTS e intereses. En consecuencia, si el empleador no
presentase la demanda dentro del plazo indicado, quedar obligado,
en calidad de indemnizacin, al pago de los das en que el trabajador
estuvo impedido de retirar su CTS, as como a entregar la certificacin
de cese de la relacin laboral. Para estos efectos se tomar como re
ferencia la remuneracin percibida por el trabajador al cese de la re-
lacin laboral.
241
De otro lado, sobre los alcances de las sumas determinadas en un
proceso judicial, los jueces han establecido que no procede la com
pensacin de deudas entre la Compensacin por Tiempo de Servicios
y el monto mandado a pagar en un proceso penal por concepto de re
paracin civil.
BASE LEGAL:
Artculos 51
y
52 dei Decreto Supremo N 001-9 7-TR, artculo 1 7 dei Decreto
Supremo N 004-97-TR yAcuerdo N 6 dei Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999.
Cul es el tratamiento que debe seguir el emplea
dor con la CTS de un trabajador que fallece?
En caso de fallecimiento del trabajador, el empleador, salvo el caso
que el trabajador tuviera un convenio individual de sustitucin de de
positario de CTS, entregar al depositario el importe de la compensa
cin que hubiera tenido que pagarle directamente, dentro de las cua
renta y ocho horas de notificado o de haber tomado conocimiento del
deceso. Asimismo, el depositario, a solicitud de parte, entregar sin di
lacin ni responsabilidad alguna al cnyuge suprstite o al conviviente,
que acredite su calidad de tal, el 50 %del monto total acumulado de la
CTS y sus intereses. Pero tratndose del rgimen de separacin de pa
trimonios, el trabajador interesado comunicar de tal hecho a su em
pleador acompaando la documentacin sustentatoria. El empleador
expedir la constancia correspondiente y la entregar al depositario.
El saldo del depsito y sus intereses lo mantendr el depositario en
custodia hasta la presentacin del testamento o la declaratoria de he
rederos. Si hubiera hijos menores de edad, la alcuota correspondien
te quedar retenida hasta que el menor cumpla la mayora de edad, en
cuyo caso se abrir una cuenta separada a nombre del menor donde se
depositar su alcuota. El representante del menor tiene el derecho de
indicar la clase de cuenta y moneda en que se depositarn las alcuo
tas de los menores; adems, podr disponer el traslado de los fondos a
otros depositarios que otorguen mayores beneficios por el depsito, en
cuyo caso el traslado se efectuar directamente al nuevo depositario.
242
EGAL:
En qu consistan los convenios individuales de
sustitucin de depositario?
A solicitud del trabajador, por excepcin y solo por convenio in
dividual, se podan sustituir total o parcialmente los depsitos que se
devenguen, por un depsito que quedaba en poder del empleador por
un plazo mximo de un ao. El convenio deba perfeccionarse por es
crito y ser puesto en conocimiento de la Autoridad Administrativa de
Trabajo. El convenio poda ser prorrogado, previo acuerdo de partes,
por periodos anuales sin que en ningn caso exceda de cuatro aos.
Las prrrogas deban ser pactadas expresamente antes del vencimien
to del convenio anterior. A la fecha de celebracin del convenio indi
vidual, se consideraba cancelada la parte o el total de la CTS, acumu
lado al 31 de diciembre de 1990, que hubiera sido materia de este.
La CTS que se devengaba durante la vigencia del convenio, se
consideraba cancelada y por consiguiente integrada al depsito, al 1
de mayo y al 1 de noviembre de cada ao, respectivamente. El dep
sito a cargo del empleador se encontraba sujeto a las reglas sobre inte
reses, retiros parciales a cargo del trabajador y dems pertinentes, pero
observando el plazo de duracin del convenio.
EGAL:
Hasta cundo el empleador poda prorrogar
los convenios de sustitucin de depositario de
la CTS?
De manera excepcional aquellos empleadores que tuvieran con
venios de sustitucin de depositario, vigentes al 4 de octubre del 2000
pudieron celebrar con los trabajadores una prrroga de dichos conve
nios hasta el 28 de febrero del 2001. El convenio de prrroga debi pre
sentarse a la Autoridad Administrativa de Trabajo para su calificacin.
De resultar positiva su calificacin, los empleadores podan cons
tituirse en depositarios de la CTS hasta el 31 de diciembre de 2001.
Sin embargo, estos convenios podan ser prorrogados, para que el
243
empleador mantenga su calidad de depositario por nica vez y previo
acuerdo de las partes hasta el 31 de diciembre del ao 2002, impos
tergablemente. Vencida esa fecha, el empleador deber trasladar los
depsitos a la institucin financiera elegida por el trabajador. Dichos
convenios no podrn ser prorrogados hasta por 4 aos.
Vencidas las prrrogas establecidas, el empleador deber efectuar
la entrega de los referidos depsitos acumulados a la empresa del sis
tema financiero elegida por el trabajador como depositaria. Dicha en
trega podr efectuarse hasta en 48 cuotas iguales y consecutivas, pa
gaderas mensualmente, la primera de las cuales venci a ms tardar el
1 de enero de 2003.
En suma, desde enero de 2003 hasta diciembre de 2006, la CTS
que se encontrara a cargo del empleador debe depositarse en una en
tidad financiera.
GAL:
Primera disposicin transitoria y fina! del Decreto de Urgencia N 127-2000,
artculos 1, 2, 3 y 4 del Decreto de Urgencia N 070-2000
y
artculos 1
y
2 de
la Ley N 27672.
Qu formalidad deba cumplir el empleador que
celebraba prrrogas de los convenios individua
les de sustitucin de depositario de la CTS ante
la Autoridad Administrativa de Trabajo?
Los empleadores que celebraban dichas prrrogas con los traba
jadores podan mantener su calidad de depositario de la CTS hasta el
31 de diciembre de 2002. Dicha prrroga sera presentada a la Auto
ridad Administrativa de Trabajo, para lo cual el empleador deba pre
sentar los siguientes documentos:
1. Solicitud del empleador presentada dentro de los 30 das natura
les de suscrita la prrroga.
2. Formato de hoja informativa aprobada por resolucin ministerial.
3. Tres ejemplares en original del convenio de prrroga y una copia
simple del convenio vigente al 4 de octubre de 2000, debidamen
te presentado a la Autoridad Administrativa de Trabajo.
244
4. Pagar una tasa equivalente al 1 .70% de la UIT vigente en el Ban
co de la Nacin, que deber ser abonada en el nmero de cuen
ta del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
El empleador podr presentar dichas prrrogas de manera extem
pornea (esta solo puede efectuarse mientras se encuentre vigente el
convenio de prrroga), de la siguiente manera:
1. El empleador deber presentar los mismos requisitos exigidos para
la presentacin del convenio; y,
2. Pagar una tasa equivalente al 2.50I de la UIT vigente en el Ban
co de la Nacin, que deber ser abonada en el nmero de cuen
ta del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
GAL:
Decreto Supremo N 016-2006-TR, Resolucin Ministerial N 085-2000-TR y
Decreto Supremo N 21 3-2006-EF.
1 Puede la CTS de los trabajadores garantizar su
mas adeudadas a los empleadores y estos qu
formalidades deben cumplir?
Efectivamente, la CTS devengada al 31 de diciembre de 1990 as
como los depsitos de la CTS y sus intereses solo pueden garantizar su
mas adeudadas por los trabajadores a sus empleadores por concepto de
prstamos, adelantos de remuneracin, venta o suministro de mercade
ra producida por su empleador, siempre que no excedan en conjunto
del cincuenta por ciento del beneficio. Igualmente, pueden garantizar
los prstamos y sus intereses otorgados al trabajador por las Coopera
tivas de Ahorro y Crdito a que pertenece siempre que en conjunto no
excedan del lmite establecido en el prrafo anterior.
En los casos que estas acreencias estn garantizadas con los de
psitos CTS y sus intereses, el empleador lo comunicar al deposita
rio acompaando copia del documento que acredite la garanta, para
efectos del control respectivo.
Respecto de los depositarios, se pueden garantizar los prstamos
y sus intereses hasta con el 50I de la Compensacin por Tiempo de
245
Servicios depositada y sus intereses. Cualquier exceso es de cargo del
depositario.
La supervisin del cumplimiento de estos dispositivos est a car
go de la Superintendencia de Banca y Seguros. De otro lado, tratndo
se de los prstamos concedidos por los depositarios, su otorgamien
to en modo alguno hm ita el pago de los intereses que genera el dep
sito de CTS.
EGAL:
Art [culo 40 del Decreto Supremo N 001-97-TR.
Cmo se debe pagar la CTS a los trabajadores
que tienen un contrato sujeto a modalidad?
Tratndose de los contratos de trabajo para obra determinada o so
metidos a condicin o sujetos a plazo fijo, el pago de la CTS ser efec
tuado directamente por el empleador al vencimiento de cada contrato,
con carcter cancelatorio. Pero si el empleador no efectu el depsito
por haberse pactado la duracin del contrato por un plazo igual o me
nor a seis meses, pero este se prorrog, deber proceder a la regulari
zacin del depsito sin intereses, dentro de los quince das naturales
siguientes al cumplimiento de los primeros seis meses de labor, salvo
que la duracin del contrato original con o sin prrrogas sea mayor a
seis meses, en cuyo caso no proceder el pago directo de la compen
sacin, debindose efectuar los depsitos de manera semestral. Este
mismo tratamiento tambin lo tienen los contratos a plazo fijo de ex
portacin de productos no tradicionales.
EGAL:
Cmo se calcula la reserva indemnizatoria de
la CTS acumulada al 31 de diciembre de 1990
y
qu plazo tena el empleador para depositarla?
La denominada reserva indemnizatoria (CTS acumulada al 31 de
diciembre de 1990) se calcula segn las normas vigentes a cada periodo
246
devengado. La CTS se deposita a razn de un ao por cada ao que ha
transcurrido desde 1991
y
el tope mximo es de diez aos. Se debe de
positar desde el ao ms antiguo hasta el ao ms reciente.
El empleador debe efectuar por lo menos un depsito anual sobre
la reserva indemnizatoria a ms tardar el treinta de junio de cada ao,
en todo caso, la reserva indemnizatoria debi estar ntegramente can
celada al 12 de marzo de 2001. Segn hemos visto, si se suscribieron
los convenios y se cumplieron las respectivas formalidades, esta CTS
puede ser depositada en cuotas mensuales hasta diciembre de 2006.
Cada ao completo de la reserva indemnizatoria se cancela con
el ntegro de la remuneracin computable, todo mes completo equi
vale a un dozavo de la remuneracin computable y cada da comple
to de servicios a un treintavo de dozavo de esta.
BASE LEGAL:
Sexta disposicin transitoria del Decreto Supremo N 00l-97-TR.
Los incentivos por renuncia que el empleador
otorga al trabajador pueden ser compensados
con su CTS?
Los incentivos que el empleador puede otorgar al trabajador para
que este renuncie no son compensables con la CTS del trabajador, aun
cuando las partes as lo indiquen.
BASE LEGAL:
Ley N 27326.
4
Qu efectos tiene el dinero entregado por el
empleador al trabajador a ttulo de gracia cuan
do se extingue la relacin laboral?
Si el trabajador al momento que se extingue su vnculo laboral o
posteriormente, recibe del empleador a ttulo de gracia, en forma pura
e incondicional, alguna cantidad o pensin, esta se compensar con
247
aquellas que la autoridad judicial mande pagar al empleador como con
secuencia de la demanda interpuesta por el trabajador.
Asimismo, para que proceda la compensacin debe constar ex
presamente en documento de fecha cierta que la cantidad o pensin
otorgada se efecta conforme lo establecido en el prrafo precedente,
o en las normas correspondientes del Cdigo Civil.
EGAL:
Ley N 27326
y
artculo 1288
y
ss. del Cdigo Civil.
Cul es la consecuencia si el empleador realiza
una retencin indebida de la CTS del trabajador?
Si el empleador retuviera, u ordenara retener, o en su caso cobrara
de la CTS cantidades distintas de las taxativamente previstas en la ley,
pagar al trabajador por concepto de indemnizacin por el dao sufri
do por este el equivalente al doble de la CTS no abonada.
De otro lado, los jueces, confirmando lo establecido en el prrafo
anterior, han establecido que la indemnizacin equivale al doble de la
suma retenida sin perjuicio de la devolucin de esta ltima.
GAL:
Artculo 49 del Decreto Supremo N OO1-97-TR y Acuerdo N 1 del Pleno
jurisdiccional Laboral de 1998.
De qu manera debe compensar el empleador
a los trabajadores cuando no ha cumplido con
el pago de la CTS?
Cuando el empleador deba efectuar directamente el pago de la
CTS o no cumpla con realizar los depsitos que le corresponda, que
dar automticamente obligado al pago de los intereses que hubie
ra generado el depsito de haberse efectuado oportunamente y en su
caso, a asumir la diferencia de cambio, si este hubiera sido solicitado
en moneda extranjera, sin perjuicio de la multa administrativa corres
pondiente y de las responsabilidades en que pueda incurrir.
BASE LEGAL:
Qu plazo tiene el empleador para realizar el
pago de la CTS al trabajador cuando termina la
relacin laboral?
Una vez terminada la relacin laboral, el empleador tiene un pla
zo mximo para cancelar la CTS de cuarenta y ocho horas de produci
do el cese, excluyendo cualquier otro instrumento que solamente su
ponga un compromiso de pago como por ejemplo la entrega de una
letra de cambio. De no hacerlo en ese lapso empezarn a transcurrir
los intereses legales pertinentes.
EGAL:
Artculos 3
y
46 del Decreto Supremo N OO1-97-TR.
Compensacin por Tiempo de Servicios de
trabajadores, empleados y obreros,
acumulada al 31 de diciembre de 1990
Cmo se debe pagar la CTS a los empleados que
ingresaron en la empresa antes deI 12 de julio de
1962
y
a los empleados que ingresaron desde di
cha fecha hasta el 31 de diciembre de 1990?
1. A los empleados que ingresaron antes del 12 de julio de 1962 se
les debe pagar la CTS de la siguiente manera:
Por cada ao, una remuneracin mensual, un dozavo por cada
mes completo y un treintavo de dozavo por cada da completo,
no existiendo topes en estos montos.
2. A los empleados que ingresaron desde el 12 de julio de 1962, se
248
249
2.1. Hasta el 30 de setiembre de 1979, por cada ao, una remu
neracin mensual, un dozavo cada mes completo y un trein
tavo por cada da completo, con un tope de un ingreso mni
mo legal indexado por cada ao.
2.2. Desde el 1 de octubre de 1979 hasta el 31 de diciembre de
1989 se les debe pagar la CTS de la siguiente manera: por
ao, una remuneracin mensual, un dozavo por cada mes
completo y un treintavo de dozavo por cada da completo,
con un tope de 10 ingresos mnimos legales indexado.
2.3. Desde el 1 de enero hasta el 31 de diciembre de 1990 se les
debe pagar la CTS de la siguiente manera: por cada ao, una
remuneracin mensual, un dozavo por cada mes completo y
un treintavo de dozavo por cada da completo, no existiendo
topes.
[GAL:
Artculo 1 de la Ley N 6871, modificado por la Ley N 10239
y
l, 2,
3
y
4
disposicin transitoria del Decreto Supremo N 001-97-TR; Ley N 23707; Ley
N 25223; Decreto Supremo N 013-84-TR.
Cmo se debe pagar la CTS a los obreros que
ingresaron en la empresa antes deI 12 de enero
de 1962
y
a los obreros que ingresaron despus
de dicha fecha?
A los obreros que ingresaron antes del 12 de enero de 1962, se
250
Media remuneracin computable (1 5 jornales) por cada ao com
pleto de servicios, un dozavo de media remuneracin computa
ble por cada mes completo y un treintavo de dozavo por cada da
completo.
A los obreros que ingresaron despus del 11 de enero de 1 962 al
31 de diciembre de 1990 se les debe pagar de la siguiente manera:
Una remuneracin mensual (treinta jornales) por cada ao com
pleto de servicios, un dozavo por cada mes y un treintavo de do
zavo por cada da completo, sin existencia de topes.
EGA[:
Ley N 8439, Ley N 1382, artculo 2 inciso b) del Decreto Ley N 21396 y
l
disposicin transitoria del Decreto Supremo N 001-97-TR.
(Rgimen transitorio)
4
En qu periodo estuvo en vigencia el rgimen
transitorio?
El rgimen transitorio de la CTS estuvo en vigencia a partir del uno
de enero de 2001 mediante un decreto de urgencia que determin que
dentro de la poltica de reactivacin econmica resulta indispensable y
de inters nacional autorizar como medida nica y excepcional que la
CTS tenga un tratamiento especial que se plasm en un rgimen tran
sitorio que deba dejar de surtir efectos a partir del 1 de noviembre del
ao 2001. Sin embargo, el Estado, con el objeto de seguir incremen
tado los niveles de demanda interna, sigui ampliando el plazo de vi
gencia del rgimen transitorio. El primero permiti que la CTS se de
vengara hasta el 30 de abril de 2002, el segundo permiti que esta se
devengue hasta el 31 de octubre de 2002, el tercero permiti que se
devengue hasta el 30 de abril de 2003, el cuarto previ la prrroga de
este rgimen hasta el 31 de octubre de 2003. Finalmente, el quinto
permiti la vigencia de este rgimen hasta el 31 de octubre de 2004.
EGAL:
Decreto de Urgencia N 127-2000, Decreto de Urgencia N 115-2001, Decre
to de Urgencia N 019-2002, Decreto de Urgencia N 057-2002, Decreto de
Urgencia N 013-2003 y Decreto de Urgencia N 024-2003.
1
Desde cundo un trabajador tena derecho a
percibir la CTS y con qu frecuencia deban efec
tuarse los depsitos?
El trabajador tena derecho a que se le pague la CTS una vez que
cumple un mes de prestacin efectiva de servicios. La CTS se depositaba
251
mensualmente en Ja institucin elegida por el trabajador, a razn de
8.33I de la remuneracin percibida en dicho mes y dentro de los
diez primeros das del mes siguiente al que corresponda el depsito.
jEGAL:
Artculos 2
y3
del Decreto de Urgencia N 057-2002, artculos 2
y3
del Decre
to de Urgencia N 013-2003
y
artculo 2 del Decreto de Urgencia N 024-2003.
Qu empleadores estaban excluidos de realizar
los depsitos mensuales?
Las empresas pertenecientes al sector pblico, salvo el caso de or
ganismos pblicos que se encuentran bajo el mbito del Fondo Nacio
nal de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado (Fonafe),
estaban excluidas de realizar los depsitos mensuales.
GAL:
Artculo 1 del Decreto de Urgencia N 019-2002, artculo 1 del Decreto de Ur
gencia N 013-2003 y artculo 1 del Decreto de Urgencia N 024-2003.
De qu manera comunicaba el trabajador al
empleador su eleccin de la entidad financiera
para que se hicieran los depsitos?
El trabajador que ingrese a prestar servicios deba comunicar a su
empleador, por escrito y bajo cargo, dentro de los primeros quince das
posteriores a su ingreso, el nombre del depositario que ha elegido y, el
tipo de cuenta y moneda en que se efectuaba el depsito. Adems, el
trabajador deba elegir entre los depositarios que domicilien en la pro
vincia donde se encuentre ubicado su centro de trabajo; de no haber
lo, en los de la provincia ms prxima o de ms fcil acceso.
252
EGAL:
Artculos 23 y siguientes del Decreto Supremo N 001-97-TR y artculo 1 del
r
14
Qu conceptos integraban la remuneracin
computable para el clculo de la CTS?
Constitua remuneracin computable para los depsitos mensua
les de la CTS, la remuneracin que corresponda percibir al trabaja
dor en cada periodo mensual, considerndose la remuneracin prin
cipal y otras complementarias de naturaleza variable o imprecisa que
corresponda percibir en el mes, como el caso de las horas extras, co
misiones, entre otras, independientemente de si cumplen o no con el
requisito de la regularidad. De otro lado, las remuneraciones de perio
dicidad superior a un mes, como las gratificaciones legales, se incor
poraban a la remuneracin computable en el mes en que correspon
da percibirlas.
EGAL:
Artculo 4 del Decreto Supremo N 001-2001-TR, artculos 2 y 4 del Decreto de
Urgencia N 019-2002, artculos 1 y 2 del Decreto de Urgencia N 013-2003 y
Cmo deba realizar los depsitos de CTS el em
pleador y qu obligaciones formales deba cum
plir con el trabajador despus de efectuado el
depsito?
El empleador deba efectuar el depsito a nombre del trabajador
y, a eleccin individual de este, en moneda nacional o extranjera; en
este ltimo caso el empleador, a su eleccin, realizaba directamente el
pago en la entidad financiera, en moneda extranjera o entregaba la mo
neda nacional al depositario elegido con instrucciones en tal sentido,
siendo de cargo del depositario efectuar la transaccin correspondien
te. Elegido el depositario, el trabajador poda decidir que una parte de
la CTS se depositara en moneda nacional y otra en moneda extranjera.
El empleador deba entregar a cada trabajador, bajo cargo, dentro
de los cinco das hbiles de efectuado el depsito, una liquidacin de
bidamente firmada que contenga los mismos datos que la liquidacin
que se entregaba en el rgimen general.
253
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VIXATEA R. BENEFICIOS SOCIALES LEGALES
BASE LEGAL:
Artculo 5 del Decreto de Urgencia N 127-2000, artculo 5 del Decreto de Ur
gencia N 0 19-2002, artculos 1
y
2 del Decreto de Urgencia N 013-2003
y
A.
Qu parte del depsito realizado por el emplea
dor poda retirar el trabajador y cul era la enti
dad que protega dichos depsitos?
Hasta la cuarta prrroga del rgimen transitorio, los depsitos men
suales, ms los intereses correspondientes, fueron de libre disposicin
del trabajador en un cien por ciento; tales depsitos tuvieron carc
ter intangible. En consecuencia, dichos depsitos no garantizaron los
prstamos concedidos por el depositario ni sus intereses; de haberse
dado el caso, la Superintendencia de Banca y Seguros fue la entidad
responsable del cumplimiento de lo mencionado anteriormente y de
aplicar las sanciones correspondientes. Estos depsitos no se compu
taban para el clculo del monto total de la CTS, regulada en los art
culos 41
y
42 del Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin
por Tiempo de Servicios. Sin embargo, solo para efectos del depsito
del mes de abril de 2003, se entendi vigente la norma (D.U. N 057-
2002) hasta el 10 de mayo de 2003. Asimismo, solo para efectos del
depsito del mes de octubre de 2003, se entendi vigente la norma
(D. U. N 01 3-2003).
Como consecuencia de lo dispuesto en la quinta prrroga del r
gimen transitorio, se debe tener en cuenta que dispuso que:
1. Los depsitos mensuales correspondientes a los meses de noviem
bre y diciembre de 2003
y
de enero, febrero, marzo, abril y mayo
de 2004; eran de total y libre disposicin del trabajador.
2. Los depsitos mensuales correspondientes a los meses de junio a
octubre de 2004, inclusive, eran de libre disposicin del trabaja
dor en la proporcin y trminos siguientes:
254
JUNIO 80%
JULIO 60%
AGOSTO 40%
SETIEMBRE 20%
OCTUBRE 0%
Asimismo, esta ltima prrroga dispuso que el porcentaje que no
fuera de libre disponibilidad se sujete a lo dispuesto en el Texto Unico
Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, y que
el porcentaje que fuera de libre disponibilidad no se compute para el
clculo del monto total de la CTS.
BASE LEGAL:
Artculo 3 del Decreto Supremo N 001-2001-TR, artculo 3 del Decreto de Ur
gencia N 019-2002, artculos 1 y 4 del Decreto de Urgencia N 057-2002, ar
tculos 1 y 4 del Decreto de Urgencia N 013-2003 y artculos 3 y 4 del Decre
to de Urgencia N 024-2003.
De qu manera deba compensar el empleador
a los trabajadores cuando no haba cumplido con
realizar los depsitos mensuales?
El empleador que no cumpla con efectuar los depsitos dentro
del plazo sealado anteriormente, quedaba obligado al pago de los in
tereses que estos generasen a partir del incumplimiento, segn la tasa
de inters aplicable a los depsitos de CTS de la entidad financiera y
el tipo de moneda que el trabajador eligi.
BASE LEGAL:
Artculo 3 del Decreto de Urgencia N 127-2000, artculo 2 del Decreto Su
premo N 001-2001-TR, artculo 3 del Decreto de Urgencia N 019-2002
y
artculos 1 y 2 del Decreto de Urgencia N 013-2003.
255
GUJA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES LEGALES
: Qu plazo tena el empleador para realizar el
pago de la CTS correspondiente a los periodos
de noviembre y diciembre del 2000 y qu canti
dad tena que haberle depositado al trabajador?
El empleador debi depositar en a entidad financiera elegida por
el trabajador la CTS de estos periodos, dentro de la primera quincena
del mes de mayo del ao 2001, a razn de un 8.33I de la remunera
cin percibida en cada uno de los meses referidos.
GAL:
Artculo 2 del Decreto de Urgencia N 127-2000.
4
Era posible que el empleador celebre convenios
de sustitucin de depositario de CTS en el rgi
men transitorio de los depsitos mensuales?
GAL:
Artculo 1 del Decreto Supremo N 017-2001-TR, artculo 1 del Decreto de Ur
gencia N 127-2000, artculo 2 del Decreto Supremo N 004-98-TR, artculos
1
y
2 del Decreto de Urgencia N 013-2003 y artculo 1 del Decreto de Urgen
cia N 024-2003.
La asignacin familiar formaba parte de la base
de clculo para los depsitos mensuales de CTS?
S, pues entraban todos los conceptos remunerativos que el traba
jador perciba en el mes, ya que la asignacin familiar es un concep
to remunerativo que el trabajador recibe por el hecho de tener hijos.
EGAL
No, pues solo se podan realizar convenios de sustitucin de de
positario hasta el 4 de octubre de 2000.
EGAL:
Primera disposicin transitoria y final del Decreto Supremo N 004-97-TR.
1 Cmo se pagaba la CTS a los socios trabajado
res de las cooperativas?
Los socios trabajadores tenan derecho a percibir la CTS de con
formidad como se les vena otorgando a los trabajadores del rgimen
laboral de la actividad privada, es decir a estos trabajadores tambin
se les deba efectuar los depsitos mensuales al 8.33 Io de todo lo que
perciba el irabajador en el mes y que se considere remuneracin; por
ende, las cooperativas no solo deban cumplir con este depsito sino
acatar las obligaciones que tiene todo empleador que tenga trabaja
dores del rgimen laboral de la actividad privada. Este derecho susti
tuy al Fondo de Retiro u otro concepto que los socios trabajadores
estuvieran percibiendo.
(Rgimen excepcional)
En qu consista el rgimen excepcional de la
El rgimen excepcional de la CTS fue creado por el Estado para
atender el problema que venan atravesando los trabajadores, por las
deudas que estos tenan contradas con diversas entidades del siste
ma financiero. Para ello el Estado autoriz que estos trabajadores pu
dieran realizar de forma voluntaria y por nica vez el retiro del 100 %
del monto que mantuvieron depositado en las entidades del sistema
financiero por concepto de CTS, incluidos los intereses, a la fecha de
entrada en vigencia de este rgimen excepcional, es decir al 25 de di
ciembre de 2002.
El retiro del ntegro de la CTS al que tena derecho el trabajador, se
efectuara nica y exclusivamente ante la solicitud escrita de este, con
el nico objeto de poder amortizar las deudas contradas hasta el 31
256
257
de diciembre de 2000 incluidos los intereses legales, provenientes de
prstamos recibidos de parte de las entidades del sistema financiero na
cional, donde se hubiere constituido en forma expresa como garanta el
monto del depsito de la Compensacin por Tiempo de Servicios-CTS.
GAL:
Artculo 1 del Decreto de Urgencia N 067-2002.
Qu informacin deban proporcionar las enti
dades financieras al trabajador?
Las entidades del sistema financiero estaban obligadas a propor
cionar toda la informacin necesaria para que el trabajador conozca el
total de los montos depositados en su cuenta CTS, los intereses gene
rados, as como el importe de sus obligaciones a que se refiere el p
rrafo precedente, segn fuera el caso.
Asimismo, la Superintendencia de Banca y Seguros, deba super
visar las actividades que deban desarrollar las entidades del sistema
financiero para que el retiro al que tenan derecho los trabajadores sea
destinado nicamente a la cancelacin o amortizacin de las deudas
contradas hasta el 31 de diciembre de 2000 por los trabajadores con
las entidades del sistema financiero nacional.
EGAL:
Artculos 1
y
2 del Decreto de Urgencia N 067-2002.
Hasta cundo el trabajador poda retirar el n
tegro de la CTS para pagar sus deudas con los
El retiro extraordinario solo poda realizarse en un plazo de 60
das calendario, a partir del 25 de diciembre de 2002. En consecuen
cia, este rgimen dej de surtir efectos el 22 de febrero de 2003.
Es en ese sentido que durante el periodo de vigencia de dicho r
gimen quedaron en suspenso las normas que se oponan a lo dispuesto
por este.
EGAL:
Artculo 3
y
segunda disposicin final y transitoria del Decreto de Urgencia
N 06 7-2002.
El trabajador cuya CTS est afecta a retencin
por alimentos provenientes de acuerdos extraju
diciales o judiciales (embargo), podra retirar el
ntegro de su CTS del banco?
No, en virtud de que la libre disponibilidad a la que tienen dere
cho los trabajadores para pagar sus acreencias con las entidades finan
cieras, deba respetar aquellos casos de embargo o retencin de la CTS,
decretados por el Poder Judicial o contenidos en acuerdos conciliato
rios extrajudiciales, para atender obligaciones de naturaleza alimenta
ria, dentro de los montos o porcentajes establecidos.
EGAL:
Primera disposicin final y transitoria del Decreto de Urgencia N 06 7-2002.
1 Puede el trabajador utilizar su CTS para otros
fines?
El trabajador, a su solicitud, puede utilizar, en forma excepcional
y por una sola vez, hasta el 80I del saldo total de su CTS ms sus in
tereses (a la fecha que se disponga la liberalizacin de dichos fondos)
para la adquisicin, construccin, mejoramiento de vivienda o adqui
sicin de terreno que se efecte, a su eleccin, en el marco de los pro
gramas Techo Propio, Mivivienda y cualquier otro promovido por el
Ministerio de Vivienda, Construccin y Saneamiento, en el marco del
Plan Nacional de Vivienda Vivienda para Todos; u otro plan que
sea directamente promovido por el sector privado o para la adquisi
cin de terrenos.
EGA:
Artculo 2 de la Ley N 28461 y artculo 2 del Decreto Supremo N 009-2005-VI
VIENDA.
bancos?
258 259
GUJA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
Todos los trabajadores pueden utilizar su CTS,
segn lo sealado precedentemente?
No, no se encuentran incluidos los trabajadores de las entidades
del Sector Pblico, salvo el caso de los organismos pblicos que se en
cuentran bajo el mbito del Fondo Nacional de Financiamiento de la
Actividad Empresarial del Estado - Fonafe y EsSalud.
EGAL:
y
artculo 2 del Decreto Supremo N 009-2005-VI
VIENDA.
El trabajador cuya CTS est afecta a retencin
por alimentos provenientes de acuerdos extraju
diciales o judiciales (embargo), puede retirar el
80% de su CTS del banco, segn o sealado?
No, considerando que la libre disponibilidad antes citada debe
r respetar aquellos casos de embargo o retencin de la compensa
cin por tiempo de servicios decretados por el Poder Judicial o con
tenidos en acuerdos conciliatorios extrajudiciales, destinados a aten
der obligaciones de naturaleza alimentaria y/o a cualquier otra afecta
cin de garantas permitidas por ley, dentro de los montos o porcen
tajes establecidos.
EGAL:
Primera disposicin transitoria de la Ley N 28461
y
artculo 4 del Decreto
Supremo N 009-2005-VIVIENDA.
Qu debe realizar el trabajador que se acoge a
este beneficio?
El trabajador deber:
1. Acudir a la institucin depositaria de su CTS, a fin de que esta emi
la una constancia que permita conocer el importe de su CTS dis
ponible; y,
260
2. Destinar el porcentaje permitido para adquisicin, construccin,
mejoramiento de vivienda y adquisicin de terreno.
GAL:
Artculos 4, 5 y 6 deI Decreto Supremo N 009-2005-VIVIENDA.
II Qu sucede si el trabajador no hace uso efecti
vo de su CTS pese a que realiz todo el trmite?
Se le devuelve el importe ms sus intereses a la cuenta de la ins
titucin depositaria de la CTS elegida por el trabajador.
BASE LEGAL:
Artculo 9 del Decreto Supremo N 009-2005-VIVIENDA.
I1 Qu debe entenderse por adquisicin de vivienda?
Debe entenderse por adquisicin de vivienda, a la adquisicin
de una vivienda nica a ttulo oneroso dentro de alguno de los progra
mas de vivienda promovidos por el Ministerio de Vivienda, Construc
cin y Saneamiento y que forman parte del Plan Nacional de Vivien
da, o por el Sector Privado, acreditada con el Certificado Negativo de
Propiedad del Registro de Predios.
BASE LEGAL:
Artculo 10 deI Decreto Supremo N 009-2005-VIVIENDA.
Qu documentos debe presentar el trabajador
que quiere adquirir una vivienda, en el caso que
no requiera de crdito adicional?
Si el trabajador no requiere de un crdito de una empresa del
Sistema Financiero Nacional para la adquisicin de una vivienda, el
261
desembolso de la CTS se realizar luego de la presentacin ante la ins
titucin depositaria de los siguientes documentos:
a) Solicitud indicando el importe de la CTS requerida, el nmero de
la cuenta y el motivo de esta, adjuntando copia del DNI; y,
b) Copia de la minuta de compraventa, donde conste que el saldo
del precio se har en efectivo mediante el desembolso de la CTS
a travs de un cheque de gerencia no negociable a la orden del
vendedor del inmueble, el que como inserto formar parte de la
escritura pblica de compraventa.
GAL:
i
eQu debe entenderse por construccin de
vivienda?
Se debe entender por construccin de vivienda, a la modalidad a
travs de la cual el trabajador construir en terreno urbano una vivienda.
BASE LEGAL:
1 Qu documentos debe presentar el trabajador
que quiere construir una vivienda, en el caso que
que quiere adquirir una vivienda, en el caso que
requiera de crdito adicional?
Si el trabajador requiere de un crdito de una empresa del Siste
ma Financiero Nacional para la adquisicin de una vivienda, esta re
visar los siguientes documentos:
la cuenta y el motivo de esta, adjuntando copia del DNI; y,
escritura pblica de compraventa.
El desembolso de la CTS se requerir una vez que se haya inscri
to en el Registro de Predios el bloqueo correspondiente.
262
EGAL:
Si el trabajador no requiere de un crdito de una empresa del Sis
tema Financiero Nacional para la construccin de una vivienda, el des
embolso de la CTS se realizar luego de la presentacin ante la insti
tucin depositaria de los siguientes documentos:
la cuenta y el motivo de esta, adjuntando copia del DNI;
b) Copia literal del Registro de Predios del asiento registral que acre
dite la propiedad del rea sobre la cual se pretende edificar;
c) Contrato de obra suscrito con el constructor, que contenga el pre
supuesto de obra;
d) Licencia de obra nueva expedida por la municipalidad de la juris
diccin en la que se ubique el rea a edificar; y,
e) Declaracin jurada del trabajador, en la que conste expresamen
te que la CTS solicitada ser destinada nica y exclusivamente,
bajo su responsabilidad, para la edificacin materia de la licencia
de obra nueva a que se refiere el literal d.
Luego de estudiada la documentacin presentada antes seala
da por la institucin depositaria, se realizar el desembolso solicita
do mediante un cheque de gerencia no negociable emitido a la orden
del constructor.
BASE LEGAL:
263
que quiere construir una vivienda, en el caso que
que quiere mejorar su vivienda, en el caso que
requiera de crdito adicional?
Si el trabajador requiere de un crdito de una empresa del Siste-
ma Financiero Nacional para la construccin de una vivienda, esta re-
tema Financiero Nacional para el mejoramiento de su vivienda, el des-
visar los siguientes documentos:
embolso de la CTS se realizar luego de la presentacin ante la insti
tucin depositaria de los siguientes documentos:
b) Copia literal del Registro de Predios del asiento registral que acre
dite la propiedad del rea sobre la cual se pretende edificar;
b) Copia literal del Registro de Predios que acredite la propiedad de
la vivienda que se pretende mejorar;
supuesto de obra;
supuesto de obra;
d) Licencia de obra nueva expedida por la municipalidad de lajuris
diccin en la que se ubique el rea a edificar;
,,
d) Licencia de obra expedida por la municipalidad de la jurisdiccin
en la que se ubique la vivienda en la que se pretende realizar las
e) Declaracin jurada del trabajador, en la que conste expresamen-
obras de mejoramiento; y,
te que la CTS solicitada ser destinada nica y exclusivamente,
bajo su responsabilidad, para la edificacin materia de a licencia
e) Dedaracin jurada del trabajador, en la que conste expresamente
de obra nueva a que se refiere el literal d.
que la CTS solicitada ser destinada nica y exclusivamente, bajo
El desembolso de la CTS se requerir una vez que se haya inscri-
su responsabilidad, para el mejoramiento de la vivienda.
to en el Registro de Predios el bloqueo correspondiente.
da por la institucin depositaria, se realizar el desembolso solicitado
JGA:
mediante un cheque de gerencia no negociable emitido a la orden del
Artculo 16 del Decreto Supremo N 009-2005-VIVIENDA,
trabajador.
EGAL:
1 Qu obras comprende el mejoramiento de
vivienda?
Las obras comprendidas, en el supuesto de mejoramiento de .
viendas, son las de remodelacin, ampliacin, modificacin, repara-
que quiere mejorar su vivienda, en el caso que
cin, refaccin, acondicionamiento o puesta en valor de la obra que
requiera de crdito del sistema financiero?
requieran de licencia de obra respectiva.
Si el trabajador requiere de un crdito de una empresa del Siste
ma Financiero Nacional para el mejoramiento de vivienda, esta revi
Artculo 17 deI Decreto Supremo N 009-2005-VIVIENDA. sar los siguientes documentos:
264 265
a)
Solicitud indicando el importe de la CTS requerida, el nmero de
b) Copia literal del Registro de Predios que acredite la propiedad de
la vivienda que se pretende mejorar;
supuesto de obra;
d) Licencia de obra expedida por la municipalidad de la jurisdiccin
en la que se ubique la vivienda en la que se pretende realizar las
obras de mejoramiento; y,
e) Declaracin jurada del trabajador, en la que conste expresamente
que la CTS solicitada ser destinada nica y exclusivamente, bajo
su responsabilidad, para el mejoramiento de la vivienda.
El desembolso de la CTS se requerir una vez que se haya apro
bado el crdito solicitado.
GAL:
1 Qu debe entenderse por adquisicin de un
terreno?
de aires para la construccin de una vivienda, el desembolso de la CTS
se realizar luego de la presentacin ante la institucin depositaria de
los siguientes documentos:
escritura pblica de compraventa; y,
c) Certificado de zonificacin expedido por la municipalidad corres
pondiente, en el que conste que el terreno materia de adquisicin
es de uso residencial.
da por la institucin depositaria, se realizar el desembolso solicitado
mediante un cheque de gerencia no negociable emitido a la orden del
vendedor del terreno.
GAL:
Se debe entender por adquisicin de un terreno, aquella adquisi
cin de terreno urbano o de los aires, debidamente independizado, a
ttulo oneroso, a travs de la cual el trabajador se har propietario del
terreno para la construccin de una vivienda nica.
EGAE
Artculos 20
y
21 deI Decreto Supremo N 009-2005-VIVIENDA.
que quiere adquirir un terreno o los aires para
la construccin de una vivienda, en el caso que
tema Financiero Nacional para la adquisicin de un terreno urbano o
que quiere adquirir un terreno o los aires para
la construccin de una vivienda, en el caso que
s requiera de crdito adicional?
Si el trabajador requiere de un crdito adicional de una empresa
del Sistema Financiero Nacional para la adquisicin de un terreno o de
aires para la construccin de una vivienda, deber contar con los mis
mos documentos exigidos para los casos en que no se requiere del cr
dito, sin embargo, en esta oportunidad la revisin de dicha documen
tacin estar a cargo de la entidad que justamente otorgar el crdito.
En tales casos, el desembolso de la CTS se requerir una vez que
se haya inscrito en el Registro de Predios el bloqueo correspondiente.
1
266
267
jEGAL:
Artculos 2 y 3 de la Ley N 29352.
Libre disponibilidad temporal y posterior
intangibilidad de la Compensacin por
Tiempo de Servicios
En qu consista la libre disponibilidad de la CTS
establecida en el ao 2009?
El 1 de mayo de 2009 se aprob la norma legal que ha estableci
do la libre disponibilidad temporal de la Compensacin por Tiempo
de Servicios. A travs de esta norma se dispuso lo siguiente:
De los depsitos por CTS efectuados en los meses de mayo y no
viembre de 2009, los trabajadores podan disponer libremente de
hasta el ciento por ciento (100%) de los depsitos.
A partir del 2010, se restringa progresivamente la libre disponi
bilidad de los depsitos por concepto de CTS, de acuerdo con el
siguiente cronograma:
a) De los depsitos efectuados en mayo del 2010, poda dispo
nerse hasta del cuarenta por ciento (4 0%).
b) De los depsitos efectuados en noviembre del 2010, poda dis
ponerse hasta del treinta por ciento (3O%).
A partir de mayo de 2011 y hasta la extincin del vnculo labo
ral, los trabajadores podrn disponer de sus cuentas individuales
de Compensacin por Tiempo de Servicios, solo del setenta por
ciento (70 %) del excedente de seis remuneraciones brutas, para
lo cual los empleadores debern comunicar a las instituciones fi
nancieras respecto del equivalente al monto intangible de cada
trabajador.
Finalmente, cabe sealar que no se ha afectado la posibilidad de
embargar por alimentos los depsitos de CTS hasta el 50%.
Cul es la situacin actual de disponibilidad de
la CTS?
Actualmente, se ha retomado el carcter de indisponibilidad de
la CTS, aunque con reglas ms rgidas. As, desde mayo del 2011 solo
podr retirarse antes del cese la CTS si el trabajador tiene ms de 6 re
muneraciones brutas depositadas, en cuyo caso se podr retirar hasta
el 70% del exceso de estas 6 remuneraciones.
El incumplimiento de esta obligacin de comunicacin constitu
ye infraccin leve en materia de relaciones laborales.
Actualmente la intangibilidad de la CTS est determinada de la si
guiente manera:
.
La CTS podr ser embargada por deudas de
Deudas de alimentos
alimentos hasta el 50%
Se puede retirar en cualquier momento, inclu
CTS de empleos anteriores
sive despues de mayo de 2011
Personal con ms de una cuenta CTS de un Se suma todos los montos y se apreciar si se
mismo empleador y misma entidad bancaria cumple con las 6 remuneraciones mnimas
Personal con ms de una cuenta CTS de di- Cada cuenta se regula por la regla de 6 remu
ferentes empleadores neraciones mnimas
.
El trabajador escoge en qu moneda se reali
CTS en diferentes monedas .
za el calculo del monto disponible
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS ViNATEA R.
GAL:
268
GAL:
Ley N 29352 y Decreto Supremo N 016-2010-TR.
269
Casos
1
Un trabajador que recibe SI. 1,000.00 de remuneracin bsica,
percibi S/. 300.00 por horas extras en el mes de abril de 2002
y SI. 250.00 por concepto de horas extras en el mes de mayo de
2002. Cunto se le deposit por CTS en los meses de abril y
mayo de 2002?
La base de clculo para determinar la CTS en el mes de abril ser
de S/. 1,300.00, pues corresponde a todo lo percibido en el mes con
carcter remunerativo: las horas extras y la remuneracin bsica; en
consecuencia se aplicara el 8.33% a los 5/. 1,300.00, por lo que se le
deber depositar la suma de SI. 108.29 soles respecto del mes de abril.
De igual manera se proceder con referencia al mes de mayo,
solo que el 8.33I se aplicar sobre la base de S/. 1,250.00 (incluyen
do las horas extras), por lo que al trabajador, en el mes de mayo, se le
depositar por concepto de CTS el monto de S/. 104.12. Este rgimen
de los depsitos mensuales deja de lado el criterio de la regularidad.
2
Un trabajador percibi 5!. 1,800.00 en el mes de julio de 2002.
Cul fue la base de clculo para determinar la CTS del mes de
julio de 2002?
El trabajador en el mes de julio percibi S/. 3,600.00, de los cua
les SI. 1,800.00 provinieron de su remuneracin mensual, y otros SI.
1,800.00 que recibi por concepto de gratificacin del mes de julio. En
consecuencia, la remuneracin sobre la cual se aplic el 8.33% para el
depsito de la CTS fue la suma de S/. 3,600.00, por lo que a este tra
bajador se le deposit la suma de SI. 299.88.
3
Un trabajador que tenga una deuda con una entidad financie
ra y que no ha constituido expresamente como garanta su CTS,
puede retirar el ntegro de su CTS para poder pagar su acreen
cia en el rgimen extraordinario?
No, debido a que la norma seala que, para que el trabajador pue
da retirar el ntegro de la CTS para poder cancelar su acreencia con el
270
banco, es necesario que este haya pactado expresamente como garan
ta su CTS al momento de adquirir dicha acreencia; en caso contrario,
ser imposible que el trabajador retire su CTS.
4
Si un trabajador percibe SI. 2,000 mensuales de remuneracin
bsica y tiene en el banco SI.10,000 de CTS con intereses, pue
de desde mayo de 2011 retirar su CTS?
No, en virtud de que, desde mayo de 2011, la CTS se puede reti
rar parcialmente antes del cese si existe depositada, como mnimo, el
equivalente a seis remuneraciones mensuales y, reuniendo este requi
sito, puede retirarse hasta el 70% del exceso de estas seis remuneracio
nes. En este caso, el trabajador tiene que tener, como mnimo, SI.1 2,000
de CTS (seis remuneraciones) para poder retirar hasta el 70% del exce
so de SI.1 2,000; por ejemplo, si tuviera S1.1 3,000 de CTS depositada,
puede retirar antes del cese SI. 700.00 (7O% del exceso de seis remu
neraciones, es decir, 70% de S/.1,000 en este caso).
5
Cundo tiene que pagar el empleador la CTS devengada desde
noviembre de 2006 hasta abril de 2007?
El empleador estar obligado al pago de la CTS, dentro de los pri
meros quince das de mayo de 2007,
y
en los subsiguientes mayos de
cada ao.
6
Cundo tiene que pagar el empleador la CTS devengada desde
mayo de 2007 hasta octubre de 2007?
El empleador estar obligado al pago de la CTS, dentro de los pri
meros quince das de noviembre de 2007
y
en los subsiguientes no
viembres de cada ao.
7
Si un trabajador percibe S/. 1,000.00 de bsico, adems de la
asignacin familiar legal, y labor todo el semestre entre mayo
y octubre de 2005, cunto corresponde depositar en noviem
bre de 2005?
En este caso, el clculo sera el siguiente:
271
Bsico:
1,000.00
Asign. familiar:
46.00 (a la fecha sera 75.00)
Promedio de gratific. jul. 2005: 1 74.33 (1,046 / 6)
Remuneracin computable: 1,220.33
Total depsito semestral por este periodo:
1,220.33!l2x6meses = 610.17
De la suma indicada, el trabajador puede retirar hasta el SOS/o de
libre disposicin (el SO% restante solo procede entregarse al cese); y
si se trata de destinarlo a una vivienda, se podra retirar hasta el 80I.
8
Si un vendedor comisionista recibe SI. 1,200.00 de remunera
cin mensual; un promedio de comisiones de SI. 1,800.00 men
suales; movilidad para el traslado de su casa al centro de traba
jo y viceversa de SI. 120.00 mensual, siempre que existan das
laborados, y una asignacin por escolaridad de si. 100.00, para
CAPITULO XI el semestre entre noviembre de 2011
y
abril de 2012, cunto
corresponde depositar en mayo de 2012?
Jornada y horario de trabajo
En este caso, el clculo sera el siguiente:
Rem. mensual:
1,200.00
Prom. comisiones:
1,800.00
Movilidad:
No ingresa (no remuneracin)
Escolaridad:
No ingresa (no remuneracin)
Promedio de gratific. dic. 2011: 500.00 (3,000 / 6)
Remuneracin computable: 3,500.00
Total depsito semestral por este periodo:
3,500.00 /12 x 6 meses = 1,750.00
De la suma indicada, el trabajador solo puede retirar hasta el 70%
del exceso de seis remuneraciones mnimas que tuviera depositado en
la entidad financiera.
272
CAPTULO XI
W)L Qu es la jornada de trabajo?
Es el tiempo diario, semanal, mensual y, en algunos casos anual,
que debe destinar el trabajador para prestar sus servicios en favor del
empleador, en el marco de una relacin laboral. Por ello, se entien
de que la jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador
queda a disposicin del empleador para brindar las prestaciones que
se derivan del contrato de trabajo.
Cul es la jornada de trabajo legal mxima per
mitida?
La Constitucin Poltica del Per en concordancia con los Conve
nios Internacionales de la OIT y las normas sobre Derechos Humanos,
ha establecido que la jornada legal mxima de trabajo es de ocho ho
ras diarias o cuarenta y ocho horas semanales. Asimismo, el desarro
llo legal del precepto constitucional ha fijado que la jornada ordinaria
de trabajo para varones y mujeres mayores de edad es de ocho horas
diarias o cuarenta y ocho horas semanales como mximo.
275
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VI\ATEA R.
Se puede establecer por ley, convenio o decisin unilateral del
empleador una jornada menor a las mximas ordinarias; en estos casos,
la reduccin no podr originar una rebaja en la remuneracin que el
trabajador haya venido percibiendo, salvo pacto expreso en contrario.
De otro lado, el incumplimiento de la jornada mxima de traba
jo ser considerado una infraccin muy grave, segn las normas de
inspecciones.
BASE IEGAL:
Convenio Internacional de Traba/o N 1 de la OIT (ratificado mediante Reso
lucin Legislativa N 10195 del 23 de marzo de 1945), artculo 25 de la Cons
titucin, artculo 1 del Decreto Supremo N 007-2002-TR, artculo 3 del De
creto Supremo N 008-2002-TR y numeral 6 de/artculo 25 del Decreto Supre
mo N 019-2006-TR.
JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO
4. Establecer, con la salvedad de los hechos de caso fortuito o fuer
za mayor, turnos de trabajo fijos o rotativos, los que pueden va
riar con el tiempo segn las necesidades del centro de trabajo.
5. Establecer y modificar horarios de trabajo.
Qu procedimiento debe seguir el empleador
para poder modificar las jornadas, horarios y tur
nos de los trabajadores?
Qu atribuciones tiene el empleador con res
pecto a las jornadas, horarios y turnos de los tra
bajadores?
El empleador tiene las siguientes atribuciones o facultades:
1. Establecer la jornada ordinaria de trabajo, diaria o semanal.
2. Establecer jornadas compensatorias de trabajo de tal forma que en
algunos das la jornada ordinaria sea mayor y en otro menor de 8
horas, sin que en ningn caso la jornada ordinaria exceda el pro
medio de 48 horas por semana.
3. Reducir o ampliar el nmero de das de la jornada semanal de
trabajo, encontrndose autorizado a prorratear las horas dentro
de los restantes das de la semana, considerndose las horas pro
rrateadas como parte de la jornada ordinaria de trabajo, en cuyo
caso esta no podr exceder el promedio de 48 horas semanales.
En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas
trabajadas en el periodo correspondiente no puede superar dicho
mximo. La reduccin de das laborables de la jornada, indepen
dientemente de que se aplique el prorrateo de horas de trabajo,
no afectar el respectivo rcord vacacional de los trabajadores.
276
El empleador, con anterioridad a la adopcin de alguna de las me
didas que implique algn cambio en los horarios, jornadas y turnos
debe comunicar con 8 das de anticipacin al sindicato, o a falta de este
a los representantes de los trabajadores, o en su defecto, a los trabaja
dores afectados, la medida a adoptarse y los motivos que la sustentan.
Dentro de este plazo, el sindicato, o a falta de este los represen
tantes de los trabajadores, o en su defecto, los trabajadores afectados,
pueden solicitar al empleador la realizacin de una reunin a fin de
plantear una medida distinta a la propuesta, debiendo el empleador se
alar la fecha y hora de la realizacin de esta, la cual se deber reali
zar dentro de los 3 das siguientes de recibida la comunicacin. En di
cha solicitud se deber sustentar la medida distinta a la propuesta por
el empleador y justificar las razones de la oposicin a la medida plan
teada por este. Recibida la solicitud, el empleador citar a la corres
pondiente reunin dentro de los 3 das siguientes. A falta de acuerdo,
el empleador est facultado a introducir la medida propuesta, sin per
juicio del derecho de los trabajadores a impugnar tal acto ante la Au
toridad Administrativa de Trabajo.
De otro lado, de ocurrir un supuesto de caso fortuito o fuerza ma
yor que haga indispensable introducir alguna de las modificaciones en
la jornada, horarios y turnos ser suficiente para proceder a ellas, con
tar con la aceptacin escrita del o los trabajadores involucrados.
277
BASE LEGAL:
1
En qu tiempo los trabajadores pueden impug
nar las modificaciones realizadas por el emplea
dor de sus horarios, jornadas y turnos ante la Au
Dentro de los 10 das siguientes a la adopcin de la medida, la
parte laboral tiene el derecho de impugnarla ante la Autoridad Admi
nistrativa de Trabajo para que se pronuncie sobre la procedencia de la
medida en un plazo no mayor de 10 das hbiles, a partir de los argu
mentos y evidencias que propongan las partes.
[GAL:
:i Cul es el procedimiento que deben seguir los
trabajadores ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo para poder impugnar las modificaciones
que realice el empleador respecto a sus horarios,
jornadas y turnos de trabajo?
Los trabajadores que impugnen dichas medidas debern seguir el
siguiente procedimiento:
1. Esta deber interponerse ante la Subdireccin de Negociaciones
Colectivas o dependencia que haga sus veces.
2. Dentro de los dos das siguientes de recibida la impugnacin, la
Autoridad Administrativa de Trabajo correr el correspondien
te traslado al empleador, para que en el trmino de tres das se
pronuncie.
3. La resolucin de primera instancia es apelable dentro del trmino
de tres das hbiles de recibida la notificacin.
278
BASE LEGAL:
Artculo 13 del Decreto Supremo N 008-2002-TR e tem 6 del Decreto Supre
mo N 016-2006-IR.
En qu consisten las jornadas compensatorias
o acumulativas (llamadas atpicas) y en qu ca
sos se pueden presentar?
Las jornadas compensatorias o acumulativas son aquellas que no
guardan uniformidad en la cantidad de horas diarias laboradas, en la
medida que la razonabilidad o las necesidades de la empresa lo ame
riten y, ciertamente, se respeten los parmetros mximos establecidos.
Los regmenes acumulativos se refieren a la acumulacin de los das de
descanso semanal para hacerlos efectivos con posterioridad.
Un ejemplo de lo expuesto, sera el caso de campamentos petro
leros en donde no habra razn para otorgar descansos cuando los tra
bajadores se encuentran en medio de la selva (en tal supuesto, una mo
dalidad utilizada son las llamadas jornadas de trabajo de 14 por 7, en
las cuales se labora 14 das ininterrumpidos y se descansan los 7 das
siguientes). En estos casos, el promedio de horas trabajadas en el pe
riodo correspondiente no puede superar el mximo de las 8 horas dia
rias o 48 horas semanales. Por ende, para establecer el promedio res
pectivo, deber dividirse el total de horas laboradas entre el nmero
de das del ciclo o periodo completo, incluyendo los das de descanso.
Al respecto, cabe recalcar que la facultad del empleador de esta
blecer jornadas compensatorias de trabajo, o el prorrateo de horas que
realiza al momento de reducir o ampliar el nmero de das de la jor
nada semanal, no podr afectar el derecho del trabajador al descanso
semanal obligatorio ni al que corresponde a los das feriados no labo
rables, los cuales debern hacerse efectivos de acuerdo a lo estableci
do en el Decreto Legislativo N 713.
El Tribunal Constitucional ha limitado las jornadas atpicas en el
sector minero aunque se extienden al resto de los sectores y sujetan
do a ciertos lmites la prestacin de tales jornadas (sentencia de accin
279
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO
de amparo recada en el Expediente N 04635-2004-AA-TC, aclarada
mediante Resolucin del 11 de mayo de 2006).
BASE LEGAL:
Artculo 25 de la Constitucin, artculo 4 del Decreto Supremo N 007-2002-
TR y artculos 5
y
Qu trabajadores no se encuentran supeditados
a la jornada laboral mxima de las ocho horas?
No se encuentran comprendidos en la jornada mxima de las 8
horas diarias o 48 horas semanales los siguientes trabajadores:
1. Los trabajadores de direccin, que son los que renen las carac
tersticas previstas en el primer prrafo del artculo 43 del Decre
to Supremo N 003-97-IR.
2. Los trabajadores de confianza cuyas caractersticas se encuentran
definidas en el artculo acotado en el prrafo anterior, exceptun
dose a los trabajadores de confianza sujetos a un control efectivo
del tiempo de trabajo.
3. Los trabajadores no sujetos a fiscalizacin inmediata, entendin
dose como aquellos que realizan sus labores o parte de ellas sin
supervisin inmediata del empleador, o que lo hacen parcial o to
talmente fuera del centro de trabajo, acudiendo a l para dar cuen
ta de su trabajo y realizar las coordinaciones pertinentes.
4. Trabajadores que prestan servicios intermitentes de espera, vigilan
cia o custodia, aquellos que regularmente prestan servicios efec
tivos de manera alternada con lapsos de inactividad (vigilantes,
trabajadores de puestos de emergencia, centrales hidroelctricas,
etc. a los que se exige que el servicio se encuentre a disposicin).
BASE LEGAL:
Artculo 5 del Decreto Supremo N 007-2002-TR, artculos 10
y
11 del Decreto
Supremo N 008-2002-TR y artculo 1 del Decreto Supremo N 004-2006-TR.
A qu tienen derecho los trabajadores cuando
el empleador extienda la jornada de trabajo a la
En los centros de trabajo en que rijan jornadas menores de ocho
horas diarias o cuarenta y ocho horas a la semana, el empleador podr
extenderlas unilateralmente hasta dichos lmites, incrementando la re
muneracin en funcin al tiempo adicional. No se incluyen las remu
neraciones complementarias de naturaleza variable o imprecisa, as
como aquellas otras de periodicidad distinta a la semanal, quincenal o
mensual, segn corresponda.
No se podr ampliar la jornada de trabajo para alcanzar la jorna
da ordinaria mxima cuando la reduccin de esta haya sido estableci
da por ley o convenio colectivo, salvo que se haga por la misma va.
EGAL:
4
El cumplimiento de la jornada laboral mnima
es condicin para determinar si existe o no rela
cin laboral?
El Tribunal Constitucional (TC) mediante resolucin emitida en el
Exp. N 5834-2008-AA del 18 de agosto de 2010, declar improceden
te una demanda de amparo sealando que previamente corresponde
determinar si los trabajadores mantuvieron una relacin laboral con el
demandado, para lo cual resulta esencial determinar si cumplan con
la jornada laboral mnima establecida por ley.
Bajo esa ptica, el TC considera que para declarar la existencia
de una relacin laboral se tiene que establecer si el o los trabajadores
cumplan con la jornada laboral mnima establecida por ley.
jornada mxima?
280 281
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. JORNADA Y HORARIO DE TRABAJO
Qu es el horario de trabajo?
Horario de trabajo
Es la representacin del periodo temporal durante el cual el tra
bajador se encuentra a disposicin del empleador para la prestacin
de sus servicios y, evidentemente, este lapso no podr ser mayor al de
la jornada legal. De esta manera, el horario comprende el lapso desde
el ingreso hasta la salida del trabajador del puesto o centro de trabajo,
incluyendo el tiempo de refrigerio.
BASE LEGAL:
1 Cmo debe el empleador modificar el horario
de trabajo?
El empleador debe modificar el horario de trabajo sin alterar el
nmero de horas trabajadas. Si la modificacin colectiva del horario
es mayor a una hora y la mayora de los trabajadores no estuviera de
acuerdo, los trabajadores podrn acudir a la Autoridad Administrativa
de Trabajo para que se pronuncie sobre la procedencia de la medida
en un plazo no mayor de 10 das hbiles, basados en los argumentos
y evidencias que propongan las partes.
Si la modificacin tiene carcter individual, la impugnacin de la
medida por el trabajador se efectuar conforme a las disposiciones de
la Nueva Ley Procesal de Trabajo.
BASE LEGAL:
Cul es el procedimiento que deben seguir los
trabajadores ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo, para poder impugnar la modificacin
del horario de trabajo mayor a una hora?
En este caso, se debe seguir un procedimiento distinto. Los traba
jadores, para poder impugnar esta medida, debern seguir los siguien
tes requisitos:
1. Tratndose de una modificacin colectiva del horario de trabajo,
los trabajadores afectados, dentro del plazo de 5 das siguientes
de la adopcin de la medida, podrn presentar el recurso corres
pondiente, debidamente sustentado, ante la Subdireccin de Ne
gociaciones Colectivas o dependencia que haga sus veces, adjun
tando una declaracin jurada suscrita por la mayora de los traba
jadores afectados y la documentacin que acredite la modifica
cin del horario de trabajo.
2. Dentro del segundo da hbil de admitido el recurso impugnato
rio, la Autoridad Administrativa de Trabajo notificar de este al
empleador, el cual dentro del tercer da hbil de su recepcin po
dr contradecir los hechos alegados por los trabajadores o justifi
car su decisin a partir de un informe tcnico.
3. Recibida la contestacin del empleador o vencido el trmino para
tal efecto, la Autoridad Administrativa de Trabajo resolver la im
pugnacin dentro del quinto da hbil, determinando si existe o
no justificacin para la modificacin del horario. La resolucin de
primera instancia es apelable dentro del trmino de tres das h
biles de recibida la notificacin.
4. Tratndose de una modificacin individual del horario de trabajo,
el trabajador podr impugnar dicha medida ante el Poderjudicial,
de acuerdo al procedimiento de cese de hostilidad, en cuyo caso
el trabajador deber cumplir previamente con el emplazamiento
a su empleador, mediante una carta dndole un plazo no menor
a seis das para que detalle las razones que justifican la variacin.
BASE LEGAL:
Artculo 12 del Decreto Supremo N 008-2002-TR e ftem 6 del Decreto Supremo
N 016-2006-TR.
282 283
Qu se debe entender por horario de refrige
rio?
1 Qu opcin tiene el empleador para adecuar el
horario de refrigerio?
Se debe entender como horario de refrigerio al tiempo estableci
do por la ley que tiene como finalidad que el trabajador lo destine a
la ingesta de su alimentacin principal cuando coincida con la opor
tunidad del desayuno, almuerzo o cena, o de un refrigerio propiamen
te dicho, y/o al descanso.
BASE LEGAL:
: El horario de refrigerio forma parte del horario
de trabajo y a cunto equivale este?
En el caso de trabajo en horario corrido, el trabajador tiene dere
cho a tomar sus alimentos de acuerdo a lo que establezca el emplea
dor en cada centro de trabajo, dentro del horario de trabajo, no pu
diendo otorgarlo ni antes ni luego de este, salvo convenio en contrario.
El tiempo dedicado al refrigerio no podr ser inferior a cuarenta y
cinco minutos y deber coincidir en lo posible con los horarios habi
tuales del desayuno, almuerzo o cena. El tiempo de refrigerio no for
ma parte de la jornada ni horario de trabajo, salvo que por convenio
colectivo se disponga algo distinto.
La adecuacin del horario del refrigerio no implicar un incremen
to en la jornada de trabajo. De otro lado, si como consecuencia de la
exclusin del tiempo dedicado al refrigerio, se incrementara el nme
ro de horas efectivas de trabajo, a fin de alcanzar la jornada ordinaria
mxima, corresponder otorgar un aumento remunerativo al trabaja
dor en funcin al tiempo adicional.
EGAL:
284
El empleador para poder adecuar el horario de refrigerio, podr
optar entre incrementar el tiempo de permanencia en 1 5 minutos o en
adecuar a los turnos el tiempo de refrigerio.
BASE LEGAL:
Qu se entiende por horario nocturno y a cun
to equivale la sobretasa que tiene que pagar el
empleador por esta?
Cuando en los centros de trabajo las labores se organicen por tur
nos que comprendan jornadas en horario nocturno (se entiende por jor
nada nocturna, el tiempo trabajado entre las 10 de la noche y 6 de la
maana), estos debern, en lo posible, ser rotativos. El trabajador que
labora en horario nocturno no podr percibir una remuneracin infe
rior, semanal, quincenal o mensual, a la remuneracin mnima mensual
vigente a la fecha de pago con una sobretasa del 35% de esta. Cuando
la jornada del trabajador se cumpla en horario diurno y nocturno, la
sobretasa para determinar la remuneracin mnima se aplicar en for
ma proporcional al tiempo laborado en horario nocturno.
Debemos precisar que las normas no prevn un incremento de
la remuneracin para los trabajadores que laboran en jornada noctur
na pues lo que se ha previsto, en rigor, es una remuneracin mnima
nocturna equivalente al 35% de la remuneracin mnima vital; de este
modo, si un trabajador percibe una remuneracin mayor a la mnima
nocturna y comienza a laborar en jornada nocturna, no tendr dere
cho a un incremento.
EGAL:
Supremo N 008-2002-TR y Decreto Supremo N 016-2005-TR.
285
Qu se entiende por horas extras?
Es aquel tiempo trabajado que excede a la jornada diaria o sema
nal, realizado despus del horario ordinario del trabajador. Las horas ex
tras o sobretiempo son voluntarias, tanto en su otorgamiento como en su
prestacin. La permanencia del trabajador antes o despus del horario
de ingreso y salida, respectivamente, se considera como hora extra, sal
vo que el empleador demuestre que no hubo prestacin de horas extras.
EGAL:
Artculo 10 del Decreto Supremo N 007-2002-TR, artculos 18 y20 del Decreto
Supremo N 008-2002-TR, y artculo 7 del Decreto Supremo N 004-2006-TR.
1
Cunto debe pagar el empleador por las horas
extras?
periodos equivalentes de descanso, y ello deber constar por escrito.
Dicha compensacin deber realizarse dentro del mes calendario si
guiente a aquel en que se efectu el trabajo, salvo pacto en contrario.
Finalmente, la falta de pago del trabajo en sobretiempo ser igual
mente considerada una infraccin muy grave segn las normas de
inspecciones.
EGAL:
Artculo 10 del Decreto Supremo N 007-2002-TR, artculo 26 del Decreto Su
premo N 008-2002-TR, artculo 33 de la Ley N 28806
y
numeral 6 del art
culo 25 del Decreto Supremo N 01 9-2006-TR.
En qu oportunidad el empleador debe pagar

las horas extras?
El exceso de trabajo a la jornada pactada entre las partes impor
ta la obligacin de pagar horas extras; estas se abonarn con un recar
go a convenir, que para las dos primeras horas no podr ser inferior al
25I por hora calculado sobre la remuneracin percibida por el tra
bajador en funcin del valor hora correspondiente y 35I para las ho
ras restantes (se ha fijado una suerte de remuneracin mnima noctur
na). Asimismo, la determinacin de la cantidad de horas extras labora
das para efecto de la aplicacin del pago de dichas tasas, se calcula so
bre el trabajo en sobretiempo que exceda la jornada diaria de trabajo.
El sobretiempo puede ocurrir antes de la hora de ingreso o de la
hora de salida establecida. Cuando el sobretiempo es menor a una hora
se pagar la parte proporcional del recargo horario. Se considera tam
bin trabajo en sobretiempo a aquel que exceda de la jornada ordina
ria vigente en el centro de trabajo, aun cuando se trate de una jorna
da reducida. Cuando el sobretiempo se realiza en forma previa o pos
terior a la jornada prestada en horario nocturno, el valor de la hora ex
tra trabajada se calcula sobre la base del valor de la remuneracin es
tablecida para la jornada nocturna.
Por su parte, el empleador y el trabajador podrn acordar com
pensar el trabajo prestado en sobretiempo con el otorgamiento de
286
El empleador deber pagar las labores prestadas en sobretiempo
en la oportunidad en que se efecte el pago de la remuneracin ordi
nana del trabajador
BASE LEGAL:
Cul es la remuneracin de referencia sobre la
cual el empleador debe pagar las horas extras?
A efectos de establecer las sobretasas para el pago de las horas ex
tras, se deber tomar en consideracin la remuneracin ordinaria per
cibida por el trabajador, que es aquella que recibe por sus servicios, en
dinero o en especie, cualesquiera sean la forma o denominacin que se
le d, siempre que sea de su libre disposicin, ya sea que la perciba de
manera semanal, quincenal o mensualmente, segn corresponda, in
cluido el valor de la alimentacin que no es una condicin de trabajo.
Es en ese sentido que para calcular dicha sobretasa, el valor de la
hora es igual a la remuneracin de un da dividida entre el nmero de
horas de la jornada del respectivo trabajador.
287
No se incluyen las remuneraciones complementarias de naturale
za variable o imprecisa, as como aquellas otras de periodicidad distin
ta a la semanal, quincenal o mensual, segn corresponda.
EGAL:
Artculos 11
y
12 del Decreto Supremo N 007-2002-TR y artculo 24 del De
creto Supremo N OO8-2002-TR.
1 Cmo debe calcular el empleador las horas ex
tras que realice el trabajador en forma previa o
posterior a la jornada diurna y nocturna?
Cuando el sobretiempo se realice en forma previa o posterior a
la jornada prestada en horario diurno, el valor de la hora extra traba
jada se calcular sobre la base del valor de la remuneracin estableci
da para la jornada diurna. Igual criterio se aplicar para el sobretiem
po realizado en forma previa o posterior a la jornada prestada en ho
rario nocturno.
Si el sobretiempo se realiza en forma previa o posterior a la jorna
da prestada en horario diurno y nocturno, el valor de la hora extra tra
bajada se calcular sobre la base del valor de la remuneracin estable
cida para el horario en que se realiza la hora extra, segn correspon
da. En este caso y en forma complementaria se calcular el valor de la
hora extra trabajada, sobre la base del valor de la remuneracin esta
blecida para la jornada nocturna.
EGAL:
El empleador puede obligar a los trabajadores
a realizar horas extras?
El trabajo en sobretiempo es voluntario tanto en su otorgamien
to como en su prestacin. Por ello, el empleador no puede obligar a
trabajar horas extras a los trabajadores. En tal sentido, si el trabajador
288
expresa su disconformidad para laborar voluntariamente en sobretiem
po, se configurar una situacin de trabajo compuesto o forzoso; se
gn sea el caso, el mismo que ser sancionado por la autoridad admi
nistrativa de trabajo. Sin embargo, cuando se produzcan casos justifi
cados en que la labor resulte indispensable a consecuencia de un he
cho fortuito o fuerza mayor que ponga en peligro inminente a las per
sonas o los bienes del centro de trabajo o la continuidad de la activi
dad productiva, la prestacin de horas extras es obligatoria. Se configu
ra el caso fortuito o fuerza mayor, cuando el hecho invocado tiene ca
rcter inevitable, imprevisible e irresistible que haga necesaria la con
tinuacin de la prestacin de labores del trabajador. En este caso, el
trabajo en sobretiempo se remunera con la sobretasa establecida para
las horas extras.
La imposicin del trabajo en sobretiempo ser considerada una
infraccin administrativa de tercer grado. Adicionalmente, el emplea
dor infractor deber pagar al trabajador una indemnizacin equiva
lente al 100 %del valor de la hora extra, cuando este demuestre que
le fue impuesta. La Autoridad Administrativa de Trabajo dispondr la
realizacin de inspecciones en forma permanente con el objeto de ve
lar por el estricto cumplimiento del pago de las horas extras laboradas.
La prestacin efectiva de servicios en sobretiempo deber ser acre
ditada por los servicios inspectivos del Ministerio de Trabajo o medios
documentales y con los dems medios probatorios previstos en la Ley
Procesal de Trabajo.
GA1:
Artculo 9 deI Decreto Supremo N 007-2002-TR, artculos 19 y 22 del Decre
to Supremo N 008-2002-TR, numeral 6 del artculo 25 deI Decreto Supremo
N 019-2006-TR y artculo 7 del Decreto Supremo N 004-2006-TR.
El empleador est obligado a registrar el traba
jo en sobretiempo de los trabajadores?
S, todo empleador sujeto al rgimen laboral de la actividad privada
debe tener un registro permanente del control de asistencia, en el que
los trabajadores consignarn de manera personal el tiempo de labores.
289
La obligacin de registro incluye a las personas bajo modalida
des formativas y los destacados al centro de trabajo por entidades
de intermediacin laboral, o destacados por empresas contratistas o
subcontratistas.
La deficiencia en el sistema de registro no impedir el pago del tra
bajo realizado en sobretiempo, si el trabajador acred ita mediante otros
medios su real y efectiva realizacin.
EGAL:
Artculo 1 del Decreto Supremo N 004-2006-TR modificado por el artculo
2 del Decreto Supremo N 010-2008-TR y artculo 27 del Decreto Supremo
N 008-2002-TR.
Existe algn supuesto en el cual el empleador
no se encuentre obligado a llevar el registro de
control y asistencia?
5. Las horas y minutos de permanencia fuera de la jornada de trabajo.
BASE LEGAL:
Artculo 2 del Decreto Supremo N 004-2006-TR (modificado por el artculo 1
del Decreto Supremo N 01 1-2006-TR).
II
Qu medios puede utilizar el empleador para
llevar el registro de control y asistencia?
El empleador para llevar el registro de control y asistencia puede
utilizar un soporte fsico o digital (puede ser un solo registro, por centros
de trabajo, mixtos, etc.). Asimismo, el empleador deber adoptar medi
das de seguridad que no permitan su adulteracin, deterioro o prdida.
BASE LEGAL:
S. El empleador no se encuentra obligado a llevar un registro de
control de asistencia para el caso de los trabajadores de direccin, los
que no se encuentran sujetos a fiscalizacin inmediata (que pueden
ser de confianza y empleados) y los que prestan servicios intermiten
tes durante el da.
EGAL:
II Qu debe contener el registro de control y asis
tencia?
Qu obligacin tiene el empleador respecto del
horario de trabajo?
El empleador se encuentra obligado a exhibir de manera perma
nente, a todos los trabajadores, el horario de trabajo vigente, la dura
cin del tiempo de refrigerio y los dems tiempos de tolerancia de ser
el caso, en el lugar del centro de trabajo donde se establezca el con
trol de asistencia.
EGAL:
El registro contiene la siguiente informacin mnima:
1. Nombre, denominacin o razn social del empleador.
2. Nmero de RUC del empleador.
3. Nombre y nmero del documento obligatorio de identidad del
trabajador.
4. Fecha, hora y minutos del ingreso y salida de la jornada de trabajo.
Existe algn supuesto en el que puedeimpedir
se el registro de ingreso?
Solo podr impedirse el registro de ingreso cuando el trabajador se
presente al centro de trabajo despus del tiempo fijado como ingreso o
290
291
GULA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
del tiempo de tolerancia, de existir. Cabe precisar que, si se permite el
ingreso del trabajador, debe registrarse la asistencia. Toda disposicin
contraria, que determine un registro previo, se encuentra prohibida.
EGAL:
del Decreto Supremo N 01 l-2006-TR).
Quines pueden requerir el registro de control
y asistencia?
El registro de control y asistencia puede ser requerido por:
1. La Autoridad Administrativa de Trabajo;
2. El sindicato con respecto a los trabajadores que representa;
3. A falta de sindicato, el representante designado por los trabajadores;
4. El trabajador sobre la informacin vinculada a su labor; y,
5. Toda autoridad pblica que lenga tal atribucin determinada por
ley.
EGAL:
Por cunto tiempo los empleadores deben con
servar los registros de asistencia?
Los empleadores deben conservar los registros de asistencia has
ta por cinco aos despus de ser generados.
EGAL;
292
Al.
Qu tipo de infracciones pueden ser imputadas
al empleador?
Dos tipos de infracciones. Infracciones de tercer grado y de pri
mer grado.
Las infracciones muy graves, que pueden ser sancionadas hasta
con 20 UIT, son:
1. Imponer trabajo sobre la jornada mxima legal o convencional.
2. No pagar ni compensar el trabajo en sobretiempo.
3. No otorgar tiempo de refrigerio.
Las infracciones graves, que pueden ser sancionadas hasta con
10 UIT, son:
1. No contar con el registro de control de ingresos y salidas.
2. Impedir al trabajador el registro de su ingreso o salida.
3. No exhibir de manera permanente a todos los trabajadores el ho
rario de trabajo vigente, la duracin del tiempo de refrigerio y los
tiempos de tolerancia, de ser el caso, en el lugar del centro de tra
bajo donde se establezca el registro de control de asistencia.
4. Efectuar registros de ingreso y salida sustituyendo al trabajador.
5. No poner a disposicin el registro de asistencia a quienes se en
cuentren autorizados para su solicitud.
EGAL:
del Decreto Supremo N 01 1-2006-TR) y artculos 24, 25
y
47 del Decreto Su
Al
Desde cundo se encuentran vigentes las nue
vas reglas con relacin al registro de control de
asistencia y salida?
Desde el 7 de junio de 2006, para los trabajadores sujetos al rgi
men laboral de la actividad privada que laboran en el sector privado.
293
En cambio, para los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la acti
vidad privada que laboran en el sector pblico, las nuevas reglas con
relacin al registro de control de asistencia y salida, se encuentran vi
gentes a partir del 1 de enero de 2008.
BASE LEGAL:
Segunda disposicin complementaria y transitoria de/Decreto Supremo N 011-
2006-TR y Decreto Supremo N 021-2006-TR.
I: Qu ocurre si el trabajador se encuentra en el
centro de trabajo antes de la hora de ingreso yio
permanece despus de la hora de salida?
I Cundo se configura una situacin de trabajo
impuesto?
Cuando a un trabajador, a pesar de su negativa, se le impone una
situacin de trabajo. Este supuesto no se aplica en los casos justifica
dos, en que la labor de un trabajador resulte indispensable a conse
cuencia de un hecho fortuito o fuerza mayor que ponga en peligro in
minente a las personas o a los bienes del centro de trabajo o la conti
nuidad de la actividad productiva.
BASE LEGAL:
del Decreto Supremo
NC
01 1-2006-TR).
Si el trabajador se encuentra en el centro de trabajo antes de la
hora de ingreso y/o permanece despus de la hora de salida, se presu
me que el empleador ha dispuesto la realizacin de labores en sobre-
tiempo por todo el tiempo de permanencia del trabajador, salvo prue
ba en contrario, objetiva y razonable.
BASE LEGAL:
1I
Qu deben hacer los empleadores para facilitar
el retiro inmediato de los trabajadores del cen
tro de trabajo una vez cumplido el horario?
gro
Casos
1
Un trabajador labora en horario diurno, y es trasladado al tur
no de noche (de 10 p.m. a 6 a.m.) por decisin del empleador,
percibiendo el trabajador en el momento del cambio una remu
neracin mensual de SI. 750.00 Cunto recibir de pago de so
bretasa por trabajo nocturno?
El trabajador recibir por pago de sobretasa por trabajo nocturno
una cantidad de SI. 262.50 adicionales a sus SI. 750.00, debido a que
esta suma proviene de aplicar el 35% sobre la remuneracin mnima
vital, la que actualmente asciende a SI. 750.00.
Los empleadores deben adoptar las medidas suficientes que faci
liten el retiro inmediato de los trabajadores del centro de trabajo una
vez cumplido el horario de trabajo.
294
EGAL:
2
Un trabajador presta servicios en horario diurno, y es traslada
do por decisin del empleador al turno noche (de 10 p.m. a 6
a.m.) percibiendo actualmente una remuneracin mensual de
SI. 1,100 Cunto le corresponde de sobretasa por trabajo nodurno?
El trabajador no recibir pago de sobretasa alguno porque percibe
SI. 1,100 mensuales, que es una suma mayor a SI. 1012.50 (actual
remuneracin mnima nocturna mensual).
295
GUR LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
Debemos tener en cuenta que los trabajadores que pasen a labo
rar en el turno de noche, no pueden percibir menos de la remunera
cin mnima mensual incrementada en el 35I, lo cual a la fecha equi
vale a SI. 1012.50. El ordenamiento prev un monto mnimo, de ma
nera que el trabajador que perciba un monto mayor a ese monto no
tendr derecho al pago de la sobretasa, como es el caso de este traba
jador, por ejemplo, que percibe SI. 1,100 mensuales.
3
Un trabajador labora en un restaurante de 12 p.m. a 4 p.m. y de
8 p.m. a 12 p.m., percibiendo actualmente una remuneracin
mensual de SI. 750.00. Cunto debe pagar el empleador de so
bretasa por trabajo nocturno?
El empleador debe pagar una sobretasa por trabajo nocturno equi
valente a SI. 65.63; en consecuencia, se le debe pagar a este trabaja
dor SI.81 5.63 mensuales, debido a que el trabajador labora dos horas
dentro de la jornada nocturna. Por ende, el pago de la sobretasa que
se debe efectuar a este trabajador proviene de prorratear SI.262.50 que
es el equivalente del 35I de SI. 750.00.
4
Un grupo de trabajadores que laboran para una compaa de
electricidad, vienen realizando instalaciones de cableado en los
postes. Para dicho fin, su empleador les otorgar un bsico de
SI. 75 0.00 que los percibirn de manera mensual y SI. 60.00 adi
cionales. Este ltimo concepto lo percibirn siempre y cuando
cumplan cierta meta, la cual consiste en colocar ms de 100 ca
bles elctricos al da. El empleador debe considerar la bonifi
cacin por objetivo como base de clculo para pagar la sobre
tasa por horas extras?
El empleador no debe considerar la bonificacin por objetivo, pues
esta es un concepto remunerativo cuya percepcin est condiciona
da al cumplimiento de ciertas metas. Estamos ante un concepto remu
nerativo de naturaleza variable, el cual se encuentra excluido por op
cin legal, pues esta ltima ha determinado que la remuneracin base
de clculo para la aplicacin de la sobretasa para el pago de las horas
extras es la remuneracin ordinaria. Por lo tanto, el empleador deber
pagar la sobretasa tomando como referencia los SI. 750.00.
296
5
Un trabajador cuya jornada en la empresa es de lunes a sba
do de 8 horas diarias, en un mes ha laborado un total de 60 ho
ras durante la primera semana, con lo cual se han generado ho
ras extras. Dichas horas extras se han realizado de la siguiente
manera: 3 horas el lunes, 5 horas el martes, 2 horas el viernes y
2 horas el sbado. Cmo debe aplicar las tasas el empleador al
momento de pagar las horas extras a este trabajador?
El empleador deber aplicar las tasas para pagar las horas extras
de la siguiente manera:
1. Por las 3 horas extras laboradas el da lunes, las dos primeras con
el 25% adicional sobre el valor de la hora ordinaria y por la hora
restante con el 35%.
2. Por las 5 horas extras laboradas el da martes, las dos primeras con
el 25%
y
las 3 restantes con el 35%.
3. Por las 2 horas extras laboradas el viernes y el sbado el 25% adi
cional sobre el valor de la hora ordinaria.
El trabajo en horas extras se calcula de manera diaria. No resul
ta correcto sumar el sobretiempo realizado en la semana o en el mes
para hacer el clculo. De hacerse el pago de esta ltima manera, ha
bra un reclculo.
297
CAPTULO XII
Descansos remunerados
semanales, anuales y feriados
CAPTULO XII
i En qu consisten tos descansos remunerados?
La finalidad de los descansos remunerados es que los trabajadores
puedan recuperar las energas desgastadas durante la semana laborada
y destinen tiempo para s mismos y sus familias, as como el reconoci
miento de determinados das en funcin de las festividades o aconte
cimientos por feriados. Estos das de descanso son retribuidos con la
remuneracin equivalente a los ordinarios das de trabajo.
Puede establecerse, para el descanso semanal y por feriados, re
gmenes alternativos o acumulativos de jornadas de trabajo y descan
sos (llamadas jornadas o regmenes atpicos) con observancia de la de
bida proporcin y con criterio de razonabilidad.
Nuestro ordenamiento a travs de la Constitucin establece que
los trabajadores tienen derecho a un descanso semanal y anual remu
nerados; se determina que el descanso semanal obligatorio es, como
mnimo, de 24 horas consecutivas en cada semana, el cual se otorgar
preferentemente en da domingo, salvo acuerdo distinto de las partes
o en razn de las necesidades de la empresa, situaciones en las que se
podr establecer una oportunidad distinta.
301
DESCANSOS REMUNERADOS SEMANALES, ANUALES Y FERIADOS
EGA[:
Convenio Internacional de Trabajo N 52, artculo 25 de la Constitucin y ar
tculos 1 y 2 del Decreto Legislativo N 713.
A cunto equivale la remuneracin por el da
de descanso semanal obligatorio?
La remuneracin por el da de descanso semanal obligatorio ser
equivalente al de una jornada ordinaria diaria de labores y se abonar
en forma directamente
proporcional al nmero de das efectivamen
te trabajados en dichos periodos, inclusive, en los regmenes acumu
lativos o atpicos.
Se debe entender por remuneracin
ordinaria aquella que percibe
el trabajador, semanal, quincenal o mensualmente, segn corresponda
en dinero o en especie, incluido el valor de la alimentacin.
De otro lado, las remuneraciones
complementarias, variables o
imprecisas no ingresan a la base de clculo, as como aquellas otras
de periodicidad distinta a la semanal, quincenal o mensual segn co
rresponda a la forma de pago.
FGAL:
Artculo 4 del Decreto Legislativo
NC
713
y
N 012-92-TR.
EGAL:
44
Qu trabajadores no tienen derecho al pago adi
cional en caso que laboren en da de descanso
semanal obligatorio sin descanso sustitutorio?
Los trabajadores de direccin y los que realizan labores exclusi
vamente de inspeccin; los trabajadores que laboran sin fiscalizacin
superior inmediata; los trabajadores que perciben el 30 %o ms del
importe de la tarifa por los servicios que brinda el empleador, y los
miembros de una misma familia que realizan trabajo familiar o en ta
ller de familia, sin colaboracin de personas extraas al ncleo familiar.
EGAL:
A cunto equivale la remuneracin por el des
canso semanal de los trabajadores que se les paga
usualmente por semanas (conocidos con el nom
bre de obreros) y de los trabajadores que per
ciben una remuneracin por produccin (llama
dos comnmente destajeros)?
4
Cunto se debe abonar a un trabajador por la
borar en su da de descanso?
Los trabajadores que laboren en su da de descanso sin sustituir
lo por otro da en la misma semana, tendrn derecho al pago de la re
tribucin
correspondiente a la labor efectuada ms una sobretasa del
100%.
Ciertamente, si existe una sustitucin del da laborado por otro
de descanso, no corresponde la indicada sobretasa.
1
302
La remuneracin por el da de descanso obligatorio de los traba
jadores remunerados semanalmente es equivalente a la de una jorna
da ordinaria y se abonar en forma directamente proporcional al n
mero de das efectivamente trabajados en dicho periodo. Asimismo,
la remuneracin de los trabajadores que prestan servicios a destajo es
equivalente a la suma que resulte de dividir la remuneracin semanal
entre el nmero de das de trabajo efectivo.
GAL:
303
.
Cmo se les paga el descanso semanal a los tra
bajadores que perciben su remuneracin en for
ma quincenal o mensualmente (llamados usual
mente empleados) cuando estos faltan?
En caso de inasistencia de los trabajadores remunerados por quin
cena o mensualmente, el descuento proporcional del da de descanso
semanal se efecta dividiendo la remuneracin ordinaria percibida en
el mes o quincena entre (30) o quince (1 5) das, respectivamente. El
resultado es el valor da. El descuento proporcional es igual a un trein
tavo o quinceavo de dicho valor, respectivamente.
EGA[:
1
Excepcionalmente qu das se considern efec
tivamente trabajados a efectos del pago del da
de descanso semanal?
Se consideran das efectivamente trabajados para el pago del da
del descanso semanal obligatorio los siguientes:
Las inasistencias motivadas por accidentes de trabajo o enferme
dad profesional, o por enfermedades debidamente comprobadas, hasta
que la Seguridad Social asuma la cobertura de tales contingencias; los
das de suspensin de la relacin laboral con pago de remuneracin
por el empleador; los das de huelga siempre que no haya sido decla
rada improcedente o ilegal; y los das que devenguen remuneraciones
en los procedimientos de impugnacin del despido.
304
EGAL:
Qu debe tenerse en cuenta para la determina
cin de descansos semanales rotativos?
El descanso semanal obligatorio fijado en nuestra legislacin tie
ne como mnimo 24 horas continuas, las que quedan comprendidas
dentro de un ciclo o periodo de siete das continuos (una semana), sin
importar si estos das comprenden de lunes a domingo. De esa mane
ra, ningn rgimen de descanso semanal rotativo podr tener como
efecto el que se establezcan jornadas ordinarias de trabajo con ms de
seis das continuos de trabajo (salvo que sea un rgimen atpico). As
lo establece el Informe N 27-201 1-MTPE/2!14, dictado con carcter
vinculante para todas las autoridades administrativas, por el Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo.
EGAL:
Permiso por lactancia materna
En qu consiste el permiso por lactancia ma

terna?
El ordenamiento jurdico a travs de la Constitucin establece que
el Estado debe procurar atencin prioritaria a la madre trabajadora; en
consecuencia, en atencin al mandato constitucional, se ha estableci
do que el empleador debe otorgar una hora diaria de descanso remu
nerado por lactancia materna, al trmino del periodo posnatal, hasta
que su hijo tenga un ao de edad.
EGA[:
Artculo 23 de la Constitucin, Ley N 27403
y
Ley N 28731.
305
GUA LABORAL 2013 /jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. DESCANSOS REMUNERADOS SEMANALES, ANUALES Y FERIADOS
Al
Qu caractersticas tiene la hora diaria de per
miso que le otorga el empleador por lactancia a
la madre trabajadora?
El permiso por lactancia materna tiene dos caractersticas
primordiales:
1. Se considera efectivamente laborado para todo efecto legal.
2. Consecuentemente, constituye un permiso remunerado. En caso
de parto mltiple, el permiso por lactancia materna se incremen
tar una hora ms al da. Este permiso podr ser fraccionado en
dos tiempos iguales y ser otorgado dentro de su jornada laboral,
pero en ningn caso ser materia de descuento.
Asimismo, los convenios internacionales de trabajo han estableci
do que si una mujer lacta a su hijo, estar autorizada a interrumpir su
trabajo para ese fin, durante uno o varios periodos, cuya duracin de
terminar cada legislacin nacional. En estos casos, las interrupciones
debern computarse como horas de trabajo y debern remunerarse.
EGAL:
Artculo 5 del Convenio N 103 de la Organizacin Internacional de Trabajo,
Ley N 27403, artculo 12 literal b) numeral 1 de la Ley N 26790 (modifica
do por el artculo nico de la Ley N 28239)
y
artculo 1 de la Ley N 28731.
IEI
Por cunto tiempo tiene el empleador la obli
gacin de otorgarle el permiso por lactancia de
una hora diaria a la madre trabajadora y en qu
oportunidad debe gozar de este derecho?
Una vez que la madre trabajadora regrese al centro de trabajo al
trmino del descanso posnatal, el empleador debe otorgarle una hora
diaria de permiso por lactancia materna, hasta que su hijo cumpla un
ao de edad.
Asimismo, el empleador y la madre trabajadora deben establecer
el horario en el cual se ejercer el respectivo derecho, pudiendo rea
lizarse al inicio, durante o al final de la jornada de trabajo. Este dere
cho no podr ser compensado ni sustituido por ningn otro beneficio.
306
BASE LEGAL:
Artculo 1 de la Ley N 27240 (modificado por el artculo 1 de la Ley N 28731)
yLeyN 27591.
A
Qu consecuencia se producira si es que la tra
bajadora percibiera un beneficio mayor por el mis
mo concepto (respecto al permiso por lactancia)?
En el supuesto que la madre trabajadora percibiera un beneficio
mayor por el mismo concepto (respecto al permiso por lactancia) con
cedido por ley especfica, convenio colectivo o costumbre, la conse
cuencia ser que este prevalecer sobre el regulado por ley.
BASE LEGAL:
Licencia laboral por adopcin
A
El empleador est obligado a otorgarle algn
tipo de licencia al trabajador que haya iniciado
un proceso de adopcin?
S, el empleador est en la obligacin de otorgarle una licencia
con goce de haber a un trabajador que haya iniciado un proceso de
adopcin, correspondiente a 30 das naturales, contados a partir del
da siguiente de expedida la resolucin administrativa de colocacin
familiar y suscrita la respectiva acta de entrega del nio, siempre que
el nio a ser adoptado no tenga ms de 12 aos de edad.
Asimismo, cabe indicar que la licencia tomada por el trabajador
que ha solicitado la adopcin no podr exceder en conjunto el plazo
de treinta das naturales durante un ao calendario, independientemen
te del nmero de los procedimientos administrativos o procesos judi
ciales de adopcin que el trabajador inicie.
BASE LEGAL:
307
GULA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
DESCANSOS REMUNERADOS SEMANALES, ANUALES Y FERiADOS
Qu formalidad debe cumplir el trabajador para
que el empleador le otorgue la licencia laboral
por adopcin?
El trabajador que solicita la adopcin deber Comunicar expresa
mente a su empleador, en un plazo no menor de 15 das naturales a la
entrega fsica del nio, la decisin de gozar de la licencia correspon
diente. La falta de comunicacin dentro del plazo establecido impide
al trabajador el goce de este beneficio.
GAL:
A quin debe entregarle la licencia laboral por
adopcin el empleador, cuando los adoptantes
son cnyuges, y cmo debe actuar el empleador
en el caso de que haya una revocatoria de colo
cacin familiar?
Si los trabajadores solicitantes de una adopcin son cnyuges, el
empleador debe otorgar la licencia a la mujer y encaso de revocatoria
de la resolucin que otorg la colocacin familiar, la licencia concluye
de pleno derecho. En este supuesto, el empleador contabilizar los das
ya gozados a cuenta en el plazo de la licencia que pudiera requerir el
trabajador solicitante de la adopcin dentro del mismo ao calendario.
EGAL:
Artculos 4
y
5 de la Ley N 27409.
Proteccin a la mujr gestante y/o
desarrollo normal del embrin y el feto
.
En qu consiste la proteccin a la mujer gestan
te y/o desarrollo normal del embrin y el feto?
En atencin al mandato constitucional de procurar atencin prio
ritaria a la madre trabajadora, se ha establecido que en los centros de
1308
trabajo, durante el periodo de gestacin, las mujeres solicitarn no rea
lizar labores que pongan en peligro su salud y/o el desarrollo normal
del embrin y feto. Esta previsin requiere que se acredite el estado de
gestacin, mediante certificado del mdico tratante.
El empleador, despus de tomar conocimiento de lo solicitado,
asignar a la mujer gestante labores que no pongan en riesgo la salud
o desarrollo normal del embrin y el feto durante el periodo de gesta
cin, sin afectar sus derechos laborales. Esta asignacin se mantendr
en tanto existan situaciones de riesgo y concluyan con el parto, salvo
pacto individual o colectivo, en el que se acuerde que la asignacin
termine cuando concluya el periodo de lactancia.
EGAL:
Artculos 1 y 3 del Decreto Supremo N 009-2004-TR y artculo 1 de a Ley
N 28048.
4
Cules son las situaciones susceptibles de poner
en riesgo la salud de la mujer gestante y/o desa
rrollo normal del embrin y el feto?
Se consideran situaciones susceptibles de poner en riesgo la sa
lud de la mujer gestante y/o el desarrollo normal del embrin y el feto:
1. Riesgos generados por las condiciones de trabajo durante el pe
riodo de gestacin
1.1. La exposicin de la mujer gestante a agentes fsicos, qumi
cos, biolgicos, ergonmicos y psicosociales, procedimien
tos o condiciones de trabajo peligrosos, debido al lugar don
de se desarrollan las labores propias de su puesto de trabajo.
1.2. La manipulacin de sustancias peligrosas necesarias para la
realizacin de labores propias de su puesto de trabajo.
2. Riesgos adicionales derivados de cambios fisiolgicos en la
mujer gestante
2.1. El deterioro preexistente en la salud de la mujer que, unido
al estado de gestacin, le impide desarrollar labores propias
de su puesto de trabajo, sin constituir incapacidad temporal
para el trabajo.
309
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. DESCANSOS REMUNERADOS SEMANALES, ANUALES Y FERIADOS
2.2. El deterioro del estado de salud o condicin fsica generado
por el embarazo, que impide a la mujer gestante desarrollar
labores propias de su puesto de trabajo, sin constituir inca
pacidad temporal para el trabajo.
EGAL:
1:
Qu obligaciones se derivan para el empleador
a fin de proteger la salud de la mujer gestante
yio desarrollo normal del embrin y el feto?
El empleador, como parte de sus obligaciones, a fin de proteger
la salud de la mujer gestante yio desarrollo normal del embrin y el
feto, deber:
Evaluar los riesgos por exposicin a agentes fsicos, qumicos, bio
lgicos, ergonmicos y psicosociales, procedimientos o condicio
nes de trabajo que, por el puesto de trabajo o por las labores que
realiza, puedan afectar la salud de la mujer gestante y/o el desa
rrollo normal del embrin y el feto, de manera cierta o potencial.
Dicha evaluacin debe contemplar:
1.1. Naturaleza, grado y duracin de la exposicin.
1 .2. Valores lmite permitidos de exposicin.
1 .3. Posibles efectos en la salud de las trabajadoras expuestas a
riesgos particulares.
2. Poner en conocimiento del personal el resultado de la evaluacin
de riesgos que puedan afectar la salud de la mujer gestante y/o el
desarrollo normal del embrin y el feto.
3. Repetir la evaluacin cada vez que se produzca un cambio en las
condiciones de trabajo que pueda implicar una exposicin de los
trabajadores.
f
310
EGAL:
1
Qu sucede si el empleador incumple con la
asignacin de nuevas labores que no pongan en
riesgo la salud de la mujer gestante yio desarro
llo normal del embrin y el feto?
En caso el empleador no cumpla con asignar a la mujer gestante labo
res que no pongan en riesgo su salud y/o el desarrollo normal del embrin
y el feto, la trabajadora podr interrumpir su actividad laboral, sin perjui
cio de cumplir con sus dems obligaciones laborales, siempre que razona
blemente considere que existe un peligro inminente que ponga en riesgo
su salud o seguridad, sin sufrir perjuicio alguno en sus derechos laborales.
A estos efectos, la trabajadora comunicar a su empleador que no
realizar las labores que le ocasionan un riesgo en su salud y/o en el
desarrollo normal del embrin y el feto, hasta que se le asignen labo
res que no perjudiquen su estado.
Una vez que el empleador asigne y comunique a la trabajadora las
nuevas labores que no supongan un riesgo en su salud yio en el desa
rrollo normal del embrin y el feto, la trabajadora deber cumplir con
las nuevas labores encomendadas, de manera inmediata.
EGAL:
I Cul es el supuesto adoptado por el Tribunal
Constitucional para que el despido de una tra
bajadora gestante, se considere discriminatorio?
El Tribunal Constitucional (TC), mediante sentencia emitida el 14
de abril de 2010 en el Expediente N 4844-2008-PA/TC, ha estable
cido lo siguiente:
- Las decisiones extintivas basadas en el embarazo, por afectar ex
clusivamente a la mujer, constituyen, indudablemente, un supues
to de discriminacin directa por razn de sexo. (Segn se estable
ci en el Expediente N 05652-2007-PA/TC). No obstante, es ne
cesario acreditar el conocimiento del estado de gestacin por par
te del empleador.
311
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. DESCANSOS REMUNERADOS SEMANALES, ANUALES Y FERIADOS
Por lo tanto, para establecer que el despido de una trabajadora
obedece a una discriminacin por razn de sexo o por su emba
razo, se necesita acreditar la existencia de medio probatorio algu
no que demuestre que la trabajadora haya puesto en conocimien
to del empleador su estado, pudiendo ser, entre otros, un permiso
o licencia por gestacin; en caso contrario, se deber acreditar la
existencia de indicios suficientes que generen una razonable sos
pecha, apariencia o presuncin de que la trabajadora se encon
traba en estado de gestacin.
A
Puede el trabajador cambiar o sustituir esta Ii
cencia por un pago en efectivo u otro beneficio?
No. Se ha credo conveniente establecer que este beneficio, en
funcin a su naturaleza y fines (promover y fortalecer el desarrollo de
la familia), es de carcter irrenunciable y no puede ser cambiado o sus
tituido por pago en efectivo u otro beneficio.
Ahora bien, si a la entrada en vigencia de la ley que establece esta
licencia (21/09/2009) existen beneficios similares ms favorables, es
tos ltimos se aplicarn.
FGA[:
Artculo 4 y primera disposicin complementaria de la Ley N 29409.
Es aquella licencia otorgad por el empleadora su trabajador cuan
do tiene un hijo de su cnyuge o conviviente, a fin de promover
y for
talecer el desarrollo de la familia. Esta licencia consiste en el otorga
miento al padre de cuatro das hbiles (laborables) consecutivos.
El inicio de la licencia se computa desde la fecha que el trabaja
dor indique, comprendida entre la fecha de nacimiento del nuevo hijo
o hija y la fecha en que la madre o el hijo sean dados de alta del cen
tro mdico. Para esto, el trabajador deber comunicar al empleador
con una anticipacin no menor de quince (1 5) das naturales, respec
to de la fecha probable del parto.
EGAL:
Artculos 2
y
3. de la Ley N 29409.
A qu trabajadores se les debe otorgar esta Ii
cencia?
A todos los trabajadores de la actividad pblica o privada, inclui
dos los integrantes de las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional del
Per, en armona con sus leyes especiales.
GAL:
AA
Cules han sido los principales alcances estable
cidos por el Reglamento de la Ley sobre [icen-
cia por Paternidad?
Mediante Decreto Supremo N 014-2010-TR, ha sido aprobado
el Reglamento de la Ley N 29409, Ley que establece el derecho de Ii
cencia por paternidad en caso de alumbramiento de su cnyuge; sien
do los principales alcances del mencionado reglamento, los siguientes:
Se define la licencia por paternidad como el derecho que tiene el trabajador
a ausentarse de su puesto de trabajo con ocasin del nacimiento de su
hijo o hija, con derecho a remuneracin. Este derecho corresponde a los
trabajadores que prestan labores en las distintas entidades y empresas de
los sectores pblico y privado, cualquiera sea el rgimen laboral o rgimen
especial de contratacin laboral al que pertenezcan, incluido el personal
de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional del Per.
Se seala que la licencia por paternidad tiene una duracin de 4 das h
Duracin del biles consecutivos precisndose que se contabilizarn como das hbiles
beneficio los das en los que el trabajador tenga la obligacin de concurrir a prestar
servicios a su centro laboral.
Se precisa que la remuneracin que corresponde al trabajador durante los
Remuneracin
das que dure la licencia por paternidad equivale a la que hubiera percibido
del beneficiario
en caso de continuar laborando.
Licencia por paternidad
En qu consiste la licencia por paternidad?
Definicin y m
bito de aplicacin
312 313
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. DESCANSOS REMUNERADOS SEMANALES, ANUALES Y FERIADOS
El inicio de la licencia por paternidad se har efectivo en la oportunidad que el
Oportunidad de trabajador indique, entre la fecha de nacimiento del hijo o hija y la fecha en que
goce del bene- la madre o el hijo o hija sean dados de alta por el centro mdico respectivo.
ficio En caso que la oportunidad de inicio del goce coincida con das no laborables
el inicio del periodo de licencia se produce el da hbil inmediato siguiente.
Comunicacin de El trabajador deber comunicar al empleador, con una anticipacin no me-
la fecha probable nor de 15 das naturales, la fecha probable de parto. No obstante ello, la
de parto inobservancia de dicho plazo no acarrear la prdida del beneficio.
Se establece que la licencia por paternidad constituye una autorizacin
Trabajadores legal para ausentarse del puesto de trabajo por motivo del parto de la
con contrato cnyuge o conviviente del trabajador, por lo que no corresponde su otor
temporalmente gamiento en los casos en que el trabajador se encuentre haciendo uso de
suspendido descanso vacacional o en cualquier situacin que haya determinado la
suspensin temporal del contrato de trabajo.
Descansos en das feriados
A
Cunto debe retribuir el empleador por los das
feriados no laborables y cules son estos?
Los trabajadores tienen derecho a descanso remunerado en ios das
feriados no laborables equivalente a una remuneracin ordinaria corres
pondiente a un da de trabajo, salvo el caso del Da del Trabajo, el cual
se percibir sin condicin alguna. Dichos feriados son los siguientes;
Ao nuevo (1 de enero), Jueves Santo y Viernes Santo (movibles),
Da del Trabajo (1 de mayo), San Pedro y San Pablo (29 de junio), Fies
tas Patrias (28 y 29 de julio), Santa Rosa de Lima (30 de agosto), Com
bate de Angamos (8 de octubre), Todos los Santos (1 de noviembre),
Inmaculada Concepcin (8 de diciembre), Navidad del Seor (25 de
diciembre) y los que se determinen expresamente por ley.
Asimismo, los feriados establecidos en el prrafo anterior se celebra
rn en la fecha respectiva. Cualquier otro feriado no laborable de mbi
to no nacional o gremial, se har efectivo el da lunes inmediato poste
rior a la fecha, aun cuando corresponda con el descanso del trabajador.
314
EGAL:
Artculo 7 de la Ley N 26331, artculos 6, 7
y
8 del Decreto Legislativo N 713
y artculo 6 del Decreto Supremo N 012-92-TR.
A,
Qu sucede con los feriados no nacionales o
gremiales?
Tratndose de feriados no nacionales o gremiales que por los usos
y costumbres se festejan en la fecha correspondiente, los empleadores
podrn suspender las labores del centro de trabajo, para cuyo efecto
las horas dejadas de laborar sern recuperadas en la semana siguiente,
o en la oportunidad que acuerden las partes. A falta de acuerdo prima
la decisin del empleador.
BASE LEGAL:
En qu casos el empleador puede disponer que
se trabaje a pesar de ser feriado no laborable?
Los empleadores por razones vinculadas con la productividad del
centro de trabajo o por el inters comn de las partes, pueden acordar
sustituir la fecha en que corresponda gozar el descanso fsico de los
feriados no laborables.
De otro lado, los empleadores darn cuenta de estos acuerdos a
la Autoridad Administrativa de Trabajo de su localidad.
BASE LEGAL:
Comunicado Oficial N 01 1-94-RR.PP (31 de julio de 1994).
i;
Qu sucede cuando el trabajador trabaja en un
da feriado no laborable?
Los trabajadores que laboren en los das feriados no laborables
sin descanso sustitutorio tienen derecho al pago de la retribucin co
rrespondiente por la labor efectuada con una sobretasa de 1OO%. No
se considera que se haya trabajado en feriado no laborable, cuando
el turno de trabajo se inicie en da laborable y concluya en el feriado
no laborable.
315
de dominical; en consecuencia, este trabajador recibir semanalmen
te SI. 1 75.00.
2
Una trabajadora, que percibe su remuneracin en forma sema
nal, se ausenta dos das durante la semana. Si percibe un jor
nal diario de SI. 30.00. Cunto le corresponder de dominical?
El empleador le debe descontar 2/6 de su dominical, por haber
faltado dos das. Entonces, si la trabajadora podra percibir SI. 30.00
de dominical, se debe descontar 2/6 de SI. 30.00, que es equivalente a
SI. 10.00; por lo tanto, la trabajadora percibir un dominical de
5/. 20.00.
Cuando la celebracin del Da del Trabajo coincida con el da de
descanso semanal obligatorio, se debe pagar al trabajador un da de
remuneracin por el citado feriado, con independencia de la remune
racin por el da de descanso semanal.
En el caso de los trabajadores destajeros, el pago por el Da del
Trabajo ser igual al salario promedio diario, que se calcula dividien
do entre 30 la suma total de las remuneraciones percibidas durante los
30 das consecutivos o no, previos al Primero de Mayo. Cuando el ser
vidor no cuente con 30 das computables de trabajo, el promedio se
calcula desde su fecha de ingreso.
EGAL:
Artculos 9
y
10 del Decreto Supremo N 01 2-92-TR,
Casos
1
Un trabajador percibe su remuneracin en forma semanal, sien
do su jornal diario equivalente a SI. 25.00 A cunto equivale su
remuneracin por descanso semanal (dominical) si no ha faltado
ningn da de la semana y adems cunto recibir semanalmente?
Si el jornal diario del trabajador es Sl. 25.00, este recibir por seis
das efectivamente laborados S/. 1 50.00 ms S/. 2 5.00 por concepto
1
316
3
Una trabajadora percibe una remuneracin mensual de SI.
3,000.00. Cunto percibe por descanso semanal?
Si la remuneracin mensual de la trabajadora es de S/. 3,000, el va
lor da se obtendr dividindolo entre 30 das de un mes, o sea, la suma
de SI. 100.00, incluyendo el da de descanso semanal. En consecuen
cia, la trabajadora recibir S/. 100.00 por su da de descanso semanal.
4
Una trabajadora gana SI. 40.00 diarios. Si trabaj el 8 de octu
bre de 2005 que es un da feriado no laborable, cunto le debe
pagar el empleador por el trabajo en dicho da?
El empleador le debe pagar a la trabajadora una cantidad de SI. 80,
por haber trabajado el 8 de octubre, que provienen: Sl. 40 por el traba
jo efectivamente prestado tal da, ms SI. 40 que es una sobretasa equi
valente al cien por ciento por laborar en un da feriado. Sin perjuicio
de ello, est la remuneracin ordinaria por el da feriado (que se debe
percibir aun cuando no se labore dicho da).
Vacaciones anuales
rri En qu consisten las vacaciones anuales?
Es el derecho que todo trabajador tiene al descanso fsico remu
nerado, de manera ininterrumpida, con el fin de poder reponer sus
317
jEGAL:
y
N 012-92-TR.
Qu sucede cuando el da de descanso sema

nal obligatorio coincide con la celebracin por
el Da del Trabajo y cmo se abona por dicho
da a los trabajadores que perciben una remu
neracin por produccin (llamados comnmen
te
iddestajeros)?
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. DESCANSOS REMUNERADOS SEMANALES, ANUALES Y FERIADOS
energas, producto de la prestacin personal del servicio y dedicar tiem
po a s mismo y su familia. Es por esa razn que todo trabajador tiene
derecho a treinta das calendarios de descanso vacacional por cada ao
completo de servicios. Luego de cada ao de servicios y siempre que el
trabajador cumpa on los requisitos previstos, se genera el derecho al
descanso vacacional remunerado dentro del siguiente ao calendario.
La Constitucin establece que los trabajadores tienen derecho al
descanso anual remunerado, y su disfrute y su compensacin se regu
lan por ley o por convenio. Asimismo los convenios internacionales
ratificando lo anteriormente dicho establecen que toda persona ten
dr derecho a vacaciones anuales pagadas de una duracin mnima
determinada.
EGAL:
Artculo 3 del Convenio N 52 de la Organizacin Internacional de Trabajo
(OIT), artculo 25 de la Constitucin y artculo 10 del Decreto Legislativo N 713.
Qu requisitos deben cumplir los trabajadores
para gozar del descanso vacacional?
Hay dos requisitos centrales. Primero, los trabajadores deben cum
plir un ao calendario de servicios y segundo, cumplir con un rcord
mnimo de das laborados.
En concreto, para tener derecho al goce fsico vacacional, el tra
bajador debe cumplir con el siguiente rcord:
1. Para los trabajadores cuya jornada ordinaria es de seis das a la
semana, haber realizado labor efectiva por lo menos 260 das en
dicho periodo.
2. Para los trabajadores cuya jornada ordinaria es de cinco das a la
semana, haber realizado labor efectiva por lo menos 210 das en
dicho periodo.
3. En los casos en que se desarrolle el trabajo en solo 4 o 3 das a
la semana o se sufra paralizaciones temporales autorizadas por
la Autoridad Administrativa de Trabajo, los trabajadores tendrn
derecho al descanso vacacional siempre que sus faltas injustifica
das no excedan de 1 0 das en dicho periodo.
Pero, adems del rcord que deben completar los trabajadores
para que gocen del descanso fsico, estos deben tener una jornada or
dinaria mnima de 4 horas, siempre que hayan cumplido dentro del
ao de servicios el rcord respectivo, segn se detall anteriormente.
En consecuencia, aquellos trabajadores que tengan una jornada
parcial, no tendran derecho al descanso vacacional. Sin embargo, los
convenios internacionales de trabajo reconocen el derecho vacacio
nal a los trabajadores despus de que estos laboren un ao sin dispo
ner como requisito que trabajen un determinado nmero de horas. Por
ende, existe una controversia en este supuesto de las vacaciones fsi
cas dado que se presenta un conflicto entre las normas internas perua
nas que niegan el derecho vacacional y los convenios internacio
nales que reconocen el derecho vacacional. Para nosotros, corres
ponde el reconocimiento de una semana de vacaciones anuales para
el personal contratado por tiempo parcial en aplicacin de los Conve
nios Internacionales de Trabajo de la OIT (y, por ende, del principio
de la norma ms favorable).
Finalmente, cabe indicar que el ao de labor exigido se compu
tar desde la fecha en que el trabajador ingres al servicio del emplea
dor o desde la fecha que el empleador determine, si compensa la frac
cin de servicios correspondientes.
EGAL:
artculos 10 y 11 del Decreio Legislativo N 713 y artculo 11 del Decreto Su
premo N 01,2.-92-TR.
41
Qu das se consideran, de manera excepcio
nal, como das efectivos para que el trabajador
alcance el rcord?
Para efectos de acumular el rcord vacacional, se consideran como
das efectivos de trabajo los siguientes:
f
318
319
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. DESCANSOS REMUNERADOS SEMANALES, ANUALES Y FERIADOS
La jornada ordinaria mnima de cuatro horas; la jornada cumpli
da en el da de descanso, cualquiera que sea el nmero de horas labo
rado; las horas de sobretiempo en nmero de cuatro o ms en un da;
las inasistencias por enfermedad profesional en todos los casos siem
pre que no superen los sesenta das al ao; el descanso previo y poste
rior al parto; el permiso sindical; las faltas o inasistencias autorizadas
por ley, convenio individual o colectivo o decisin del empleador; el
periodo vacacional correspondiente al ao anterior y los das de huel
ga, salvo que haya sido declarada improcedente o ilegal.
EGAL
41
Cundo debe el empleador otorgar el descanso
vacacional al trabajador?
La oportunidad del descanso vacacional ser fijada de comn
acuerdo entre el empleador y el trabajador, teniendo en cuenta las ne
cesidades de funcionamiento de la empresa y los intereses propios del
trabajador. A falta de acuerdo decidir el empleador en uso de su fa
cultad directriz, salvo en el caso de maternidad y de adopcin.
En consecuencia, establecida la oportunidad de descanso vaca
cional esta se inicia aun cuando coincida con el da de descanso se
manal, feriado o da no laborable en el centro de trabajo, excepto en
el supuesto de que el trabajador se incapacite por enfermedad.
EGAL:
Artculos 13
y
y
artculo 14 del Decreto Su
premo N 012-92-TR.
444
Cundo debe el empleador otorgar el descanso
vacacional a la trabajadora gestante?
La trabajadora gestante tiene derecho a que el periodo de descan
so vacacional por rcord cumplido y an pendiente de goce, se inicie
a partir del da siguiente de vencido el descanso posnatal. Tal voluntad
320
la deber comunicar al empleador con una anticipacin no menor de
1 5 das calendario al inicio del goce vacacional.
[GAL:
14
Cundo debe el empleador otorgar el descan
so vacacional a un trabajador que ha iniciado un
procedimiento de adopcin?
El trabajador solicitante de una adopcin tiene derecho a que el
periodo de descanso vacacional por rcord cumplido y an pendiente
de goce se inicie a partir del da siguiente de vencida la licencia con
goce de haber correspondiente a treinta das naturales, siempre que
haya gozado de esta.
Asimismo, la voluntad de gozar del descanso vacacional deber
ser comunicada al empleador con una anticipacin no menor de 15
das calendario al inicio del goce vacacional.
BASE LEGAL:
44.
Pueden otorgarse vacaciones cuando el traba
jador se encuentra incapacitado?
El descanso vacacional no podr ser otorgado inclusive si la opor
tunidad de las vacaciones estuviera previamente acordada cuando el
trabajador est incapacitado por enfermedad o accidente. Este supues
to no ser aplicable si la incapacidad sobreviene durante el periodo
de vacaciones.
BASE LEGAL:
321
Cul es la remuneracin que percibir el traba
jador en el momento que goza de su descanso
vacacional y cundo corresponde su pago?
La remuneracin vacacional es equivalente a la que el trabajador
hubiera percibido habitualmente en caso de continuar laborando. Se
considera remuneracin, a este efecto, la computable para la Compen
sacin por Tiempo de Servicios, con excepcin por su propia naturaleza
de las remuneraciones peridicas, como es el caso de las gratificaciones.
De otro lado, para el clculo de la remuneracin vacacional de
los trabajadores comisionistas, se considera el promedio del semestre
anterior. En el caso de los destajeros o de quienes perciben remune
racin principal mixta o imprecisa, se considera como base el salario
diario promedio durante las cuatro semanas consecutivas anteriores a
la semana que precede a la del descanso vacacional. Para la remune
racin vacacional de los agentes exclusivos de seguros, debe aadirse
el promedio de las comisiones provenientes de la renovacin de p
lizas obtenidas durante el semestre anterior al descanso vacacional.
La remuneracin vacacional se abonar antes del inicio del descan
so del trabajador; lo cual debe constar expresamente en el libro de pla
nillas, registrndose la fecha del descanso vacacional en el mes al que
corresponda el descanso y el pago de la remuneracin correspondiente.
EGAL:
Artculos 15, 16
y
y
artculos 17, 18 y 20 deI
14;
Puede el trabajador fraccionar el descanso va
cacional?
S, pero en ese caso el trabajador presentar una solicitud escrita
al empleador para que este lo autorice, no pudiendo otorgarse el des
canso vacacional en periodos inferiores a siete das naturales.
322
EGAL:
14
Puede el trabajador acumular periodos conse
cutivos de descanso vacacional?
S, dos como mximo. Para ello el trabajador debe convenir por
escrito con su empleador en acumular hasta dos descansos consecuti
vos, siempre que despus de un ao de servicios continuo disfrute por
lo menos de un descanso de siete das naturales.
De otro lado, tratndose de trabajadores contratados en el extran
jero, podrn convenir por escrito la acumulacin de periodos vacacio
nales por dos o ms aos (no existiendo lmite).
EGAL:
I Puede el trabajador vender vacaciones al
empleador?
El trabajador puede vender vacaciones hasta por 1 5 das, con la
respectiva compensacin de quince das de remuneracin; asimismo,
este acuerdo con el empleador deber constar por escrito.
EGAL:
Artculo 19 de! Decreto Legislativo N 713.
Cmo se debe pagar las vacaciones a los tra
bajadores cuyo vnculo laboral es menor al ao,
pero mayor a un mes y realizan una prestacin
discontinua?
Estos trabajadores percibirn un dozavo de la remuneracin vaca
cional por cada mes completo de labo? efectiva. Toda fraccin se con
sidera por treintavos, en tal caso se aplica dicha proporcionalidad res
pecto a la duracin del goce vacacional.
Por ende, para que proceda el abono de rcord trunco vacacio
nal el trabajador debe acreditar un mes de servicios a su empleador.
323
Cumplido este requisito el rcord trunco ser compensado a razn de
tanto dozavo y treintavos de la remuneracin como meses y das com
putables hubiera laborado, respectivamente.
Aquellos trabajadores que realicen una labor discontinua o de
temporada no tendrn derecho al descanso fsico, sino al pago detalla
do en el prrafo anterior.
FGAL:
y
artculos 21 y 23 del Decreto
Supremo N 012-92-TR.
Cmo se deben pagar las vacaciones a los traba
jadores que cesen despus de cumplido el ao de
servicios y el correspondiente rcord, sin haber go
zado del descanso fsico pero sin que se cumpla el
ao en que corresponda gozar tal descanso?
Estos trabajadores tendrn derecho a que se les pague el ntegro
de la remuneracin vacacional por el ao que se acumula con el res
pectivo rcord, ms un periodo trunco que ser compensado a razn
de tantos dozavos y treintavos de la remuneracin como meses y das
computables hubiere laborado, respectivamente.
EGAL:
A
Qu ocurre si un trabajador despus de haber
acumulado el rcord correspondiente para tener
derecho al descanso fsico, no goza de sus vaca
ciones en el ao en que corresponde hacerlo?
El empleador deber pagar una remuneracin por el trabajo reali
zado, otra remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no go
zado, y adicionalmente, una indemnizacin equivalente a otra remune
racin por no haber disfrutado del descanso (en la prctica, se abonan
dos remuneraciones mensuales, dado que la remuneracin por haber la
borado en vacaciones se pag oportunamente). Esta indemnizacin no
est sujeta a pago o retencin de ninguna aportacin, contribucin o tri
buto; sin embargo, ella no corresponder a los gerentes o representantes
de la empresa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional.
En ningn caso la indemnizacin incluye a la bonificacin por
tiempo de servicios.
El monto de las remuneraciones indicadas ser el que se encuentre
percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se efecte el pago.
GAL:
y
N 012-92-TR.
44
Qu sucedera si el empleador otorga un aumen
to remunerativo al trabajador durante el goce
vacacional?
El trabajador tiene derecho a percibir, a la conclusin de su des
canso, los incrementos de remuneracin que se pudieran producir du
rante el goce de sus vacaciones.
EGAL:
Artculo 20 del Decreto Supremo N 713.
A
Qu tratamiento debe darle eJ empleador a los
intereses que se generan por el incumplimiento
del pago oportuno de la remuneracin vacado
nal, con o sin vnculo laboral vigente?
Cuando el vnculo laboral se encuentra vigente, el pago de la re
muneracin vacacional generar intereses a partir del da siguiente en
que ocurri el incumplimiento, solo si desde la indicada fecha y hasta
la oportunidad en que se hace efectivo el pago, no se produjo incre
mento de remuneracin. De haber ocurrido incremento de remunera
cin, entonces no se produce el pago de intereses.
A
324
325
De otro lado, si se ha producido el cese, el pago de la remunera
cin vacacional se efecta con la remuneracin vigente a la fecha de
este, ms los intereses legales que se generen a partir del da siguien
te de este, y hasta el da de su pago efectivo. De no haber ocurrido in
cremento de remuneraciones desde el vencimiento de la oportunidad
del goce del descanso vacacional hasta la del cese el trabajador, enton
ces proceder el pago de intereses desde el da siguiente en que ocu
rri dicho incumplimiento.
GAL:
.
Un gerente tiene derecho a percibir la indem
nizacin por no gozar del descanso vacacional?
Mediante Casacin N 2501-2009-ICA, la Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema, ha precisado el siguiente criterio sobre el
pago de la indemnizacin vacacional para el personal de direccin:
El Reglamento del Decreto Legislativo N 713 establece que la
indemnizacin no alcanza a los gerentes o representantes de la em
presa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional. Con
ello, se establece en forma clara y objetiva dos condiciones que deben
concurrir, para que no proceda el abono de la referida indemnizacin:
i) tener el cargo de gerente o representante del empleador; y, u) te
ner autonoma en la decisin del goce del descanso fsico vacacional.
Casos
1
Un trabajador labor seis meses con veinte das, percibiendo una
remuneracin mensual al momento de su despido de SI. 1,000.00.
Cunto le corresponder por concepto de vacaciones truncas?
El trabajador percibir SI. 555.55 por concepto de vacaciones
truncas, suma que se obtiene al calcular proporcionalmente los me
ses y das. As, por los 6 meses, se aplicar 6/1 2 de S/. 1,000.00; a lo
cual se sumar lo que corresponde a los das: 20/360 de SI. 1 ,000.00.
326
2
Una trabajadora labor un ao y cinco meses y present su
renuncia teniendo una remuneracin mensual de SI. 800.00. Du
rante su relacin laboral no lleg a hacer uso de su descanso va
cacional. Cunto le corresponder por vacaciones?
La trabajadora percibir una remuneracin de SI. 800.00 por las
vacaciones ganadas pero no gozadas; a lo que se sumar el pago de
su rcord trunco vacacional de SI. 333.33, suma que proviene de apli
car el clculo proporcional de 5/12 de 5/. 800.00. Por lo tanto, la tra
bajadora recibir un total de S/. 1,1 33.33 por vacaciones truncas y por
la remuneracin del descanso vacacional no gozado.
3
Un trabajador ingres a laborar en diciembre de 2003, ganan
do una remuneracin mensual de SI. 500.00, cumpliendo con el
rcord vacacional en diciembre de2004. El trabajador fue des
pedido por el empleador en enero de 2006. Cunto le tiene que
pagar el empleador por vacaciones no gozadas?
El trabajador tiene derecho a percibir, en primer lugar, una remu
neracin de SI. 1000.00 por el descanso vacacional adquirido y no go
zado (por los periodos vacacionales 2003-2004 y 2004-2005); adicio
nalmente, deber percibir una remuneracin de 5/. 500.00 en calidad
de indemnizacin (por el periodo vacacional vencido 2003-2004). La
primera suma est afecta a todos los descuentos de ley, por ser un con
cepto remunerativo; la segunda, que tiene carcter indemnizatorio,
se deber percibir de manera lquida, sin ningn descuento de carc
ter legal o convencional. Al estarse generando tambin un nuevo r
cord vacacional, corresponder el pago proporcional de un mes, apli
cndose 1/12 multiplicado de SI. 500.00, lo cual equivale a SI. 42.00.
4
Una trabajadora labora como secretaria ganando una remunera
cin mensual de SI. 3,000.00; a ella se le haba programado para
que saliera de vacaciones en diciembre del ao 2003, lo cual no
ocurri. En el mes de octubre de 2004 ella percibi SI. 3,800.00
mensuales, fecha en la cual el empleador decide regularizar el
pago de todo lo adeudado por concepto de vacaciones. Para tal
efecto, cul de las dos remuneraciones servir de base de cl
culo para el pago de dichas vacaciones adeudadas?
El empleador debe tomar como base de clculo la ltima remune
racin percibida por la trabajadora, que es de SI. 3,800.00, puesto que
327
7
al momento de pago se haba incrementado el sueldo. De no haberse
producido dicho aumento, la base de clculo para pagar estas vacacio
nes atrasadas sera de SI. 3,000.00, ms los intereses legales laborales
que se hayan devengado hasta el momento del pago.
CAPTULO XIII
Suspensin del contrato de trabajo
328
CAPTULO XIII
Suspensin del
contrato de trabajo
En qu consiste la suspensin del contrato de
trabajo?
La suspensin importa la cesacin temporal de la prestacin de
los servicios del trabajador y, segn sea el caso, del pago de la remu
neracin por el empleador. Las causas que la motivan pueden ser de
origen legal o convencional.
4;
Cules son las clases de suspensin del contra
to de trabajo?
El contrato de trabajo se puede suspender de dos maneras:
La primera es la denominada suspensin perfecta del contrato de
trabajo, y se produce cuando cesa temporalmente la obligacin del tra
bajador de prestar el servicio y la del empleador de pagar la remunera
cin respectiva, sin que desaparezca el vnculo laboral.
La segunda es la denominada suspensin imperfecta de labores,
y se verifica cuando el empleador debe abonar remuneracin sin con
traprestacin efectiva de labores.
331
SUSPENSIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
EAL:
1.1
Qu debe realizar el empleador cuando quiera
Artculo II del Decreto Supremo N 003-97-TR.
suspender el contrato de trabajo de manera per
fecta, por caso fortuito o fuerza mayor?
Por qu motivos se puede suspender el contrato
En los casos de fuerza mayor o caso fortuito, el empleador est fa-
de trabajo?
cuitado, sin necesidad de autorizacin previa, a la suspensin tempo
ral perfecta de labores hasta por un mximo de noventa das, con co
Se puede suspender el contrato de trabajo por los siguientes
municacin inmediata a la Autoridad Administrativa de Trabajo. Dicha
motivos:
comunicacin deber contener la siguiente informacin:
1. Por invalidez temporal.
- Duracin de la suspensin.
2. Enfermedad y accidentes comprobados.
- Fecha de inicio
3. Maternidad durante el descanso prenatal y posnatal.
- Nmina y domicilio de los trabajadores comprendidos en la
4. El descanso vacacional. medida.
5. La licencia para desempear cargo cvico y para cumplir con el - Sustentacin de la causa invocada.
servicio militar.
- Constancia de pago de la tasa correspondiente, abonada en el Ban
6. El permiso y la licencia para el desempeo de cargos sindicales,
co de la Nacin.
7. La sancin disciplinaria.
Asimismo, el empleador deber en lo posible otorgar vacaciones
8. El ejercicio del derecho de huelga.
vencidas o anticipadas y en general, adoptar medidas que razonable
mente evite agravar la situacin de los trabajadores.
9. La detencin del trabajador, salvo el caso de condena privativa de
la libertad. De otro lado, la Autoridad Administrativa de Trabajo deber ve
rificar bajo su responsabilidad dentro del sexto da la existencia y pro-
10. La inhabilitacin administrativa o judicial por periodo no superior
cedencia de la causa invocada. De no proceder la suspensin ordena-
a tres meses.
r la inmediata reanudacin de las labores y el pago de las remunera
11. El permiso o licencia concedidos por el empleador.
ciones por el tiempo de suspensin transcurrido.
1 2. El caso fortuito y la fuerza mayor; y,
GAL:
13. Otros establecidos por norma expresa (por ejemplo, la licencia
por adopcin).
GAL:
333 1
332
CAPTULO
XIV
Extincin del contrato de trabajo
CAPTULO XIV
La estabilidad laboral
E[ En qu consiste la estabilidad
laboral?
La estabilidad laboral es la proteccin legal contra las posibilida
des de terminar la relacin laboral; busca la permanencia del contra
to del trabajo y a que el mismo no se extinga por una causa no previs
ta en la ley.
La causa de la estabilidad laboral se sustenta en el principio de
continuidad que se deriva del principio protector, es decir, se preten
de que el contrato de trabajo tenga la mayor duracin posible a favor
del trabajador.
Nuestra Constitucin prev que la ley otorga al trabajador adecua
da proteccin contra el despido arbitrario. En consecuencia, la Cons
titucin ha delegado o remitido a la ley la determinacin del tipo de
proteccin que debe existir ante un despido arbitrario. En nuestro or
denamiento no existe un rgimen expreso de estabilidad laboral abso
luta establecido en la Constitucin; sin embargo, sobre este punto nos
referiremos ms adelante a la posicin del Tribunal Constitucional so
bre los despidos en nuestro sistema jurdico y la tutela que les ha brin
dado este organismo.
337
Asimismo, los convenios internacionales reconocen la estabilidad
de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas
de las industrias y profesiones y con causas de justa separacin. En ca
sos de despido injustificado, sostienen dichos convenios, el trabajador
tendr derecho a una indemnizacin o a la readmisin en el empleo o
cualquier otra prestacin prevista por la legislacin nacional.
EGAL:
Artculo 7 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y artcu
lo 27 de la Constitucin.
A,
Qu clases de estabilidad laboral se pueden
diferenciar?
Existen dos tipos de estabilidad: una de ellas es la llamada es
tabilidad de entrada, que es la garanta jurdica por Ja cual desde el
inicio del contrato de trabajo el trabajador cuenta con proteccin en
cuanto a la terminacin de este, la que solo puede producirse por cau
sales sealadas especficamente en la ley. En los contratos de trabajo
se configura la estabilidad laboral de entrada una vez que se ha supe
rado el periodo de prueba.
La otra es la denominada estabilidad de salida, que corresponde
a la proteccin frente al trmino de la relacin laboral, y por ello esta
solo procede por causales taxativas. Nuestra actual Constitucin expre
samente reconoce la estabilidad laboral de salida, es decir, la protec
cin frente al despido arbitrario.
Ahora bien, la doctrina reconoce dos tipos de tutela referidas a la
estabilidad de salida, que son:
1. Absoluta, ante la terminacin del contrato de trabajo no pre
vista en la ley, se ordena la nulidad del despido y la reposicin
del trabajador. Otra posibilidad es que el trabajador opte por la
indemnizacin.
2. Relativa, que puede ser propia o impropia:
338
EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Propia.- Lleva a que se declare la nulidad del despido sin reposi
cin efectiva. El trabajador demanda la nulidad del despido y el juez
otorga las remuneraciones devengadas ms los intereses por el tiem
po de duracin del proceso judicial y la indemnizacin respectiva. Sin
embargo no existe la obligacin del empleador de reponer al trabaja
dor en su puesto. Hay entonces, reposicin ficta.
Impropia.- Conduce solo a la indemnizacin. El despido no se de
clara nulo. Es el sistema que predomina en el Per como regla y pro
cede en los denominados despidos arbitrarios. La excepcin es el caso
de despido nulo, que solo se produce por causales expresas previstas
en la ley. Empero, como veremos, para el Tribunal Constitucional, va
rios supuestos de despidos arbitrarios deben merecer la reposicin (es
tabilidad laboral absoluta).
BASE LEGAL:
Artculo 27 de la Constitucin y artculo 10 del Decreto Supremo N 003-97-TR.
Formas de extincin del contrato de trabajo
A.
Cules son las formas de extincin del contrato
de trabajo?
Las formas de extincin del contrato de trabajo, de acuerdo a su
causa, pueden agruparse en varios supuestos.
En primer lugar, las causas que dependen de la voluntad de las
partes. Si obedece a la voluntad del trabajador, hay dos posibilidades:
1. Que el trabajador renuncie.
2. Cuando se d por despedido (por despido indirecto).
Ahora, si la causa se origina en una accin por parte del emplea
dor: Ante una falta del trabajador, el empleador puede despedirlo por
falta grave o por causa objetiva; adems, procede el denominado des
pido arbitrario. En este caso, es posible ubicar los supuestos de disolu
cin y liquidacin voluntaria de la empresa.
339
Adems, por voluntad de ambas partes procede el trmino del con
trato de trabajo: por mutuo acuerdo (mutuo disenso), o por el cumpli
miento del plazo del contrato de trabajo a plazo fijo.
En segundo lugar, otra forma de extincin del contrato de trabajo
se debe a la desaparicin o incapacidad de las partes, que comprende:
1. La muerte.
2. Incapacidad del trabajador o del empleador.
3. Cuando el trabajador llegue a la edad de jubilacin.
Finalmente, otra forma de extincin del contrato de trabajo pue
de derivar de hechos externos, como son:
1. La inhabilitacin judicial o administrativa del trabajador o del
empleador.
2. Cese colectivo con la suscripcin del convenio de liquidacin en
los procedimientos concursales.
EGA[:
Artculo 16 deI Decreto Supremo N 003-97-TR y quinta disposicin comple
mentaria y final de la Ley N 27809.
por parte del trabajador
Cmo se extingue el vnculo laboral por renun
cia del trabajador?
El trabajador en el momento que decida extinguir su vnculo labo
ral con el empleador, deber presentar una carta de renuncia con trein
ta das naturales de anticipacin. El empleador puede exonerarlo de
concurrir durante dicho plazo, ya sea por propia iniciativa o por pedi
do del trabajador; en este ltimo caso, la solicitud se entender acep
tada si no es rechazada por escrito dentro del tercer da hbil. La nega
tiva del empleador a exonerar del plazo de preaviso de renuncia, obli
ga al trabajador a laborar hasta el cumplimiento del plazo.
340
La puesta a disposicin del cargo por el trabajador acto unilate
ral y voluntario aceptada por el empleador, equivale a una renuncia.
Sobre el tema, la Corte Suprema en la Casacin N2120-2004-Limase-
ala que en caso la puesta a disposicin no fuera producto de una ex
presin fiel de la voluntad del trabajador, sino que es parte del reque
rimiento que le efectu su empleador, deber concluirse que la rela
cin de trabajo se ha extinguido en virtud de la decisin unilateral de
este ltimo, supuesto en el cual se configurara un despido arbitrario.
EGA:
Artculo 18 deI Decreto Supremo N 003-97-TR y artculos 27 y 28 deI Decre
A,
Cules son los actos de hostilidad equivalentes a
un despido, y qu formalidades previas debe cum
plir el trabajador para terminar con la relacin la
boral (llamado por la doctrina despido indirecto)?
Se entienden como actos de hostilidad, equiparables al despido:
1. Si el empleador no abona la remuneracin en la oportunidad co
rrespondiente, salvo razones de fuerza mayor o caso fortuito de
bidamente comprobados por el empleador.
2. La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora, dis
puesta por decisin unilateral del empleador que carece de mo
tivacin objetiva o legal. En caso de reduccin de remuneracin,
no se configura la hostilidad por la parte de la remuneracin cuyo
pago est sujeto a condicin.
3. El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que pres
te habitualmente servicios, con el propsito de ocasionarle per
juicio. Es el traslado que importa un cambio a un mbito geogr
fico distinto y siempre que tenga el deliberado propsito de oca
sionar perjuicio al trabajador.
4. La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que puedan
afectar o poner en riesgo la vida y la salud del trabajador.
5. El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio
del trabajador o de su familia.
341
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. EXTINCiN DEL CONTRATO DE TRABAJO
6. Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opi
nin, idioma, discapacidad o de cualquier otra ndole
7. Los actos contra la moral, el hostigamiento sexual. Estos actos se
investigarn y sancionarn conforme a la ley de la materia.
8. Todos aquellos que constituyan actitudes deshonestas que afec
ten la dignidad del trabajador.
9. La negativa injustificada del empleador de otorgar la licencia la
boral por adopcin.
Cuando el trabajador es hostilizado por su empleador, podra dar
por terminada la relacin laboral, puesto que los actos de hostilidad
son de tal magnitud que hacen insostenible el mantenimiento del vn
culo laboral. Ntese que las causales de hostilidad son taxativas, de tal
manera que cualquier supuesto no previsto en la relacin preceden
te, se considera como un incumplimiento de obligaciones laborales
que no faculta al trabajador para dar por terminada la relacin laboral.
En consecuencia, el trabajador, antes de darse por despedido o
demandar el cese de hostilidad debe emplazar por escrito a su emplea
dor imputndole el acto de hostilidad correspondiente, otorgndole un
plazo razonable no menor de seis das naturales para que efecte su
descargo o enmiende su conducta, segn sea el caso.
EGAL:
Artculo 7 de la Ley N 27409, artculo 30 del Decreto Supremo N 003-97-TR,
artculos 48
y
50 del Decreto Supremo N 001-96-TR, artculos 7, 8 y primera
disposicin final y complementaria de la Ley N 27942, artculo 23 del Decre
to Supremo N 0l0-2003-MIMDES y Ley N 29973.
E[.T Qu debe entenderse por hostigamiento sexual?
Previamente, cabe sealar que, en la actualidad, existen dos tipos
de hostigamiento sexual: el tpico o chantaje sexual, y el ambiental.
El hostigamiento sexual tpico o chantaje sexual consiste en la con
ducta fsica o verbal reiterada de naturaleza sexual o sexista no deseada
o rechazada, realizada por una o ms personas que se aprovechan de
una posicin de autoridad o jerarqua o cualquier otra situacin ven
tajosa, en contra de otra u otras, quienes rechazan estas conductas por
342
considerar que afectan su dignidad as como sus derechos fundamen
tales. Dentro de este tipo de hostigamiento se encuadra el hostigamien
to al trabajador realizado por el empleador.
El hostigamiento sexual ambiental consiste en la conducta fsica
o verbal reiterada de carcter sexual o sexista de una o ms personas
hacia otras con prescindencia de jerarqua, estamento, grado, cargo,
funcin, nivel remunerativo u anlogo, creando un clima de intimida
cin, humillacin u hostilidad. Este tipo de hostigamiento comprende
el hostigamiento horizontal, el cual se produce entre compaeros de
trabajo de un mismo nivel.
BASF LEGAL:
Artculo 4 de la Ley N 27492 modificado por el artculo 1 de la Ley N 29430.
E[ Cundo se configura el hostigamiento sexual?
Para que se configure el hostigamiento sexual debe presentarse
alguno de los elementos constitutivos siguientes:
- En virtud al sometimiento a los actos de hostigamiento sexual la
vctima accede, mantiene o modifica su situacin laboral.
- Si existe un rechazo a los actos de hostigamiento sexual se tomarn
decisiones que afectan a la vctima en cuanto a su situacin laboral.
- Debido a la conducta del hostigador, ya sea explcita o implcita,
se ve afectado el trabajo de una persona, interfiriendo en el rendi
miento en su trabajo creando un ambiente de intimidacin, hostil
u ofensivo.
BASE LEGAL:
i;
1Cules son las conductas por medio de las cua
les se puede manifestar el hostigamiento sexual?
El hostigamiento sexual laboral puede man ifestarse por medio de
las conductas siguientes:
343
Promesa implcita o expresa a la vctima de un trato preferente o
beneficioso respecto a su situacin actual o futura a cambio de fa
vores sexuales.
Amenazas mediante las cuales se exija en forma implcita o expl
cita una conducta no deseada por el trabajador, que atenta o agra
vie su dignidad.
Uso de trminos de naturaleza o connotacin sexual o sexista
(escritos o verbales), insinuaciones sexuales, proposiciones sexua
les, gestos obscenos o exhibicin a travs de cualquier medio de
imgenes de contenido sexual, que resulten insoportables, hosti
les, humillantes u ofensivos para el trabajador.
Acercamientos corporales, roces, tocamientos u otras conductas
fsicas de naturaleza sexual que resulten ofensivas y no deseadas
por el trabajador.
Trato ofensivo u hostil por el rechazo de las conductas sealadas
anteriormente.
EGAL:
Artculo 6 de la Ley N 27492 modificado por e/artculo 1 de la Ley N 29430.
. Qu obligaciones tiene el empleador a fin de
prevenir los casos de hostigamiento sexual?
El empleador tiene las siguientes obligaciones:
1. Capacitar a los trabajadores en polticas y normas sobre hostilidad
sexual. En tal sentido, deber promover y establecer en su centro
de labores medidas de prevencin y sancin ante actos de hosti
gamiento sexual.
2. Reparar los perjuicios causados al hostilizado y adoptar las me
didas para que cesen las represalias o amenazas ejercidas por el
hostigador.
3. Capacitar y sensibilizar a los trabajadores sobre las conductas fsi
cas o comentarios de carcter sexual o sexista que generen un cli
ma hostil o de intimidacin en el ambiente donde se produzcan,
a travs de la Oficina de Personal o quien haga sus veces, a fin
344
de promover un ambiente laboral saludable y un cambio de con
ductas contrarias a este.
4. Informar al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo los ca
sos de hostigamiento sexual y el resultado de las investigaciones
efectuadas para verificar el cumplimiento de la presente ley den
tro de los treinta das calendarios siguientes, contados desde la fe
cha de la resolucin final del procedimiento.
EGAL:
Artculo 19 del Decreto Supremo N 01 0-2003-MIMDES, artculo 7 de la Ley
N 27942 e tem 49 del Decreto Supremo N 016-2006-TR.
I Tiene el empleador obligacin de implementar
algn procedimiento interno que canalice las
quejas por hostigamiento sexual?
S, el empleador tuvo plazo hasta el 30 de diciembre de 2003 para
establecer un procedimiento preventivo interno, a fin de que el traba
jador pueda interponer su queja en caso sea vctima de hostigamiento
sexual. Este procedimiento debi ser puesto en conocimiento de todos
los trabajadores y deber ser conocido por cada nuevo trabajador. Pese
al trmino del plazo, toda empresa debe contar con un procedimien
to expreso de hostilidad sexual y cumplir con las obligaciones legales.
Cabe precisar que es obligacin del empleador informar al Minis
terio de Trabajo y Promocin del Empleo sobre los procedimientos ins
taurados por hostigamiento sexual y, de ser el caso, sobre las sancio
nes impuestas, dentro de los 30 das calendarios siguientes, contados
desde la fecha de la resolucin final del procedimiento.
Adems, es necesario tener presente que se sanciona por infrac
cin muy grave a la empresa o empleador que no adopta las medidas
necesarias para prevenir o cesar los actos de hostigamiento sexual.
EGAL:
Artculos 21 y 22 del Decreto Supremo N 01 0-2003-MIMDES y numeral 15 del
345
Cules son las caractersticas que deber cum
plir el procedimiento interno previsto para las
quejas por hostigamiento sexual?
El procedimiento interno establecido por el empleador, deber
cumplir con las siguientes caractersticas:
a) La queja deber ser interpuesta ante la Gerencia de Personal, Ofi
cina de Personal o de Recursos Humanos o quien haga sus ve
ces. En caso que la queja sea contra el Gerente de Personal, la
queja deber interponerse ante la autoridad inmediata de mayor
jerarqua.
b) El Gerente de Personal o la autoridad de mayor jerarqua, correr
traslado inmediatamente de la queja al quejado dentro del tercer
da til de presentada.
c) El quejado cuenta con 5 das tiles para presentar sus descargos,
adjuntando las pruebas que considere oportunas.
d) Las pruebas que podrn ser utilizadas son las establecidas en el
Reglamento de la Ley N 27942. Estas podrn ser presentadas has
ta antes que se emita la resolucin final.
e) El Gerente de Personal o la autoridad de mayor jerarqua correr
traslado de la contestacin al quejoso y deber poner en conoci
miento de ambas partes todos los documentos que se presenten.
O
El Gerente de Personal o la autoridad de mayor jerarqua cuenta
con 10 das hbiles para realizar las investigaciones que conside
re necesarias a fin de determinar el acto de hostigamiento sexual,
de acuerdo a los criterios establecidos en la Ley N 27942
y
en
su reglamento.
g) El Gerente de Personal o la autoridad de mayor jerarqua podr
imponer medidas cautelares durante el tiempo que dure el proce
dimiento, las que incluyen medidas de proteccin para la vctima.
h) El Gerente de Personal o la autoridad de mayor jerarqua contar
con 5 das hbiles para emitir una resolucin motivada que pon
ga fin al procedimiento interno.
346
i) En caso se determine la existencia del acto de hostigamiento se
xual, las sanciones aplicables dependern de la gravedad, debindose
tener en cuenta que pueden ser: amonestacin, suspensin o despido.
En caso la queja recaiga sobre la autoridad de mayor jerarqua, el
procedimiento interno no resulta aplicable, teniendo el trabajador el
derecho a interponer una demanda por cese de hostilidad.
EGAL:
Artculo 24 del Decreto Supremo N OlO-2003-MIMDES.
A
1Qu opciones legales tiene el trabajador cuan
do es objeto de un hostigamiento sexual?
En caso el hostigador sea el empleador, personal de direccin,
personal de confianza, titular, asociado, director o accionista, el traba
jador hostigado puede optar por dos opciones excluyentes: accionar
para que cese la hostilidad o que se extinga el contrato laboral, tenien
do 30 das naturales para iniciar cualesquiera de estos dos procesos.
En el primer caso, si la demanda fuese declarada fundada, se re
solver por el cese de hostilidad, imponindose al empleador la multa
que corresponda a la gravedad de la falta. En el segundo caso, el tra
bajador 0pta por la terminacin del contrato de trabajo, en cuyo caso
demandar el pago de la indemnizacin por despido arbitrario, inde
pendientemente de la multa y de los beneficios sociales que puedan
corresponderle.
EGAL:
Artculo 8 de la Ley N 27942 modificado por el artculo de la Ley N 29430.
4
Qu sancin recae sobre el trabajador que ha
hostigado sexualmente a otro trabajador?
En caso el hostigador es un trabajador del rgimen laboral priva
do, puede ser sancionado, segn la gravedad de los hechos, con amo
nestacin, suspensin o despido.
347
BASE LEGAL:
Desde cundo empieza a transcurrir el plazo de
caducidad en caso de que el trabajador accione
judicialmente en contra del empleador por acto
de hostilidad?
El acto de hostilidad que determina el inicio del cmputo del pla
zo de caducidad de treinta das naturales para interponer la accin ju
dicial correspondiente se produce al vencer el plazo no menor de 6
das naturales otorgado por el trabajador a su empleador.
De no haber precisado el trabajador dicho plazo en su empla
zamiento, la caducidad se computa a partir del vencimiento del pla
zo mnimo establecido en la ley a favor del empleador, efectundose
el cmputo de los treinta das de caducidad a partir de ese momento.
El plazo para presentar la queja o demanda por cese de hostili
dad o pago por indemnizacin por despido arbitrario es de treinta das
calendario, contados a partir del da siguiente de producido el ltimo
acto de hostigamiento o indicio de este.
EGAL:
Acuerdo N 4 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1998
y
artculo 27 del Decre
to Supremo N 010-2003-MIMDES.
rw.- En qu consiste la falsa queja?
La falsa queja se configura cuando la queja o demanda de hosti
gamiento sexual es declarada infundada por resolucin firme y queda
acreditada la mala fe del demandante. En este caso, la persona a quien
se le imputan los hechos en la queja o demanda tiene expedito su de
recho a interponer judicialmente las acciones pertinentes. En este caso,
el supuesto hostigado denunciante queda obligado a pagar la indem
nizacin que fije el juez respectivo.
348
EGAL:
Dcima disposicin final y complementaria de la Ley N 27942 modificada por
el artculo 3 de la Ley N 29430.
Extincin del contrato
de trabajo por mutuo disenso
.
En qu consiste la extincin del contrato de
trabajo por mutuo disenso?
Es la posibilidad que tienen tanto el empleador como el trabaja
dor de dar trmino al vnculo laboral por mutuo disenso, esto significa
que ambas partes han llegado a un acuerdo para resolver el contrato
de trabajo de manera consensual. Este acuerdo debe constar por escri
to en un convenio o en la liquidacin de beneficios sociales.
EGAL:
de trabajo por parte del empleador
Por qu motivos puede el empleador despedir
al trabajador y qu requisitos se deben verificar
para encontrarnos dentro del alcance del despi
do?
El empleador puede despedir justificadamente al trabajador por
causales que estn relacionadas con la capacidad o la conducta del tra
bajador. En nuestro sistema, el despido es individual y por causa jus
ta, que se puede apreciar bajo el marco de la capacidad y la conduc
ta del trabajador
349
Pero, para que el trabajador se encuentre dentro de los lmites pre
vistos para el despido, deber cumplir los siguientes requisitos:
El trabajador debe laborar cuatro o ms horas diarias en prome
dio y debe haber superado el periodo de prueba respectivo. De ven
ficarse estas condiciones, debe respetarse el principio de legalidad en
el despido, esto supone que la causal de despido debe encontrarse ex
presamente establecida en las normas legales y, por otro lado, debe
comprobarse la falta cometida o la causal que se le imputa al trabaja
dor (esta causal debe estar relacionada con la conducta o capacidad
del trabajador).
EGA[:
: En qu consiste el despido por la capacidad del
trabajador, y en qu supuestos el empleador pue
de utilizarlos para despedir?
Este despido consiste en que durante la relacin laboral la capaci
dad del trabajador puede sufrir variaciones afectando la labor que des
empea. Es as como podemos observar tres supuestos de esta afecta
cin en la capacidad (vale decir, que este detrimento de la capacidad
fsica no depende de la voluntad del trabajador):
El empleador puede despedir al trabajador cuando se produce el
detrimento de la facultad fsica o mental o la ineptitud sobrevenida,
determinante para el desempeo de sus labores. En esta situacin el
trabajador ya no puede desempear la labor para la que ha sido con
tratado. Por ende esta causal de despido debe estar plenamente certi
ficada por EsSalud, el Ministerio de Salud o la Junta de Mdicos desig
nada por el Colegio Mdico del Per, y debe ser solicitada por el em
pleador. Adems, en caso el trabajador se niegue a realizarse exme
nes mdicos se entender que existe causa justa para el despido.
Tambin puede despedir cuando el trabajador tenga un rendimien
to deficiente. Esta causal es similar a la anterior, pero en este caso el
rendimiento del trabajador tiene que ser analizado en relacin con el
350
rendimiento del resto de los trabajadores promedio. En estos casos el
empleador podr solicitar los servicios de la Autoridad Administrati
va de Trabajo y tambin los del sector al que pertenezca el empleador
para acreditar la existencia de la causal.
Y por ltimo, el empleador podr despedir al trabajador si se nie
ga a someterse a exmenes mdicos previamente convenidos o esta
blecidos por ley de manera injustificada, esto se produce sobre todo
cuando por la naturaleza de la labor a desempear es necesario que se
practiquen este tipo de exmenes a los trabajadores. En este caso, por
el solo hecho de negarse al examen, el trabajador puede ser despedido.
EGAL:
Artculo 23 del Decreto Supremo N 003-97-TR y artculos 33
y
34 del Decre
to Supremo N OOl-96-TR.
1
Cundo se puede extinguir un contrato de tra
bajo por ineptitud sobrevenida del trabajador?
Tomando como premisa los criterios sealados por el Tribunal
Superior de Catalua para definir en qu consiste y cundo es posible
extinguir un contrato de trabajo por ineptitud sobrevenida del trabaja
dor para el desempeo de sus labores; causal prevista en el artculo 23
inciso a del Texto U nico Ordenado de la Ley de Productividad y Com
petitividad Laboral; se desprende lo siguiente:
La referida causal implica una inhabilidad o carencia de faculta
des profesionales que tiene su origen en la persona del trabaja
dor, bien por falta de preparacin o de actualizacin de sus co
nocimientos, bien por deterioro o prdida de sus recursos de tra
bajo: percepcin, destreza, falta de capacidad de concentracin,
rapidez, etc. La ineptitud sobrevenida permitira la extincin del
contrato aun cuando el trabajador no hubiese alcanzando ningu
no de los grados de incapacidad permanente.
Cuando la ineptitud deriva de motivos patolgicos, cualquiera
que sean esos motivos y el origen de la enfermedad, es necesario
que esta sea sobrevenida o posterior a la relacin laboral, pues si
351
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS V1NATEA R. EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
son anteriores y conocidos del empresario, no podr ser invocada
como causa de resolucin del contrato de trabajo. Siendo nece
sario que el trabajador efectivamente haya perdido las condicio
nes de idoneidad mnimamente exigibles para el adecuado des
empeo de las principales tareas de su puesto de trabajo, no sien
do indispensable que la prdida de aptitud sea imputable al tra
bajador, ni tampoco que suponga una absoluta y total carencia de
idoneidad para el desempeo del puesto de trabajo. En este su
puesto, corresponde al empleador la carga de probar que el tra
bajador carece de aptitud para cumplir con sus obligaciones la
borales y al trabajador acreditar que su falta de idoneidad era co
nocida o consentida por el empleador.
4;p
En qu casos un empleador puede despedir a
un trabajador por su conducta?
Un empleador puede despedir a un trabajador, en relacin con
su conducta, cuando aquel considere que ha cometido una falta gra
ve que se produce cuando hay infraccin de los deberes esenciales
del trabajador, cuando hay una condena penal por delito doloso en
la cual basta con que la sentencia condenatoria por delito doloso que
de firme, sin que se requiera de privacin de libertad, y cuando re
caiga sobre el trabajador una inhabilitacin judicial o administrativa.
En consecuencia, si el trabajador es despedido por alguno de los
motivos sealados anteriormente, no ser acreedor a la indemnizacin
por despido arbitrario.
EGA[:
FI En qu consisten las faltas graves y cules son?
La falta grave es la infraccin por el trabajador de los deberes esen
ciales que emanan del contrato, de tal ndole, que haga irrazonable la
subsistencia de la relacin laboral. Son faltas graves:
352
1. El incumplimiento de las obligaciones de trabajo que supone el
quebrantamiento de la buena fe laboral, la reiterada resistencia
a las rdenes relacionadas con las labores y la inobservancia del
Reglamento Interno de Trabajo.
2. La reiterada paralizacin intempestiva de labores, llamada huel
ga ilegal. Se cuestiona el hecho de que se requiera reiteracin ya
que puede tratarse de solo una paralizacin pero gravsima.
3. La disminucin deliberada o reiterada en el rendimiento de las la
bores o del volumen o de la calidad de la produccin.
4. La apropiacin consumada o frustrada de bienes o servicios del
empleador o que se encuentran bajo su custodia. Debemos en
tender esta norma en sentido amplio, dado que tendramos mu
chos conceptos que no se incluiran si aplicamos el Derecho Pe
nal, tales como hurto, robo, tentativa, etc.
5. El uso o entrega a terceros de informacin reservada del emplea
dor, son faltas contra la buena fe o la lealtad.
6. La concurrencia reiterada en estado de embriaguez o bajo influen
cia de drogas o sustancias estupefacientes y aunque no sea reite
rada, cuando por la naturaleza de la funcin o del trabajo revista
excepcional gravedad. La autoridad policial prestar su concurso
para coadyuvar en la verificacin de tales hechos, la negativa del
trabajador a someterse a la prueba correspondiente se considera
r como reconocimiento de dicho estado, lo que se har constar
en el atestado policial.
7. Los actos de violencia, grave indisciplina, injuria y faltamiento de
palabra verbal o escrita en agravio del empleador y en general de
personas relacionadas solo con la empresa, sea que se cometan
dentro del centro de trabajo o fuera de l cuando los hechos se
deriven directamente de la relacin laboral.
8. El dao intencional a los edificios, instalaciones, obras, maquina
rias, instrumentos, documentacin, materias primas y dems bie
nes de propiedad de la empresa o en posesin de esta.
9. El abandono de trabajo por ms de tres das consecutivos, las au
sencias injustificadas por ms de cinco das en un periodo de trein
ta das calendario o ms de quince das en un periodo de ciento
353
ochenta das calendario, hayan sido o no sancionadas disciplina
riamente en cada caso (por ejemplo, las ausencias injustificadas
por ms de tres das consecutivos, que no hayan sido sanciona
das con el despido, podrn ser consideradas por el empleador en
el cmputo de las ausencias injustificadas no consecutivas). Ade
ms, la impuntualidad reiterada, si ha sido acusada por el emplea
dor, siempre que se hayan aplicado sanciones disciplinarias pre
vias de amonestaciones escritas y suspensiones.
10. El hostigamiento sexual cometido por los representantes del em
pleador o quien ejerza autoridad sobre el trabajador, as como el
cometido por un trabajador cualquier que sea la ubicacin de la
vctima del hostigamiento en la estructura jerrquica del centro
de trabajo.
BASE LEGAL:
Artculo 25 del Decreto Supremo N 003-97-TR, artculo 38 del Decreto Supre
mo N 001-96-TR y artculo 2 de la Ley N 29430.
Qu formalidades debe cumplir el empleador
para poder despedir a un trabajador de manera
justificada?
El empleador no podr despedir por causa relacionada con la con
ducta o con la capacidad del trabajador sin antes entregarle una carta
en donde se Te impute la falta grave (llamada usualmente de preavi
so de despido) por escrito y otorgarle un plazo no menor de seis das
naturales para que pueda defenderse por escrito de los cargos que se
le formulen, salvo aquellos casos de falta grave flagrante en que no re
sulte razonable tal posibilidad, o un plazo de treinta das naturales para
que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia.
De otro lado, mientras dura el procedimiento de despido el em
pleador puede exonerar al trabajador de su obligacin de asistir al cen
tro de trabajo, siempre que ello no perjudique su derecho de defen
sa y se le abonen la remuneracin y dems derechos y beneficios que
pudieran corresponderle. Dicha exoneracin debe constar por escrito.
354
Una vez que el empleador le ha cursado la carta en donde se le
imputa l falta grave al trabajador, el empleador debe esperar a que
este realice su descargo correspondiente en el plazo brindado, o en
su defecto si el trabajador no efecta su descargo en el plazo estable
cido, el empleador inmediatamente despus deber cursar la carta de
despido, en la que debe indicar de modo preciso la causa de este y la
fecha del cese.
BASE LEGAL:
Artculos 31 y 32 del Decreto Supremo N 003-97-TR y artculo 42 del Decre
Qu ha sealado el Tribunal Constitucional para
las formalidades en los despidos disciplinarios?
El Tribunal Constitucional (TC) en fecha 27 de octubre de 2010
resolvi el Expediente N 01486-2010-AA, sealado lo siguiente:
- El hecho que el documento que determina la extincin del vncu
lo laboral, haya omitido referirse al despido y a las causales que
lo motivaron, ello no implica afectacin de derecho constitucio
nal alguno puesto que el despido disciplinario observ el proce
dimiento previsto en la ley y ventil la justificacin del despido;
por lo tanto, ms que la expresin de las causas del despido, re
sulta relevante que haya quedado indefectiblemente probado que
el demandante fue despedido por la comisin de las faltas graves
previstas en los incisos a), c) y d) del artculo 25 del Decreto Su
premo N 003-97-IR.
- No se vulnera el derecho a la presuncin de inocencia del traba
jador, cuando se encuentra debidamente acreditados que los he
chos imputados y que sustentan su despido se encuentran tipifi
cados como faltas graves en los incisos a), c) y d) del artculo 25
- No puede ser parmetro vlido para medir la sancin a imponer
a un trabajador, el monto de los daos que haya podido generar
un trabajador, pues lo que se sanciona es la conducta que que
branta la buena fe laboral, sin importar el monto comprometido.
355
Qu efecto produce el error en la cita legal he
cha por el empleador al momento que este en
va las cartas de despido?
El error en la cita legal de las comunicaciones que el empleador
debe realizar al trabajador en los procesos de despido por falta grave
o por capacidad, no las invalida siempre que los hechos que den lugar
a la atribucin de la falta estn debidamente determinados.
GAL:
Artculo 44 del Decreto Supremo N OOl-96-TR.
Qu debe realizar el empleador si el trabajador
se negara a recibir la carta de despido o si des
cubre que el trabajador ha cometido otra falta?
Si el trabajador se negara a recibir la carta de despido, el emplea
dor deber remitirla por intermedio de notario o de juez de paz, o de
la Polica a falta de aquellos.
De otro lado, el empleador no podr invocar posteriormente cau
sa distinta de la imputada en la carta de despido. Sin embargo, si ini
ciado el trmite previo al despido el empleador toma conocimiento de
alguna otra falta grave en la que incurriera el trabajador y que no fue
materia de imputacin, podr reiniciar el trmite de despido.
EGAL:
A;
Constitucional sobre el despido por faltas gra
ves flagrantes?
Mediante sentencia emitida el 1 5 de enero de 2011 en el Expe
diente N 04622-2009-PAITC, el Tribunal Constitucional (TC) se ha
referido a este tema.
356
La imputacin realizada al trabajador de haber incurrido en las fal
tas graves consistentes en el incumplimiento de las obligaciones de tra
bajo que supone el quebrantamiento de la buena fe laboral y la dismi
nucin deliberada y reiterada en el cumplimiento de sus labores pro
fesionales, sin haberle remitido previamente la carta de preaviso (o de
imputacin de faltas graves) ni haberle permitido formular sus descar
gos; solo podra ser vlido en dos casos: i) si se tratase una falta gra
ve flagrante, o u) si la falta revistiese tal gravedad que haga irrazona
ble la posibilidad de concederle el derecho de defensa al trabajador;
y al no haberse verificado ninguno de estos dos supuestos, el emplea
dor est en la obligacin ineludible de cursarle la carta de preaviso de
despido para que el trabajador pueda efectuar su descargo en el trmi
no que estipula la ley.
Qu acciones puede adoptar el empleador cuan
do descubre que varios trabajadores han come
tido una misma falta?
Si el empleador descubre que varios trabajadores han cometido
una misma falta, podr imponer sanciones diversas a todos ellos, en
atencin a los antecedentes de cada cual y otras circunstancias coadyu
vantes, pudiendo incluso remitir u olvidar la falta segn su criterio.
EGAL:
En qu consiste el despido nulo y en qu supues
tos se configura?
El despido nulo segn nuestro ordenamiento legal est concebido
para salvaguardar el derecho a la estabilidad laboral absoluta cuando
se incurra en despidos que afectan gravemente el ordenamiento jur
dico, ya que cuando el empleador comete este tipo de despidos atenta
contra derechos de la persona humana que se reputan intangibles. En
nuestro ordenamiento se entiende que estamos ante un despido nulo,
en los siguientes supuestos:
1
1. Cuando el empleador despide a un trabajador porque este se afi
ja a un sindicato o porque el trabajador participa en actividades
sindicales. Tratndose de candidatos a representantes de los tra
bajadores debidamente inscritos, desde los treinta das anteriores
a la realizacin del proceso electoral hasta treinta das despus de
concluido este; tratndose de representantes de los trabajadores,
hasta noventa das despus de cesado en el cargo. En ambos ca
sos, la proteccin alcanza solo a quienes han sido elegidos o han
cesado en cargos que gozan del fuero sindical, conforme a ley.
2. Cuando se despide al trabajador por ser representante o candida
to de los trabajadores o haber actuado en esa calidad.
3. Cuando se despide al trabajador por presentar una queja o partici
par en un proceso contra el empleador ante las autoridades com
petentes. Al respecto, si la queja o reclamo ha sido planteada con
tra el empleador ante las autoridades administrativas o judiciales
competentes y se acred ita que est precedido de actitudes o con
ductas del empleador que evidencien el propsito de impedir arbi
trariamente reclamos de los trabajadores. La proteccin se extien
de hasta tres meses despus de expedida la resolucin consentida
que cause estado o ejecutoriada que ponga fin al procedimiento.
4. Cuando el trabajador es despedido por supuestos de discrimina
cin por sexo, raza, religin, opinin, idioma, discapacidad o de
cualquier otra ndole. A travs de algunas ejecutorias de la Corte
Suprema, se ha ratificado que no solo es discriminatorio el despido
basado en estas causales, sino tambin todo acto discriminatorio
regulado por el artculo 2 inciso 2) de la Constitucin. De mane
ra general, se debe considerar que existe discriminacin cuando
hay una notoria desigualdad no sustentada en razones objetivas
o el trato marcadamente diferenciado entre varios trabajadores.
5. Cuando la trabajadora es despedida por razn de su embarazo, en
cualquier periodo de gestacin o dentro de los 90 das posterio
res al parto; este ltimo supuesto es aplicable siempre que el em
pleador hubiere sido notificado documentalmente del embarazo
en forma previa al despido y no enerva la facultad del empleador
de despedir por causa justa.
358
6. Cuando el trabajador es despedido por razn de estar enfermo de
sida.
7. Cuando el trabajador es despedido por causa de su discapacidad.
Como regla general, la prueba del despido nulo corresponde al traba
jador. Solamente, en el caso del despido de trabajadoras gestantes, se pre
sume la nulidad del despido y el empleador debe demostrar que el cese
se produjo por una causa debidamente establecida en las normas legales.
EGAL:
Artctilo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR, artculos 46, 47
y
48 deI De
creto Supremo N 00l-96-TR, Ley N 27185, Ley N 26626, Ley N 27050 y
Ley N 29973.
: Qu puede solicitar al juez el trabajador en el
momento que inicia un proceso de nulidad de
despido, para poder subsistir mientras dura el
proceso?
En los casos que el trabajador interponga una accin por nulidad
de despido el juez podr, a pedido de parte, ordenar el pago de una
asignacin provisional y fijar su monto, el cual no podr exceder de
la ltima remuneracin ordinaria mensual percibida por el trabajador.
Dicha asignacin ser pagada por el empleador hasta alcanzar el sal
do de la reserva por la CTS que an conserve en su poder.
De otro lado, si resultara insuficiente, la asignacin ser pagada por
el depositario de este hasta agotar el importe del depsito y sus intereses.
I El empleador puede oponerse ante el pedido del
trabajador de una asignacin provisional?
S, siempre y cuando la asignacin no estuviera respaldada por el
monto de la CTS devengada y an no adelantada y en el caso que el
359
empleador haya ordenado al depositario la retencin de la CTS, produc
to del inicio de una demanda por daos y perjuicios contra el trabajador.
EGAL:
Supremo N 00l-97-TR.
II
Cules son los efectos de declararse fundada
una demanda de nulidad de despido, planteada
por un trabajador ante el empleador por haber
lo despedido?
indemnizacin por despido arbitrario. As lo estableci la Corte Su
prema mediante la Casacin N 2930-2009-Lima en la cual resuel
ve el recurso presentado por un recurrente que invoca la interpreta
cin errnea del ltimo prrafo del artculo 34 del Decreto Legislativo
N 728. A criterio del Colegiado, si bien este artculo permite el cam
bio de la reposicin por la indemnizacin en la etapa de ejecucin de
sentencia, ante el fallecimiento del demandante y la imposibilidad ob
jetiva de cumplir con reponerlo, la interpretacin razonable es aceptar
la conversin de la ejecucin especfica por el equivalente dinerario.
EGAL;
Si el juez declara fundada la demanda de nulidad de despido, el
juez ordenar el pago de las remuneraciones dejadas de percibir des
de la fecha en que se produjo, con deduccin de los periodos de inac
tividad procesal no imputables a las partes. Asimismo, ordenar los de
psitos correspondientes a la CTS y, de ser el caso, con sus intereses.
De otro lado, si se declara la nulidad del despido, la sentencia ordena
la reposicin y el trabajador deber ser reincorporado en el empleo, sin
afectar su categora anterior; adems, el empleador restituir el depsito
ms los respectivos intereses con cargo a las remuneraciones devengadas.
GAL:
Artculos 40, 41
y
Si el trabajador obtiene una sentencia a favor en
un proceso de nulidad de despido, qu otra al
ternativa tiene en lugar de la reposicin?
En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda,
la consecuencia inmediata de ello ser que el trabajador sera repues
to en su empleo, pero el trabajador, a pedido de parte en ejecucin de
sentencia, puede optar por la indemnizacin que el empleador otorga
cuando despide a un trabajador por despido arbitrario.
En el caso que el trabajador fallezca en el transcurso del proce
so judicial, los familiares de este solo podran acceder al pago de la
Qu efectos tiene el tiempo que transcurre en
un proceso de nulidad de despido, en donde el
juez ha declarado fundada la demanda?
El periodo dejado de laborar por el trabajador en caso de despi
do nulo ser considerado como de trabajo efectivo para todos los fi
nes, incluyendo los incrementos que por ley o convencin colectiva
le hubieran correspondido al trabajador, excepto para el rcord vaca
cional. El rcord vacacional que qued trunco con ocasin del despi
do, a eleccin del trabajador, se pagar por dozavos o se acumular al
que preste con posterioridad a la reposicin.
BASE LEGAI:
AlA
Qu sancin tendra el empleador en caso de
no cumplir con una orden judicial que ordene la
reposicin de un trabajador?
El empleador que no cumpla con el mandato judicial de reposi
cin dentro de las 24 horas de notificado, ser requerido judicialmen
te bajo apercibimiento de multa, cuyo monto se incrementar sucesi
vamente en 30% del total original de la multa a cada nuevo requeri
miento judicial hasta la cabal ejecucin del mandato.
360 361
Asimismo, el importe de la multa no es deducible de la materia transcurridos 5 aos de extinguido el vnculo labo
imponible afecta al Impuesto a la Renta de Tercera Categora que co- ral?
rresponde a la empresa.
En la sentencia recada en el Expediente N 01515-2009-PHD!
GAL:
TC, el Tribunal Constitucional ha declarado fundada una demanda de
hbeas data interpuesta por un ex trabajador, ordenando al empleador
entregar el certificado de rcord laboral, especificando el tiempo que
Puede el juez utilizar las presunciones legales
labor el demandante, el monto percibido y los cargos desempeados,
as como a proporcionarle su certificado de trabajo.
en un proceso de nulidad de despido?
El Tribunal Constitucional seala que este es un caso de hbeas
En los procesos en que se ventile la nulidad de despido, el juez
data informativo, que est dirigido a conocer el contenido de la infor
puede valerse de las presunciones judiciales. Para ello, deber apre-
macin que se almacena en el banco de datos (en el caso concreto, los
ciar, evaluar y determinar los indicios que se acrediten mediante las
archivos) del demandado, sin importar si se trata de una entidad pbli
pruebas, para poder determinar objetivamente la causa real que mo-
ca o privada. Adems, para el TC el reclamo tiene sustento en tanto se
tiv el despido.
solicita informacin que interesa al demandante.
jEGAL:
As, dado que el demandante acredit haber laborado para el de-
Acuerdo N 7 deI Pleno Jurisdiccional Laboral de 1997.
mandado, este debe proporcionar dicha informacin, ms an si se en
cuentra en condiciones de brindarla toda vez que, como centro labo
ral, debe conservar en su acervo documentario la informacin respec
AI
Qu obligacin formal debe cumplir el emplea-
to a las actividades desempeadas por sus trabajadores, salarios, etc.
dor cuando se termine la relacin laboral con un
BASE LEGAI:
trabajador?
Sentencia del Tribunal Constitucional al Expediente N 015 15-2009-PHD/TC.
Extinguido el contrato de trabajo, el trabajador recibir del em
pleador, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, un certificado
: Cules son las causas objetivas por las cuales el
de trabajo en el que se indiquen, entre otros aspectos, su tiempo de empleador podr dar por terminado el vnculo
servicios y la naturaleza de las labores desempeadas. A solicitud del
laboral?
trabajador se indicar la apreciacin de su conducta o rendimiento.
Adems,deberentregarlelaliquidacindesusbeneficiossociales.
Los empleadores que extingan el contrato de trabajo por causas
objetivas, quedarn eximidos de pagar la indemnizacin por despido
arbitrario. Las causas objetivas son las siguientes:
Tercera disposicin transitoria del Decreto Supremo N 00l-96-TR.
1. Caso fortuito y fuerza mayor.
2. Los motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos.
Puede un trabajador exigir a su empleador la en-
3. La disolucin, liquidacin de la empresa y la quiebra.
trega del certificado de trabajo incluso luego de
jEGAL:
363
362
En qu casos el empleador puede invocar caso
fortuito o fuerza mayor para poder resolver los
contratos de trabajo con los trabajadores?
Se entiende por caso fortuito y fuerza mayor al hecho invocado
por el empleador que tiene carcter inevitable, imprevisible e rresis
tibIe y que haga imposible la prosecucin de las labores por un deter
minado tiempo, los que tienen que ser de tal gravedad que impliquen
la desaparicin total o parcial del centro de trabajo. El empleador po
dr dentro de un plazo de 90 das solicitar la terminacin de los res
pectivos contratos individuales de trabajo.
EGAL:
El empleador deber presentar una solicitud a la Direccin de Pre
vencin y Solucin de Conflictos que contenga o adjunte:
1. Sustentacin de la causa invocada.
2. Copia del acta de inspeccin levantada por el Ministerio del Sec
tor competente.
3. Constancia de recepcin por los trabajadores comprendidos, de
la informacin pertinente proporcionada por el empleador.
4. Nmina y domicilio de los trabajadores comprendidos.
5. Plazo anterior de suspensin y nmero de expediente en los ca
sos que corresponda.
6. Documento que acredite la realizacin de la reunin de negocia
cin directa con los trabajadores afectados.
7. Nmero de copias de la solicitud y su documentacin anexa equi
valente a la cantidad de trabajadores afectados por la medida.
8. Constancia de pago de una tasa de 0.70% de la UIT vigente, por
cada trabajador, que deber ser abonada en el nmero de cuen
ta del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo en el Banco
de la Nacin.
BASE LEGAL:
Artculo 47 del Decreto Supremo N 003-97-TR e tem 5 inciso a) del Decreto
Supremo N 016-2006-TR
1 Cul es el procedimiento que debe realizar el
empleador cuando este decide extinguir los con
tratos de trabajo por motivos econmicos, tec
nolgicos, estructurales o anlogos y cul es el
nmero de trabajadores que el empleador pue
de afectar con esta medida?
El empleador puede extinguir los contratos de trabajo cuando aquel
tenga motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos. En
estos casos, la solicitud de cese solo proceder en aquellos en los que se
comprenda a un nmero de trabajadores no menor al diez por ciento del
total del personal del empleador, y se sujeta al siguiente procedimiento:
1. El empleador proporcionar al sindicato, o a falta de este a los tra
bajadores, o sus representantes autorizados en caso de no existir
aquel, la informacin pertinente indicando con precisin los moti
vos que invoca y la nmina de los trabajadores afectados. De este
trmite dar cuenta a la Autoridad Administrativa de Trabajo.
2. El empleador con el sindicato, o en su defecto con los trabajado
res afectados o sus representantes, entablarn negociaciones para
acordar las condiciones de la terminacin de los contratos de tra
bajo o las medidas que puedan adoptarse para evitar o limitar el
cese de personal. Entre tales medidas puede estar la suspensin
Artculo 46 del Decreto Supremo N 003-97-TR y quinta disposicin comple
mentaria y final de la Ley N 27809.
Ah
II Qu formalidades debe cumplir ante la Autori
dad Administrativa de Trabajo el empleador que
solicite la culminacin de los contratos por caso
fortuito o fuerza mayor?
364 365
temporal de las labores, en forma total o parcial, la disminucin
de turnos, das u horas de trabajo, la modificacin de las condi
ciones de trabajo, la revisin de las condiciones colectivas vigen
tes y cualesquiera otras que puedan coadyuvar a la continuidad de
las actividades econmicas del empleador. El acuerdo que adop
ten tendr fuerza vinculante.
3. En forma simultnea o sucesiva, el empleador presentar ante la Au
toridad Administrativa de Trabajo una declaracin jurada de que se
encuentra incurso en la causa objetiva invocada a la que acompa
ar una pericia de parte que acredite su procedencia, que deber
ser realizada por una empresa auditora inscrita ante la Contralora
General de la Repblica. Asimismo, el empleador podr solicitar la
suspensin perfecta de labores mientras dure el procedimiento, so
licitud que se considerar aprobada con la sola recepcin de dicha
comunicacin, sin perjuicio de la verificacin posterior a cargo de
la Autoridad Inspectiva de Trabajo. La Autoridad Administrativa de
Trabajo pondr en conocimiento del sindicato o a falta de este, de
los trabajadores o sus representantes, la pericia de parte, dentro de
las 48 horas de presentada; los trabajadores podrn presentar peri
cias adicionales hasta en los quince das hbiles siguientes.
4. Vencido dicho plazo, la Autoridad Administrativa de Trabajo, den
tro de las 24 horas siguientes, convocar a reuniones de concilia
cin a los representantes de los trabajadores y del empleador. Es
tas reuniones debern llevarse a cabo indefectiblemente dentro
de los tres das hbiles siguientes.
5. Vencidos los plazos a los que se refiere el inciso precedente, la Au
toridad Administrativa de Trabajo est obligada a dictar resolucin
dentro de los cinco das hbiles siguientes, al trmino de los cua
les se entender aprobada la solicitud si no existiera resolucin.
6. Contra la resolucin expresa o ficta, cabe recurso de apelacin
que debe interponerse en un plazo no mayor de tres das hbiles.
El recurso deber ser resuelto en un plazo no mayor de cinco das
hbiles, vencidos los cuales sin que se haya expedido resolucin,
se tendr confirmada la resolucin recurrida.
366
GAL:
Artculo 48 del Decreto Supremo N 003-97-TR e tem 5 deI inciso b) del
1 Qu debe hacer el empleador cuando decide
optar por la liquidacin?
En general, cuando una empresa acuerda la disolucin y liquida
cin del negocio, la relacin laboral concluye en la medida que exista
un preaviso o el pago de una bonificacin compensatoria.
Por otro lado, en los casos de liquidacin extrajudicial en los pro
cesos concursales, se podr cesar a los trabajadores solamente desde
la suscripcin del convenio de liquidacin, para cuyo efecto se cursa
r aviso notarial con una anticipacin de diez das calendario a la fe
cha prevista para el cese o el cese inmediato con el pago de cinco das
laborables.
Es en ese sentido que los trabajadores afectados por tal medida
tienen la primera opcin para adquirir los activos e instalaciones de la
empresa quebrada o en liquidacin que les permita continuar o susti
tuir su fuente de trabajo. Las remuneraciones y beneficios sociales inso
lutos se podrn aplicar en tal caso a la compra de dichos activos e ins
talaciones hasta su lmite, o a la respectiva compensacin de deudas.
Para tal efecto, estn exoneradas del pago del Impuesto General a
las Ventas las adjudicaciones de bienes del deudor que, en ejecucin
de la disolucin y liquidacin, sean realizadas a favor de los acreedo
res laborales en cancelacin de sus crditos reconocidos.
EGAL:
Artculo 49 del Decreto Supremo N 003-97-TR, artculo 73 deI Decreto Supre
mo N 001-96-TR y quinta y novena disposicin complementaria y final de la
Ley N 27809.
1 El empleador que cese a los trabajadores por
causas objetivas debe otorgar algn derecho de
preferencia a estos para su readmisin en la em
presa?
Los trabajadores afectados por el cese en los casos de fuerza mayor
o caso fortuito y por motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales
367
o anlogos, gozan de derecho de preferencia para su readmisin en el
empleo si el empleador decidiera contratar directamente o travs de
terceros nuevo personal para ocupar cargos iguales o similares, den
tro de un ao de producido el cese colectivo. En tal caso, el emplea
dor deber notificar por escrito al extrabajador, con quince das natu
rales de anticipacin, en el domicilio que el trabajador haya seala
do en la empresa. En caso de incumplimiento, el extrabajador tendr
derecho a demandar judicialmente la indemnizacin correspondien
te por despido arbitrario.
EGAL:
I Qu es un despido arbitrario y qu derecho
tiene el trabajador frente a l?
El despido es arbitrario cuando este se realiza sin haberse expresa
do causa, no se cumple con el procedimiento de despido o no poderse
demostrar la causa justa en juicio; en consecuencia, el trabajador tie
ne derecho al pago de una indemnizacin debido a que el empleador
ha resuelto el contrato de trabajo de manera unilateral.
El empleador deber pagar dicha indemnizacin que es equivalen
te a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao com
pleto de servicios con un mximo de doce remuneraciones. Las frac
ciones de ao se abonan por dozavos y treintavos, segn correspon
da. Su abono procede superado el periodo de prueba. En el caso de
los trabajadores sujetos a modalidad (plazo fijo), la indemnizacin se
calcula sobre los meses que faltan para el trmino del contrato laboral
a razn de 1.5 de la remuneracin mensual por cada uno de tales me
ses, con un tope de doce remuneraciones.
Al respecto, los jueces han ratificado que la indemnizacin mxima
por despido arbitrario es de doce remuneraciones ordinarias mensuales.
f
368
GAL:
Artculos 34
y
38 del Decreto Supremo N 003-97-TR y Pleno )urisdiccional
Laboral de 2000.
1 Cul es el criterio del Tribunal Constitucional
en relacin con el despido arbitrario?
El da 11 de setiembre de 2002 (sentencia recada en el Expedien
te N 1124-2001-AA!TC) el Tribunal Constitucional emiti una senten
cia por la cual orden a reposicin de algunos trabajadores sindicali
zados de Telefnica en virtud a una accin de amparo interpuesta por
estos debido a que fueron despedidos arbitrariamente por su emplea
dor, cuyo contenido es el siguiente:
1. La sentencia ha establecido que se ha vulnerado el derecho al tra
bajo y la proteccin adecuada contra el despido (artculos 22
y
27 de la Constitucin), pues el Tribunal estima que el contenido
esencial de este derecho constitucional implica dos aspectos. La
proteccin de acceder a un puesto de trabajo, por una parte y, por
otra, el derecho a no ser despedido sino por causa justa.
2. Es en ese sentido que el Tribunal ha considerado que el segun
do prrafo del artculo 34 de la Ley de Productividad y Competi
tividad Laboral, aprobada por Decreto Supremo N 003-97-IR,
es incompatible con el derecho al trabajo porque vaca de conte
nido este derecho constitucional pues, al permitir que el emplea
dor pueda despedir en forma arbitraria sin que medie causa jus
ta, vaca totalmente el contenido de este derecho constitucional,
el cual est previsto en el artculo 27 de la Constitucin.
3. Es en ese contexto que el Tribunal ha decidido aplicar el control
difuso reconocido en el artculo 138 de la Constitucin, por el cual
el juez tiene la facultad de inaplicar una norma que contravenga
la Constitucin. En consecuencia, el Tribunal ha inaplicado el ar
tculo 34 del Texto nico Ordenado (Decreto Supremo N 003-
97-TR), por considerar que este contraviene la Constitucin.
El Tribunal Constitucional, en la sentencia recada en el Expedien
te N 2006-2005-PA!TC, ha credo pertinente delimitar las competen
cias en materia laboral para los procesos de amparo en relacin con
los procesos laborales ordinarios sealando que a los jueces de las vas
ordinarias tambin les compete la defensa de los derechos constitucio
nales, as como los legales que se vean vulnerados.
369
Finalmente, el Tribunal Constitucional ha precisado la competencia
de los procesos de amparo laboral sobre el cuestionamiento de despidos
en entidades del Estado. As pues, mediante la sentencia que resuelve el
Expediente N 03941-2010-PAITR, se establece que el criterio determi
nante para evaluar la va judicial en donde se cuestionarn los despidos
realizados por una entidad pblica ser el tipo de contratacin laboral
que tuvo el trabajador que promueve la demanda contra el Estado. Tene
mos as que si el trabajador despedido mantuvo con el Estado una rela
cin jurdica laboral privada (Decreto Legislativo N 728), entonces ten
dr habilitada la va del proceso de amparo. Pero si el trabajador mantu
vo con el Estado una relacin jurdica laboral pblica (Decreto Legisla
tivo N 276), entonces tendr habilitada la va del proceso contencioso-
administrativo y no la va del amparo, salvo razones de urgencia o fal
ta de idoneidad de la va ordinaria. Adicionalmente, el Tribunal agrega
que en aquellos casos de cuestionamiento de despidos en los que el ac
cionante contaba con un contrato civil fraudulento el rgimen para de
terminar la va de reposicin ser el que tenga la entidad demandada,
que en caso se trate de una que cuente con un rgimen laboral combi
nado o mixto (es decir, privado, pblico y administrativo), deber con
siderarse para tales efectos el rgimen laboral de la actividad privada.
A continuacin les presentamos un cuadro con los nuevos crite
rios que pretenden limitar el uso indiscriminado de los procesos de
amparo en materia laboral:
CRITERIOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EN MATERIA DE DESPIDOS
ACCIONES ANTES AHORA
Procedente Procedente
Despidos que lesio- Procedente - - Procedente
nan la libertad sin-
Comentario: Todo acto lesivo, no justificado e irrazonable,
dical y el derecho
que afecte a los trabajadores sindicalizados y a sus dirigentes,
de sindicacin
y que haga impracticable el funcionamiento del sindicato.
Despidos discrimi- Procedente Procedente
natorios y nulos en
Comentario: Debido a que se requiere proteccin urgente.
general
Despidos sin expre- Procedente Procedente
sin de causa
Comentario: Cuando se despide sin imputar la causa le
gal del cese. Si cobra la indemnizacin por despido ya no
cabe el amparo.
Despidos con ex- Poda ser Improcedente
presin de causa procedente
Comentario: Porque requiere de etapa probatoria para los
hechos controvertidos o de existencia dudosa.
Despidos fraudu- Procedente Procedente
lentos Comentario: Si se puede acreditar el fraude en el expe
diente mismo.
Asimismo, cabe precisar que a partir de sentencias posteriores emitidas
por el Tribunal Constitucional sobre materia laboral, puede inferirse que:
CRITERIOS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EN MATERIA LABORAL
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
ACCIONES ANTES AHORA
En caso de:
- Hostilidad
- Incumplimiento de normas
laborales
- Pago de remuneraciones y
beneficios econmicos
Poda ser
procedente
Libertad sindical y
el derecho de sindi
cacin
Improcedente
Comentario: Se ha sealado que:
El proceso laboral ordinario es la va competente.
Reposicin de trabajador del
Estado
Procedente
Comentario: Todo acto lesivo, no justificado e irrazonable,
que afecte a los trabajadores sindcalizados y a sus dirigentes,
y que haa mractcable el funcionamiento del sndicato.
370
Improcedente para aquellas entidades del Estado
con rgimen laboral pblico (D. Leg. N 276)
Comentario: Se ha sealado que: (...) si el tra
bajador mantuvo con el Estado una relacin jurdi
ca laboral pblica (DL. N 276), entonces tendr
habiIada la va del proceso contencioso adminis
trativo y no la va del amparo, salvo razones de
urgencia o falta de idoneidad de la va ordinaria.
Procedente para aquellas entidades del Estado
con rgimen laboral privado (D.Leg. N 728)
Comentario: Se ha sealado que:
(...)
s el tra
bajador despedido mantuvo con el Estado una re
lacin jurdica laboral privada (D.L. N 728), enton
ces tendr habilitada la va del proceso de amparo.
Importante: Aquellas entidades del Estado que
cuenten con un rgimen laboral mixto o combina
do (pblico, privado y administrativo), se preferir
la reposicin de aquellos trabajadores contratados
fraudulentamente mediante contratos de locacin
de servicios en el rgimen laboral privado.
371
Otros temas de orden Poda ser Improcedente Procedente
laboral-pblico procedente
Comentario: Se ha se- Comentario: Para los
alado que: La va casos relativos a des
contencioso-adminis- pidos de servidores p
trativa es la pertinen- blicos cuya causa sea
te e igualmente satis- la discriminacin (afi
factoria. liacin sindical o car
go sindical, maternidad,
discapacidad).
Sin perjuicio de lo sealado, es preciso anotar que a partir de lo
acordado en el Pleno Jurisdiccional Laboral 2012 por la Corte Supre
ma, se han establecido nuevos criterios de procedencia para el cuestio
namiento de los despidos incausados (arbitrarios) y fraudulentos ante
la justicia laboral ordinaria (no constitucional), que podran eventual
mente representar la improcedencia de dichas causas en la va cons
titucional. Los acuerdos son los siguientes:
Los jueces de trabajo en el proceso laboral ordinario regulado por
la Ley Procesal del Trabajo, Ley N 26636, estn facultados para co
nocer los procesos de impugnacin o nulidad de despido incausado o
despido fraudulento, que de ser fundado tengan como consecuencia
la reposicin del trabajador al centro de trabajo.
En el marco de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley N 29497,
los jueces de trabajo estn facultados para conocer de la pretensin de
reposicin en casos de despido incausado o despido fraudulento, en
el proceso abreviado laboral, siempre que la reposicin sea planteada
como pretensin nica.
II El empleador puede compensar las deudas re
cprocas entre la indemnizacin por despido ar
bitrario y la indemnizacin por daos y perjui
cios ordenada a pagar por el juez al trabajador?
Los jueces han considerado: primero, que la indemnizacin por
despido arbitrario tiene como finalidad reparar el dao sufrido por el tra
bajador como consecuencia de dicho acto. Segundo, la indemnizacin
372
ordenada pagar al trabajador por los daos y perjuicios originados a
su empleador durante la vigencia del vnculo laboral o con ocasin de
esta, tiene la misma naturaleza que la indemnizacin a que se refiere
el considerando anterior.
En consecuencia, resulta de aplicacin supletoria el Cdigo Civil
segn el cual por la compensacin se extinguen las obligaciones rec
procas, lquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y homogneas,
hasta donde respectivamente alcancen, desde que hayan sido opues
tas la una a Ja otra.
Por ende, los jueces han determinado que procede la compensa
cin de deudas recprocas entre la indemnizacin por despido arbitrario
y la indemnizacin por daos y perjuicios que debe pagar el trabajador.
EGAL:
Acuerdo N 07 del Pleno jurisdiccional Laboral de 1999 y artculo 1288 del
Cdigo Civil.
1 A quin puede acudir el trabajador cuando este
considere que ha sido despedido arbitrariamen
te de manera verbal?
Cuando se produce un despido verbal (intempestivo), el traba
jador podr acudir ante la Autoridad Administrativa de Trabajo, para
que esta preste su concurso para verificar el despido arbitrario que se
configure por la negativa injustificada del empleador de permitir el in
greso del trabajador al centro de labores, lo que se har constar en el
acta de inspeccin correspondiente.
Asimismo, el trabajador podr recurrir a la autoridad policial, a
fin que se efecte la referida constatacin, en la que se deber especi
ficar la identidad y cargo de las personas que intervinieron en el acto,
el lugar donde se realiz la diligencia y la manifestacin de las partes.
BASE [[GAL.:
373
GUJA LBORAL 2013 /JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
i: Se configura un despido arbitrario cuando el
empleador impide el ingreso del trabajador al
centro de trabajo durante el procedimiento de
despido o cuando se niega a aceptar el descan
so mdico del trabajador?
El 29 de setiembre de 2010 el Tribunal Constitucional (TC) resol
vi el Expediente N 832-2009-AA sobre una demanda de amparo que
interpuso un trabajador contra una entidad pblica, con el objeto de
que se le reponga en su centro de trabajo, alegando haber sido vcti
ma de un despido fraudulento; estableciendo lo siguiente:
- El derecho de defensa se encuentra reconocido expresamente la
Constitucin y constituye un elemento del derecho al debido pro
ceso. Este derecho se proyecta como principio que permite rever
tir cualquier indefensin y como principio de contradiccin de
los actos procesales que pudieran repercutir en la situacin jur
dica de algunas de las partes, sea en un proceso o procedimien
to, o en el caso de un tercero con inters.
- El hecho que el empleador notificara al trabajador la carta nota
rial de preaviso, para luego impedirle el ingreso al centro de tra
bajo constituyen una vulneracin a su derecho al debido proce
so, y a seguir el procedimiento de despido previamente estable
cido en la ley.
1, jCul es la remuneracin computable que el em
pleador debe tener en cuenta para pagar la in
demnizacin por despido arbitrario?
La remuneracin de base de clculo para que el empleador pa
gue la indemnizacin por despido arbitrario corresponde a la remune
racin mensual percibida por el trabajador al momento del despido.
Asimismo, para el cmputo de las remuneraciones variables e im
precisas se tomar en cuenta el promedio de las remuneraciones reci
bidas siempre y cuando las perciban por lo menos durante tres meses,
en un periodo de seis.
374
Tratndose de trabajadores remunerados a comisin porcentual
o destajo, la remuneracin mensual ordinaria es equivalente al pro
medio de los ingresos percibidos en los ltimos seis meses anteriores
al despido o durante el periodo laborado, si la relacin laboral es me
nor de seis meses.
EGA
1 Cmo se paga la indemnizacin por despido ar
bitrario a un trabajador que tiene un contrato de
trabajo sujeto a modalidad?
Si el empleador, vencido el periodo de prueba, resolviera arbi
trariamente el contrato de trabajo, deber abonar al trabajador una in
demnizacin equivalente a una remuneracin y media ordinaria men
sual por cada mes dejado de laborar hasta el vencimiento del contra
to, con el lmite de doce remuneraciones.
EGAL:
En qu plazo el empleador debe abonar la in
demnizacin por despido arbitrario?
El empleador deber pagar la indemnizacin por despido arbitra
rio dentro de las cuarenta y ocho horas de extinguido el vnculo labo
ral. De no ser as devengar en intereses con la tasa legal laboral fija
da por el Banco Central de Reserva.
BASE LEGAL:
375
Cunto tiempo tiene el trabajador para impug
nar un despido o un acto de hostilidad que co
rneta el empleador en la va judicial una vez que
se ha producido la extincin del vnculo laboral?
El plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de
despido, despido arbitrario y hostilidad caduca a los treinta das natura
les de producido el cese. Asimismo, la caducidad de la accin no per
judica el derecho del trabajador de demandar dentro del periodo pres
criptorio el pago de otras sumas lquidas que le adeude el empleador.
Al respecto, los jueces han acordado en un pleno jurisdiccional
que el plazo corresponde a treinta das hbiles despus de extinguido
el vnculo (cuando no funciona el Poder Judicial se suspende el cm
puto del plazo de prescripcin). Empero, debemos advertir que este
criterio, actualmente, no cuenta con respaldo unnime a nivel juris
prudencial en la medida que se aplica el plazo de caducidad en fun
cin a das naturales.
De otro lado, existe una excepcin que est constituida por la im
posibilidad material de accionar ante un tribunal peruano por encon
trarse el trabajador fuera del territorio nacional e impedido de ingresar
a l, o por falta de funcionamiento del Poder Judicial. El plazo se sus
pende mientras dure el impedimento.
GAL:
Artculo 36 deI Decreto Supremo N 003-97-TR, artculo 10 de la Ley N 27942
y Acuerdo N 01 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999.
En qu caso se suspende el plazo de caducidad
para demandar ante el rgano jurisdiccional el
pago de la indemnizacin por despido arbitrario?
El plazo de caducidad en materia laboral, se suspende a partir de
la fecha en que cualquiera de las partes (trabajador, extrabajador, la or
ganizacin sindical, o el empleador), presenta la solicitud de audien
cia de conciliacin y hasta la fecha en que concluye el procedimiento.
376
BASE LEGAL:
Artculo 28 de! Decreto Legislativo N3 910(vigente cJe conformidad con la duo
dcima disposicin final y transitoria de la Ley N 28806).
Un trabajador puede demandar al empleador
por despido arbitrario, para obtener la indemni
zacin correspondiente y por nulidad de despi
do conjuntamente?
La accin indemnizatoria en caso de despido arbitrario excluye
la accin de nulidad de despido. La accin de nulidad de despido re
quiere que cuando menos uno de los motivos previstos ya antes des
crito, sea expresamente invocado y acreditado por el trabajador como
razn de este; su ejercicio excluye a la accin indemnizatoria, pero
puede optarse en ejecucin de sentencia por el pago de la indemniza
cin quedando extinguido el vnculo laboral.
Lo expuesto en el prrafo precedente es aplicable solo al subsisten
te rgimen de la Ley N 26636, Ley Procesal de Trabajo, pues ha sido
derogado por la segunda disposicin derogatoria de la Ley N 29497,
Nueva Ley Procesal de Trabajo (NLPT), que ha dejado sin efecto la dis
posicin que prohbe la acumulacin de la indemnizacin con la nu
lidad de despido (artculo 52 del Decreto Supremo N 001 -96-TR). En
tal sentido, en el marco de la NLPT sera viable la acumulacin de las
pretensiones en comentario.
BASE LEGAL:
Artculo 52 deI Decreto Supremo N 001-96-TR y segunda disposicin deroga
toria de la Ley N 29497.
Puede el trabajador cuestionar su despido por
una falta grave que se sustenta en sus comuni
caciones a travs del correo electrnico institu
cional yio sistema de comunicacin interno?
El acceso al programa de mensajera instantnea, como chat y co
rreo electrnico, proporcionado por el empleador a su personal, estn
377
protegidos por el derecho al secreto e inviolabilidad de la comuni
caciones y su acceso solo podr realizarse con autorizacin judicial,
de acuerdo con el mandato constitucional. As lo estableci el Tribu
nal Constitucional (TC) en las sentencias recadas en los Expedientes
Ns 03599-201 0-PA!TC
y
00114-2011 -PAITC, en las cuales se precisa
que el empleador est prohibido de conocer el contenido de los mis
mos, interceptarlos o registrarlos, salvo que exista mandato judicial,
pues su intervencin ilegtima constituye prueba prohibida y no pue
de esgrimir como causa justa de despido.
Otras formas de extincin
del contrato de trabajo
1 Qu otras forma. de extincin del contrato4e
trabajo existen, por hechos ajenos a las partes,
y qu formalidades deben seguir?
Existen dos casos que se derivan de hechos externos, uno se pro
duce cuando el empleador fallece y por ende se extingue la relacin
laboral si aquel es persona natural, sin perjuicio de que, por comn
acuerdo con los herederos, el trabajador convenga en permanecer por
un breve lapso para efectos de la liquidacin del negocio. El plazo con
venido no podr exceder de un ao, deber constar por escrito y ser
presentado a la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Otra manera de extincin del contrato de trabajo por hechos aje
nos a las partes se suscita cuando el trabajador cumple la edad reque
rida para jubilarse, y alcance, por lo tanto, derecho a pensin de jubi
lacin a cargo de la ONP (la edad de jubilacin en el Sistema Nacio
nal de Pensiones es de 65 aos) o AFP (tienen derecho a percibir pen
sin de jubilacin aquellos afiliados que tienen por lo menos 65 aos
de edad, cumplidos en meses y das, al momento de presentar la soli
citud). El cese proceder si el empleador se obliga a cubrir la diferen
cia entre dicha pensin y el 80% de la ltima remuneracin ordinaria
percibida por el trabajador (el monto adicional asumido por el emplea
dor no podr exceder del lOO 3/o de la pensin) y a reajustarla peri
dicamente, en la misma proporcin en que se reajuste dicha pensin.
378
El empleador que decida aplicar esta causal deber comunicar por
escrito su decisin al trabajador, con el fin de que este inicie el trmi
te para obtener el otorgamiento de su pensin. El cese se produce en
la fecha a partir de la cual se reconozca el otorgamiento de la pensin.
Finalmente, la jubilacin ser obligatoria y automtica en caso
que el trabajador cumpla 70 aos de edad, salvo pacto en contrario.
Artculo 9 de la Ley N 26504, artculo 40 inciso a) de la Resolucin N 232-
98-EF/SAFP yartculos 17
y
Existe vnculo laboral entre el empleador con
su cnyuge y parientes?
La prestacin de servicios de los parientes consanguneos hasta el
segundo grado, para el titular o propietario persona natural, conduzca
o no el negocio personalmente, no genera relacin laboral salvo pac
to en contrario. Asimismo, tampoco genera relacin laboral la presta
cin de servicios del cnyuge.
EGAL:
Segunda disposicin transitoria del Decreto Supremo N 003-97-TR.
Casos
1
Un trabajador labor durante 20 aos, percibiendo una remune
racin de SI. 1000.00 mensuales y es despedido arbitrariamen
te. Cunto debe abonar el empleador por indemnizacin por
despido arbitrario?
El empleador debe abonar al trabajador, por concepto de indem
nizacin por despido arbitrario, 5/. 12,000.00, que son equivalentes
a 12 remuneraciones mensuales, debido a que el trabajador lleva 20
aos en la empresa y, en su caso, se aplica el tope mximo de 8 aos
o 1 2 remuneraciones mensuales como mximo.
379
GUA LABORAL 2013 /ORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
EXTINON DEL CONTRATO DE TRABAIO
2
Un trabajador contratado a plazo indefinido labor un ao
y
6
meses, percibiendo una remuneracin de SI. 800.00 mensuales,
y es despedido arbitrariamente por el empleador. Cunto debe
abonar el empleador por indemnizacin por despido arbitrario?
El empleador debe abonar, por indemnizacin por despido arbi
trario, 5/. 1200.00 ms 6/12 de 5/. 1,200.00, que genera como resul
tado SI. 1,800.00, puesto que por un ao de servicio corresponde una
remuneracin mensual y media mensual, y las fracciones de ao (me
ses) se calculan de manera proporcional sobre dicha remuneracin y
media mensual (dozavos en este caso).
3
Un empleador suscribe un contrato sujeto a modalidad por
incremento de actividad con un trabajador por un ao, acordan
do que el trabajador percibira una remuneracin de SI. 1000.00
mensuales, pero al sexto mes el empleador resuelve el contrato
de trabajo de manera arbitraria. Cunto corresponde al traba
jador por indemnizacin por despido arbitrario?
El empleador debe pagar al trabajador SI. 9,000.00, puesto que
la indemnizacin por despido arbitrario de una persona que tiene un
contrato sujeto a modalidad es de una remuneracin mensual y me
dia, multiplicada por cada mes que le faltaba para terminar su contra
to de trabajo. En consecuencia, como al trabajador le faltaban seis me
ses para que concluya su contrato se multiplica 6 x SI. 1,500.00
y
de
dicha operacin se obtiene la suma antes mencionada, que el emplea
dor debe abonar por concepto de indemnizacin por despido arbitrario.
4
Un empleador celebra un contrato de trabajo sujeto a modali
dad por necesidades del mercado por un ao, acordando que el
trabajador percibira una remuneracin de SI. 1500.00 mensua
les, pero al octavo mes con veinte das el empleador lo despide
arbitrariamente. Cunto le corresponde al trabajador de indem
nizacin por despido arbitrario?
El empleador debe pagar al trabajador SI. 6,750 soles, debido a
que la indemnizacin por despido arbitrario de una persona que tiene
un contrato sujeto a modalidad es de una remuneracin mensual y me
dia, multiplicada por cada mes que le faltaba para terminar su contrato
de trabajo. Por ende, como al trabajador le faltaban tres meses con diez
das para que concluya su contrato se multiplica 3 por SI. 2,250.00 y
de dicha operacin se obtiene la suma antes mencionada. Cuando se
efecta el clculo de la indemnizacin que debe percibir un trabaja
dor con un contrato modal cuando es despedido arbitrariamente, esta
se debe calcular por meses completos sin considerar los das. No obs
tante, debemos indicar que otros sostienen que la indemnizacin se
calcula tambin por los das efectivamente laborados.
380
381
CAPTULO XV
Proteccin jurdica
de la remuneracin
y beneficios sociales
CAPTULO XV
Proteccin jurdica de
la remuneracin y
beneficios sociales
En qu consiste la proteccin jurdica de la
remuneracin y los beneficios sociales?
En nuestro sistema jurdico se prevn diversas disposiciones que
buscan proteger al trabajador de las retenciones o compensaciones
unilaterales del empleador o de terceros. Al respecto, la Constitucin
establece que el trabajador tiene derecho a una remuneracin equi
tativa y suficiente que procure, para l y su familia, el bienestar mate
rial y espiritual.
En esta lnea, se extiende este dispositivo a todos los supuestos de
pago de beneficios sociales del empleador de tal suerte que este no pue
de, en forma unilateral, efectuar descuentos o compensaciones. Cierta
mente, las excepciones se presentan cuando se trate de descuentos de
origen legal, descuentos por deudas de alimentos (pues cuando se tra
ta de garantizar obligaciones alimentarias, el embargo proceder has
ta el sesenta por ciento del total de sus ingresos, con la sola deduccin
de los descuentos establecidos por ley) y las retenciones judiciales por
385
razones distintas a la de alimentos (en este caso la remuneracin ser
embargable hasta la tercera parte por el exceso de cinco Unidades de
Referencia Procesal c/URP
= lo%
UIT vigente y cuotas sindicales).
BASE LEGAL:
Artculo 24 de la Constitucin y artculo 648 inciso 6 del Cdigo Procesal Civil.
Puede el empleador disminuir la remuneracin
previamente pactada con el trabajador?
PROTECCIN JURDICA DE LA REMUNERACIN Y BENEFICIOS SOCIALES
1CuI es el contenido del crdito laboral?
En concreto, son crditos laborales las remuneraciones, la Com
pensacin por Tiempo de Servicios, la indemnizacin, y en general,
los beneficios establecidos por ley que se adeudan a los trabajadores;
adems, son crditos laborales los aportes impagos ms los intereses y
gastos a los sistemas de jubilacin (pblicos o privados).
BASE LEGAL:
S, la remuneracin puede ser reducida hasta el mnimo legal o
el mnimo impuesto por negociacin colectiva si existe una acepta
cin por parte del trabajador, supuesto que ha sido ratificado por la
jurisprudencia.
EGAL:
Ley N 9463.
1 Las remuneraciones y beneficios sociales gozan
de algn privilegio en el ordenamiento jurdico
peruano?
S, la Constitucin Poltica indica que el pago de la remuneracin
y beneficios sociales tiene prioridad sobre cualquier otra obligacin del
empleador, lo cual se sustenta en el carcter alimentario que ostenta
la remuneracin. Asimismo, cuando el empleador se encuentre en un
proceso de disolucin y liquidacin que ingresa al sistema supervisa
do por Indecopi, los crditos laborales tienen prioridad de cobranza
sobre cualquier otra obligacin del empleador.
386
EGAL:
Artculo 24 de la Constitucin, Decreto Legislativo N 856, artculo 648 del C
digo Procesal Civil y artculo 42 de la Ley N 27809.
El empleador debe considerar los conceptos no
remunerativos convencionales como crditos la
borales?
En principio, los conceptos no remunerativos convencionales (con
ceptos que no provienen de las normas legales) no estaran compren
didos como crditos laborales de primer orden, pues no representan
una remuneracin, ni estn establecidos por leyes. As, cuando menos
ya ha sido considerado por el Tribunal de Defensa de la Competen
cia y de la Propiedad Intelectual del Indecopi que ha resuelto que los
conceptos no remunerativos no tienen el primer orden de preferencia
en el cobro sobre el patrimonio del empleador. No obstante ello, la
jurisprudencia laboral tiene una posicin divergente sobre este tema
(incluir o no a estos conceptos como crdito laboral de primer orden).
GAL:
Resoluciones Ns 230-2000-TDC y 25 l-98-TDC.
Se pueden actualizar los crditos laborales?
S, el juez podr actualizar los crditos laborales solamente cuando
estn expresados en un signo monetario que haya perdido sustancial
mente su capacidad adquisitiva por efecto de una devaluacin significa
tiva, en tanto se encuentren pendientes de pago antes de la conclusin
del proceso, utilizando como factor de actualizacin la remuneracin
387
mnima vital o concepto que la sustituya. En los dems casos, procede
el clculo de intereses legales laborales.
EGAL:
4
Qu efectos produce la aplicacin del principio
de primaca de la realidad por parte de la Comi
sin de Procedimientos Concursales en el reco
nocimiento de crditos laborales?
Para el reconocimiento de los crditos de origen laboral y siempre
que el acreedor lo haya invocado, la comisin podr aplicar el principio
de primaca de la realidad privilegiando los hechos verificados sobre
las formas o apariencias contractuales. En estos casos, si se determina
la existencia de un contrato de trabajo, los respectivos crditos labora
les tienen el primer orden de prioridad en el concurso de acreedores.
Ahora bien, si los crditos se encuentran controvertidos judicial,
arbitral o administrativamente (en sede diferente del Indecopi), sern
registrados por la comisin como contingentes, siempre que dicha con
troversia est referida a su existencia, origen, legitimidad, cuanta o ti
tularidad, y el asunto controvertido solo pueda dilucidarse en el fue
ro judicial, arbitral o administrativo, por ser competencia exclusiva de
la autoridad a cargo. Asimismo, la existencia de los crditos contin
gentes ser puesta en conocimiento de los dems acreedores. El titu
lar de los crditos contingentes podr acudir a la junta con derecho a
voz pero sin voto.
EGAL:
Artculo 39 incisos 5
y
Cul es el criterio que prima para la eleccin
del representante del crdito laboral ante la jun
ta de acreedores?
Cuando se elija al representante laboral ante la junta de acreedo
res prevalecer el nmero de acreencias (por cada trabajador) y no la
388
cantidad de crdito de que dispone cada uno, con lo que se asegurar
una representacin acorde con la mayora de los trabajadores y ex tra
bajadores del empleador deudor.
EGAL:
Octava disposicin complementaria y final de la Ley N 27809.
En qu casos los actos jurdicos del empleador
que se declare en insolvencia podrn ser decla
rados ineficaces?
El juez podr declarar ineficaces y, en consecuencia, inoponi
bIes frente a los acreedores del concurso, los gravmenes, transferen
cias, contratos y dems actos jurdicos, sean a ttulo gratuito u onero
so, que no se refieran al desarrollo normal de la actividad del deudor,
que perjudiquen su patrimonio y que hayan sido realizados o celebra
dos por este dentro del ao (periodo de sospecha) anterior a la fecha
en que se present su solicitud para acogerse a alguno de los procedi
mientos concursales.
EGAL:
Artculo 19.1 de la Ley N 27809.
En qu casos los bienes del empleador que se
declare en insolvencia pueden ser perseguidos
para garantizar los crditos laborales?
Existe una persecucin sobre los bienes del empleador para garan
tizar los crditos laborales, solo en los siguientes casos:
1. Cuando el empleador ha sido declarado insolvente y como con
secuencia de ello, ha procedido a la disolucin y liquidacin de
la empresa o su declaracin judicial de quiebra.
2. En los casos de extincin de las relaciones laborales e incumpli
miento de las obligaciones con los trabajadores por simulacin o
fraude a la ley, es decir, cuando se compruebe que el empleador
389
1
injustificadamente disminuye o distorsiona la produccin para
originar el cierre del centro de trabajo o transfiere activos fijos a
terceros o los aporta para la constitucin de nuevas empresas, o
cuando abandona el centro de trabajo.
3. Cuando en un proceso judicial el empleador no ponga a disposi
cin del juzgado bienes libres suficientes para responder por los
crditos demandados.
GAL:
Artculos 3
y
El empleador que se ha declarado en insolven
cia ante el lndecopi puede ser sujeto de un em
bargo por cualquier acreedor de este?
El empleador que se declare en insolvencia no podr ser embar
gado a partir de dicha fecha. Es en ese sentido que la autoridad que co
noce de los procedimientos judiciales, arbitrales, coactivos o de ven
ta extrajudicial seguidos contra el deudor, no ordenar bajo respon
sabilidad, cualquier medida cautelar que afecte su patrimonio y si ya
estn ordenadas se abstendr de trabarlas. En cambio, aquellos crdi
tos que se hayan devengado despus de la declaratoria de insolvencia
(deuda corriente), deben ser pagados por el deudor a su vencimiento
y podrn ser ejecutados en ese momento, respetando el rango de las
garantas otorgadas.
EGAL:
Artculos 16
y
18 de la Ley N 27809.
Los acreedores laborales pueden renunciar a

sus crditos laborales cuando se ejecute el plan
de reestructuracin patrimonial?
Los acreedores preferentes podrn renunciar al orden de cobro
de los crditos que les corresponde cuando as lo manifiesten de ma
nera indubitable, pudiendo exigir garantas suficientes para decidir
[390
la postergacin de su derecho preferente de cobro. En el caso de los
crditos laborales dicha renuncia es invlida en virtud a que los dere
chos reconocidos por la Constitucin y la ley, como son el superpri
vilegio de cobro y los beneficios sociales a favor de los trabajadores,
son irrenunciables.
FGAr:
Artculo 26 de la Constitucin y artculo 69.2 de la Ley N 27809.
1 Durante el proceso de reestructuracin patrimo
nial, qu cantidad de dinero debe destinar el ad
ministrador al pago de las acreencias laborales?
Durante el cronograma de pagos se deber precisar, bajo sancin
de nulidad del plan de reestructuracin, que de los fondos o recursos
que se destinen al ao para el pago de los crditos, por lo menos un
3O% se asignar en partes iguales al pago de obligaciones laborales
que tengan el primer orden de preferencia. La determinacin del pago
en partes iguales implica que el derecho de cobro de cada acreedor
laboral se determine en funcin del nmero total de acreedores labo
rales reconocidos en dicha prelacin.
GAL:
Artculo 66.4 de la Ley N 27809.
Qu acreencias debe pagar primero un emplea
dor que opte por un procedimiento de disolucin
y liquidacin?
1. Remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los trabajadores.
2. Aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones, los cuales de
ben incluir expresamente los aportes obligatorios y voluntarios de
los trabajadores.
3. Aportes impagos a los regmenes previsionales administrados por
la Oficina de Normalizacin Previsional, la Caja de Beneficios
391
y Seguridad Social del Pescador u otros regmenes previsionales
creados por ley, as como los intereses y gastos que por tales con
ceptos pudieran originarse.
Sin embargo, los honorarios del liquidador y los gastos necesa
rios efectuados por este para el desarrollo adecuado del proceso de li
quidacin estn exceptuados del proceso de liquidacin y disolucin
del insolvente.
EGA[:
y
artculos 30
y
N 054-9 7-EF.
Los bienes de un empleador del sistema finan
ciero que est atravesando por un proceso de li
quidacin son susceptibles de medidas cautela
res por sus acreedores?
Los bienes de una empresa en proceso de liquidacin no son sus
ceptibles de medida cautelar alguna. Las medidas cautelares decreta
das en fecha previa a la respectiva resolucin de la superintendencia
sern levantadas por el solo mrito de esta, bajo responsabilidad de la
autoridad ordenante.
EGAL:
Artculo 117 de la Ley N 26702 (modificado por el artculo 3 de la Ley
N 27102).
Cmo deben ser pagados los crditos laborales
en un proceso de liquidacin?
El liquidador, bajo responsabilidad, est obligado a pagar en pri
mer trmino os crditos reconocidos por la comisin conforme al or
den de prelacin correspondiente hasta donde alcanzare el patrimo
nio del deudor. La preferencia de los crditos implica que los de un
orden anterior excluyen a los de un orden posterior, segn el orden
de prelacin.
Ahora bien, los crditos correspondientes al primer orden es de
cir, los laborales se pagan a prorrata y de manera proporcional al por
centaje que representan las acreencias a favor de cada acreedor.
Artculo 88 incisos 1, 2
y
En qu orden se deben pagar las obligaciones
de carcter laboral cuando se trata de emplea
dores del sistema financiero o de seguros que es
tn atravesando por un proceso de liquidacin?
Las obligaciones a cargo de los empleadores de los sistemas fi
nancieros o de seguros en procesos de liquidacin sern en el siguien
te orden:
1. Las remuneraciones.
2. Los beneficios sociales, las aportaciones al Sistema Privado de
Pensiones y la Oficina de Normalizacin Previsional, as como
otros crditos laborales de los trabajadores de la empresa liquida
da, devengados hasta la fecha en que se declara la disolucin, y
las pensiones de jubilacin a cargo de esta o el capital necesario
para redimirlas o para asegurarlas con la adquisicin de pensio
nes vitalicias.
EGAL:
Artculo 117 inciso a) de la Ley N 26702.
392
393
CAPTULO XVI
Tributos y aportes que gravan
la remuneracin
CAPTULO XVI
Tributos y aportes
que gravan la remuneracin
Cules son los tributos o aportes legales a cargo
del trabajador?
En la actualidad, son tres de origen legal:
1. Aportes al fondo de jubilacin del Sistema Nacional de Pensio
nes (ONP: 13% de la remuneracin mensual) o al Fondo de Ju
bilacin Privada (AFP: 12.8%, en promedio, de la remuneracin
mensual), a eleccin del trabajador dentro de los primeros diez
das de iniciado el contrato de trabajo.
2. El Impuesto Anual a la Renta de Quinta Categora (hasta 27 UIT
se aplicar una tasa del 15%, por el exceso de 27 UIT y hasta 54
UIT se aplicar una tasa de 21
%
y por el exceso de 54 UIT se apli
car una tasa de 3O%). En estos casos, existe un mnimo imponi
ble anual que asciende a 7 UIT y el tributo se determina sobre el
concepto de renta tributaria.
3. Si se trata del sector de construccin civil, el empleador deber
realizar la retencin del 2I del jornal bsico del trabajador (se
efecta por da laborado, estando incluidos el da de descanso se
manal obligatorio y feriados), debiendo depositar dentro de los
397
15 das de iniciado el mes siguiente al efectuarse dicha retencin
en el Banco de la Nacin. Dicho aporte est destinado al Comit
Nacional de Administracin del Fondo para la Construccin Ci
vil del Per (Conafovicer).
Segunda disposicin transitoria de la Ley
N
26504, artculo 1 de la Ley
N 27895, Resolucin Ministerial N 051-96-TR y Decreto Supremo N 213-
2006-EF.
1 Las empresas que contratan personas con disca
pacidad gozan de algn beneficio tributario en
el pago de sus tributos?
Las empresas que empleen a personas con discapacidad gozarn
de beneficios tributarios, mediante una deduccin adicional del Im
puesto a la Renta, que puede ascender a 50 u 80 por ciento de las obli
gaciones aplicables a sus remuneraciones.
Cuando se empleen personas con discapacidad, las empresas ten
drn derecho a una deduccin adicional sobre las remuneraciones que
se paguen a estas personas, segn se detalla:
1. Si el porcentaje del personal discapacitado alcanza el 30% del per
sonal total, el porcentaje de la deduccin adicional aplicable a las
remuneraciones pagadas a las personas con discapacidad ser del
50% del Impuesto a la Renta.
2. Si el porcentaje del personal discapacitado supera el 30I del per
sonal total, el porcentaje de la deduccin adicional aplicable a las
remuneraciones pagadas a las personas con discapacidad ser del
80% del Impuesto a la Renta.
El monto adicional deducible anual por cada persona con disca
pacidad no podr exceder de veinticuatro (24) remuneraciones mni
mas vitales. Tratndose de trabajadores con menos de un ao de rela
cin laboral, el monto adicional deducible no podr exceder de dos
(2) remuneraciones mnimas vitales por mes laborado por cada perso
na con discapacidad.
398
TRIBUTOS Y APORTES QUE GRAVAN LA REMUNERACIN
EGAL:
Artculo 35 de la Ley N 27050 y artculo 37 inciso z) del Decreto Supremo
N 179-2004-EF.
Un trabajador est afiliado al Sistema Privado
de Pensiones y en este momento est percibien
do su pensin y sigue laborando. El empleador
est en la obligacin de seguir realizando la re
tencin correspondiente para despus declarar
la y pagarla al fondo de pensiones elegido por el
trabajador?
Los afiliados jubilados dentro del Sistema Privado de Pensiones (en
adelante, SPP) que continan su actividad laboral en calidad de trabaja
dores dependientes o independientes, no realizarn aportes obligatorios
al SPP. Ante el requerimiento de informacin sobre su situacin previ
sional, los afiliados jubilados deben comunicar a su empleador su con
dicin de jubilados en el SPP, adjuntando los siguientes documentos:
1. El formato de solicitud de pensin de jubilacin,
2. La correspondiente pliza de la renta vitalicia,
3. El comprobante de pago de la pensin, o
4. Cualquier otro documento que acredite su situacin previsional
de jubilado.
Asimismo, los aportes obligatorios que efecten los afiliados jubi
lados dentro del SPP no generarn cobertura previsional para los ries
gos de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio, y sern devueltos,
en calidad de aportes en exceso, a los afiliados que los efectuaron, o
a sus herederos, cuando estos lo requieran, conforme al procedimien
to de devolucin.
GAL:
Resolucin SBS N 938-2001
y
Circular N AFP-014-2001.
399
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. TRIBUTOS Y APORTES QUE GRAVAN LA REMUNERACIN
.-i: Cul es el aporte a cargo del empleador?
El empleador tiene a su cargo el aporte al Seguro Social de Salud
(EsSalud) que equivale al nueve por ciento de la remuneracin men
sual que debe ser declarada y pagada segn el cronograma semestral
aprobado por la Sunat.
Adicionalmente a esta aportacin, los empleadores que se dedi
quen a la construccin, los que se dediquen a actividades consideradas
de alto riesgo y aquellos que desarrollen actividades industriales deben
realizar aportes especiales, los que a continuacin pasaremos a detallar.
EGAL:
Qu empleadores estn obligados a contribuir
con el Servicio Nacional de Adiestramiento en
Trabajo Industrial (Senati), a cunto equivale y
en qu oportunidad se debe realizar la contribu
cin?
Los empleadores, ya sean estos personas naturales o jurdicas, que
desarrollen actividades industriales comprendidas en la Categora D de
la Clasificacin Industrial Internacional Uniforme (CIIU) de todas las
actividades econmicas de las Naciones Unidas (Revisin 3), estn
obligados a contribuir con el Servicio Nacional de Adiestramiento en
Trabajo Industrial (Senati) pagando una contribucin porcentual calcu
lada sobre el total de las remuneraciones que paguen a los trabajado
res de acuerdo al siguiente cronograma y porcentajes:
1. Durante el ao 1994
4. A partir del ao 1997
400
1 ZOI
1 .J O
1 .25%
1 .00%
0.75%
Cuando, adems de la actividad industrial, una empresa desarro
lle otras actividades econmicas, el pago de la contribucin se efectua
r nicamente sobre el monto de las remuneraciones correspondien
tes al personal dedicado a la actividad industrial
y a labores de instala
cin, reparacin y mantenimiento.
Adicionalmente, las empresas que no desarrollan actividades com
prendidas dentro de la Categora D de la Clasificacin Industrial Inter
nacional Uniforme (CIIU) de todas las actividades econmicas de las
Naciones Unidas (Revisin 3), pagarn la contribucin a que se refie
re el prrafo anterior sobre las remuneraciones del personal dedicado
a labores de instalacin, reparacin y mantenimiento realizadas tanto
a favor de la propia empresa cuanto de terceros. El pago de la contri
bucin se efectuar dentro de los 12 primeros das hbiles del mes si
guiente a aquel en que se abonen las remuneraciones a los trabajadores.
BASE LEGAL:
Artculos 11
y
12 de la Ley N 26272 y artculo 11 del Decreto Supremo N 139-
94-EF.
Al
A cunto equivale el pago de las tasas que debe
realizar el empleador que desarrolle actividades
de alto riesgo?
Las empresas comprendidas dentro de las actividades de alto ries
go deben contratar planes de seguro para cubrir los accidentes de tra
bajo y las enfermedades profesionales. Para las prestaciones de salud,
el empleador deber contratar a EsSalud o las [PS; para las prestacio
nes de invalidez y sepelio, el empleador deber contratar a la ONP, las
EPS o compaas de seguros. En todos los supuestos, las tasas y dems
condiciones de contratacin se determinan en cada caso.
EGAL:
Ley N 26790, Decreto Supremo N 009-97-SA y Decreto Supremo N 003-
98-SA.
401
Acunto equivale la contribucin que debe rea
lizar el empleador al Servicio Nacional de Ca
pacitacin para la Industria de la Construccin
(Sencico)?
El aporte a favor del Servicio Nacional de Normalizacin, Capa
citacin e Investigacin para la Industria de la Construccin (Senci
co), se aplica sobre la base imponible de acuerdo al siguiente crono
grama y porcentajes:
1. Durante el ao 1994, cinco por mil.
2. Durante el ao 1995, cuatro por mil.
3. A partir del ao 1996, dos por mil.
GAL:
CAPTULO XVII
Los juzgados laborales son competentes para
determinar el monto de las retenciones de tri-
i
butos a cargo del empleador?
eneicios sociaes
y remuneraciones:
Los jueces han determinado que los juzgados de trabajo no son
competentes para determinar las retenciones a cargo del empleador
aspectos complementarios
del Impuesto a la Renta y de cualquier otro tributo o aportacin sobre
los reintegros de remuneraciones ordenados a pagar a favor del traba
jador. La responsabilidad de establecer el monto de la retencin co
rresponde al empleador.
EGAL:
402
CAPTULO XVII
Beneficios sociales y
remuneraciones:
Tiempo, forma, lugar y prueba del pago
4
Qu empleadores tienen la obligacin de regis
trar a sus trabajadores en la Planilla Electrnica?
Los empleadores que se encuentren en cualquiera de los siguien
tes supuestos se encuentran obligados a llevar una Planilla Electrni
ca, a partir de enero de 2008:
a) Aquellos que cuenten con uno o ms trabajadores en relacin de
dependencia.
b) Cuenten con uno (1) o ms prestadores de servicios (modalidad
formativa laboral o prestador de servicios de cuarta categora) yio
personal de terceros.
c) Cuenten con uno (1) o ms trabajadores que sean asegurados obli
gatorios del Sistema Nacional de Pensiones.
405
d) Cuando estn obligados a efectuar alguna retencin del Impues
to a la Renta de Cuarta o Quinta Categora.
e) Tengan a su cargo uno (1) o ms artistas, de acuerdo con lo pre
visto en la Ley N 28131.
f) Hubieran contratado los servicios de una EPS u otorguen servicios
propios de salud.
g) Hubieran suscrito con el Seguro Social de Salud - EsSalud un con
trato por Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo.
h) Gocen de estabilidad jurdica yio tributaria.
i) Las entidades consideradas personas jurdicas a efectos del Im
puesto a la Renta.
j) Las entidades que pertenezcan o hayan pertenecido a un directo
rio de principales contribuyentes.
k) Tengan a su cargo trabajadores identificados con documentos dis
tintos al DNI.
1) Se encuentren obligados a presentar el PDT Remuneraciones - For
mularioVirtual. N600, PDTSCTR-FormularioVirtual. N610
y PDT IGV Renta - Formulario Virtual. N 621.
m) Hubieran optado por presentar sus declaraciones a travs del PDT.
Mediante Resolucin de Superintendencia, la Sunat podr modifi
car y/o ampliar el universo de obligados a llevar la Planilla Electrnica.
BASF LEGAL:
Un empleador que no se encuentra obligado a
llevar la Planilla Electrnica y que recin inicia
sus actividades, qu formalidades debe cumplir
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para
que esta autorice un libro de planillas?
El empleador debe presentar ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo una solicitud dirigida a la Subdireccin de Registros Genera
les, y adjuntar a la solicitud los siguientes documentos:
1. Copia del Registro nico de Contribuyente (RUC).
2. El comprobante del pago de la tasa (que se efecta en el Banco
de la Nacin, en el nmero de cuenta del Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo) por la suma de 0,32% de la UIT vigen
te, por cada 100 hojas.
3. El libro u hojas sueltas a ser autorizadas, debidamente numeradas.
De otro lado, cuando el empleador decida cambiar algunos de los
datos consignados en la planilla, deber presentar una solicitud en don
de debe indicar la informacin o dato que se requiera cambiar debida
mente sustentado y adjuntando la documentacin pertinente, as como
el libro de planillas o la hoja suelta con la autorizacin correspondiente.
GAL:
Artculo 7 deI Decreto Supremo N 00 l-98-TR (modificado por el artculo 1 del
Decreto Supremo N 017-2001-TR) e tem 33 del Decreto Supremo N 016-
2006-TR.
Qu es la Planilla Electrnica?
Es el documento presentado mensualmente a travs del Progra
ma de Declaracin Telemtica, PDT planilla electrnica, Formulario
N 0601, programa informtico desarrollado por la Sunat, en el que
se encuentra registrada la informacin de los trabajadores, pensionis
tas, prestadores de servicios, prestador de servicios-modalidad forma
tiva, personal de terceros y derechohabientes. Esta planilla sustituye al
clsico libro de planillas y remuneraciones, y tiene, entre otros, efectos
para las obligaciones fiscalizadas por la Sunat y el Ministerio de Traba
jo y Promocin del Empleo.
A partir del 01 de agosto de 2011, la Planilla Electrnica se en
cuentra conformada por la informacin del 1-Registro (Registro de In
formacin Laboral) y la PLAME (Planilla Mensual de Pagos), instrumen
tos que han sido implementados gradualmente por la Sunat.
EGAL:
Artculo 1 del Decreto Supremo N 018-2007-TR (modificado por el Decreto
Supremo N 015-2010-TR).
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES Y REMUNERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
406
407
BENEFICIOS SOCIALES Y REMUNERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
1I
Qu es el Registro de Informacin Laboral (T
Registro) y cul es el plazo para cumplir con re
gistrar la informacin que administra?
El T-Registro es aquel instrumento en el cual se declara la informa
cin laboral de los empleadores, trabajadores, pensionistas, personal en
formacin (modalidad formativa laboral), personal de terceros y dere
chohabientes. Adicionalmente, comprende informacin de seguridad
social y otros datos sobre el tipo de ingresos de los sujetos registrados.
La inscripcin en el T-Registro debe cumplir con los siguientes plazos:
Trabajadores (generados de rentas de quinta categora), personal
en formacin (modalidad formativa laboral), y personal de terceros:
dentro del da en que se produce el ingreso. Excepcionalmente, debe
r tomarse en cuenta lo siguiente:
Prestadores de servicios independientes (generados de rentas de
cuarta categora): el registro se realiza de forma directa en la Planilla
Mensual de Pagos Plame.
Prestadores de servicios asegurados regulares a EsSalud por man
dato de una Ley Especial y que exista las obligaciones de realizar apor
taciones de salud: el registro se realiza hasta el da de vencimiento o
presentacin de la declaracin de los aportes a EsSalud.
Pensionistas: en el primer da hbil siguiente a aquel mes en que
se pag o se puso a disposicin la primera pensin afecta.
Derechohabientes: dentro del da hbil siguiente a aquel en el
que el trabajador hace de conocimiento la informacin de sus respec
tivos derechohabientes.
Cualquier modificacin yio actualizacin de los datos existentes
en el T-Registro, deber realizarse por el empleador dentro del plazo
de 5 das hbiles de haber ocurrido el evento.
La utilizacin de esta forma de declaracin est vigente a partir
del 01 de agosto de 2011.
408
EGAL:
Artculo 4-A del Decreto Supremo N 01 8-2007-TR (incorporado mediante el
artculo 2 del Decreto Supremo N 015-2010-TR).
Qu es la Planilla Mensual de Pagos - Plame?
La Plame es el segundo componente de la Planilla Electrnica,
que comprende informacin mensual de los ingresos de los sujetos
inscritos en el registro de informacin Laboral (T-Registro), as como
de los prestadores de servicios que obtengan rentas de cuarta catego
ra; los descuentos, los das laborados y no laborados, horas ordinarias
y el sobretiempo del trabajador; as como informacin correspondien
te a la base de clculo y la determinacin de los conceptos tributarios
y no tributarios cuya recaudacin le haya sido encargada a la Sunat.
De esa manera, el original Programa de Declaracin Telemtica -
PDT 601, ha sido desagregado en dos formas de declaracin: el T-Re
gistro y la Plame. Esta ltima se ha sujetado a un proceso de implemen
tacin gradual segn las indicaciones que se brindan a continuacin:
Si en el periodo por el cual se presenta la declaracin el emplea
dor nicamente cuenta con prestadores de servicios de rentas de cuar
ta categora, debi utilizar obligatoriamente el PDT Planilla Electrni
ca - Plame, a partir del periodo noviembre de 2011.
En caso de empleadores que cuentan con trabajadores, pensionis
tas, personal en formacin y personal de terceros, la implementacin
gradual tendr una etapa opcional y una obligatoria: su empleo es op
cional desde el periodo noviembre de 2011 hasta el periodo setiembre
2012; y ser obligatoria desde el periodo octubre 2012 en adelante.
Este componente de la planilla electrnica cuenta hasta la fecha
con 4 versiones (2.0, 2.1., 2.2. y 2.3), las mismas que han sido formu
ladas bsicamente para la adaptaciones a nuevas obligaciones labora
les como el incremento de la remuneracin mnima y la declaracin
de los aportes al Fondo Complementario de Jubilacin Minera, Meta
lrgica y Siderrgica - FCJMMS.
BASE LEGAL:
Artculo 4-B del Decreto Supremo N 018-2007-TR (incorporado mediante
el artculo 2 del Decreto Supremo N 015-2010-TR) y Resolucin de Super
intendencia N 095-2012-SUNAT.
409
A
Cuntas versiones de la Planilla Electrnica PDT
601 han sido aprobadas hasta la fecha?
Desde su implementacin, la Sunat ha venido aprobando diferen
tes versiones de los PDT para ir perfeccionndolos y adecundolos a
las modificaciones legales. Estas versiones se encuentran a disposicin
en el portal de Sunat virtual <www.sunat.gob.pe>.
Hasta la fecha han sido aprobadas 12 versiones de la Planilla Elec
trnica, cuyas caractersticas detallamos a continuacin respecto de las
principales versiones:
a) PDT Planilla Electrnica Versin 1.1
Con la Resolucin de Superintendencia N 204-2007-SUNAT,
se aprob el PDT Planilla Electrnica - Formulario Virtual N 0601
versin 1.0, versin que antes de entrar en aplicacin fue modifi
cada con la aprobacin, mediante Resolucin de Superintendencia
N 005-2008-SUNAT, de la versin 1.1.
Esta versin tuvo una serie de actualizaciones, tanto el 5 de mar
zo de 2008 como el 4 de abril del mismo ao, as mediante dichas ac
tualizaciones la Sunat logr solucionar algunos problemas relaciona
dos con su aplicacin, solucionndose los siguientes problemas:
- Siempre se solicitaba la fecha de nacimiento en el caso de los pres
tadores de servicios - cuarta categora; sin embargo, se permiti,
solo para estos casos, su identificacin con el nmero de RUC.
- Al momento de la emisin de las boletas de pago, se invertan los
datos de da y mes de la fecha de ingreso y reingreso de trabaja
dores, problema que se solucion con la actualizacin.
- Se consign mayor informacin en la ayuda con respecto a temas
como la jornada laboral, el establecimiento, los das efectivamen
te laborados, las horas trabajadas, etc.
- Se cambi el concepto Pliza de Seguro por el de Prima de Se
guro AFP (Cdigo 0606).
- Se resolvieron las inconsistencias generadas al momento de im
primir el Reporte Resumen de envo - Planilla Electrnica, pues
to que pese a ingresar y enviar informacin sobre Prestadores de
Servicios - Cuarta Categora figuraba como si no existiera ningu
no de los declarados.
410
BENEFICIOS SOCIALES Y REMU NERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
b) PDT Planilla Electrnica Versin 1 .2
La versin 1 .2 del PDT Planilla Electrnica fue aprobada por
Resolucin de Superintendencia N 125-2008-SUNAT, la que debi
emplearse a partir del 1 de agosto de 2008,
y
tambin debi ser em
pleada incluso por quienes se encuentren omisos a la presentacin del
PDI por los periodos tributarios de enero a junio de 2008, o deseen
rectificar la informacin correspondiente a tales periodos.
Esta versin introdujo novedades importantes, as como ajustes a
la aplicacin misma del mencionado PDT, de esta manera tenemos:
- Das efectivamente laborados: respecto a este tema se precis que
se consideraban como tales los das efectivamente trabajados du
rante el periodo, as como los das feriados y los das de descan
so semanal obligatorio, as como los das en que el trabajador no
labore porque no tiene la obligacin de hacerlo.
- Horas trabajadas ordinarias: en este caso se consignarn el nme
ro de horas trabajadas en el periodo declarado y que correspon
dan a la jornada ordinaria de trabajo, asimismo, se precisa que el
aplicativo validar que las fracciones de hora no excedan de los
59 minutos.
- Registro de los descuentos por inasistencias: al parecer con la ver
sin 1.1 se present un problema con relacin al registro de des
cuentos del trabajador, puesto que el sistema solo los calculaba
para efectos del neto a pagar y no los deduca de la base imponi
ble de los tributos. En este sentido, con la nueva versin en el PDT
Planilla Electrnica se precis que en lo que atae a inasistencias
y tardanzas el aplicativo descontar dichos montos de la base im
ponible de los tributos que la Sunat recauda, por ende, en el con
cepto remuneracin bsica se deber registrar el ntegro de la re
muneracin pactada con el trabajador.
- Asegura tu pensin: la Sunat celebr un convenio de coopera
cin interinstitucional con la Oficina de Normalizacin Previsio
nal, ONP, en virtud del cual se le encarga la recaudacin de las
primas del seguro Asegura tu Pensin, que busca asegurar la con
tinuidad de los aportes previsionales del trabajador por un ao
mientras se encuentre sin empleo, siempre que el despido sea por
causas no imputables al trabajador.
411
- Opcin sin rgimen pensionario, con esta versin se agrega la
opcin de declarar trabajadores sin rgimen pensionario, para los
trabajadores de la microempresa regulados por el Decreto Supre
mo N 007-2008-IR TUO de la Ley MYPE.
- Centro de formacin profesional, se agrega la opcin para regis
trar el centro de formacin profesional de los prestadores de servi
cios-modalidad formativa, precisando si se trata de un centro edu
cativo, universidad, instituto u otros.
- Se realizan cambios en las estructuras de importacin Estructura 5
- Datos del trabajador, Estructura 7- Datos del Prestador de Servi
cios - Cuarta Categora, Estructura 14 - Datos de la Jornada Labo
ral por trabajador, y se agreg la Estructura 23 - Datos de los Esta
blecimientos para el Prestador de Servicios Modalidad Formativa.
- Finalmente, el cambio ms importante fue la inclusin de concep
tos referidos al contrato administrativo de servicios, el que pro
sent peculiaridades con respecto a su declaracin, puesto que se
trataban de prestadores de servicios cuarta categora para efectos
del Impuesto a la Renta; sin embargo, eran asegurados regulares
y obligatorios al Seguro Social de Salud y al Sistema Previsional
que eligiesen. Con dicho fin no solo se introdujeron nuevos con
ceptos de ingresos y tributos, adems se incluyeron nuevas opcio
nes relacionadas con el tipo de trabajador y el tipo de contrato.
Dicho rgimen ser tratado a mayor profundidad ms adelante.
c) PDT Planilla Electrnica Versin 1 .3
La versin 1 .3 del PDT Planilla Electrnica fue aprobada por la
Resolucin de Superintendencia N 056-2009-SUNAT, la que debi
ser empleada a partir del 1 de marzo de 2009. Esta versin tambin
pudo ser empleada por quienes se encontraban omisos de la presenta
cin del PDT Planilla Electrnica por los periodos tributarios de ene
ro de 2008 a enero de 2009, o hubieran deseado rectificar la informa
cin correspondiente a dichos periodos.
Con esta versin, se realizaron cambios importantes relacionados
con el Decreto Legislativo N 1057, que regula el Rgimen Especial
de Contratacin Administrativa de Servicios. En este sentido, se consi
der que en el caso de la contribucin a EsSalud por estos trabajado
res tiene una base mxima equivalente al 30% de la UIT; asimismo,
412
se tom en cuenta que la obligacin de pago al Rgimen Contributivo
de la Seguridad Social en Salud oper a partir deI 1 de enero de 2009.
d) PDT Planilla Electrnica Versin 1 .4
Esta versin del PDT Planilla Electrnica fue aprobada por la Re
solucin de Superintendencia N 159-2009-SUNAT, la cual debi ser
empleada a partir del 1 de agosto de 2009, y que tambin pudo ser
empleada por quienes se encontraban omisos de la presentacin del
precitado PDT por los periodos de enero de 2008 a junio de 2009, o
deseen rectificar dicha informacin.
Con esta nueva versin se introdujeron cambios importantes relacio
nados con la Ley N 29351, del 1 de mayo de 2009, norma que determina
la inafectacin de las gratificaciones legales entregadas en julio y diciembre
de los aos 2009 y 2010 (posteriormente ampliada hasta fines del 2014).
En este sentido los cambios suscitados fueron los siguientes:
- Se crean nuevos conceptos relacionados con las gratificaciones
inafectas, precisndose que se tratan de gratificaciones legales o
aguinaldos relacionados con la Ley N 29351.
- Se crean conceptos relacionados con la bonificacin extraordina
ria a ser entregada a los trabajadores, la que equivale a lo que hu
biera correspondido al empleador aportar a EsSalud.
De otro lado, se crea el concepto remuneracin por das con re
lacin laboral en el periodo de un contrato administrativo de servicios
(CAS), que deber ser empleado por aquellas entidades pblicas que
tengan personal cuya relacin laboral ha concluido y en el mismo pe
riodo tributario son contratados bajo la modalidad del CAS.
e) PDTplanillaelectrnicaversin 1.5.
Esta versin rige desde el 30 de enero de 2010. Dentro de las prin
cipales modificaciones que contiene esta nueva versin encontramos:
Se adecua el PDT N 601 al nuevo valor de la UIT (S/. 3600 para
el ao 2010) a fin de que se pueda verificar el clculo correcto
del crdito contra las aportaciones al Rgimen Contributivo de la
Seguridad Social en Salud, as como la base imponible mxima
de la contribucin a EsSalud en el caso del Rgimen Especial de
Contratacin Administrativa de Servicios.
413
- La nueva versin permite distinguir a los conductores yio trabaja
dores por los cuales no corresponde pagar la contribucin a EsSa
lud, debido a que se encuentran afiliados al Componente Semi
subsidiado del Seguro Integral de Salud (SIS).
La nueva versin de la planilla electrnica tambin ser utilizada
por quienes se encuentren omisos a la presentacin del PDT por los
periodos tributarios de enero 2008 a diciembre 2009 o deseen rectifi
car la informacin de tales periodos.
f) PDT planilla electrnica versin 1.8.
Esta versin rige desde febrero de 2011. Las principales variacio
nes de acuerdo con la Sunat son:
- Ya no se registrar a los derecho habientes dado que el registro
de los familiares del trabajador asegurado se realizar a travs de
la opcin 1-Registro, en Sunat Operaciones en Lnea (SOL).
- Se simplifica el registro de los documentos de los trabajadores.
Los peruanos solo con el DNI y los extranjeros con el Carn de
Extranjera o Pasaporte.
- Se incorpora a la Tabla paramtrica 11 Rgimen Pensionario, el
rgimen pensionario tipo 1 3 - Rgimen Pensionario del Servicio
Diplomtico de la Repblica, aplicable solo a los funcionarios di
plomticos cuyo Rgimen de Pensiones se rige por el captulo IX
del Decreto Legislativo N 894.
- Se modifica las tablas perimtricas de las ocupaciones y catego
ra de los trabajadores del Sector Privado. As, como ejemplifica
la Sunat, tenemos:
121001
DIRECTOR DE EMPRESAS, DE AGRICULTURA,
1 0 0
CAZA, SILVICULTURA
121002
DIRECTOR EJECUTIVO, EMPRESA, AGRICULTU-
1 0 0
RA, CAZA, SILVICULTURA
121003 DIRECTOR GENERAL, EMPRESNAGRICULTURA 1 0 0
121004 DIRECTOR GENERAL, EMPRESNCAZA 1 0 0
121005
DIRECTOR GENERAL, EMPRESNEXPLOTACIN:
1 0 0
AGRCOLA, FORESTAL
121006 DIRECTOR GENERAL, EMPRESNPESCA 1 0 0
414
121007 DIRECTOR GENERAL, EMPRESNSILVICULTURA 1 0 0
121 008 DIRECTOR GENERAL, ORGANIZACIN! CAZA 1 0 0
121009 DIRECTOR GENERAL, ORGANIZACIN/PESCA 1 0 0
g) PDT planilla electrnica versin 1.92.
Esta versin es de uso obligatorio a partir del 01 de julio de 2012.
Entre las modificaciones que se introdujeron se encuentran:
- La incorporacin del aumento de la remuneracin mnima vital vi
gente a partir del 01 de junio de 2012, equivalente a 5/. 750.00, as
como las incidencias que se desprenden de dicho concepto (apor
tacin mnima a EsSalud: 9I de la remuneracin mnima vigente).
- Se habilitaron las opciones para la declaracin y pago del aporte
de los trabajadores al Fondo Complementario de Jubilacin Mi
nera, Metalrgica y Siderrgica - FCJMMS.
h) PDT planilla electrnica versin 1 .93.
Esta ltima versin es exigible a partir del 01 de setiembre de 2012
para aquellos empleadores obligados de pagar y retener a sus trabaja
dores las cuotas al Fondo Complementario de Jubilacin Minera, Me
talrgica y Siderrgica - FCJMMS. Aquellos empleadores que no se en
cuentren en la referida condicin pudieron utilizar la versin 1.92 has-
tael 31 de octubre de 2012.
Esta versin desarrolla tambin las opciones para el pago de los traba
jadores al Fondo Complementario de Jubilacin Minera, Metalrgica y Si
derrgica - FCJMMS, as como las formas de pago de las cuotas devengadas
de dicha obligacin que se hayan generado hasta el mes de abril de 2012.
1
Qu datos debe contener la solicitud del em
pleador que no se encuentra obligado a llevar
la Planilla Electrnica, al momento de autorizar
sus planillas de pago?
La solicitud debe consignar los siguientes datos:
1. Nombre o razn social y domicilio del empleador.
2. Nombre del representante legal del empleador y nmero de su
documento de identidad.
415
3. Nmero de RUC del empleador.
4. Direccin del centro de trabajo, nmero de folios del libro o de
las hojas sueltas a ser autorizadas.
5. De tener ms de un centro de trabajo y haberse optado por la cen
tralizacin de la planilla, deber consignar la direccin de todos
los centros de trabajo y el lugar donde se encuentren los origina
les de las planillas y los duplicados de las boletas de pago.
6. Tipo de planilla a autorizar.
EGAL:
Artculo 7 del Decreto Supremo N 001 -98-TR (modificado por el artculo 1 del
Decreto Supremo N 017-2001-TR).
5. En caso de empleadores de la actividad agraria, debern adjuntar
una copia de la declaracin jurada presentada a la Administracin
Tributaria, en reemplazo del comprobante de pago de la tasa.
EGAL:
Artculo 7 del Decreto Supremo N 00 1-98-TR (modificado por el artculo 1
del Decreto Supremo N 017-2001-TR), tem 33 del Decreto Supremo N 016-
2006-TR, artculo 7 del Decreto Supremo N 002-98-AG y Decreto Supremo
N 213-2006-EF.
Qu debe entenderse por empleador a efectos
de la Planilla Electrnica?
1 Qu formalidades debe cumplir el empleador
que no se encuentra obligado a llevar la Planilla
Electrnica ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo para que esta autorice un segundo libro
de planillas y siguientes?
Para autorizar un segundo libro de planillas y los siguientes, el
empleador deber presentar una solicitud dirigida a la Subdireccin
de Registros Generales a la cual se debern adjuntar los siguientes
documentos:
1. El libro u hojas sueltas a ser autorizadas debidamente numerados;
en caso de hojas sueltas la numeracin ser correlativa.
2. Libro de planillas anterior, debidamente autorizado; en caso de
hojas sueltas, la autorizacin anterior y Ja ltima hoja trabajada,
asimismo las hojas sobrantes de ser el caso.
3. El comprobante del pago de la tasa de 0,32
Io
de la UIT vigente
por cada 100 hojas, suma que deber ser abonada en el Banco de
la Nacin, al nmero de cuenta del Ministerio de Trabajo y Pro
mocin del Empleo.
4. Si se hubieran extraviado las planillas, se deben presentar copias
certificadas de la denuncia policial.
416
Toda persona natural, empresa unipersonal, persona jurdica, socie
dad irregular o de hecho, cooperativa de trabajadores, institucin priva
da, entidad del Sector Pblico nacional inclusive a las que se refiere el
Texto nico Actualizado de las Normas que rigen la obligacin de de
terminadas entidades del Sector Pblico de proporcionar informacin so
bre sus adquisiciones, aprobado por el Decreto Supremo N 027-2001-
PCM y normas modificatorias, o cualquier otro ente colectivo, que remu
neren a cambio de un servicio prestado bajo relacin de subordinacin.
Adicionalmente, para efecto de la Planilla Electrnica, el trmino
empleador abarca a aquellos que:
- Paguen pensiones de jubilacin, cesanta, invalidez y sobreviven-
cia u otra pensin, cualquiera fuere el rgimen legal al cual se en
cuentren sujetos.
- Contraten a un prestador de servicios, en los trminos definidos
en el mencionado decreto supremo.
- Contraten a un prestador de servicios - modalidad formativa, en
los trminos definidos en el mencionado decreto supremo.
- Realicen las aportaciones de salud, por las personas incorporadas
como asegurados regulares al Rgimen Contributivo de la Seguri
dad Social en Salud, por mandato de una ley especial.
- Reciben, por destaque o desplazamiento, los servicios del personal
de terceros.
417
GAL:
Artculo 1 del Decreto Supremo N 01 8-2007-TR, (modificado por el artr u/o 1
del Decreto Supremo N 015-2010-TR).
Qu debe entenderse por trabajador a efectos
de la Planilla Electrnica?
A efectos de la Planilla Electrnica, debemos entender por traba
jador a toda persona natural que presta servicios a un empleador bajo
relacin de subordinacin, sujeto a cualquier rgimen laboral, cual
quiera sea la modalidad del contrato de trabajo. En el caso del Sec
tor Pblico, abarca a todo trabajador, servidor o funcionario pblico,
bajo cualquier rgimen laboral, incluyendo a las personas contratadas
a travs de contratos administrativos de servicios. Est tambin com
prendido en la presente definicin el socio trabajador de una coope
rativa de trabajadores.
BASE LEGAL
Artculo 1 del Decreto Supremo N 018-2007-TR (modificado por el artculo 1 del
Decreto Supremo N015-201 0-TR) y artculo 3 del Decreto Legislativo N 1057.
que no se encuentre obligado a llevar la Planilla
Electrnica ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo para que esta autorice un libro de pla
nillas en microformas?
Aquellos empleadores que deseen autorizar un libro de planillas
en microformas, debern presentar ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo una solicitud dirigida segn formato a la Subdireccin de Regis
tros Generales a la cual se debern adjuntar los siguientes documentos:
1. El certificado de idoneidad tcnica, expedido por el organismo
competente.
2. De ser el caso, adjuntar la ltima planilla.
3. No tiene costo alguno.
418
Adems, el empleador que lleve sus planillas en microformas, ser
responsable de proporcionar los equipos y sistemas idneos, a fin de
que la Autoridad Administrativa de Trabajo, de requerirlo, pueda revi
sar el contenido de las planillas.
BASE LEGAl.:
Artculo 12 del Decreto Supremo N 001-98-TR, Decreto Legislativo N 681
modificado por la Ley N 26612, Resolucin N 066-97/INDECOPI- CRT, tem
34 deI Decreto Supremo N 01 6-2006-TR y Decreto Supremo N 213-2006-EF.
Qu debe entenderse por prestador de servicios
a efectos de la Planilla Electrnica?
A efectos de la Planilla Electrnica, se entiende por prestador de
servicios a quienes:
a) Prestan servicios a un empleador sin relacin de subordinacin,
sujeto a cualquier rgimen legal, cualquiera sea la modalidad del
contrato de prestacin de servicios, y que perciba o tenga dere
cho a percibir por sus servicios, rentas que no califiquen como
rentas de primera, segunda o tercera categora, de acuerdo con
la Ley del Impuesto a la Renta. En esta categora ingresan las per
sonas que perciben honorarios profesionales como retribucin y
aquellos sometidos al rgimen llamado 11 cuarta-quinta categora.
b) Se encuentran incorporados como asegurados regulares al Rgi
men Contributivo de la Seguridad Social en Salud por mandato
de una ley especial por las que existe obligacin de realizar apor
taciones de salud.
GAL:
Artculo 1 del Decreto Supremo
0
01 8-2007-TR (modificado por el artculo 1
del Decreto Supremo N 015-201 0-TR).
419
Qu puede realizar el empleador que no se en
cuentre obligado a llevar la Planilla Electrnica
para que autoricen su planilla si no existiera Au
toridad Administrativa de Trabajo en el lugar en
donde operar su empresa?
Qu formalidades debe cumplir la Autoridad
Administrativa de Trabajo en el procedimien
to de autorizacin de las planillas si lo solicita
se un empleador que no se encuentra obligado a
llevar la Planilla Electrnica?
El empleador, si desea autorizar su libro de planilla en un lugar
en donde no haya Autoridad Administrativa de Trabajo, deber acudir
a los jueces de paz letrados respectivos, quienes autorizarn los libros
de planillas y las hojas sueltas.
EGAL
Artculo 9 deI Decreto Supremo N OOI-98-TR.
1 Existe algn caso en el cual el empleador no tie
ne obligacin de llevar la Planilla Electrnica?
S. En el caso de los empleadores de trabajadores del hogar no
existe obligacin de llevar la Planilla Electrnica. Los trabajadores del
hogar debern extender la constancia de los pagos que reciben segn
las normas que regulan dicho rgimen especial.
Por otro lado, tampoco se encuentran obligados a llevar plani
lla electrnica los empleadores de trabajadores de construccin civil
eventuales, ni quienes contraten exclusivamente prestadores de ser
vicios de cuarta categora cuando no tengan calidad de agentes de re
tencin. No obstante, quienes no se encuentren obligados a llevar la
planilla electrnica podrn optar por emplearla, en cuyo caso debe
rn continuar usndola para dichos efectos. Los supuestos de obliga
toriedad podrn ser ampliados por la Sunat, mediante resolucin de
superintendencia.
EGAL:
Cuarta y quinta disposicin complementaria y final del Decreto Supremo N 018-
2007-TR.
Recibida la solicitud, la Autoridad Administrativa de Trabajo pro
ceder a sellar la primera hoja del libro de planilla de pago o de las
hojas sueltas, indicando en ella:
1. El nombre o razn social del empleador.
2. Nmero de RUC.
3. Direccin del centro de trabajo.
4. Tipo de planilla.
5. Nmero de registro de autorizacin.
6. Nmero de folios autorizados y fecha de la autorizacin.
En el caso de segundo libro, de tratarse de hojas sueltas, la nume
racin correlativa correspondiente. Si el empleador 0pta por llevar sus
planillas en hojas sueltas, la Autoridad Administrativa de Trabajo se
llar cada una de ellas.
Asimismo, si el empleador lo cree conveniente, podr optar por
la centralizacin de planillas, dejndose constancia de este hecho en
la autorizacin correspondiente.
BASE LEGAL:
Artculo 8 deI Decreto Supremo N 001-98-TR (modificado por el artculo 1 del
Qu tipo de informacin se consignaba en la
Planilla Electrnica que rega con anterioridad
a la vigencia conjunta del T-Registro y la Plame?
420
En la Planilla Electrnica se consignar la siguiente informacin:
421
GUA [ABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES Y REMUNERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
1. Datos del Empleador Declarante:
1.1. Nmero del Registro nico de Contribuyentes (RUC)
1 .2. Nombre, denominacin o razn social
1.3. Microempresa (Ley N28015)
a) Fecha de acogimiento en el Ministerio de Trabajo y Pro
mocin del Empleo
b) Nmero de acogimiento en el Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo
1 .4. Indicador si tiene trabajadores sin rgimen pensionario
1 .5. Rgimen laboral
1 .6. Administracin Pblica
1.7. Agencia de empleos
Entidad de lntermediacin Laboral
Desarrolla actividades por las que aporta al Senati
1.10. Correo electrnico(1)
1 .11. Empleadores a quienes destac o desplaz personal
a) NmerodeRUC
b) Nombre, denominacin o razn social
c) Actividad por la que destac o desplaz personal (Tabla 1)
d) Denominacin del establecimiento a donde destac o
desplaz personal.
e) Indicador de Centro de Riesgo.
f) Tasa del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
- SCTR, cuando la cobertura de salud es proporcionada
por EsSalud.
1.12. Empleadores que le destacan o desplazan personal
a) NmerodeRUC
h) Nombre, denominacin o razn social
c) Actividad por la que le destacan o desplazan personal
(Tabla 1)
1.13. Establecimientos propios
a) Tipo del establecimiento (Tabla 2)
b) Cdigo del establecimiento segn su inscripcin en el RUC
c) Denominacin del establecimiento
d) Indicador de Centro de Riesgo
e) Tasas de Centro de Riesgo - SCTR, cuando la cobertura
de Salud es proporcionada por EsSalud
1.14. Convenio de estabilidad tributaria y/o exoneraciones
a) Tributos y sus tasas respectivas
2. Datos de trabajadores, pensionistas, prestadores de servicios -
cuarta categora, prestadores de servicios - modalidades forma
tivas y personal de terceros:
2.1. Datos Personales
2.1.1.
2.1.2.
2.1.3.
Tipo de documento de identificacin (Tabla 3)
Nmero de documento
Apellidos y nombres
2.1.4. Sexo
2.1.5. Fecha de
nacimientot 2
2.1.6. Nacionalidad t3 (Tabla 4)
2.1.7. Domicilio t4 (Tablas 5,6 y 7)
2.1.8. Telfono
2.1.9. Correo electrnico(1)
2.1.10. Indicador de afiliacin a EsSalud: +Vida - Seguro
de Accidentes
(3)
2.1.11. Condicin de domicilio segn el Impuesto a la Renta
2.2. Datos del trabajador
Tipo de trabajador (Tabla 8)
Categora ocupacional del trabajador (Tabla 24)
Rgimen laboral
Nivel educativo (Tabla 9)
Ocupacin
V
(Tabla 10)
1.8.
1.9.
422
2.2.1.
2.2.2.
2.2.3.
2.2.4.
2.2.5.
423
DisCapacidad
Rgimen pensionario (Tabla 11)
Indicador de afiliacin a ONP: Seguro Asegura tu
Pensin (9)
Fecha de inscripcin al rgimen pensionario (1)
Cdigo nico del Sistema Privado de Pensiones -
CUSPP
2.2.11. SCTR-Salud
2.2.12. SCTR- Pensin
2.2.13. Tipo de contrato de trabajo (Tabla 12)
2.2.14. Datos referidos a la jornada de trabajo:
a) Sujeto a rgimen alternativo, acumulativo o
atpico de jornada de trabajo y descanso
b) Sujeto a jornada de trabajo mxima
c) Sujeto a trabajo en horario nocturno
2.2.15. Informacin de otros ingresos de quinta categora:
RUC y nombre, denominacin o razn social de
otros empleadores
2.2.16. Sindicalizado
2.2.17. Periodicidad del ingreso (Tabla 13)
2.2.18. Prestaciones de Salud - Entidad Prestadora de Salud
(EPS)/Servicios propios y cdigo de la EPS (Tabla 14)
2.2.19. Situacin del trabajador (Tabla 15)
2.2.20. Indicador de rentas de quinta categora exonera
das (inciso e) del artculo 19 de la Ley del Impues
to a la Renta)
2.2.21. Situacin especial del trabajador
a) Trabajador de direccin
b) Trabajador de confianza
c) Ninguna
2.2.22. Tipo de pago (Tabla 16)
2.2.23. Periodo
a) Fecha de inicio o reinicio
b) Fecha de fin o cese
c) Motivo del fin del periodo (Tabla 1 7)
2.2.24. Indicador de obtencin de rentas respecto de las cua
les resultan de aplicacin los convenios para evitar
la doble tributacin (Tabla 25)
2.3. Datos del pensionista
Tipo de pensionista (Tabla 8)
Rgimen pensionario (Tabla 11)
a) Cdigo del rgimen pensionario
b) Fecha a partir de la cual se le reconoce la cali
dad de pensionista en su rgimen pensionario
c) Cdigo nico del Sistema Privado de Pensiones
- CUSPP(1), cuando la pensin es otorgada por
el Sistema Privado de Pensiones
Situacin del pensionista (Tabla 15)
Tipo de pago (Tabla 16)
Periodo
a) Fecha de inicio o reinicio
b) Fecha del fin o suspensin
c) Motivo del fin del periodo (Tabla 1 7)
2.4. Datos del prestador de servicios - cuarta categora
2.4.1. Nmero de RUC
2.4.2. Indicador de obtencin de rentas respecto de las cua
les resultan de aplicacin los convenios para evitar
la doble tributacin (Tabla 25)
2.5. Datos del prestador de servicios - modalidades formativas
2.5.1. Seguro mdico
2.5.2. Nivel educativo (Tabla 9)
2.5.3. Ocupacin en la cual se est formando (Tabla 10)
2.2.6.
2.2.7.
2.2.8.
2.2.9.
2.2.10.
2.3.1.
2.3.2.
2.3.3.
2.3.4.
2.3.5.
424
425
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES Y REMUNERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
Madre COfl responsabilidad familiar
Discapacidad
Tipo de Centro de formacin profesional
Sujeto a horario nocturno
Periodo
a) Tipo de modalidad formativa (Tabla 18)
b) Fecha de inicio o reinicio
c) Fecha de fin
2.6. Datos del personal de terceros 6
2.6.1. RUC del Empleador que destaca o desplaza
2.6.2. SCTR-Salud
2.6.3. SCTR - Pensin
2.7. Datos del derechohabiente del trabajador o pensionista
2.7.1. Tipo de documento de identificacin (Tabla 3)
2.7.2. Nmero de documento
2.7.3. Apellidos y nombres
2.7.4. Fecha de nacimiento
2.7.5.
2.7.6.
2.7.7.
Sexo
Vnculo familiar (Tabla 19)
Tipo de documento que acred ita la paternidad (solo
para el vnculo familiar gestante)(7)
2.7.8. Nmero del documento que acredita la paternidad(1)
2.7.9. Situacin del derechohabiente
2.7.10. Fecha de alta
2.7.11. Fecha de baja
2.7.12. Motivo de baja (Tabla 20)
2.7.13. Nmero de la Resolucin Directoral (solo para el
vnculo familiar hijo mayor de edad siempre que
sea incapacitado)
2.7.14. Indicador si vive en el mismo domicilio del trabaja
dor o pensionista
2.7.1 5. Domicilio del derechohabiente (8) (Tablas 5, 6 y 7)
3. Informacin mensual de los trabajadores, pensionistas, presta
dores de servicios y personal de terceros
3.1. De la informacin
3.1.1.
3.1.2.
3.1.3.
Establecimientos propios y de terceros donde usual
mente realiza su labor
3.2.2. lasa SCTR cuando el establecimiento es un centro
de riesgo y la cobertura de Salud es proporcionada
por EsSalud
Das efectivamente laborados
Das subsidiados
a) Tipo (Tabla 21)
b) Nmero del Certificado de Incapacidad Tempo
ral para el Trabajo - CIII
c) Fecha de inicio
d) Fecha de fin
e) Das subsidiados en el mes
f) Das subsidiados con Certificado de Incapaci
dad Temporal para el Trabajo - CIII
3.2.5. Das no laborados y no subsidiados
a) Tipo (Tabla 21)
b) Fechade inicio
c) Fechadefin
d) Das no laborados y no subsidiados en el mes
3.2.6. Horas ordinarias(10)
3.2.7. Horas en sobre tiempo(10)
3.2.8. Base de clculo de los tributos y aportaciones
3.2.9. Monto de tributos vinculados a remuneraciones y
aportaciones (Clasificados segn Tabla 22)
2.5.4.
2.5.5.
2.5.6.
2.5.7.
2.5.8.
Periodo al que corresponde la informacin
Telfono del Empleador - Declarante(1)
Indicador de declaracin sustitutoria o rectificatoria
3.2. Del trabajador
3.2.1.
3.2.3.
3.2.4.
426 427
3.3. Del pensionista
3.3.1. Montos de ingresos (Clasificados segn Tabla 22)
a) Monto devengado
b) Monto pagado
Monto de descuentos (Clasificados segn Tabla 22)
Montos de ingresos (Clasificados segn Tabla 22)
a) Monto devengado
b) Monto pagado
Monto de descuentos (Clasificados segn Tabla 22)
Base de clculo de tributos y aportaciones
Monto de tributos vinculados a remuneraciones/pen
siones y aportaciones (Clasificados segn Tabla 22)
3.4. Del prestador de servicios - cuarta categora
3.4.1. Comprobante emitido
a) Tipo de comprobante (Tabla 23)
b) Serie
c) Nmero
d) Fecha de emisin
e) Fecha de pago
O
Monto total de la retribucin del servicio
g) Indicador de retencin
h) Monto retenido
3.5. Del prestador de servicios - Modalidades formativas
3.5.1. Establecimientos propios y de terceros donde usual
mente realiza su labor
3.5.2. Monto pagado
3.6. Del personal de terceros
}.6.1. Base de clculo para el SCTR cuando la cobertura
de salud es proporcionada por el EsSalud
Establecimiento (debe ser centro de riesgo)
Tasa del SCTR - EsSalud (asociada al establecimien
to seleccionado anteriormente)
Notas:
(1) Opcional.
(2) Obligatorio solo para el trabajador, pensionista, prestador de ser
vicios - modalidades formativas y personal de terceros.
(3) Obligatorio solo para el trabajador y pensionista.
(4) Obligatorio solo para el trabajador, pensionista y personal de ter
ceros, cuando el documento de identidad es diferente al DNI.
(5) Obligatorio a partir del periodo enero de 2009. Se declara la si
tuacin al 1 de enero de cada ao.
(6) Obligatorio solo en el caso que el SCTR del personal de terceros
sea asumido por el declarante.
(7) Escritura pblica, testamento o sentencia de declaratoria de
paternidad.
(8) Obligatorio solo si tipo de documento es diferente al DNI y no
vive en el mismo domicilio del trabajador o pensionista.
(9) Obligatorio solo para el trabajador activo afiliado al D. Ley
N 19990.
(10) Incluye fracciones de hora.
EGAL:
Decreto Supremo N 018-2007-TR, Resolucin Ministerial N 250-2007-TR y
Resolucin de Superintendencia N 125-2008-SUNAT.
3.3.2.
3.3.3.
3.3.4.
3.3.5.
3.3.6.
3.6.2.
3.6.3.
Qu tipo de informacin se consigna en la Pla
nilla Electrnica compuesta por el T-Registro y
la Plame?
428
La Planilla Electrnica exige registrar datos de los trabajadores,
pensionistas, prestadores de servicios, personal en formacin moda
lidades formativas, y personal de terceros, a travs de los medios in
formticos aprobados por la Sunat: el T- Registro y la Plame (este lti
mo componente segn la informacin del periodo mensual).
429
La informacin que corresponde declarar respecto del personal
referido es, principalmente, la siguiente:
1. Del trabajador:
1.1.
f
430
Datos en el 1-Registro
- Tipo y nmero de documento de identidad.
- Apellidos y nombres.
- Fecha de nacimiento.
- Tipo de trabajador.
- Rgimen laboral.
- Periodo laboral (fecha de inicio y fin, as como motivo del fin).
- Datos relativos a la jornada del trabajador.
- Establecimiento en el que labora.
- Tipo de pago y periodicidad de la remuneracin o ingreso.
- Rgimen pensionario.
- Rgimen de salud.
- Indicador de aportes al Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo (salud y pensiones).
- Situacin del trabajador en el periodo.
1 .2. Datos del periodo mensual
- Indicador de aportes a + Vida Seguro de Accidentes.
- Indicador de aportes a Asegura tu Pensin.
- Indicador de tipo de aporte de Fondo de Derechos socia
les del Artista FDSA.
- Informacin de percibir otras rentas afectas de quinta ca
tegora.
- Tasa del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
(contratado con EsSalud).
- Nmero de das efectivamente trabajados.
- Tipo y nmero de das no laborados y no subsidiados en
el periodo mensual (licencias, incapacidad dentro de los
20 primeros das del ao, etc.).
- Das subsidiados.
- Horas ordinarias y en sobretiempo.
- Montos de ingresos o remuneraciones: devengado y pagado.
- Montos de descuentos.
- Base de clculo de los tributos y aportaciones vinculadas
a ingresos y remuneraciones.
- Monto de tributos y aportaciones.
- Tipo y tasa de convenio (estabilidad tributaria).
2. Del pensionista:
2.1. Datos en el T-Registro
- Tipo de pensionista.
- Situacin del pensionista en el periodo.
2.2. Datos del periodo mensual
- Monto de ingresos o pensiones: devengado y pagado.
- Monto de descuentos.
- Indicador de aportes + Vida Seguro de Accidentes.
- Base de clculo de tributos y aportaciones vinculados a
ingresos o pensiones.
- Monto de tributo y aportaciones.
3. Del prestador de servicios (los generados de rentas de cuarta
categora solo se declaran en la Plame):
- Indicador de obtencin de rentas respecto de las cuales
resulten de aplicacin los convenios para evitar la doble
tributacin.
431
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES Y REMUNERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
- Comprobante de pago indicando la siguiente informacin:
i) Tipo de Comprobante, serie y nmero.
ji) Fecha de emisin.
iii) Fecha de pago.
iv) Monto total de la retribucin del servicio.
y) Indicador de retencin del impuesto a la renta.
vi) Monto retenido del impuesto a la renta.
4. DeI personal en formacin modalidades formativas y otros:
4.1. Datos en el T-Registro
- Tipo de modalidad formativa y otros.
- Seguro mdico.
- Tipo de centro de formacin profesional.
- Establecimiento en el que se forma.
- Horario nocturno.
- Periodo de formacin.
- Monto pagado de la subvencin econmica o estipendio.
5. Del personal de terceros:
5.1 Datos en el 1-Registro
432
5.2 Datos del periodo mensual (solo debe declararse en la Pla
me, cuando el aporte al Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo sea contratado con EsSalud)
- Base de clculo para elSeguro Complementario de Trabajo
de Riesgo.
- lasa.
- Monto del aporte.
6. De los derechohabientes:
6.1 Datos en el 1-Registro
- Tipo y nmero de documento de identificacin.
- Estado civil (solo para los mayores de edad identificados
con DNI).
- Vnculo familiar.
- Tipo de documentacin que acredite vnculo familiar.
- Situacin del derechohabiente.
- Direccin (registrada en Reniec).
- Direccin opcional (segunda direccin).
- Correo electrnico.
- Telfono.
EGAL:
Decreto Supremo N O18-2007-TR (modificado por el Decreto Supremo
N 015-2010-TR).
.1 Qu debe hacer el empleador que quiera rec
tificar o sustitir la informacin declarada en la
Planilla Electrnica?
La rectificacion o sustitucion de la informacion declarada en la
Planilla Electrnica se efecta observando las siguientes disposicines:
Si la declaracin original se present utilizando el PDT Planilla
Electrnica, la declaracin sustitutoria o rectificatoria deber efec
tuarse a travs de dicho medio.
Se ingresan nuevamente todos los datos del concepto cuya decla
racin se sustituye o rectifica, inclusive aquella informacin que
no se desea rectificar o sustituir.
BASE EEGAL:
Artculo 3 de la Resolucin Ministerial N 020-2008-TR.
433
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES Y REMUNERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
Qu plazos tiene el empleador que no se en
cuentra obligado a llevar la Planilla Electrnica
para registrar a los trabajadores en sus planillas
de pago?
Los empleadores estn en la obligacin de registrar a los trabaja
dores en las planillas dentro de las setenta y dos horas de ingresados
a prestar sus servicios, independientemente de que se trate de un con
trato por tiempo determinado, sujeto a modalidad o a tiempo parcial.
GAL:
1 Qu deban tener en cuenta los empleadores
obligados a llevar la Planilla Electrnica con las
planillas de pago?
Los empleadores debieron cerrar las planillas mediante Comunica
cin a la Autoridad Administrativa de Trabajo, debiendo adjuntar co
pia de la ltima planilla utilizada, indicando que el cierre se produce
por el inicio de la Planilla Electrnica.
Posteriormente, se estableci que el cierre de planillas se deba
efectuar a partir del mes de enero de 2009, observando el cronograma
que aprobase el Sector Trabajo y Promocin del Empleo. Es as que en
marzo de 2009 se aprob un cronograma que estipulaba las fechas l
mites para el cerrado de las planillas fsicas, teniendo en cuenta el l
timo dgito del nmero de RUC de los empleadores.
Consideramos, en relacin a esto ltimo, que an podrn inten
tar el cierre de planillas mediante el procedimiento sealado de ma
nera extempornea. Sin embargo, de ser fiscalizados antes de realizar
el trmite podran ser sancionados por el Ministerio de Trabajo por la
comisin de una infraccin leve.
EGAL:
nica disposicin transitoria del Decreto Supremo N 01 5-2007-TR, Resolucin
Ministerial N 020-2008-TR, Resolucin Ministerial N 061-2009-TR, y artcu
lo 23.3 del Decreto Supremo N 019-2006-TR.
El empleador que se encuentra obligado a llevar
una Planilla Electrnica an se encuentra obli
gado a presentar anualmente la planilla mensual
de sueldos al 30 de junio de cada ao, y la de
salarios correspondiente a la semana en que se
cumple dicha fecha?
No. Al recoger la Planilla Electrnica recoge la informacin que
vena siendo presentada por los empleadores a travs de la declara
cin jurada sobre informacin de planillas de pago del mes de junio,
esta obligacin ya no es exigible a los empleadores que deben llevar
la Planilla Electrnica.
BASE LEGAL:
.
El empleador que no se encuentra obligado a
llevar una Planilla Electrnica puede llevar ms
de una planilla de pago?
S, al no existir un nmero legal de planillas a ser emitidas en for
ma anual, el empleador se encuentra en total libertad de expedir, bajo
la libre aplicacin de un criterio plenamente discrecional, el nmero
de planillas de acuerdo a sus necesidades y requerimientos.
En ese sentido, el actiil marco normativo permite que una empre
sa disee y emita las planillas de acuerdo a sus requerimientos. As, el
empleador puede establecer planillas por:
1. La forma de pago de la remuneracin: diarias, semanales, quince
nales, mensuales y hasta anuales, en este ltimo caso, cuando se
trata de un convenio de remuneracin integral con pagos anuales.
2. Las categoras laborales: obreros, empleados, trabajadores de di
reccin y confianza.
3. Cada lugar de trabajo o centro de costo.
4. Cada concepto adicional a las remuneraciones mensuales que se
pagan a los trabajadores, etc.
1
435
En la prctica, lo ordinario o comn es que el empleador emita
una planilla por cada mes, y que en cada una de ellas registre, de ma
nera independiente en columna separada, los conceptos percibidos
(remunerativos o no remunerativos que se pagan a los trabajadores en
dicho periodo).
EGAL:
Artculo 4 del Decreto Supremo N 00 1-98-TR (modificado por el artculo 1 del
Decreto Supremo N 017-2001-.TR).
1 Se encuentran vigentes las normas referidas al
pago de la remuneracin, entrega y conserva
cin de las boletas de pago?
S. Las disposiciones referidas al pago de la remuneracin, entre
ga y conservacin de las boletas de pago se encuentran vigentes para
todos los empleadores que cuenten con trabajadores sujetos al rgi
men laboral de la actividad privada.
LEGAL:
Inciso b) de la primera disposicin final del Decreto Supremo N 018-2007-TR.
Qu opcin tiene el empleador para poder
administrar mejor sus planillas cuando este tie
ne varios centros de trabajo en funcionamiento
si no se encuentra obligado a llevar una Plani
lla Electrnica?
El empleador que tiene planillas autorizadas en distintos centros
de trabajo, para una mejor administracin de estas tiene la opcin de
poder centralizarlas en uno de sus centros de trabajo, previo cierre de
planillas de los otros centros de trabajo y con la presentacin de una
solicitud dirigida a la Autoridad Administrativa de Trabajo del lugar
donde se proceder a centralizar.
Asimismo, las planillas de diferentes centros de trabajo de una
misma empresa podrn ser centralizadas y llevadas en cualquiera de
ellos. En este caso, cada centro de trabajo deber contar con una copia
simple de las planillas que le correspondan y de las boletas de pago,
siempre que se encuentre en una circunscripcin territorial distinta de
la Autoridad Administrativa de Trabajo.
GAL:
Artculo 8 deI Decreto Supremo N 00 1-98-TR (modificado por el artculo 1 deI
Decreto Supremo N 01 7-2001-TR).
Qu tipo de informacin sobre los trabajadores
debe consignar ei empleador que no lleva una
Planilla Electrnica en el libro de planillas?
Los empleadores debern consignar en el libro de planillas los si-
guientes datos del trabajador:
1. El nombre completo.
2. Sexo y fecha de nacimiento.
3. Domicilio, nacionalidad y documento de identidad.
4. Fecha de ingreso o reingreso a la empresa.
5. Cargo u ocupacin.
6. Nmero de registro o cdigo de asegurado o afiliado a los siste
mas previsionales correspondientes.
7. Fecha de cese.
De agotarse la disponibilidad de espacio para esta informacin,
podrn utilizarse nuevas hojas sin necesidad de que estas sean autori
zadas por la Autoridad Administrativa de Trabajo.
EGAL:
Ii
436
437
.: Qu conceptos debe registrar el empleador que
no lleva una Planilla Electrnica en la planilla?
El empleador deber consignar por separado y segn la periodi
cidad de pago, los siguientes conceptos:
Las remuneraciones que se abonen al trabajador, nmero de das
y horas trabajadas, nmero de horas trabajadas en sobretiempo, de
ducciones de cargo del trabajador por concepto de tributos, aportes a
los sistemas previsionales, cuotas sindicales, descuentos autorizados
u ordenados por mandato judicial y otros conceptos similares, cual
quier otro pago que no tenga carcter remunerativo, tributos y aportes
de cargo del empleador, y cualquier otra informacin adicional que el
empleador considere conveniente.
Asimismo, se registrar la fecha de ingreso y cese, salida y retorno
de vacaciones, salvo que por la naturaleza del trabajo o por el tiempo
trabajado solo hubiera lugar al pago de la remuneracin vacacional.
De otro lado, aquellos trabajadores que perciban una remunera
cin integral cuyo abono sea pactado con periodicidad superior a un
mes, el empleador deber registrar mensualmente en la planilla el im
porte de la alcuota correspondiente a cada mes de labores.
EGAL:
Artculos 14
y
15 del Decreto Supremo N 0O1-98-TR.
. Cmo puede proceder el empleador que no lle
va una Planilla Electrnica cuando detecte un
error u omisin de informacin en sus planillas?
El empleador proceder a la rectificacin de cualquier error u omi
sin de informacin en las planillas, para lo cual lo har constar en la
hoja siguiente a la ltima utilizada, debiendo expedirse una boleta que
contenga la informacin rectificada u omitida, la que deber ser firma
da por el trabajador.
438
EGAL:
1 Qu opciones tiene el empleador para realizar
el pago de las remuneraciones?
El pago de la remuneracin podr ser efectuado directamente por
el empleador o por intermedio de terceros (generalmente, entidades
del sistema financiero), siempre que en este caso permita al trabajador
disponer de aquella en la oportunidad establecida, en su integridad y
sin costo alguno.
Si se optara por el sistema financiero, el trabajador tiene el de
recho de elegir y cambiar la entidad financiera donde se deposita
rn sus remuneraciones. El plazo para la eleccin es de 10 das hbi
les contados desde el inicio de la vinculacin laboral y dentro de los
primeros 10 das hbiles del mes correspondiente al pago en aque
llos casos que el trabajador desee realizar el cambio de empresa del
sistema financiero.
GAL:
del Decreto Supremo N009-2011).
Cmo debe acreditar el empleador el pago de
las remuneraciones?
El empleador acreditar el pago de las remuneraciones con la bo
leta firmada por el trabajador o con la constancia respectiva, cuando
la prestacin se haga a travs de terceros, sin perjuicio de la entrega
de la boleta correspondiente, o mediante el empleo de tecnologa de
la informacin y comunicacin.
La boleta de pago contendr los mismos datos que figuran en pla
nillas y deber ser sellada y firmada por el empleador o su represen
tante legal. Ciertamente, las planillas tambin pueden acreditar el pago
de remuneraciones y beneficios sociales.
Es importante advertir que, jurisprudencialmente, se ha aceptado
como prueba del pago de la remuneracin cualquier documento que
merezca valor probatorio.
439
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES Y REMUNERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
EGAL:
del Decreto Supremo N 009-20 1 1-TR).
Qu plazo tiene el empleador para entregarle
las boletas de pago a los trabajadores y qu debe
probar si es demandado por un trabajador?
El original de la boleta ser entregado al trabajador por el emplea
dor a ms tardar el tercer da hbil siguiente a la fecha de pago.
El duplicado de la boleta quedar en poder del empleador, el cual
ser firmado por el trabajador. Si el trabajador no supiera firmar, im
primir su huella digital.
Si el empleador lo considera conveniente, la firma de la boleta
por el trabajador ser opcional. Alternativamente y previo acuerdo con
el trabajador, la entrega de la boleta de pago podr efectuarse a travs
del empleo de tecnologas de la informacin y la comunicacin, tales
como Internet, correo electrnico u otros de similar naturaleza, siem
pre cuando se deje debida constancia de su emisin por parte del em
peador y se garantice su efectiva recepcin por parte del trabajador.
En ambos casos, corresponder al empleador la carga de la prue
ba respecto al pago de la remuneracin y a la entrega de la boleta de
pago al trabajador.
En consecuencia, si el empleador es demandado por el trabaja
dor, este deber demostrar sus afirmaciones probando el cumplimien
to de las obligaciones contenidas en las normas legales, los convenios
colectivos, la costumbre, el reglamento interno y el contrato indivi
dual de trabajo.
Asimismo, la firma del trabajador en la boleta de pago no impli
car renuncia por este a cobrar las sumas que considere le correspon
den y no figuran en la boleta.
440
EGAL:
Artculo 27 de la Ley N 26636, artculo 23 de la Ley N 29497, artculo 19
del Decreto Supremo N 00 1-98-TR (modificado por el artculo 1 del Decreto
Supremo N 009-20 1 1-TR).
Qu informacin deber contener la boleta de
pago que entrega el empleador obligado a llevar
la Planilla Electrnica?
La boleta de pago debe contener la siguiente informacin mni
ma referida al empleador:
- Apellidos y nombres, en caso de ser persona natural; o razn so
cial o denominacin, en caso de ser persona jurdica.
- Nmero de RUC.
Asimismo, deber contener la siguiente informacin mnima so
bre el trabajador:
- Periodo de pago.
- Tipo y nmero de documento de identificacin.
- Tipo o categora (tipo, de acuerdo a la Tabla 8 del anexo 2, apro
bado por Resolucin Ministerial N 250-2007-TR; o la categora
propia utilizada por el empleador).
- Cdigo nico del Sistema Privado de Pensiones - CUS PP.
- Fecha de inicio de la relacin laboral.
- Nmero de das efectivamente laborados.
- Nmero de das subsidiados.
- Nmero de das no laborados y no subsidiados.
Nmero de horas ordinarias.
- Nmero de horas en sobretiempo.
Remuneraciones que se abonen, tomando en consideracin para
este efecto lo previsto en el artculo 6 del TUO de la Ley de Pro
ductividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Su
premo N 003-97-TR.
Cualquier otro pago que no tenga carcter remunerativo, segn el
artculo 7 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral.
441
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - [UIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES Y REMUNERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
- Descuentos.
- Tributos y aportes a cargo del trabajador.
- Tributos y aportes a cargo del empleador.
Con relacin al nmero de horas laboradas en el periodo, la bo
leta de pago deber reflejar de manera exacta el contenido del regis
tro de control y asistencia.
BASE LEGAL:
Artculo 2 de la Resolucin Ministerial N 020-2008-TR.
Las boletas de pago que se entregan al trabaja
dor deben contener la firma manual del emplea
dor?
La ltima modificacin al rgimen que regula la entrega de las bo
letas de pago establece la posibilidad de que dicho instrumento pue
da ser suscrito por el empleador mediante el uso de una firma digita
lizada, sin la obligacin de que se utilice la firma olgrafa y el sellado
manual de las boletas de pago de remuneraciones tal como lo soste
na originalmente la Direccin de Inspeccin Laboral de Lima Metro
politana ante la ausencia de un dispositivo normativo que haga posi
ble prescindir de dicha obligacin.
As pues la referida modificacin establece que en los casos en
que el empleador cuente con 100 o menos trabajadores, la boleta de
pago deber ser sellada y firmada por el empleador o su representante
legal. Para los empleadores que cuenten con ms de 100 trabajadores,
la firma olgrafa y el sellado manual de las boletas de pago podrn ser
reemplazados por la firma digitalizada, previo acuerdo con los traba
jadores, e inscripcin en el registro de firmas que implemente el Mi
nisterio de Trabajo y Promocin del Empleo.
EGA[:
Artculo 18 del Decreto Supremo N 001-98-TR (modificado por el artculo
del Decreto Supremo N 009-20 1 1-TR).
Por cunto tiempo est obligado el empleador
a conservar las planillas y boletas de pago, des
El empleador est obligado a conservar sus planillas, el duplica
do de las boletas y las constancias correspondientes, hasta cinco aos
despus de efectuado el pago. Los empleadores podrn disponer de
dichos documentos para su reciclaje o destruccin, a excepcin de las
planillas de pago que debern ser remitidas a la ONP para fines previ
sionales. Luego de transcurrido el indicado plazo, la prueba de los de
rechos que se pudieran derivar del contenido de los citados documen
tos ser de cargo de quien alegue el derecho. Algunas ejecutorias la
borales han dispuesto que el empleador est obligado a demostrar los
pagos efectuados, pues de acuerdo con la Ley Procesal del Trabajo, la
carga de la prueba recae en el empleador.
Asimismo, los empleadores estn obligados a exhibir ante las au
toridades competentes que lo requieran, las planillas, el duplicado de
las boletas y las constancias de pago.
EGAL:
Artculos 21
y
22 del Decreto Supremo N 001-98-TR y Ley N 27029.
1 Desde cundo se consideran cerradas las pla
nillas y qu formalidades debe cumplir para tal
Se considerarn cerradas las planillas en la fecha en que el em
pleador lo comunique a la Autoridad Administrativa de Trabajo; para
ello, el empleador deber presentar una solicitud a la Subdireccin
de Registros Generales y deber adjuntar los siguientes documentos:
1. La copia de la ltima hoja utilizada; y,
2. La copia de la autorizacin de la planilla.
EGAL:
del Decreto Supremo N 017-200 1-TR) e tem 35 del Decreto Supremo N 016-
2006-TR.
pus de efectuado este?
efecto el empleador?
442 443
GUA LABORAL 201 3/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
Verificacin del cierre del centro de
labores sin autorizacin de la Autoridad
Administrativa de Trabajo y falta de pago
de las remuneraciones y los beneficios
laborales de los trabajadores afectados
Cul es el procedimiento para verificar el cie
rre del centro de labores sin autorizacin de la
Autoridad Administrativa de Trabajo cuando el
empleador no paga las remuneraciones y bene
ficios laborales de sus trabajadores?
Son supuestos de cierre de centro de labores cualquiera de los
sigu entes:
- Cuando se produce la imposibilidad fsica de ingresar al lugar donde
normal mente laboraban los trabajadores pudiendo ser corroborada
la falta de funcionamiento del local o centro de trabajo, con indaga
ciones efectuadas ante los vecinos del lugar materia de verificacin.
- Cuando se con stata la inexistencia de actividades productivas, co
merciales, administrativas o las que correspondan a la empresa,
y existe la imposibilidad del representante legal de la empresa
de establecer donde podrn continuar con dichas actividades o,
habindolo establecido, se comprueba que dicha informacin
es falsa.
- Cuando se aprecia la negativa del empleador o su representan
te a efectos que se realice la visita de inspeccin en su centro de
labores.
No se considera el cierre de centro de trabajo no autorizado a los
supuestos de disolucin y liquidacin de la empresa y la quiebra pre
vista en la Ley General de Sociedades, as como los derivados del pro
cedimiento de insolvencia, debidamente acreditados y contemplados
en la ley de la materia.
Los trabajadores podrn solicitar la verificacin de un cierre de
centro de labores sin autorizacin de la Autoridad Administrativa de
444
Trabajo y la falta de pago de las remuneraciones y los beneficios labo
rales, debiendo especificar el lugar o centro de trabajo en el cual debe
realizar la verificacin.
El inspector comisionado que verifique el cierre del centro de la
bores proceder a acreditar la relacin laboral del solicitante o solici
tantes y elaborar el
uActa
Inspectiva debiendo considerar la informa
cin para el clculo de la liquidacin por la Compensacin por Tiem
po de Servicios.
Con el Acta Inspectiva que acredita el cierre intempestivo del
centro de trabajo, los trabajadores podrn acudir inmediatamente al
juez de trabajo solicitando el embargo de los bienes del empleador.
BASE LEGAL:
Directiva Nacional N 01 0-2008-MPTE/21 1 1.4.
La mora e intereses
Qu naturaleza tiene la mora en el Derecho La
boral?
Dado el carcter protector del Derecho Laboral, la mora es auto
mtica, esto es, desde el da siguiente al incumplimiento del emplea
dor se generan los intereses legales laborales respectivos, hasta el da
de pago sin que se exija un requerimiento al deudor.
Asimismo, estos intereses se determinan en funcin del inters no
capitalizable, que determina diariamente el Banco Central de Reserva.
De otro lado, cuando exista un incremento retroactivo fijado en
un convenio colectivo o un laudo arbitral, los intereses se determina
rn desde la fecha del convenio o laudo o la fecha que se seale para
su cumplimiento.
BASE LEGAL:
Decreto Ley N 25920 y Acuerdo N 04 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999.
445
Qu supuestos de excepcin existen a la regla
de los intereses laborales?
Los supuestos de excepcin, son: i) la CTS, cuyos intereses son los
de la entidad financiera sealada por el trabajador y, u) las utilidades,
dado que en este ltimo supuesto los intereses solamente se generan
desde que existe un requerimiento del trabajador.
EGAL:
Artculo 2 del Decreto Supremo N 001-2001-TR, artculo 6 del Decreto Legis
lativo N 892
y
:i El empleador debe pagar intereses por utilidades
impagas a los trabajadores que cesaron antes de
la fecha prevista para el reparto de las utilidades?
Tratndose de los trabajadores que hubiesen cesado antes de la
fecha prevista para la distribucin de las utilidades, el empleador no
est en la obligacin de pagar intereses por utilidades que no fueron
pagadas en la oportunidad correspondiente, salvo que hubiera un re
querimiento previo de tales extrabajadores.
BASE LEGAL:
La prescripcin laboral
En qu consiste la prescripcin laboral?
Es un instituto procesal por el cual se extingue la posibilidad de
interponer una accin no el derecho por la inaccin del titular de
un derecho subjetivo en un determinado plazo. La prescripcin preten
de otorgar seguridad jurdica, de tal manera que una persona no tenga
un plazo indefinido para entablar una demanda. En otras palabras, la
prescripcin supone una suerte de sancin para el titular de un dere
cho subjetivo que, oportunamente, no interpuso una accin y permi
te que, con el transcurso del tiempo, mantenga su derecho pero con la
imposibilidad de exigirlo e invocarlo frente a terceros.
446
Cul es el plazo que tienen los trabajadores para
interponer una accin judicial y exigir que se les
paguen sus beneficios sociales?
En nuestro ordenamiento jurdico, para los derechos adquiridos
hasta el 23 de diciembre de 1998, se aplica el plazo de prescripcin de
tres aos desde que estos resultan exigibles (D.S. N 003-97-TR). Lue
go, para los derechos adquiridos desde el 24 de diciembre de 1998, el
plazo de prescripcin es de dos aos desde el cese de la relacin la
boral (Ley N 27022); y a partir del 23 de julio de 2000, el plazo pres
criptorio es de cuatro aos contados desde el momento en que el tra
bajador extingue su vnculo laboral con el empleador (Ley N 27321).
Asimismo, los convenios internacionales han establecido que, para
derechos econmicos, el plazo de prescripcin debe iniciarse desde la
fecha del cese del trabajador.
Finalmente, cabe anotar que el plazo de prescripcin de los be
neficios de carcter laboral se computa conforme a la norma vigente
al momento que la obligacin sea exigible, salvo que por norma pos
terior se estipule un plazo distinto, en cuyo caso la prescripcin ope
rar en el que venza primero.
EGAL:
Convenio Internacional N 95 de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT), Ley N 26513, Ley N 27022, Ley N 27321 y Acuerdo N 3 del Pleno
Jurisdiccional Laboral de 1997.
En qu momento se interrumpe el plazo pres
criptorio?
El plazo de prescripcin de las acciones por derechos derivados
de la relacin laboral se interrumpe con la presentacin de la deman
da ante el rgano jurisdiccional.
EGAL:
447
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. BENEFICIOS SOCIALES Y REMU NERACIONES: ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
Casos
1
Si el empleador no pag la gratificacin del mes de diciem
bre de 1998, cunto tiempo tiene el trabajador para accionar
judicialmente?
Como este beneficio resulta exigible desde el 16 de diciembre de
1 998, el plazo de prescripcin ser de tres aos desde dicho da, esto
es, hasta el 16 de diciembre del ao 2001.
2
Si el empleador no cumpli con realizar los depsitos mensua
les de la CTS de un trabajador, y este fue despedido en octubre
del 2002, con cunto tiempo cuenta el trabajador para accio
nar judicialmente?
De acuerdo con la interpretacin judicial, en este caso el traba
jador tendr cuatro aos para interponer su demanda para reclamar el
pago de su CTS, desde el momento que se extingue su vnculo labo
ral. En consecuencia, solo podr interponer cualquier accin judicial
hasta octubre de 2008.
3
Un trabajador renunci en diciembre de 1992,
y
al mes de di
ciembre de 2001 el empleador no ha cumplido con pagarle sus
beneficios sociales. Se encuentra el trabajador dentro del pla
zo prescriptorio para exigir el pago de sus beneficios sociales?
Al mes de diciembre de 2001, el trabajador no podra exigir el
pago de sus beneficios sociales judicialmente, pues este solo pudo pro
ducirse hasta julio de 1998. En principio, cuando ces el trabajador,
estaba vigente la Constitucin de 1 979 que estableca un plazo pres
criptorio de 15 aos y poda exigir sus derechos judicialmente hasta el
2007; sin embargo, en julio de 1995 entr en vigencia otra norma que
regul el plazo prescriptorio, en la cual se estableci un plazo de tres
aos (para 1 995, la Constitucin de 1 993 no estableca un plazo de
prescripcin). En consecuencia, al producirse la concurrencia de pla
zos prescriptorios, en esta situacin opera el plazo que venza prime
ro. Por lo tanto, el plazo prescriptorio que venci fue el del ao 1 995,
448
en donde se estableca un plazo de tres aos. En consecuencia, el tra
bajador solo pudo exigir judicialmente el pago de sus beneficios so
ciales hasta julio de 1998.
Convenio de remuneracin integral anual
Qu es un convenio de remuneracin integral

anual?
Es un acuerdo de voluntades entre el trabajador y el empleador
por el cual las partes establecen que los conceptos percibidos por la
prestacin de servicios del trabajador, por un periodo generalmente
anual, se calcularn en forma integral, globalizada. Con ello, el traba
jador percibir, en la forma acordada, el monto de la remuneracin in
tegral que incluirtodos los beneficios legales y convencionales aplica
bles a la empresa, con excepcin de la participacin de las utilidades.
GAL:
Qu trabajadores pueden firmar un convenio
de remuneracin integral?
Aquellos que perciban una remuneracin mensual mnima equi
valente a dos Unidades Impositivas Tributarias; en consecuencia, no es
posible celebrar acuerdos sobre la remuneracin integral con trabaja
dores que perciban una remuneracin mensual menor a 2 UIT vigen
tes mensuales (debemos entender que estamos ante una remuneracin
mensual bruta, antes de aplicar las retenciones y descuentos correspon
dientes). Por lo tanto, para la aplicacin de exoneraciones o inafecta
ciones tributarias se deber identificar y precisar en la remuneracin
integral el concepto remunerativo objeto del beneficio.
BASE LEGAL:
Artculo 8 del Decreto Supremo N 003-97-TR y artculo 14 del Decreto Supremo
N OO1-97-TR.
449
:. Qu debe contener este convenio de remune
racin integral?
Debe precisar si comprende a todos los beneficios sociales esta
blecidos por ley, convenio colectivo o decisin del empleador, o si ex
cluye uno o ms de ellos. Es recomendable que este acuerdo sea por
escrito, en tanto que ello permite acreditar su celebracin y asegurar
su aplicacin as como la determinacin de los beneficios sociales que
ingresan en su clculo. A falta de precisin, se entiende que compren
de a todos los conceptos legales y convencionales, con la sola excep
cin de la participacin en las utilidades si la hubiera (dada la natura
leza aleatoria de este beneficio social).
Las partes deben determinar la periodicidad de pago de la remu
neracin integral. De establecerse una periodicidad mayor a la men
sual, el empleador est obligado a realizar las aportaciones mensua
les de ley que afectan dicha remuneracin, deduciendo dichos mon
tos en la oportunidad que corresponda. Por ende es recomendable,
para un mejor control, que se debieran separar en columna aparte di
chos conceptos.
EGAL:
Relaciones laborales
Artculo 15 deI Decreto Supremo N OO1-96-TR.
especiales y atpicas
450
CAPTULO XVIII
El contrato de trabajo de extranjeros
En qu consiste el contrato de trabajo de per
sonal extranjero?
Es el acuerdo de voluntades entre el empleador y el trabajador
extranjero, en virtud del cual este ltimo se compromete a realizar su
prestacin personal en el centro de trabajo. Sin embargo, dado que
nuestro ordenamiento prev que los empleadores, en su poltica de
contratacin, debern brindar preferencia a la contratacin de trabaja
dores nacionales, este rgimen de contratacin tiene ciertas particula
ridades, siempre sujeto a la normativa laboral. En ese sentido, el con
trato de trabajo y sus modificaciones deben ser autorizados por la Au
toridad Administrativa de Trabajo.
Cabe anotar que este es el nico contrato laboral que debe ser
aprobado previamente por el Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo para que pueda tener efectos.
EGAL:
453
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. RELACIONES LABORALES ESPECIALES Y ATPICAS
Qu debe contener el contrato de trabajo de
extranjeros?
EGAL:
Deber contener como mnimo los siguientes datos:
1. Identificacin del empleador: nombre o razn social de la empre
sa, RUC, domicilio, inscripcin en los registros de ley, actividad
econmica especfica y fecha de inicio de la actividad empresa
rial, as como los datos de identificacin del representante legal.
2. Los datos de identificacin del trabajador: nombre, lugar de na
cimiento, nacionalidad, sexo, edad, estado civil, documento de
identidad, domicilio, profesin, oficio o especialidad.
3. Los datos mnimos de la contratacin: descripcin de las labores
que desempear el contratado, jornada laboral, lugar donde la
borar, remuneracin diaria o mensual, en moneda nacional o
extranjera, bonificaciones y beneficios adicionales, fecha previs
ta para el inicio del servicio, plazo del contrato y dems estipula
ciones contractuales.
4. La remuneracin indicada en el contrato ser igual a la remune
racin computable. En el contrato se debern desagregar los con
ceptos y valores de la remuneracin en especie; asimismo, la re
muneracin dineraria y en especie servir para el clculo del por
centaje limitativo.
Adicionalmente, se debern incluir tres clusulas especiales con
tractuales en las cuales conste lo siguiente:
1. Que a aprobacin del contrato no autoriza a iniciar la prestacin
de servicios hasta que no se cuente con la calidad migratoria ha
bilitante, otorgada por la autoridad migratoria correspondiente,
bajo responsabilidad del empleador.
2. El compromiso del empleador de transportar al personal extran
jero y los miembros de la familia que expresamente se estipulen,
a su pas de origen o la que convengan al extinguirse la relacin
contractual.
3. El compromiso de capacitacin del personal nacional en la mis
ma ocupacin.
454
Qu sucede cuando un trabajador extranjero
reemplaza a otro en una empresa?
Cuando un trabajador extranjero ingresa en sustitucin de otro ex
tranjero, no se incluir en los clculos de los porcentajes limitativos al
que va a ser reemplazado, sino solo al que pretende ingresar.
EGAL:
Artculo 9 del Decreto Supremo N 014-92-TR (modificado por el artculo 1 del
Porcentajes limitativos
I Qu porcentaje debe tener en cuenta el em
pleador al momento de contratar trabajadores
extranjeros y cul debe ser su remuneracin?
Los empleadores nacionales o extranjeros podrn contratar perso
nal extranjero en una proporcin de hasta el veinte por ciento del n
mero total de sus servidores, empleados y obreros; asimismo, sus re
muneraciones no podrn exceder del treinta por ciento del total de la
planilla de sueldos y salarios.
EGAL:
Cmo debe proceder el empleador para calcu
lar el porcentaje limitativo?
El empleador, para determinar el veinte por ciento del nmero to
tal de trabajadores que estn dentro de su empresa, proceder a tomar
455
el total del personal de la planilla, computando conjuntamente a todos
los trabajadores, sean nacionales o extranjeros, estables o contratados
a plazo determinado, con vnculo laboral vigente. Este nmero total
de trabajadores ser considerado el cien por ciento; luego se determi
nar el porcentaje de la planilla que representan los trabajadores na
cionales y el porcentaje que representen los trabajadores extranjeros;
seguidamente, se comparar el porcentaje que representan los trabaja
dores extranjeros frente al veinte por ciento autorizado por ley, con el
fin de apreciar el nmero de extranjeros que pueden ser contratados.
BASE LEGAL:
RELACIONES LABORALES ESPECIALES Y ATPICAS
con el fin de apreciar el monto mximo de remuneraciones que pue
den ser otorgadas.
BASE LEGAL:
Exoneracin del porcentaje limitativo
Qu trabajadores extranjeros puede contratar
el empleador sin observar los lmites y trmites
de contratacin?
Remuneracin
Qu debe tomar en cuenta el empleador para
determinar si su personal extranjero con respecto
a su remuneracin se encuentra dentro del por
centaje limitativo del 30%?
El empleador tomar el total de la planilla de sueldos y salarios
que corresponden a los trabajadores nacionales o extranjeros, estables
o contratados a plazo determinado, pagados en el mes anterior al de la
presentacin de la solicitud ante la Autoridad Administrativa de Traba
jo. El monto total resultante ser considerado el lOO%.
De otro lado, en los casos que se pacte el pago de la remunera
cin en moneda extranjera, se tomar en cuenta el tipo de cambio de
venta del da, del mercado libre, publicado en el Diario Oficial por
la Superintendencia de Banca y Seguros, vigente al momento de pre
sentacin de la solicitud; luego se determinar el porcentaje del to
tal que representan las remuneraciones de los trabajadores naciona
les y el porcentaje que representan las remuneraciones de los trabaja
dores extranjeros; despus se comparar el porcentaje que represen
tan las remuneraciones de los trabajadores extranjeros frente al 30%,
456
Los empleadores podrn contratar a trabajadores extranjeros sin
observar las limitaciones de la contratacin de trabajadores extranje
ros en los siguientes casos:
1. Si contrata a un extranjero con cnyuge, ascendientes, descen
dientes o hermanos peruanos.
2. Al extranjero con visa de inmigrante.
3. Al extranjero en cuyo pas de origen exista convenio de recipro
cidad laboral o de doble nacionalidad.
4. Al personal de empresas extranjeras dedicadas al servicio inter
nacional de transporte, areo o acutico con bandera y matrcula
extranjera.
5. Al personal extranjero que labore en las empresas de servicios mul
tinacionales o bancos multinacionales, sujetos a las normas lega
les dictadas para estos casos especficos.
6. Al personal extranjero que en virtud de convenios bilaterales o
multilaterales celebrados por el Gobierno del Per, prestare sus
servicios en el pas.
7. Al inversionista extranjero, haya o no renunciado a la exportacin
del capital y utilidades de su inversin, siempre que esta tenga un
monto permanente durante la vigencia del contrato no menor de
cinco UIT.
457
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. RELACIONES LABORALES ESPECIALES Y ATPICAS
EGAL:
En qu casos el empleador puede pedir que lo

exoneren del porcentaje limitativo y qu forma
lidad debe seguir ante la Autoridad Administra
tiva de
Trabajo?
Los empleadores podrn solicitar ante la Autoridad Administra
tiva de Trabajo la exoneracin de los personajes limitativos en los si
guientes casos:
1. Cuando se trate de personal profesional o tcnico especializado.
2. Cuando se trate de personal de direccin o gerencial de una nue
va actividad empresarial o en caso de reconversin empresarial.
3. Cuando se trate de profesores contratados para la enseanza supe
rior, o de enseanza bsica o secundaria en colegios particulares
extranjeros, o de enseanza de idiomas en colegios particulares
nacionales, o en centros especializados de enseanza de idiomas.
4. Cuando se trate de personal de empresas del Sector Pblico o de
empresas privadas que tengan celebrados contratos con organis
mos, instituciones o empresas del Sector Pblico, y cualquier otro
caso que se establezca por decreto supremo.
Asimismo, los empleadores debern pedir la exoneracin de los
porcentajes limitativos, siguiendo el mismo trmite de aprobacin au
tomtica que se sigui, agregndose una declaracin jurada que debe
contener las circunstancias que ameriten la exoneracin ms la docu
mentacin sustentatoria pertinente.
458
EGAL:
Artculo 6 del Decreto Legislativo N 689 y artculo 18 del Decreto Supremo
N 01 4-92-TR (modificado por el artculo 1 del Decreto Supremo N 023-200 1-TR).
Duracin del contrato
Por cunto tiempo puede el empleador celebrar
un contrato de trabajo a un trabajador extranje
ro, y qu requisito debe constar en este contra-
to?
Los contratos de trabajo que suscriba el empleador con personal
extranjero debern ser celebrados por escrito y a plazo determinado,
por un periodo mximo de tres aos prorrogables, sucesivamente, por
periodos iguales; debiendo constar, adems, el compromiso de capa
citar al personal nacional en la misma ocupacin.
BASE LEGAL:
Ley N 26196 y artculo 11 del Decreto Supremo N 01 4-92-TR.
Formalidades
1 Qu formalidad debe seguir el empleador que
contrata a un trabajador extranjero para pedir
la aprobacin de su contrato ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo?
El empleador, para que sus contratos puedan ser aprobados, de
ber cumplir con los siguientes requisitos:
1. Presentar una solicitud dirigida a la Subdireccin de Registros Ge
nerales del Ministerio de Trabajo de la jurisdiccin donde se en
cuentre el centro de trabajo.
2. Si el desempeo de las labores del personal extranjero se efecta
en diversos centros de trabajo ubicados en distintas regiones del
pas, podr presentar la solicitud en cualquiera de las direcciones
regionales de trabajo en donde estn ubicados estos.
3. Adjuntar el contrato segn modelo por triplicado.
459
4. Declaracin jurada conforme al formato establecido del cumpli
miento o exoneracin de porcentajes limitativos. Esta no requie
re la firma del contador.
5. Comprobante de pago del derecho correspondiente, siendo este
equivalente al O.78% de la UIT vigente, que debe ser abonado en
el nmero de cuenta del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo en el Banco de la Nacin.
6. Alternativamente, el ttulo profesional o los ttulos o certificados
de estudios tcnicos o certificados de experiencia laboral vincu
lados con el objeto del servicio.
7. Los documentos referidos en el numeral anterior no son conjun
tivos, pudiendo presentarse cualquiera de ellos, siempre que se
acredite la vinculacin entre la calificacin del trabajador y el ser
vicio a presentarse.
8. Fotocopia legalizada del pasaje o billete o la declaracin jurada
que garantiza el transporte pertinente, la que puede ser consig
nada como clusula en el mismo contrato, o la constancia de las
coordinaciones de retorno de la Organizacin Internacional de
Migraciones.
EGAL:
Artculos 12
Y
18 deI Decreto Supremo N 014-92-TR (modificado por el ar
tculo 1 deI Decreto Supremo N 023-2001-TR), tem 42 deI Decreto Supremo
N 016-2006-TR
Y
Resolucin Ministerial N 021-93-TR.
1
para poder realizar una modificacin o prrro
ga de los contratos de trabajo con extranjeros?
El empleador, para poder realizar alguna modificacin o prrro
ga del contrato de trabajo, deber efectuarlo en instrumento separa
do y contemplar los mismos datos y clusulas exigidas para el con
trato originario, efectuando algunas precisiones en las que el emplea
dor deber consignar en la solicitud el nmero de registro con que se
aprob el contrato originario. De otro lado, se debe adjuntar copia del
460
contrato anterior aprobado, no siendo necesario acompaar copia del
ttulo profesional.
BASE LEGAL:
En qu momento el trabajador extranjero pue
de empezar a realizar su prestacin?
El personal extranjero solo podr iniciar la prestacin de servicios
luego de aprobado el respectivo contrato de trabajo por la Autoridad
Administrativa de Trabajo y obtenida la calidad migratoria habilitante
por parte de la Direccin General de Migraciones.
EGAL:
Qu formalidades deben cumplir los certifica
dos y ttulos del trabajador extranjero para ser
contratado?
El empleador, para contratar a un trabajador extranjero, deber
tener en cuenta que los ttulos o certificados de carcter profesional o
tcnico y los certificados de experiencia laboral expedidos en el exte
rior se presentan en fotocopia legalizada por notario peruano o en fo
tocopia certificada visada por el Servicio Consular y el Ministerio de
Relaciones Exteriores del Per.
Asimismo, si estos documentos fueron confeccionados en idio
ma extranjero, debern ser acompaados por una traduccin oficial.
EGAE:
Artculo 17 del Decreto Supremo N 01 4-92-TR (modificado por el artculo 1
461
Beneficios sociales
iii Qu beneficios sociales tienen los trabajadores
extranjeros?
Los trabajadores extranjeros tendrn derecho a remuneraciones,
derechos y beneficios que no podrn ser menores de los reconocidos
para el rgimen laboral de la actividad privada.
GAL:
II Cul es la indemnizacin por despido arbitra
rio que debe pagar el empleador a un trabajador
extranjero?
La indemnizacin se calcula de la misma forma que la prevista
para los contratos de trabajo sujetos a modalidad. Cuando el emplea
dor, vencido el periodo de prueba, resolviera de manera arbitraria el
contrato de trabajo, deber abonar al trabajador una indemnizacin
equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada
mes dejado de laborar hasta el vencimiento del contrato, con el lmi
te de doce remuneraciones.
EGAL:
Disposicin complementaria del Decreto Legislativo N 871.
Sanciones administrativas
II En qu casos el empleador puede tener san
ciones al momento de contratar trabajadores
extranjeros?
Los empleadores sern sancionados con multa cuando incurran
en los siguientes incumplimientos:
462
1. Cuando haya omisin del trmite de aprobacin del contrato de
personal extranjero.
2. Fraude en la declaracin jurada o en la documentacin acompa
ada para la aprobacin del contrato de trabajo.
3. Incumplimiento en la ejecucin de los contratos de trabajo.
4. Realizacin de fines distintos al propsito legal que mereci la
aprobacin del contrato.
5. Incumplimiento del compromiso de capacitar al personal nacional.
De otro lado, si el empleador incurre en estas faltas, la Autoridad
Administrativa de Trabajo competente requerir que se regularice la si
tuacin contractual en el trmino mximo de un mes, sin perjuicio de
la multa respectiva y de la accin judicial pertinente.
En consecuencia, si el empleador no regulariza la situacin en el
trmino concedido, se proceder a imponer una multa mayor y se re
querir el cumplimiento, bajo el apremio de multas sucesivas y mayores.
BASE LEGAL:
y
N 014-92-TR.
Rgimen laboral del trabajo a domicilio
.1 En qu consiste el trabajo a domicilio y qu obli
gaciones formales debe cumplir el empleador?
El trabajo a domicilio es el que se ejecuta, habitual o temporal
mente, de forma continua o discontinua, por cuenta de uno o ms em
pleadores, en el domicilio del trabajador o en el lugar designado por
este, sin supervisin directa e inmediata del empleador. Asimismo, el
empleador tiene la facultad de establecer las regulaciones de la meto
dologa y tcnicas del trabajo a realizarse.
Asimismo, tratndose de la produccin de bienes inmateriales, el
derecho a la propiedad intelectual del bien producido lo reserva el em
pleador, salvo que medie pacto expreso en contrario.
463
Adems, el empleador est obligado a llevar un registro de trabajo
a domicilio, cuya copia ser entregada al trabajador. En consecuencia,
el registro de trabajo a domicilio sustituye para todos sus efectos al li
bro de planilla de remuneraciones del rgimen laboral comn.
Cabe anotar que el teletrabajo o trabajo desde el domicilio pero
con conexin informtica y telefnica no se encuentra dentro de este
mbito de aplicacin, pues se regula dentro del rgimen laboral comn.
Artculos 87
y
Vnculo laboral
Qu tipo de vnculo origina el trabajo a domicilio?
El trabajo a domicilio genera relacin laboral entre el trabajador a
domicilio y el empleador, sea este ltimo el productor de los bienes y
servicios finales o intermedios, subcontratistas o agente, siempre que
estos ltimos se encuentren debidamente registrados.
EGAL:
Formalidades
el Qu formalidades deben cumplir los contratos
de trabajo a domicilio?
El contrato de trabajo a domicilio deber ser celebrado por escri
to y en triplicado, debiendo el empleador enviar una copia a la Auto
ridad Administrativa de Trabajo para los fines de su registro.
464
EGAL:
Artculo 91 del Decreto Supremo N 003-97-TR e tem 40 del Decreto Supremo
N 016-2006-TR.
Labores excluidas
II. Qu tipo de trabajo no es considerado trabajo
a domicilio?
No se considerar trabajo a domicilio aquel que realizan los tra
bajadores domsticos o del hogar (existe un rgimen especial), el tra
bajo autnomo, o el realizado en taller de familia o trabajo familiar.
EGAL
Remuneracin
II Cmo se fija la remuneracin que percibirn
los trabajadores a domicilio?
La remuneracin ser fijada por las partes en el contrato de traba
jo o por el convenio colectivo de trabajo a domicilio, a partir de crite
rios de remuneracin por produccin, bajo la modalidad de valor hora
o tarifa por bien o servicio producido.
Asimismo, el empleador solo podr deducir hasta un 25I men
sual de la remuneracin obtenida por el trabajador, en caso de respon
sabilidad econmica a cargo del trabajador por la prdida o deterioro
que por su culpa sufran materiales o bienes.
GAL:
Beneficios sociales
l Cules son los beneficios sociales que asisten a
los trabajadores a domicilio?
El trabajador a domicilio tiene derecho a percibir los siguientes
beneficios sociales:
465
f
1. Primero de Mayo, equivalente a una treintava parte de las remu
neraciones totales percibidas el mes inmediato anterior laborado,
siempre que el trabajador tenga derecho acumulado de los bene
ficios de vacaciones o de CTS.
2. Las vacaciones son equivalentes al 8.33I del total de las remune
raciones percibidas durante el ao cronolgico anterior de servi
cios prestados al empleador. Este beneficio se paga conjuntamen
te con la remuneracin del mes al que corresponde el ao crono
lgico de servicios cumplidos.
3. La CTS, equivalente al 8.33% del total de las remuneraciones per
cibidas durante el ao cronolgico anterior de servicios prestados
al empleador. Este beneficio lo paga directamente el empleador al
trabajador dentro de los diez das siguientes de cumplido el ao
cronolgico de servicios y tiene efecto cancelatorio.
BASE LEGAL:
II El trabajador a domicilio puede solicitar al em
pleador adelantos de beneficios remunerativos?
El trabajador podr solicitar al empleador el pago adelantado de
los beneficios sociales, cuando la prestacin de servicios se interrum
pa o suspenda por un periodo igual o mayor de un mes. En este caso,
el clculo se efectuar teniendo como base el total de remuneraciones
percibidas durante el periodo realmente laborado.
El pago adelantado de cualquiera de dichos beneficios tiene efec
to cancelatorio.
466
EGAL:
Rgimen laboral
de los trabajadores del hogar
ILI En qu consiste el trabajo del hogar?
Son los servicios prestados que comprenden labores de aseo, co
cina, lavado, asistencia, cuidado de nios y dems propias de la con
servacin de una residencia o casa-habitacin y del desenvolvimiento
de la vida de un hogar que no importen lucro o negocio para el em
pleador o sus familiares.
De lo expuesto, podemos afirmar que la prestacin personal de
servicios brindada por el trabajador del hogar consiste en la realiza
cin de labores propias de amas de llaves, cocineros, lavanderos, ma
yordomos, nieras, porteros, jardineros, choferes, y dems similares,
que se realicen en una residencia, que no implican beneficio o ganan
cia para el empleador (por la naturaleza de la prestacin debe ser una
persona natural).
EGAL:
Qu servicios no son considerados propios de
los trabajadores del hogar?
En general, no se consideran a quienes prestan las mismas o anlo
gas actividades que las descritas para los trabajadores del hogar cuando
se realizan para empresas o empleadores que obtienen un lucro o be
neficio econmico con tales actividades. Por ejemplo, podemos men
cionar las actividades en:
1. Hoteles.
2. Cantinas.
3. Restaurantes.
4. Instituciones de beneficencia.
5. Instituciones sociales.
467
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. . RELACIONES LABORALES ESPECIALES Y ATPICAS
6. Instituciones religiosas. De otro lado no se comprende a quienes cumplen funciones de
7. Instituciones deportivas,
limpieza en un edificio multifamiliar contratados por las asociaciones
de propietarios.
8. Dems establecimientos anlogos.
BASE LEGAL:
.4
Qu formalidad debe cumplir el empleador que
quiere contratar a un adolescente para que se
desempee como trabajador del hogar?
Contrato de los trabajadores del hogar
El empleador se encuentra obligado a registrar al adolescente en
el Registro Municipal correspondiente. En dicho registro deben con
El empleador debe cumplir alguna formalidad
signarse los siguientes datos:
para contratar a un trabajador del hogar?
1. Nombre completo del adolescente.
2. Nombre de sus padres, tutores o responsables.
El empleador puede contratar a un trabajador del hogar de ma
3. Fecha de nacimiento.
nera directa o por medio de agencias de colocacin, privadas o esta
tales. Asimismo, el empleador tiene la opcin de suscribir un contrato
4. Direccin y lugar de residencia.
de trabajo por escrito o solamente verbal.
5. Labor que desempea.
En consecuencia, la contratacin de estos trabajadores no est su- 6. Remuneracin.
jeta a formalidad alguna, salvo en el caso que el empleador contrate
7. Horario de trabajo.
un trabajador adolescente para que se desempee como trabajador del
hogar (en este caso, se observan las formalidades previstas en el Cdi-
8. Escuela a la que asiste y horario de estudios.
go de Nios y de Adolescentes). 9. Nmero de certificado mdico.
BASE LEGAL:
jEGAL:
Artculo 3 y primera disposicin final y complementaria de la Ley N 27986.
Artculo 53 deI Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley N 27337.
Quin es el empleador en una casa habitada por
varias personas y en donde el trabajador del ho-
Tipos de contrato
gar realiza su servicio?
Cules son las modalidades de contratacin de
Se ha establecido que cuando se trate de varias personas natura-
un trabajador del hogar?
les que vivan en un mismo hogar, tengan o no relacin familiar entre
ellos, se considera como empleador a quien sea titular de la vivienda
Hay dos modalidades de contratacin de un trabajador del hogar:
que habitan.
1. Modalidad cama afuera: el trabajador no vive en el domicilio
donde labora. En estos casos, no existe la obligacin de brindar
468
469f
un hospedaje adecuado ni las facilidades para la educacin del
trabajador.
2. Modalidad cama adentro: el trabajador habita en el hogar donde
presta servicios y no puede laborar, en tiempo efectivo, ms de 8
horas diarias
y
48 horas semanales. En estos casos, existe la obli
gacin de brindar un hospedaje adecuado al nivel econmico del
centro de trabajo en el cual presta servicios, y alimentacin. Ade
ms, se debe brindar las facilidades correspondientes para que se
garantice la asistencia del trabajador al centro de estudios.
En ambas modalidades, el trabajador debe prestar sus servicios
con diligencia y guardar reserva sobre la vida e incidentes en el hogar,
salvo exigencia legal.
Las modalidades de contratacin, as como sus modificaciones,
sern pactadas de comn acuerdo entre el empleador y el trabajador,
no pudiendo ser determinadas por ninguna de las partes.
EGAL:
Artculos 4, 14 al 17 de la Ley N 27986
y
N 015-2003-TR.
II Cules son las formas de extincin del contra
to de trabajo de un trabajador del hogar?
El contrato de trabajo de un trabajador del hogar puede extin
guirse por acuerdo de partes, por decisin unilateral del empleador o
por decisin del propio trabajador, en cuyo caso deber dar un prea
viso de 1 5 das laborables para este a fin de evitar incurrir en aban
dono de trabajo.
Dada la relacin de confianza de los servicios, se puede extinguir
sin causa el contrato de trabajo con un preaviso de quince das o, en su
reemplazo, el pago de una indemnizacin equivalente a quince das.
470
Adems, el contrato puede extinguirse por muerte de una de las
partes o jubilacin del trabajador.
BASE LEGAL
Artculos 7 y 8 de la Ley N 27986 y artculo 4 del Decreto Supremo N 015-
2003-TR.
El empleador puede extinguir el contrato de tra
bajo de un trabajador del hogar cuando este co
mete una falta grave?
El empleador puede extinguir el contrato de trabajo cuando un
trabajador del hogar comete una falta grave; en este caso, el trabajador
no pierde el derecho a que se le paguen los beneficios sociales. Por los
efectos que conlleva este tipo de despido es necesario cursar al traba
jador la carta de despido correspondiente.
EGAL:
Remuneracin
. El empleador que contrata a un trabajador del
hogar est obligado a pagar una remuneracin
por el servicio prestado. Pero esta debe estar
acorde con la remuneracin mnima vital?
Los trabajadores del hogar, en cualquiera de las modalidades, tie
nen derecho a percibir una retribucin por su trabajo debiendo el em
pleador extender la constancia respectiva que acredite el pago respec
tivo. La remuneracin ser fijada por el simple acuerdo de las partes
y puede ser pagada en periodos mensuales, quincenales o semanales
(no existe obligacin de pagar una remuneracin mnima vital de los
trabajadores del hogar). A falta de acuerdo, se entender que ha sido
pactada con una periodicidad mensual.
471
Existe la obligacin de brindar alimentacin yio alojamiento al tra
bajador del hogar, de acuerdo con el nivel econmico del empleador. En
estos casos, estas prestaciones no califican como remuneracin laboral.
El incumplimiento del pago con la periodicidad pactada, origi
na el pago de intereses legales. Dichos intereses se generarn a partir
del da siguiente previsto para el pago, hasta el da en el cual este se
haga efectivo.
BASE LEGAL:
Artculos 5
y
6 de la Ley N 27986
y
2003-TR.
Horario de trabajo
1 Qu criterios puede tomar el empleador para
establecer el horario de trabajo?
Dependiendo de la naturaleza del servicio para el cual se nece
site al trabajador del hogar, el empleador fijar el horario de acuerdo
a los requerimientos que este necesite, pudiendo el empleador dejar
constancia en el contrato de trabajo que celebre ya sea este verbal
o escrito de cmo se desarrollar la prestacin y el horario de traba
jo pertinente.
II Cunto tiempo debe otorgar el empleador al
trabajador del hogar para que este tome su re
frigerio?
Por lo general el tiempo que otorgue el empleador al trabajador
para que este tome su refrigerio es acordado por ambas partes, pero
si el empleador tiene motivos especiales, determinar el tiempo que
debe durar el almuerzo. Corresponde tanto la duracin de ese tiempo
para almorzar como el horario en que se toma.
472
Qu tiempo debe otorgarle el empleador al tra
bajador del hogar para que este realice su des
canso?
Los trabajadores del hogar bajo el rgimen cama adentro no pue
den laborar ms de 8 horas diarias
y
48 horas semanales efectivas de
trabajo; en consecuencia, el descanso comprende todo el tiempo res
tante a la prestacin de la jornada mxima de trabajo diaria y semanal.
Cuando se trata de un adolescente el tiempo de descanso es de 1 2 ho
ras diarias continuas y adems el empleador conjuntamente con los
padres o parientes, deben proporcionarle todas las facilidades para ga
rantizar su asistencia regular a la escuela.
Artculo 15 de la Ley N 27986 y artculos 61 y 63 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, Ley N 27337.
Qu descansos remunerados est obligado a
otorgar y pagar el empleador al trabajador del
hogar?
Los trabajadores del hogar tienen derecho a 24 horas continuas de
descanso semanal, que podrn ser en un da domingo o en otro de la
semana (la retribucin de estos das est incluida en la remuneracin
mensual que percibe el trabajador).
Asimismo estos trabajadores tienen derecho a gozar de todos los
feriados previstos para el rgimen laboral de la actividad privada (Ao
Nuevo, Jueves y Viernes Santo, Primero de Mayo, etc.).
Pero si el empleador requiere que el trabajador labore en su da
de descanso semanal obligatorio, deber abonarle el 50% de una re
muneracin diaria extra. No obstante, el empleador puede otorgarle al
trabajador descanso sustitutorio en otro da por haber laborado el da
de descanso semanal obligatorio.
EGAL:
473
Vacaciones
Qu requisitos debe observar el empleador, que
sean cumplidos por el trabajador para que este ten
ga derecho a vacaciones; y, si los rene, por cun
to tiempo debe gozar el trabajador del descanso?
El empleador debe observar que el trabajador del hogar cumpla
un ao de servicios continuos; en ese caso, el trabajador tendr dere
cho a gozar de 1 5 das de vacaciones, que sern pagadas en un mon
to equivalente a la remuneracin que percibe en dinero, abonados al
momento de iniciarse el descanso vacacional.
EGAL:
y
artculo 6 deI Decreto Supremo N 015-
2003-TR.
.4
Qu debe pagar el empleador al trabajador del
hogar cuando este es cesado sin haber gozado
de vacaciones?
Los trabajadores del hogar que cesan, sean cual fuere la causal
despus de un ao de servicios sin haber disfrutado del descanso, ten
drn derecho al abono del ntegro de la remuneracin vacacional (que
es equivalente a 1 5 das remunerados).
GAL
1 Cmo debe abonar el empleador al trabajador
del hogar las vacaciones truncas?
El empleador deber abonar al trabajador por vacaciones truncas
tantos dozavos y treintavos de la remuneracin mensual como meses
y das hubiera laborado el trabajador.
474
tGAL:
Compensacin por
Tiempo de Servicios (CTS)
II Cmo y en qu momento el empleador debe pa
gar la CTS al trabajador del hogar?
El empleador debe pagar como CTS al trabajador del hogar el equi
valente a la remuneracin de quince das por cada ao de servicios.
La CTS se debe abonar al cese dentro de las 48 horas de produci
da o ser liquidada con carcter cancelatorio cada ao.
EGAL:
1 Cmo debe pagar la CTS el empleador cuando
se extingue la relacin laboral?
Cuando la relacin laboral se extingue, corresponde el pago de
la CTS a razn de 15 das de remuneracin por cada ao calendario
y las fracciones de ao se compensan por dozavos y treintavos. Sola
mente se liquidan los periodos que no hubieran sido materia de can
celacin anual.
Para efectos del clculo de la compensacin por tiempo de servi
cios que corresponda al trabajador del hogar, deber tomarse en con
sideracin la remuneracin mensual percibida en el mes calendario
anterior al del cese.
EGAL:
475
Gratificaciones
El empleador que contrata a un trabajador del
hogar tiene la obligacin de pagar gratificacio
nes por Fiestas Patrias y Navidad?
S, por Fiestas Patrias y Navidad (en julio y diciembre, respectiva
mente) el empleador debe pagar gratificaciones al trabajador del hogar
y que equivalen cada una al 50 %de la remuneracin mensual. El pago
debe efectuarse dentro de los primeros quince das de julio y diciembre.
BASE LEGAL:
y
2003-TR.
Beneficios adicionales
. Qu otras obligaciones tiene que cumplir el em
pleador con el trabajador del hogar?
El empleador est obligado a proporcionarle al trabajador del ho
gar, adicionalmente, los siguientes beneficios:
1. Alimentacin y vivienda.
2. Educacin, el empleador debe brindar las facilidades para la edu
cacin, cuando se trata de la modalidad cama adentro.
3. Los dems beneficios previstos en las normas laborales de la acti
vidad privada, en tanto que no se opongan a lo previsto en el r
gimen especial del trabajador del hogar.
BASE LEGAL:
Artculo 61 deI Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley N 27337,
y
tercera
disposicin final y complementaria de la Ley N 27986.
476
II
Qu formalidad debe cumplir el empleador
cuando este contrata adolescentes como traba
jadores del hogar y su centro de trabajo se en
cuentra fuera del lugar de su residencia?
El empleador debe contar con una autorizacin que debe ser
otorgada por uno de los padres, para poder efectuar el traslado
correspondiente.
De otro lado, si el centro de trabajo del adolescente se encuentra
fuera del pas, es necesario que el empleador obtenga una autoriza
cin de ambos padres realizada ante notario, en donde se deben pre
sentar los documentos que justifiquen el motivo del traslado; de no ha
ber acuerdo de los padres por haber oposicin al viaje se abrir un in
cidente a prueba y en el trmino de dos das resolver el juez, previa
opinin del fiscal.
GAL:
Artculos 111
y
112 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley N 27337.
Seguridad social
1 Cunto debe aportar el empleador a la seguri
dad social y en qu oportunidad?
Los trabajadores del hogar son asegurados obligatorios de los reg
menes de seguridad social; por ende, el empleador est obligado a ase
gurar al trabajador en una entidad que vele por su salud y que pueda
brindarle algunos servicios como son as prestaciones de prevencin,
promocin y atencin de la salud, prestaciones de bienestar y promo
cin social, prestaciones en dinero, subsidios, la cual puede ser reali
zada en EsSalud o en una Empresa Prestadora de Salud (EPS).
El pago del seguro del trabajador del hogar est a cargo del em
pleador y el aporte es de 9v/o de la remuneracin asegurable del traba
jador, y ser abonada por el empleador dentro de los primeros cinco
1
GUA LABORAL 2013 /jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. RELACIONES LABORALES ESPECIALES Y ATPICAS
das hbiles del mes siguiente. En este caso, la remuneracin mnima
que se tendr en cuenta para la determinacin del aporte es equivalen
te a la remuneracin mnima vital.
BASE LEGAL:
Artculo 18 de la Ley N 27986, artculo 6 dela Ley N 26790 y artculo 10 del
La trabajadora del hogar tiene derecho al des
canso pre y posnatal?
La Irabajadora del hogar, cuando corresponda, tiene derecho a
gozar de 45 das de descanso prenatal y 45 das de descanso posnatal.
BASE LEGAL:
Ley N 26644.
El empleador est obligado a realizar retencio
nes al trabajador para que este despus perciba
una pensin de jubilacin?
S, debido a que el trabajador del hogar es un asegurado obliga
torio del Sistema Nacional de Pensiones; por lo tanto, cuando el em
pleador contrate a uno de estos trabajadores tiene un plazo de 10 das
para asegurarlo.
Para los trabajadores del hogar, la remuneracin mnima sobre la
cual se aplicar la tasa para su aporte deI 13% equivale al tercio de la
remuneracin mnima asegurable. El empleador actuar como agen
te retenedor del aporte del trabajador, que luego declarar y cancela
r dentro de los cinco das hbiles del mes siguiente a aquel en que se
gener la obligacin.
Cabe anotar que el trabajador del hogar, si lo estima, puede afi
liarse al Sistema Privado de Pensiones (y no afiliarse al Sistema Nacio
nal de Pensiones), en cuyo caso los aportes se determinarn de acuer
do con lo que indique cada AFP.
Discriminacin contra los
trabajadores del hogar
.
En qu casos se incurren en actos de discrimi
nacin contra los trabajadores del hogar?
hogar:
Incurren en actos de discriminacin contra los trabajadores del
- El empleador que establece como condicin a quien se desempea
como trabajador de su hogar, a usar uniformes, mandiles, delan
tales o cualquier otra vestimenta identificatoria o distintivo identi
ficalorio, en espacios o establecimientos pblicos como parques,
plazas, playas, restaurantes, hoteles, locales comerciales, clubes
sociales y similares.
- Los responsables de establecimientos pblicos y privados cuyos
mecanismos, regulaciones, servicios o acciones, tengan como fi
nalidad o resultado la constitucin de un acto discriminatorio con
tra los trabajadores del hogar.
EGAL:
Cules son las condiciones mnimas que se le
deben brindar a los trabajadores que prestan los
servicios de guardiana y portera?
El Ministerio de Trabajo emiti el Decreto Supremo N 009-2010-
TR que establece condiciones de trabajo y de seguridad salud para los
guardianes y porteros que prestan servicios particulares para condomi
nios, edificios, quintas, etc., con fines habitacionales.
EGA
Artculo 18 de la Ley N 27986, artculo 3 del Decreto Ley N 19990, segunda
disposicin transitoria de la Ley N 26504 y Decreto Supremo N 077-84-PCM.
478 479
Las condiciones mnimas previstas en esta norma y que entraron
en vigencia desde el 10 de octubre de 2010, son las siguientes:
- Personas comprendidas, son todo trabajador que presta servicios
de guardiana o portera en edificios de departamentos, quintas,
condominios, etc., con fines habitacionales.
- Entidades obligadas, son las Juntas de propietarios, asociaciones
o agrupaciones de propietarios e inquilinos.
- Se debe brindar un espacio mnimo, es una zona techada para a
vigilancia y seguridad.
- Si el servicio permanentemente debe ser brindado en el exterior,
se debe brindarles una silla y caseta y tener la respectiva autori
zacin municipal.
- Servicios que deben contener son sanitarios y agua potable.
- Condiciones adicionales que se les debe brindar son un termo con
bebida caliente.
EGAL:
Casos
1
Una trabajadora del hogar labora en el domicilio de una perso
na natural (empleador), desempendose como ama de llaves,
percibiendo una remuneracin de SI. 400.00 mensuales; a la fe
cha, esta trabajadora vena laborando tres aos para su emplea
dor. Cunto debe abonarle el empleador por CTS debido a que
la trabajadora a la fecha ha renunciado?
El empleador debe abonarle a la trabajadora del hogar la suma de
5/. 600.00 por concepto de CTS, esta cantidad proviene de dividir la
remuneracin que perciba la trabajadora en el momento del cese en
la mitad, y de multiplicar el resultado por la cantidad de aos comple
tos de servicio (tres aos).
480
2
Un trabajador del hogar laboraba como lavandero en el domi
cilio de una persona natural (empleador), a la fecha este traba
jador percibe un sueldo de SI. 300.00 mensuales y tiene un ao
cumplido de trabajo continuo; en consecuencia, tanto el emplea
dor como el trabajador han acordado que el goce del descanso
vacacional se efectuar al inicio del mes de junio. Qu canti
dad y en qu oportunidad debe pagar el empleador las vacacio
nes al trabajador del hogar y cuntos das debe otorgarle para
que goce del descanso?
El empleador debe abonar al trabajador la suma de 5/. 1 50.00 por
concepto de vacaciones. Se obtiene este resultado debido a que estos
trabajadores solo tienen derecho a 15 das de descanso remunerado
y el trabajador al momento de gozar del descanso vacacional percibe
una remuneracin mensual de S/. 300.00. En consecuencia 1 5 das de
trabajo equivalen a 5/. 1 50.00.
Asimismo, si el trabajador est programado para que goce del des
canso vacacional en el mes de junio, el empleador debe abonar la can
tidad mencionada anteriormente, antes de que el trabajador goce del
beneficio; por ende, el empleador tiene para abonar el pago hasta an
tes de que empiece el mes de junio.
3
Un mayordomo que labora para una residencia percibe un sueldo
de SI. 800.00
y
tiene cinco aos al servicio del empleador. Este
ha cumplido con abonarle los pagos correspondientes por vaca
ciones, pero el trabajador nunca goz de los descansos corres
pondientes, y por ello renuncia. El empleador est en la obliga
cin de pagar algn tipo de indemnizacin o pago adicional por
concepto de vacaciones cumplidas y no gozadas?
En aplicacin de las normas del rgimen laboral de la actividad
privada, el trabajador tendra derecho a una indemnizacin equiva
lente a 1 5 das por cada ao de servicios de vacaciones no gozadas
oportunamente.
481
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. RELACIONES LABORALES ESPECIALES Y ATPICAS
Rgimen laboral de los
adolescentes que trabajan
1 En qu consiste y por qu se produce el traba
jo de los adolescentes?
La situacin econmica que atraviesan el Per y los diferentes pa
ses latinoamericanos, ha originado que los adolescentes se incorporen
tempranamente al mercado laboral, en busca de obtener mayores ingre
sos que les permitan subsistir y contribuir con el ingreso de sus familias.
Es en esas circunstancias que el Estado, a travs de un marco legal,
ha credo conveniente garantizar las modalidades y horarios escolares
especiales que permitan a los adolescentes que trabajan asistir regular
mente a sus centros de estudio, debido a que trabajar a tan temprana
edad y estudiar a la vez, puede poner en peligro su proceso educativo.
Debido a lo sealado, el Estado ha reconocido el derecho de los
adolescentes a trabajar, pero con algunas restricciones que tienden a
protegerlo, para que cuando laboren no sean sujetos de explotacin
econmica y su actividad laboral no importe riesgo o peligro para su
salud o para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o social.
Edad para el trabajo
Cul es la edad mnima que deben tener los ado
lescentes para poder ser contratados por el em
pleador?
Para el caso de las dems modalidades de trabajo, el empleador
solo podr contratar adolescentes a partir de los catorce aos. Por ex
cepcin se conceder autorizacin a partir de los doce aos siempre
que las labores a realizar no perjudiquen su salud o desarrollo, ni in
terfieran o limiten su asistencia a los centros educativos y permitan su
participacin en programas de orientacin o formacin profesional.
Se presume que los adolescentes estn autorizados por sus padres
o responsables para trabajar cuando habiten con ellos, salvo manifes
tacin expresa en contrario de lo mismo.
Asimismo, el convenio internacional relativo a la admisin de los
nios en el trabajo agrcola establece que los nios menores de cator
ce aos no podrn ser empleados, ni podrn trabajar en las empresas
agrcolas, pblicas y privadas o en sus dependencias.
BASF LEGAL:
Artculo 1 del Convenio N 10 de la Organizacin Internacional de Traba
jo (OIT) y artculo 51 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley N 27337.
Formalidades
. Qu requisitos toma en consideracin la Auto
ridad Administrativa de Trabajo para autorizar
a los empleadores a contratar adolescentes?
Son requisitos para otorgar autorizacin para el trabajo de
adolescentes:
El empleador, dependiendo de la actividad que realice, podr con
tratar adolescentes a partir de las siguientes edades:
1. Quince aos para labores agrcolas no industriales.
2. Diecisis aos para labores industriales, comerciales o mineras.
3. Diecisiete aos para labores de pesca industrial.
482
1. Que el trabajo no perturbe la asistencia regular a la escuela.
2. Que el certificado mdico acredite la capacidad fsica, mental y
emocional del adolescente para realizar las labores. Este certifi
cado ser expedido gratuitamente por los servicios del sector Sa
lud o de la Seguridad Social.
483
3. Que ningn adolescente sea admitido al trabajo sin la debida
autorizacin.
EGAL:
Artculo 54 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley N 27337.
1 Qu requisitos formales debe cumplir el emplea
dor ante la Autoridad Administrativa de Trabajo
para que le autoricen la contratacin de un ado
lescente?
Se deber presentar una solicitud segn formato a la Subdirec
cin de Inspeccin, Higiene y Seguridad Ocupacional. Dicha solici
tud ser presentada por el padre, madre, tutor o responsable acompa
ando copia de su documento de identidad, siendo necesaria la pre
sencia del adolescente en este trmite, a la cual se deber adjuntar los
siguientes documentos:
1. Copia de la partida de nacimiento, Boleta o Libreta Militar.
2. Certificado mdico otorgado por el rea de salud, hospital, posta
mdica o de EsSalud.
3. Copia del carn escolar, libreta de notas o de la constancia de
estudios.
4. Una fotografa tamao carn del adolescente.
5. Copia del documento de identidad del padre, madre, familiar o
tutor.
6. Nombre o razn social y domicilio del empleador (en solicitud).
EGAL:
Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley N 27337, tem 61 del Decreto Supre
mo N 016-2006-TR y Resolucin Ministerial N 128-94-TR.
484
iAl
El empleador debe registrar a los adolescentes
que contrate?
El empleador que contrate adolescentes deber llevar un registro
especial, en donde debe consignar los siguientes datos:
6. Remuneracin.
9. Nmero de certificado mdico.
GAL:
Qu datos debe contener la libreta del adoles
cente trabajador expedida por la Autoridad Ad
ministrativa de Trabajo?
Los adolescentes que trabajen debern estar provistos de una li
breta que deber contener los siguientes datos:
6. Remuneracin.
485
1
9. Nmero de certificado mdico.
EGAL:
1
Qu sancin tendra el empleador que contra
te un adolescente sin autorizacin por parte de
De producirse una visita inspectiva al centro de trabajo del emplea
dor, y en este se encontrara a un adolescente trabajando sin la autori
zacin correspondiente se le sancionar con una multa, debido a que
la Administracin ha considerado que esta es una falta de tercer grado.
En consecuencia, el empleador por este hecho sera sancionado
con una multa de hasta 20 UIT vigentes porque las infracciones muy
graves son consideradas por la Administracin con la sancin ms alta.
EGAL:
1
lomada y horario de trabajo
Cul es la jornada mxima de trabajo que pue
de establecer el empleador a los adolescentes
que contrate?
2. Asimismo, aquellos que tengan entre quince y diecisiete aos no
podrn trabajar ms de seis horas diarias ni de treinta y seis horas
semanales.
BASE LEGAL:
.4
El empleador puede contratar adolescentes para
que trabajen en horario nocturno?
En principio el empleador no podr contratar adolescentes para
que trabajen en horario nocturno, debido a que est prohibido, enten
dindose por este el que se realiza entre las 7 de la noche y las 7 de
la maana. El juez podr autorizar excepcionalmente el trabajo noc
turno de adolescentes a partir de los quince hasta los dieciocho aos,
siempre que este no exceda de cuatro horas diarias.
Asimismo, el convenio internacional referido a la limitacin del
trabajo nocturno de los menores en trabajos no industriales ha esta
blecido que los nios menores de catorce aos que sean admitidos en
el empleo a jornada completa o a jornada parcial, y los nios mayores
de catorce aos que estn todava sujetos a la obligacin escolar de
horario completo, no podrn ser empleados ni podrn trabajar de no
che durante un periodo de catorce horas consecutivas, como mnimo,
que deber comprender el intervalo entre las 8 de la noche y las 8 de
la maana. Sin embargo la legislacin nacional, cuando las condicio
nes locales lo exijan, podr sustituir este intervalo por otro de doce ho
ras que no podr empezar despus de las 8:30 de la noche ni terminar
antes de las 6 de la maana.
BASE LEGAL:
jo (OIT) y artculo 57 deI Cdigo de los Nios y Adolescentes, Ley N 27337.
El empleador deber establecer la jornada de trabajo de los ado
lescentes en funcin de las siguientes edades:
1. Los adolescentes entre los doce y catorce aos no podrn trabajar
ms de cuatro horas diarias ni de veinticuatro horas semanales.
486
487
Labores excluidas Descansos remunerados
Para qu actividades el empleador no podr
v
derechos colectivos
contratar adolescentes?
Qu tipo de facilidades debe brindar el emplea
dor que contrate adolescentes y en qu oportuni
El empleador no podr contratar adolescentes para que trabajen en
dad este le debe otorgar el descanso vacacional?
el subsuelo, en labores que conlleven la manipulacin de pesos exce
sivos o de sustancias txicas y en actividades en las que la seguridad o
la de otras personas estn sujetas a la responsabilidad del adolescente.
Los empleadores que contraten adolescentes estn obligados a
concederles facilidades que hagan compatible su trabajo con su ass
El Promudeh, en coordinacin con el sector Trabajo, en coordi-
tencia regular a la escuela.
nacin y consulta con los gremios laborales y empresariales, estable-
De otro lado, el derecho a vacaciones remuneradas se conceder
cer peridicamente una relacin de trabajos y actividades peligrosas
en los meses de vacaciones escolares.
o nocivas para la salud fsica o moral, en las que no podrn ocupar-
se adolescentes.
jEGA!:
EGAL:
.: Qu derechos laborales colectivos pueden ejer
cer los adolescentes trabajadores?
Remuneracin Los adolescentes pueden ejercer los derechos laborales de carc
ter colectivo, pudiendo formar parte o constituir sindicatos por unidad
ii
En funcin de qu criterios debe establecer el productiva, rama, oficio o zona de trabajo, los que podrn afiliarse a
empleador la remuneracin del adolescente?
organizaciones de grado superior.
EGAL:
El empleador no podr abonar al adolescente trabajador una re-
muneracin inferior a la de los dems trabajadores de su misma cate
gora para trabajos similares.
EGAL:
Seguridad social
.
El empleador que contrate adolescentes debe
realizar algn aporte a la seguridad social?
Los adolescentes que realicen una prestacin subordinada I em
pleador tienen derecho a la seguridad social obligatoria por lo menos
488 489
en el rgimen de prestaciones de salud, que es de cargo exclusivo del
empleador.
Adems, en tanto se verifica una relacin laboral, se deben efec
tuar las retenciones y aportaciones correspondientes a uno de los sis
temas de jubilacin (ONP o AFP).
BASE LEGAL
Rgimen laboral especial de la
micro y pequea empresa (mype)
%II Qu es el rgimen laboral especial de la mype?
Es un rgimen laboral creado con la finalidad de promover la for
malizacin de los trabajadores de las micro y pequeas empresas.
Se denomina mype a toda unidad econmica constituida por una
persona natural o jurdica, bajo cualquier forma de organizacin o ges
tin empresarial contemplada en la legislacin vigente, que tiene como
objeto desarrollar actividades de extraccin, transformacin, produc
cin, comercializacin de bienes o prestacin de servicios.
EGAL:
Cules son las caractersticas de una mype?
Las mype deben cumplir con dos importantes caractersticas: i) un
nmero determinado de trabajadores; y, u) determinado nivel de ven
tas anuales, segn el tamao de la empresa. Ambas caractersticas ne
cesariamente deben ser concurrentes, vale decir, ambas deben confi
gurarse necesariamente a fin de que las empresas puedan acogerse, o
en su defecto puedan mantenerse en el referido rgimen.
490
En el caso de una microempresa, esta debe tener de uno (1) hasta
diez (10) trabajadores inclusive, y debe tener ventas anuales hasta el
monto mximo de 1 50 Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
En el caso de una pequea empresa, esta debe tener de uno (1)
hasta cien (100) trabajadores inclusive, y debe tener ventas anuales has
ta el monto mximo de 1 700 Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
Cabe anotar que el nivel de ventas ser revisado cada dos aos pu
diendo variar, segn lo disponga el Ministerio de Economa y Finanzas.
EGAL:
1 Qu criterios deben tenerse en cuenta para veri
ficar el cumplimiento de los requisitos anteriores?
A efectos de computar tales caractersticas debern tenerse en
cuenta los siguientes criterios:
a) Nmero de trabajadores
A fin de computar el nmero de trabajadores, se debe proceder a
efectuar la suma del nmero de trabajadores contratados en cada uno
de los doce (12) meses anteriores al momento en que la mype se re
gistra, y el resultado se divide entre doce (12).
b) Nivel de ventas anuales
Deber entender por niveles de ventas anuales lo siguiente:
i) Los ingresos netos anuales gravados con el Impuesto a la Ren
ta que resultan de la sumatoria de los montos de tales ingresos
consignados en las declaraciones juradas mensuales de los pa
gos a cuenta del Impuesto a la Renta, tratndose de contribu
yentes comprendidos en el Rgimen General del Impuesto a
la Renta.
u) Los ingresos netos anuales que resulten de la sumatoria de los
montos de tales ingresos consignados en las declaraciones ju
radas mensuales del Rgimen Especial del Impuesto a la Renta.
491
iii) Los ingresos brutos anuales que resultan de la sumatoria de los
montos de tales ingresos consignados en las declaraciones ju
radas mensuales del nuevo RUS, tratndose de contribuyentes
de este rgimen.
iv) El incremento en el monto mximo de ventas anuales seala
do para la pequea empresa ser determinado por decreto su
premo refrendado por el Ministerio de Economa y Finanzas
cada dos (2) aos, y no ser menor a la variacin porcentual
acumulada del PBI nominal durante el referido periodo. El re
ferido plazo ser computado a partir del 1 de enero de 2009.
A efectos de determinar el nmero de trabajadores es importan
te sealar que se considerar trabajador a todo aquel cuya prestacin
sea de naturaleza laboral, independientemente de la duracin de su
jornada o plazo de su contrato. Debe resaltarse que el conductor de la
microempresa 1no ser considerado a efectos de establecer el nmero
mximo de trabajadores.
Asimismo, de existir disconformidad entre el nmero de trabaja
dores registrados en la planilla y en las declaraciones presentadas por
el empleador al Registro Nacional de Micro y Pequea Empresa (Re
mype) y el nmero verificado por la inspeccin laboral, se tendr como
vlido este ltimo, considerando la aplicacin del principio de prima
ca de la realidad para determinar el nmero de trabajadores.
EGAL:
1
Qu derechos tienen los trabajadores de una
mype?
Los derechos de los trabajadores de una mype son:
,:
Beneficios Microempresa Pequea empresa
Remuneracin RMV RMV
8 horas diarias o 48 horas 8 horas diarias o 48 horas
Jornada-horario
semanales semanales
Descanso semanal 24 horas 24 horas
Vacaciones 15 das al ao 15 das al ao
Compensacin por . -
. . . No aplica
1/2
sueldo por ano
Tiempo de Servicios
. . . . 2 gratificaciones de medio
Gratificaciones No aplica
sueldo cada una
Utilidades No aplica S aplica. Base legal: DL. N 892
Asignacin familiar No aplica No aplica
Despido arbitrario o 10 remuneraciones diarias por 20 remuneraciones diarias por ao.
injustificado ao. Tope de 90 remuneraciones Tope de 120 remuneraciones
.4
Qu formalidad deber cumplir el empleador
para acogerse al rgimen laboral especial de la
microempresa?
Se deber ingresar al Sistema del Registro Nacional de la Micro y
Pequea Empresa, ubicado en el portal web del MIPE, utilizando cla
ve sol, entregada por la Sunat y digitar los datos de la empresa y traba
jadores. Este trmite es gratuito y su aprobacin es automtica.
BASE LEGAL:
tem 118 deI Decreto Supremo N 016-2006-TR.
El rgimen laboral especial es aplicable a todos
los trabajadores de las microempresas? Se ha
previsto algn caso en el que no se genere una
relacin laboral?
Persona natural que dirige una microempresa que no se ha constituido como una persona
jurdica y que cuenta con, al menos, un trabajador y a la persona natural que es titular de
una microempresa constituida como una empresa individual de responsabilidad limitada
y que cuenta con, al menos, un trabajador.
492
El rgimen laboral especial antes descrito no ser aplicable a los
trabajadores con relaciones laborales existentes al momento de la en
trada en vigencia de la norma, esto es, al 4 de julio de 2003. Estos tra
bajadores mantienen los derechos nacidos de sus relaciones laborales.
493
En el caso de microempresas no constituidas como personas jur
dicas, en las que laboren parientes consanguneos hasta el segundo gra
do, no se genera una relacin laboral, salvo pacto en contrario. Tam
poco genera una relacin laboral la prestacin de servicios por parte
del cnyuge; en este caso, no cabe pacto en contrario.
BASE LEGAL:
Artculo 54 del Decreto Supremo
NC
007-2008-TR.
II Qu ocurre si la mype pierde algunos de sus re
quisitos constitutivos?
La empresa cuyo nivel de ventas o el nmero de trabajadores pro
medio de dos (2) aos consecutivos supere el nivel de ventas o el n
mero de trabajadores lmites establecidos en la presente ley para clasi
ficar a una empresa como micro o pequea empresa, podr conservar
por un (1) ao calendario el rgimen laboral especial correspondien
te. Luego de este periodo, la empresa pasar definitivamente al rgi
men laboral que le corresponda.
BASE LEGAL:
y
68 del
En el rgimen laboral especial pueden pactarse
mejores condiciones?
Los empleadores y trabajadores pueden pactar mejores condicio
nes laborales, respetando el carcter esencial de los derechos compren
didos en el rgimen laboral especial, siendo potestativo el plazo de la
vigencia de dicho pacto.
EGAL:
Artculo del Decreto Supremo N 007-2008-TR y artculo 35 del Decreto
Remuneracin
: El empleador est obligado a pagar una remune
racin por el servicio prestado, pero esta debe
ser por lo menos una remuneracin mnima vi-
Los trabajadores comprendidos en el rgimen laboral especial de
las micro y pequeas empresas tienen derecho a percibir por su traba
jo por lo menos una remuneracin mnima vital. Si el trabajo supone
un servicio menor a la jornada ordinaria mxima (8 horas diarias o 48
horas semanales), es posible el pago proporcional de la remuneracin
(por ejemplo si labora 3 horas diarias).
BASE LEGAL:
En el caso de jornada, horario de trabajo y tra
bajo en sobretiempo el rgimen laboral especial
presenta alguna diferencia con el rgimen labo
ral comn de la actividad privada?
En materia de jornada y horario de trabajo, y trabajo en sobre-
tiempo, es aplicable la normativa prevista para el rgimen laboral co
mn de la actividad privada; sin embargo, no se aplicar la sobretasa
del 35% en los centros de trabajo cuya jornada se desarrolle habitual
mente en horario nocturno.
EGAL:
tal?
494
495
1
1I Qu normas deber observar el empleador para
el descanso semanal y el descanso en das feria
dos?
1,
El descanso vacacional puede ser reducido, y
si es posible eso, existe alguna formalidad para
ello?
El empleador deber observar, para el descanso semanal y el des
canso en das feriados, las normas del rgimen laboral comn de la
actividad privada. De lo expresado, el trabajador tiene derecho a un
da de descanso semanal remunerado y, en caso de que labore en este
da, tendr derecho al descanso sustitutorio o al pago de la retribucin
adicional correspondiente.
EGAL:
Vacaciones
1
Qu requisitos deber observar el empleador,
que sean cumplidos por el trabajador, para que
este tenga derecho a vacaciones; y, silos rene,
por cunto tiempo debe gozar el trabajador del
El empleador deber observar que el trabajador cumpla el rcord
previsto en las normas del rgimen laboral comn de la actividad pri
vada, segn lo sealado precedentemente en este texto (deber laborar
un ao calendario y cumplir con un mnimo de das laborados); en ese
caso, el trabajador tendr derecho, como mnimo, a quince (1 5) das
calendario de descanso por cada ao de servicios completo.
EGAL:
El descanso vacacional puede ser reducido de quince (1 5) a sie
te (7) das, con la respectiva compensacin de ocho das de remunera
cin. El acuerdo de remuneracin deber constar por escrito.
EGAL:
(CTS)
II Tienen derecho a CTS los trabajadores de una
mype?
Los trabajadores de una microempresa no tienen derecho a CTS.
En cambio, los trabajadores de una pequea empresa s tienen dere
cho al pago de media remuneracin al ao por dicho concepto. As, se
computarn en razn de quince (1 5) remuneraciones diarias por ao
completo de servicios, hasta alcanzar un mximo de noventa (90) re
muneraciones diarias.
EGAL:
496
Los trabajadores de una microempresa no tienen derecho a gratifi
caciones legales. En cambio, los trabajadores de una pequea empresa
1
descanso?
.
Tienen derecho a gratificaciones legales los tra
bajadores de una mype?
s tienen derecho de media remuneracin por concepto de gratificacio
nes legales, en la primera quincena de julio y de diciembre.
BASE LEGAL:
Utilidades
II Tienen derecho a utilidades los trabajadores de
una mype?
Los trabajadores de microempresas no tienen derecho al pago de
utilidades por disposicin legal expresa. Sin embargo, los trabajadores
pertenecientes a las pequeas empresas s tienen derecho a este bene
ficio legal. En ese sentido, son aplicables las disposiciones del rgimen
comn que regulan el pago de utilidades legales.
BASE LEGAL:
1i Qu causas justas y procedimiento deber ob
servar el empleador para extinguir un contrato
de trabajo en el rgimen especial laboral?
Para la extincin de los contratos de trabajo, el empleador debe
r observar las causas justas y el procedimiento previsto en las normas
del rgimen laboral comn de la actividad privada, y que aparecen de
sarrolladas precedentemente en esta gua.
498
BASE LEGAL:
1 Cul es el importe de la indemnizacin por des
pido injustificado que deber pagar el emplea
dor, en caso de despido, a un trabajador del r
gimen laboral especial?
Para el trabajador de la microempresa dicha indemnizacin equi
vale a diez (10) remuneraciones diarias por cada ao completo de ser
vicios, con un mximo de noventa (90) remuneraciones diarias. En el
caso de la pequea empresa, la indemnizacin por despido injustifi
cado es equivalente a veinte (20) remuneraciones diarias por cada ao
completo de servicios, con un mximo de ciento veinte (120) remu
neraciones diarias. En ambos casos, las fracciones de ao se abonan
por dozavos.
EGAL:
..: Qu sucede si un empleador despide a un tra
bajador del rgimen general con la finalidad ex
clusiva de ser reemplazado por otro dentro del
rgimen laboral especial?, y, hasta cundo el
trabajador podra reclamar por tal hecho?
Si un empleador despide a un trabajador del rgimen general con
la finalidad exclusiva de reemplazarlo por otro dentro del rgimen la
boral especial, tendr que pagar a dicho trabajador una indemniza
cin especial equivalente a dos (2) remuneraciones mensuales por
cada ao laborado. Las fracciones de ao se abonan por dozavos y
treintavos, segn corresponda. Esta causal deja a salvo las dems cau
sales previstas en el rgimen laboral general, as como su indemniza
cin correspondiente.
El trabajador podr reclamar hasta treinta (30) das despus de pro
ducido el despido, correspondindole la carga de la prueba respecto
de la finalidad acotada.
499
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. RELACIONES LABORALES ESPECIALES Y ATPICAS
EGAL:
Seguridad social
u En qu consiste el rgimen de seguridad social
de las mypes?
Bajo el nuevo rgimen de las mypes, los conductores y trabajado
res de las microempresas pueden afiliarse al Rgimen Semicontributi
yo del Seguro Integral de Salud, el cual solo cubre determinadas pres
taciones mdicas y algunos gastos.
La nueva Ley de Mype ha creado el Sistema de Pensiones Socia
les para los trabajadores de las microempresas, el cual tiene por obje
to principal otorgar pensiones con las caractersticas similares al de la
modalidad de renta vitalicia familiar del Sistema Privado de Pensiones
(SPP). Mediante la reforma del Sistema Privado de Pensiones (SPP), se
ha establecido que la afiliacin al Sistema de Pensiones Sociales es obli
gatoria para aquellos trabajadores y conductores de las microempresas
que no superen los 40 aos de edad y ser facultativa para aquellos que
superen dicha edad. Adicionalmente, se precisa que no se encuentran
dentro de los alcances de lo descrito los trabajadores que se encuen
tren afiliados o sean beneficiarios de otro rgimen previsional, esto es
el Sistema Privado de Pensiones (SPP) administrado por las AFP s o el
Sistema Nacional de Pensiones (SNP) administrado por la ONP. En el
caso de los trabajadores de las pequeas empresas son afiliados obliga
torios a cualquiera de los regmenes laborales existentes: AFP u ONP,
por lo que no se les aplica el Fondo de Pensiones Sociales.
EGAL:
N 29903.
NLI Cabe el traslado de un rgimen previsional a otro?
Los afiliados del Sistema de Pensiones Sociales podrn trasladarse
al Sistema Nacional de Pensiones (SNP) o al Sistema Privado de Admi
nistracin de Fondos de Pensiones (SPP) con los recursos acumulados
de su cuenta individual y la rentabilidad de los mismos, y viceversa,
de acuerdo con las condiciones y requisitos que se dicten al respecto.
GAL:
N 29903.
e En qu consista la amnista laboral y de seguridad
social otorgada a las mypes?
La amnista era un beneficio que permita la regularizacin de obli
gaciones sin el pago de multas u otras sanciones. En tal sentido, el nue
vo rgimen de mype estableci una amnista laboral y de seguridad so
cial que contemplaba el no pago de los intereses, multas y otras san
ciones administrativas que se hubieran generado por infracciones la
borales impuestas por el MIPE y el incumplimiento en el pago de los
tributos laborales de EsSalud y ONP.
El acogimiento al referido beneficio tuvo un plazo de 4 meses con
tados desde la vigencia del Decreto Legislativo N 1086, que incorpo
r las modificaciones al rgimen mype.
EGAL:
Octava disposicin complementaria final del Decreto Supremo N 007-2008-TR
y artculo 1 de la Resolucin Ministerial N 051-2009-TR.
u En qu casos el empleador puede ser sanciona
do administrativamente?
500
Si el empleador incumple con alguna de las condiciones previs
tas para el rgimen laboral especial, dar lugar a la sancin de mu Ita,
501
sus trabajadores sern excluidos del rgimen laboral especial y tendrn
derecho a gozar el ntegro de los beneficios contemplados en el rgi
men laboral comn de la actividad privada, desde el momento en que
la microempresa infringi las condiciones del rgimen laboral espe
cial. En caso de que el empleador corneta simulacin o fraude, a efec
tos de acceder a los beneficios del rgimen laboral especial, se aplica
r las sanciones previstas en la legislacin vigente.
El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, a travs de su
servicio inspectivo, es la institucin encargada de velar por el cumpli
miento de las disposiciones previstas para el rgimen laboral especial.
EGAL:
1 Qu otros beneficios tiene el empleador que
se acoge y cumple con las normas laborales del
rgimen laboral especial?
El empleador que se acoge al rgimen laboral especial tiene los
siguientes beneficios adicionales:
1. Quedar exonerado del setenta por ciento (70 %) de los derechos
de pago previstos en el TUPA del MTPE, por los trmites y proce
dimientos que efecte ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.
2. Si acredita el cumplimiento de las normas laborales previstas en
el rgimen laboral especial o de las del rgimen general, podr
contratar con el Estado y participar en los programas de promo
502
cin de este.
BASE LEGAL:
Artculo 53
y
cuarta disposicin complementaria final del Decreto Supremo
N 007-2008-TR.
II
Comparativamente, qu beneficios y tributos
aplican para los trabajadores de micro y pequeas
empresas?
*1Ier
Aportes a EsSalud 9% (Mnimo sobre la Estado + empleador 9% (Mnimo so
RMV) bre la RMV)
Seguro de vida de ley 0,53% 0% 0,53%
Contribucin al Senati 0,75% 0% 0,75%
Gratificaciones legales 16,67% 0% 8,34% (15 d)
CTS (1.17 sueldos) 9,72% 0% 4.17% (15d),
tope 90 d
EsSalud sobre gratifi- 1,50% 0% 0.75%
caciones
Vacaciones (30 das) 8,33% 4,17% (15 d) 4,17% (15 d)
EsSalud sobre vaca- 0,75% 0,38% 0.38%
ciones
Seguro de trabajo de 1,89% 0% 1,89%
riesgo
Utilidades laborales Variable 0% Variable
Costos: tributos y Rgimen general Microempresas Pequeas
beneficios sociales empresas
Indemnizacin por 1.5 x ao, tope 12 1/3 x ao, tope 3 2/3 x ao, tope 4
despido (sobre remu- meses meses
neracin mensual)
Otros (asignacin fa- Aplicable No No
miliar (S/. 75) y sobre
tasa nocturna -35%-)
Subtotal de 49,14% + variables 4,55% + aporte 29.98% +
la empresa EsSalud variables
Impuesto de quinta Variable Variable Variable
categora (trabajador)
503
AFP / ONP (trabajador) Obligatorio, 13,00% Opcional, 50% el Es- Obligatorio, 13%
(4) tado
62,1 4% con mnimo 4.55% + aportes 42.98% con m-
TOTALES de aporte + variables seguridad social + nimo de aporte
variables + variables
Rgimen laboral de los trabajadores
de construccin civil
1 Quines se encuentran comprendidos en el
rgimen laboral de construccin civil?
Se encuentran comprendidos en el rgimen laboral de construc
cin civil los trabajadores que, en sus categoras, realizan su prestacin
de servicios en la actividad constructora.
El rasgo esencial de este rgimen es la temporalidad de la presta
cin de los servicios, debido a que estos se encuentran supeditados a
la realizacin de las obras, cuya ejecucin es de naturaleza temporal.
Categora de los trabajadores
II Cules son las categoras de los trabajadores de
construccin civil?
A los trabajadores de construccin civil, con el fin de definir los
trabajos y la remuneracin mnima, se les divide en diferentes catego
ras; estas han sido constituidas de mayor a menor jerarqua y son las
siguientes:
1. Operarios (albailes, carpinteros, fierreros, pintores, electricis
tas, gasfiteros, plomeros, choferes, mecnicos) y dems trabaja
dores calificados que tengan una especialidad del ramo. Asimis
mo, aquellos que se dedican a la construccin de puentes, cami
nos y tneles. En esta categora se considera a los maquinistas que
504
desempeen las funciones de operarios mezcladores, concreteros
y wincheros.
Los choferes de las obras de construccin civil estn considera
dos bajo la denominacin de operarios en la clasificacin de los
trabajadores de esta industria.
2. Se consideran como ayudantes u oficiales a los trabajadores que
desempeen las mismas ocupaciones, pero que laboran como
auxiliares del operario que tiene a su cargo la responsabilidad
de la tarea y que no hubiesen alcanzado plena calificacin en la
especialidad.
En la categora de oficiales estn comprendidos los guardianes.
3. Se consideran como peones a los trabajadores no calificados, que
son ocupados indistintamente en diversas tareas de la industria.
Los trabajadores que prestan servicios como electricistas, gasfite
ros o guardianes a propietario contratista o subcontratistas de obras de
construccin civil de Lima, Callao y balnearios, se encuentran com
prendidos en el rgimen legal y especfico propio de los trabajadores
de construccin civil, sin excepcin alguna.
EGAL:
Decreto Supremo deI 2 de marzo de 1945, Resolucin Ministerial N 197
D. T. del 5 de julio de 1955
y
Resolucin Ministerial N 005 D.T. del 5 de
enero de 1956.
Trabajadores excluidos
1 Quines son los trabajadores excluidos del
rgimen de construccin civil?
Se excepta de este rgimen a los trabajadores que realicen su pres
tacin en las empresas constructoras de inversin limitada, en la me
dida que ejecuten obras cuyos costos individuales no excedan de 50
UIT. Igualmente quedan exceptuadas las personas naturales que cons
truyan directamente sus propias unidades de vivienda, siempre que el
costo de la obra no supere el lmite sealado.
505
En estos Casos el rgimen laboral es el que se aplica normalmen-
1 Cunto debe pagar el empleador a los trabaja-
te a Cualquier trabajador de la actividad privada, pudindose celebrar
dores de construccin civil que laboren en tur
contratos sujetos a modalidad por obra o servicio y las remuneracio
nos corridos?
nes se podrn fijar libremente.
BASE LEGAL:
Los trabajadores que laboren en turnos corridos percibirn 8 ho
Artculos 12 y 14 del Decreto Legislativo N 727.
ras y media de remuneracin semanal (salario) por 8 horas de labor,
con un descanso intermedio de 30 minutos para que el trabajador pue
da tomar sus alimentos.
BASE LEGAL:
Remuneraciones
Artculo 18 de la Resolucin Ministerial N 480 del 20 de marzo de 1964.
: Cul es la remuneracin mnima diaria (llama
do jornal) que debe pagar el empleador que con-
:i Cunto debe pagar el empleador a los trabaja-
trate a un trabajador de construccin civil?
dores de construccin civil que laboren en el tur
no de noche?
El empleador debe pagar una remuneracin mnima diaria es
___________________________________________________________
tablecida en funcin de la categora en que se encuentran divididos.
Se considera turno de noche a partir de las 11 p.m. En consecuen
Asimismo, esta remuneracin mnima se ha venido incrementan- cia, todo trabajador que labore a partir de esa hora debe ser bonifica
do a travs de las negociaciones colectivas y de los aumentos otorgado por parte del empleador, siendo dicha bonificacin equivalente al
dos por el Gobierno.
20I sobre la remuneracin diaria (jornal bsico), no siendo de aplica
cin el pago de media hora ms a que se refiere la respuesta a la pre
En consecuencia, la remuneracin mnima diaria que percibe el
gunta anterior, porque se entiende que en este caso el refrigerio se to
trabajador es la siguiente:
mar dentro de la jornada nocturna.
1. Operarios = 48.60 nuevos soles.
EGAL:
2. Ayudantes y oficiales = 41.60 nuevos soles. Resolucin Ministerial N 082 del 24 de abril de 1964, Resolucin Ministe
rial N 072 del 4 de febrero de 1967 y artculo 5 de la Resolucin Directoral
3. Peones = 37.20 nuevos soles.
N 1 00-72-DPRTESS.
EGAL:
Decreto Supremo del 2 de marzo de 1945, Resolucin Directoral
N 324-95-DRTPSL-DPSC, Resolucin Directoral N 024-2002-DRTPSL del 10
1; Qu obligaciones debe cumplir el empleador
de abril de 2002, Resolucin Directoral N 010-2003-DRTPEL-DPSC del 31 de
enero de 2003 y Resolucin Ministerial N 233-2012-TR.
(propietario de la obra), cuando ocurre un caso
fortuito o catstrofes de la naturaleza (terremo
tos, maremotos, aluviones y otros)?
El propietario de la obra deber proporcionar al empleador o in
geniero constructor el jornal y dominical correspondiente al da de la
506
5O7
GUlA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R.
catstrofe, a ser pagados a los trabajadores, de manera que estos no se
De otro lado, con lo que respecta a la forma de pago de los de-
vean afectados por tales acontecimientos.
ms feriados del ao se aplica el mismo tratamiento respecto a los fe
riados remunerados de un trabajador perteneciente al rgimen laboral BASE LEGAL:
Numeral 15 del Acta del 26 de febrero de 1975, aprobado por la Resolucin de la actividad privada.
Subdirectoral N 604-75 del 8 de abril de 1975.
BASE LEGAL:
Artculo 4 del Decreto Supremo del 2 de marzo de 1945.
Cmo debe pagar el empleador al trabajador
de construccin civil que realice horas extras?
.:i
Cmo debe pagar el empleador la compensa
Los empleadores debern pagar una sobretasa por horas extras de cin vacacional a los trabajadores de construc
la siguiente manera:
cin civil?
1. Hasta la dcima hora = 6O% sobre la remuneracin diaria (jornal
bsico).
El empleador debe pagar la compensacin vacacional teniendo
presentes los siguientes supuestos:
2. A partir de la dcima hora y hasta las 11 p.m.
=
100v/o sobre la
remuneracin diaria (jornal bsico).
1. El trabajador de construccin civil despedido despus de seis das
3. Despus de las 11 p.m. = convencional,
de labor efectiva, tiene derecho a percibir por este concepto el
lo%
de todas las remuneraciones ganadas durante su periodo de
4. Dos horas entre trabajo de la maana

tarde
=
lOO% sobre la re-
trabajo.
muneracin diaria (jornal bsico).
2. El trabajador que renuncia tendr derecho a la compensacin vaca
Asimismo, el guardin de construccin civil por la naturaleza pa-
cional descrita en el numeral anterior, siempre y cuando la extin
siva de sus servicios no tiene el derecho al pago de horas extras.
cin del vnculo se produzca despus de 18 das de labor efectiva.
3. Si el despido o renuncia se realiza coincidiendo con el cumpli
R.T.T. del JOde enero de 1978
Y
Convenio del 8 de mayo de 1951.
miento de 18 das de labor efectiva, el trabajador tendr derecho
a una compensacin vacacional equivalente a 2 remuneraciones
diarias y media.
Descansos remunerados semanales,
De otro lado, no se toma en cuenta la remuneracin dominical ni
por feriados y anuales
el pago de horas extras en la compensacin vacacional. Por el contra
rio, s se toma en cuenta la bonificacin por alza de transporte.
Cmo debe pagar el empleador al trabajador
de construccin civil que labore domingos (des-
Decreto Supremo N 9 del 25 de julio de 1959, Resolucin Ministerial N 480
canso semanal obligatorio) y feriados? del 20 de marzo de 1964
y
artculo 2 de la Resolucin Ministerial N 918 del
6de agosto de 1965.
El empleador debe pagar a los trabajadores que laboren en do
mingo y en los das 1 de enero, Viernes Santo, Fiestas Patrias
y
25 de
diciembre, con una sobretasa del lOO% (doble jornal).
508
5O9
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. RELACIONES LABORALES ESPECiALES Y ATPICAS
Gratificaciones
Cmo y en qu oportunidad debe pagar el em
pleador las gratificaciones a los trabajadores de
construccin civil?
Los trabajadores de construccin civil tienen derecho a dos gra
tificaciones anuales correspondientes a Fiestas Patrias y Navidad, que
el empleador debe pagar de la siguiente manera:
1. Gratificacin de Fiestas Patrias, equivale a 40 remuneraciones dia
rias (jornales bsicos) y se pagar a razn de un stimo de 40 remu
neraciones diarias (jornales) por mes calendario completo labora
do por el trabajador en la obra de enero a julio del ao respectivo.
2. Gratificacin de Navidad, equivale a 40 remuneraciones diarias
(jornales bsicos) y se pagar a razn de un quinto de 40 remune
raciones diarias (jornales) por cada mes calendario completo de
labor realizada de agosto a diciembre.
Asimismo, el empleador, para realizar el pago de las gratificacio
nes, deber tener presente lo siguiente:
1. Solo en el caso de que el trabajador labore en la misma obra un
periodo completo de siete meses o de cinco meses, segn el caso,
percibir el ntegro de las gratificaciones.
2. Ningn trabajador tendr derecho a percibir cualquiera de estas
dos gratificaciones en ms de una obra. Si se constatara que el tra
bajador ha percibido dos o ms veces la misma gratificacin, el
empleador proceder a descontar su importe de la liquidacin de
beneficios sociales.
3. Si el trabajador labora en una obra un periodo menor a cada uno
de los indicados anteriormente, percibir tantos stimos o tantos
quintos del monto de cada una de las gratificaciones menciona
das, como meses calendario completos haya laborado en esa obra.
4. En los casos de ingreso y cese del trabajador en la obra antes de
cumplir un mes calendario, percibir tantas partes proporcionales
510
de los stimos o de los quintos del monto de cada una de las gra
tificaciones mencionadas como das haya trabajado.
De otro lado, el empleador deber abonar las gratificaciones al
trabajador en la semana anterior a la de Fiestas Patrias o a la de Na
vidad, salvo el caso de retiro o despido anterior a cada una de esas
oportunidades.
GAL:
Resolucin Subdirectoral N 258-77 del 15 de marzo de 1977, Resolucin
Subdirectora! N 531-81 del 24 de julio de 1981 y Resolucin Subdirectora!
N 479-82.
Bonificaciones
.i Qu es la Bonificacin Unificada de Construc
cin (BUC)?
Es una bonificacin nica que se entrega al trabajador de cons
truccin civil, integrada por varias bonificaciones entre las cuales est
la bonificacin por desgaste de herramientas y ropa, por alimentacin,
por falta de agua potable y por especializacin para el operario. Esta
bonificacin se calcula en un porcentaje de la remuneracin bsica y
se otorga por da laborado, que ser distribuido de la siguiente manera:
1. Pen
2. Oficial
3. Operario =
= 30%
= 30%
320/
Esta bonificacin no es base de clculo para las gratificaciones or
dinarias, asignacin escolar, compensacin vacacional, ni la compen
sacin por tiempo de servicios.
EGAL:
Resolucin SubdirectoralN 193-91 del 19 de junio de 1991.
511
Cul es el monto que debe pagar el empleador
cuando contrate trabajadores de construccin
civil para realizar una obra en la cual estos van
a tener contacto con agua?
El empleador debe pagar una bonificacin del 20 % sobre la re
muneracin bsica (salario bsico) de los trabajadores en construccin
civil del pas cuando laboren en contacto con el agua, entendindo
se por trabajos en contacto directo con el agua, aquellos menesteres
en que el servidor tenga que ingresar al agua e incluso sumergirse en
ella, tal es el caso especfico de trabajadores que laboran en fundicio
nes, ros, lagos, represas y dems que le sean semejantes.
EGAL:
Resolucin Ministerial N 480 del 20 de marzo de 1964.
Cul es el monto que debe pagar el empleador
al trabajador de construccin civil cuando este
realice su prestacin en altura?
El empleador debe pagar una bonificacin de un 7% por cada 4
pisos a partir del cuarto piso, sobre la remuneracin bsica (salarios
bsicos) de los trabajadores de construccin civil, por trabajos que se
realicen:
1. En altura haciendo labores de revestimiento de fachadas.
2. Trabajos en andamio, revoques, exteriores y otros, molduras que
deban forjarse desde el exterior y encofrado de aleros.
3. Trabajos de tanques elevados en urbanizaciones y a partir de los
cinco metros de altura.
4. Trabajadores a quienes se paga semanalmente (llamados obreros)
que trabajen en fachadas interiores en las que utilicen andamios
y que comparten los mismos riesgos que las labores sealadas.
512
De otro lado, en aquellos edificios en donde no se pueda preci
sar los 4 pisos para el pago de la bonificacin, el empleador deber
pagar dicha bonificacin a aquellos trabajadores que realicen labores
en andamios hechos en los exteriores de toda clase, revestimientos de
cermica y otros, molduras que deben fijarse desde el exterior y enco
frado de aleros, as como las labores en fachadas interiores en las que
utilicen andamio y que comparten los mismos riesgos de las labores
antes sealadas que se realicen a partir de los 10 metros contados des
de la cota del suelo.
GAL:
Artculos 17
y
5 de la Resolucin Ministerial N 480 del 20 de marzo de 1964,
artculo 5 de la Resolucin Ministerial N 918 del 6 de agosto de 1965, ar
tculo 1 de la Resolucin Ministerial N 983 del 14 de octubre de 1966, Re
solucin Ministerial N 072 del 4 de febrero de 1967, Resolucin Ministerial
N 233-2012-TR y R.S.D. N 604-75 del 8 de abril de 1975.
i Cul es el monto que debe pagar el empleador
al trabajador de construccin civil por movilidad
acumulada y en funcin de qu est determinada?
El empleador debe pagar una bonificacin por movilidad acumu
lada debido a que esta tiene por objeto atender los gastos de movili
dad urbana e interurbana que requieran los trabajadores de construc
cin civil. Este concepto es equivalente a seis pasajes urbanos y se abo
na por da trabajado sin distincin de categora.
BASE LEGAL:
Resolucin Subdirectoral N 367-85-2D-NEC del 18 de julio de 1985, Resolu
cin Subdirectoral N 232-lSD-NEC del 4 de julio de 1986
y
Resolucin Direc
toral N 777-87DR-LIM del 8 de julio de 1987.
513
GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. RELACIONES LABORALES ESPECIALES Y ATPICAS
O
Existe la obligacin de pagar una bonificacin
especial a aquellos trabajadores de construccin
civil que presten servicios en stanos o por de
bajo de la cota cero?
S, corresponde al empleador pagar una bonificacin por riesgo
de trabajo bajo la cota cero equivalente a 5/. 1 .50 diario, a los trabaja
dores de construccin civil que laboran en un nivel inferior al segun
do stano o 5 metros bajo la cota cero, considerando que el pago de
la bonificacin se efectuar hasta la culminacin de las obras de es
tructura del nivel indicado.
BASF LEGAL:
Resolucin Ministerial N 256-201 1-TR y Resolucin Ministerial N233-2012-
TR.
A qu trabajadores les corresponde el pago de
una Bonificacin por Alta Especializacin y a
cunto asciende?
Les corresponde el pago de la Bonificacin por Alta Especial iza
cin BAE (por da laborado) a los trabajadores de construccin civil
que estn debidamente cerlificados por el empleador o institucin edu
cativa para realizar los siguientes trabajos especializados:
1.- Operador de equipo mediano: trabajador calificado que tiene la
capacidad de operar equipos de menor capacidad y tamao, pu
diendo efectuar trabajos en todas las reas de construccin civil,
especficamente, en el movimiento de tierras yen el mantenimien
to del equipo a su cargo. Dentro de esta categora estn compren
didas las siguientes especialidades: manlift, retroexcavadora y
minicargador.
2.- Operador de equipo pesado: cuenta con las mismas caractersticas
que el operador de equipo medio, con la precisin que tiene po
sibilidad de operar equipos de mayor capacidad y su lista de es
pecialidades es ms amplia conforme al siguiente detalle: trailer,
514
motoniveladora, volquete, bulldozer, camin gra, camin mixer,
cargador frontal, dumper, excavadora, gra, gra torre, jumbo, pa
vimentadora, planta chancadora, planta concreto, planta de asfal
to, rodillo, sccoptram, tractor, scraper, sideboom, pala mecnica,
perforadora, zaranda, camin off road, camin cisterna, telehan
dler, camabaja, camin lubricador y robot shotcrete.
3.- Operador electromecnico: trabajador calificado en una especiali
dad del ramo, el cual organiza, selecciona y ejecuta los diferentes
trabajos de instalacin elctrica y mecnica para industrias, cen
tros mineros, etc.; realizando dispositivos mecnicos accionados
por la corriente elctrica, conexin de accesorios, tableros, mo
tores, bombas, reductores, compresoras, etc. Dentro de esta ca
tegora estn comprendidas las siguientes especialidades: electri
cista industrial, electricista liniero, soldador homologado, manio
brista-montaje, mecnico-alineamiento, mecnico-armador, me
cn ico-montaje, mecnico-estructura, calderero, oxigen ista, i ns
trumentista, tubero alineador, tubero-montaje, pintor electrome
cnico y arenador.
El monto de la BAE se detalla en el siguiente cuadro:
b
Equipo mediano 6% de su jornal bsico.
Equipo pesado 8% de su jornal bsico.
Electromecnico 13% de su jornal bsico (este monto est conformado
por el 5% de la bonificacin por especializacin estipu
lada en el convenio 2010-2011;
y
el 8% que adicional-
mente se prev en el convenio 201 2-201 3).
EGAL:
Resolucin Ministerial N 233-201 2-TR.
515
Asignaciones
1 A partir de qu momento el empleador debe
abonar la bonificacin por escolaridad al traba
jador de construccin civil, en qu oportunidad
y a cunto asciende?
El empleador debe otorgar esta asignacin cuando contrate traba
jadores que tengan hijos menores de 18 aos que cursan estudios de
educacin inicial o bsica, desde el momento que el trabajador ingre
sa a laborar en una obra de construccin civil. El trabajador debe acre
ditar tal condicin con las partidas de nacimiento y el documento otor
gado por la autoridad de Educacin correspondiente, en cualquier mo
mento mientras dure el vnculo laboral.
El monto que debe pagar el empleador por esta bonificacin es
de 30 remuneraciones diarias (jornales bsicos) por ao, siendo este
monto igual para todas las clases de trabajadores de construccin ci
vil. Esta bonificacin debe ser abonada por el trabajador por dozavos
en la ltima semana de cada mes calendario.
EGAL:
Resolucin Subdirectoral N 531-81 del 24 de julio de 1981.
II Qu ocurre cuando el trabajador de construc
cin civil viene percibiendo la bonificacin de
escolaridad, sin que este hubiere cumplido con
acreditar que tiene hijos menores de 18 aos?
Si el trabajador no acredita tener hijos menores de edad que es
tn cursando estudios y el empleador vena pagndole esta asignacin
en la oportunidad correspondiente, el empleador podr descontar los
montos abonados de su liquidacin de beneficios sociales cuando se
extinga el vnculo.
516
EGAL:
Resolucin Subdirectora! N 531-81 del 24 de julio de 1981.
.
Cunto debe abonar el empleador por asigna
cin de defuncin a los familiares de un traba
jador de construccin civil que fallece durante
la vigencia del vnculo laboral?
Cuando un trabajador fallece durante la vigencia de su vnculo la
boral, el empleador entregar esta asignacin a los familiares del cau
sante que acredite los gastos de sepelio por concepto mortuorio. Esta
asignacin por defuncin es equivalente a 1 UIT vigente y se otorga
siempre y cuando el costo de la obra presupuestada sea mayor a 50 UIT.
BASE LEGAL:
Resolucin Subdirectora! N 450-90-2SD-NEC del 25 de mayo de 1990,
confirmada por la Resolucin Directoral del 26 de julio de 1995
y
Resolucin
Ministerial N 256-20 1 1-TR.
Obligaciones formales del empleador
1 Cmo debe llevar el empleador las planillas de
pago en el rgimen de construccin civil?
Las empresas que desarrollen actividades de construccin civil po
drn llevar las planillas por cada obra o en conjunto para varias obras
o puedan hacerlo va planillas electrnicas.
En dichas planillas deber indicarse el nombre o razn social del
empleador, ya sea contratista o subcontratista, y el nombre del propie
tario de la obra, salvo que este sea el empleador, en cuyo caso se in
dicar que rene ambas calidades.
De otro lado, a la terminacin de su contrato, el contratista o sub
contratista entregarn al propietario una copia certificada de la plani
lla de pago correspondiente a la obra y los duplicados de las boletas
de pago. Sin embargo, el hecho de cumplir esta formalidad no los exi
me de responder por el pago de las obligaciones laborales, ni al pro
pietario de la responsabilidad que pudiera corresponderle por estas.
BASE LEGAL:
Artculo 17 del Decreto Supremo N 001-98-TR y Resolucin MinisterialN 250-
200 7-TR.
517
1i En qu tiempo y qu debe contener el rol de
. Le corresponde otorgar algn permiso al em
servidores que debe presentar el empleador que
pleador cuando muere un familiar de un traba
contrate trabajadores de construccin civil ante
jador de construccin civil?
El empleador debe otorgar un permiso de tres das con goce de
Los empleadores estn obligados a presentar cada 30 das a la Au-
remuneracin por el fallecimiento debidamente comprobado, solo en
toridad Administrativa de Trabajo una relacin de os trabajadores mdi-
el caso de los siguientes familiares:
cando la ocupacin y remuneracin percibida, la cual debe guardar con-
1. Padres.
formidad con el libro de planillas y liquidacin de beneficios sociales.
2. Cnyuge.
EGAL:
3. Hijos matrimoniales, reconocidos o extramatrimoniales.
Resolucin SubdirectoralN 20-DT del 9 de enero de 1957.
EGAL:
Resolucin Ministerial N 480 del 20 de marzo de 1964, Resolucin Directoral
1 El empleador est obligado a entregar un certi-
N604-75 del8de abril de 1975 yActa del6de marzo de 1964, suscrita en la
ficado de trabajo al trabajador de construccin
Comisin Nacional de la Industria de Construccin Civil.
civil?
Los empleadores entregarn al trabajador de construccin civil ca-
II El empleador debe otorgar algn permiso al tra
lificado un certificado que acredite el trabajo desempeado al momen-
bajador de construccin civil cuando nace un
to de extinguirse el vnculo laboral.
hijo de este?
jEGAL: El empleador debe otorgarle medio da de permiso sin prdida de
Ejecutora del Tribunal del 21 de julio de 1950. remuneracin dominical al trabajador de construccin civil para que
pueda inscribir a su hijo recin nacido, lo cual ser acreditado con los
documentos que expida el Registro Civil respectivo.
Permisos remunerados
EGAL:
Resolucin Subdirectoral N 46-SER del 23 de febrero de 1970.
.. En qu fecha corresponde otorgar permiso al
trabajador de construccin civil para que cele-
1 Cul es la duracin del permiso que debe otor
bre su fiesta gremial?
garle el empleador a un trabajador de construc
El da del trabajador de construccin civil es el 25 de octubre de
cin civil para que pueda desarrollar actividades
cada ao. Ese da es no laborable pero s remunerado para todos los
sindicales?
trabajadores de esa rama a nivel nacional.
Los empleadores y los ingenieros contratistas estn obligados a
JEGA[: otorgar permisos sindicales, con goce de remuneraciones, hasta a dos
Ley N 24324. dirigentes del comit de obra en caso de que tengan que acudir ante
518
519
la Autoridad Administrativa de Trabajo, previa autorizacin del repre
sentante del empleador.
Por ende, estos permisos se encuentran sujetos a posterior com
probacin. En el caso de los dirigentes de sindicato o de federacin,
previa solicitud de un organismo sindical respectivo, se les otorgar Ii
cencia sindical pagada por el tiempo que dichos organismos requieran.
Asimismo, cuando se trate de delegados ante la Comisin Na
cional de la Industria de Construccin Civil, la licencia sindical antes
mencionada ser otorgada por todo el tiempo en que se efecten reu
niones en la Comisin.
EGAL:
Resolucin Ministerial N 480 del 20 de marzo de 1964 y la Resolucin Direc
toral N 604 del 8 de abril de 1975.
1 Qu facilidades debe otorgar el empleador al tra
bajador de construccin civil para que se atienda
en el Seguro Social y qu formalidad debe cum
plir el trabajador para que se las otorguen?
El empleador debe otorgar permisos a los trabajadores de cons
truccin civil cuando estos requieran atenderse por enfermedad en al
guno de los centros de EsSalud por el tiempo que requieran para ello,
en donde se incluye el tiempo de traslado. Este tiempo no ser des
contado de su remuneracin diaria ni de su remuneracin dominical.
Por lo tanto, para que el empleador otorgue los permisos, el tra
bajador deber solicitar permiso por escrito al ingresar a la obra y de
ber tener los documentos de EsSalud en donde acrediten dicha aten
cin, debiendo regresar el mismo da de la atencin al centro de tra
bajo para que el empleador pueda reconocer el pago correspondiente.
De otro lado, si concurri a EsSalud con posterioridad a las 3 p.m.
deber presentar la documentacin del caso al da siguiente.
520
EGAL:
Resolucin Subdirectoral N 604-75 del 8 de abril de 1975 y Convenio del 16
de febrero de 1975.
1 Los trabajadores de construccin civil deben
ser capacitados?
El empleador y el ingeniero constructor deben otorgarles todas
las facilidades necesarias a los trabajadores de construccin civil para
que asistan a los cursos que dicte el Sencico, dentro del horario que
este seale.
EGAL:
Resolucin Subdirectora! N 531-81 del 24 de julio de 1981.
Obligaciones especiales del empleador
i
El empleador a qu trabajadores de construccin
civil debe otorgarles refrigerio y de qu manera?
El empleador est obligado a otorgar refrigerio a los trabajadores
que laboren en turnos corridos, consistente en dos sandwiches y un
cuarto de litro de leche por trabajador en cada turno.
Asimismo, si se trata del turno de noche, el refrigerio ser el mis
mo que se conceda en los turnos corridos con la variacin en lo que a
la leche se refiere, que deber ser de medio litro.
BASE LEGAL:
Artculo 18 de la Resolucin Ministerial N 480 del 20 de marzo de 1964 y Re
solucin Ministerial N 072 del 4 de febrero de 1967.
1 Existen algunos beneficios accesorios a los que
se encuentre obligado el empleador del sector
de construccin civil?
S, el empleador debe proporcionar agua potable a los trabaja
dores en el lugar donde se realiza la obra. En materia de salubridad e
521
f
higiene, los empleadores deben proporcionar en la obra un botiqun y
un sanitario, adems de servicios higinicos y duchas.
Adicionalmente, en las obras que se ejecuten en la estacin de
verano o en zonas de clima soleado, corresponde poner a disposicin
de los trabajadores dispensadores de proteccin solar.
AL:
Resolucin Ministerial N 910 del 6 de agosto de 1965, Resolucin Ministerial
N 233-2012-TR y el Decreto Supremo del 14 de julio de 1946.
e Existe la obligacin de contratar un seguro de
vida a favor de los trabajadores de construccin
civil?
S, corresponde formalizar la contratacin de la pliza del seguro
EsSalud + Vida, adicional al Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo, cuando el costo de la obra presupuestada sea mayor a 120 UIT.
EGAL:
Resolucin Ministerial NI 256-201 1-TR
Extincin del vnculo laboral
1 Los trabajadores de construccin civil tienen
derecho a la estabilidad laboral?
Debido a que la prestacin del servicio de los trabajadores de cons
truccin civil est supeditada a lo que dure la obra, no les son aplica
bles las normas sobre el periodo de prueba.
Asimismo, la estabilidad laboral de los trabajadores de construc
cin civil, conforme lo ha establecido la jurisprudencia de manera
unnime tanto a nivel judicial como administrativo, solo est garan
tizada mientras existan labores para la especialidad para la que son
contratados.
522
Los trabajadores de construccin civil solo podrn ser despedidos
de la obra por el empleador al cierre de la semana laboral, sin necesi
dad de previo aviso, siempre y cuando hayan concluido la labor para
la que fueron contratados.
De otro lado, para que el empleador pueda celebrar un contrato
de trabajo con un trabajador de construccin civil no se requiere de
ninguna formalidad.
BASE LEGAL:
Resolucin del Tribunal de Trabajo del 7 de marzo de 1978, Resolucin del Tri
bunal de Trabajo del 13 de diciembre de 1978, Decreto Ley N 18138
y
Reso
lucin Subdirectoral N 531-81 del 24 de julio de 1981.
Compensacin por Tiempo
de Servicios (CTS)
1 Cunto debe pagar el empleador por concepto
de CTS al trabajador de construccin civil?
El empleador debe abonar al trabajador de construccin civil por
CTS un equivalente al 1 5I sobre el monto total de las remuneracio
nes percibidas por el trabajador durante el tiempo que ha estado al ser
vicio de su empleador.
Asimismo, se comprende tambin dentro de este monto lo perci
bido por concepto de horas extras, las cuales se computarn, para el
exceso, como horas simples; es decir, sin sobretasa.
De otro lado, cabe indicar que, de este porcentaje del 1 5I, la
CTS propiamente dicha asciende solo a 12% y el 3I restante en sus
titucin de la participacin de las utilidades.
EGAL:
Decreto Supremo del 23 de octubre de 1942, artculos 2
y
11 del Decreto Su
premo del 2 de noviembre de 1953, Resolucin Ministerial N 480 del 20 de
marzo de 1964
y
Resolucin Ministerial N 299 del 25 de febrero de 1965.
523
1
Garantas para el pago de los derechos
Qu deben realizar contratistas, subcontratistas
y destajeros para garantizar el pago de los bene
ficios sociales de los trabajadores?
Los empleadores, sean estos contratistas, subcontratistas o desta
jeros, estn obligados a ofrecer una garanta suficiente para responder,
dentro de los trminos de sus contratos, por el pago de los beneficios
sociales de los trabajadores.
De otro lado, cuando las obras son del Sector Pblico se ha establecido
la no cancelacin del valor de las obras mientras el empleador (constructor)
no acredite el pago de las remuneraciones y beneficios sociales devengados.
EGAL:
Resolucin Suprema N 27 del 15 de marzo de 1958
y
Decreto Supremo del
4de marzo de 1960.
1 Quines son responsables por los beneficios so
ciales de los trabajadores?
El propietario de la obra es solidariamente responsable con los con
tratistas, subcontratistas o destajeros, respecto del cumplimiento de las
obligaciones remunerativas y econmicas de los trabajadores a su cargo.
EGAL:
Resolucin Suprema N 27 del 15 de marzo de 1958.
El contratista o constructores de obra estn obli
gados a establecer una clusula de garanta en
los contratos que celebren, y qu formalidad de
ben cumplir para su aprobacin?
trabajadores que son contratados, una vez concluida la obra, perciban
el pago de beneficios sociales correspondientes.
Estas clusulas de garanta deben ser aprobadas por la Direccin
General de Trabajo, bajo sancin de que la Autoridad Administrativa
de Trabajo imponga una multa a los empleadores infractores (construc
tor o subcontratistas).
BASE LEGAL:
Resolucin Suprema N 18-DT del 8 de noviembre de 1954.
En qu momento de la obra el empleador debe
presentar una carta fianza que garantice el pago
de los beneficios sociales de los trabajadores de
construccin civil?
Cuando las obras lleguen a los dos tercios de su avance total, los
empleadores presentarn a la Autoridad Administrativa de Trabajo una
carta fianza para garantizar el pago de los beneficios sociales. Asimismo,
las entidades del Sector Pblico, en el caso de obras pblicas, como el
municipio que ha expedido la licencia, en el caso de obras privadas,
deben comunicar al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
cuando las obras lleguen a los dos tercios del avance total.
Para el cumplimiento de esta obligacin los empleadores pue
den optar, en vez de obtener una carta fianza, por depositar mensual
mente en el Banco de la Nacin el importe de los beneficios sociales.
BASE LEGAL:
Resolucin Directoral N 46-71-DT del 13 de abril de 1971, Resolucin Direc
toral N 100-72-DT del 13 de julio de 1972 y Resolucin Directoral N 381-
72-DT deI 20 de octubre de 1972.
Es obligacin de los constructores de obra y de los contratistas in
cluir en los contratos que celebren, clusulas que garanticen que los
524
525
CAPTULO XIX
Otras obligaciones formales
del empleador
CAPTULO XIX
Otras obligaciones
formales del empleador
Departamento de relaciones industriales
Qu empleadores estn obligados a contar con
un departamento de relaciones industriales (re
cursos humanos, relaciones laborales)?
Estn obligados aquellos empleadores que cuenten con ms de
cien trabajadores, sean estos empleados u obreros contratados bajo
cualquier modalidad. Ahora bien, si el empleador tuviera ms de un
centro de trabajo, la dependencia funcionar en la que tenga el mayor
nmero de trabajadores; en este caso, dicha dependencia deber estar
dotada de los medios adecuados para cumplir sus funciones respecto
de los dems centros de trabajo.
El empleador deber comunicar a la Autoridad Administrativa de
Trabajo de la respectiva jurisdiccin el nombre de las personas a car
go del servicio, as como el ttulo, diploma o calificacin que ostente
quien est al frente de dicho servicio, dentro de un plazo de 48 horas.
EGAL:
Artculos 1, 2
y
3 deI Decreto Ley N 14371
y
artculos 1
y
5 del Decreto
529
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. OTRAS OBL1GAtIONES FORMALES DEL EMPLEADOR
Para qu se requiere un departamento de rela-
o programe el servicio de relaciones industriales, as como prevenir
dones industriales?
los problemas que puedan afectar a los trabajadores o a sus familias.
BASE LEGAL:
Este departamento tiene por objeto atender en forma permanente
Artculo 4 de la Resolucin Suprema N 337 del 13 de octubre de 1965.
las cuestiones laborales, fomentando la armona y colaboracin entre
el empleador y los trabajadores, atendiendo los reclamos que formu
len los trabajadores sobre salarios o dems condiciones de trabajo y el
cumplimiento de las disposiciones legales contractuales al interior de
Implementacin de lactarios
una empresa o en dependencias adecuadas.
BASE LEGAL:
Qu debe entenderse por lactarios en el mbi
to de las relaciones laborales?
Es aquel ambiente especialmente acondicionado en el centro de
trabajo para que las madres trabajadoras extraigan su leche materna
Asistente social diplomado
durante el horario de trabajo, asegurando su adecuada conservacin.
Qu empleadores estn obligados a tener un
asistente social diplomado?
Los empleadores que cuenten con ms de cien trabajadores, sean
Qu empleadores se encuentran en la obliga-
estos empleados u obreros, deben contar con un asistente social cole
giado dentro del servicio de relaciones industriales; en aquellos cen-
cin de implementar lactarios en su centro de
tros de trabajo que por la naturaleza de sus actividades realicen labo-
trabajo?
res eventuales, en lugares prximos, podrn utilizar los servicios co
munes de un asistente social, a condicin de que este servicio ofrezca
Las instituciones del Sector Pblico y del Sector Privado en las que
atencin permanente a los trabajadores de las empresas mencionadas.
laboren 20 o ms mujeres en edad frtil, estn en la obligacin de im
plementar lactarios en su centro de trabajo.
EGAL:
El plazo para la implementacin de lactarios en las entidades
del Sector Privado es de 90 das hbiles contados a partir de la vigen
cia de la adecuacin del Decreto Supremo N 009-2006-MIMDES a
1 Qu funciones debe desarrollar el asistente
la presente Ley. Las instituciones del Sector Pblico continan rigin
dose por lo previsto en el mencionado decreto supremo y sus normas
social diplomado dentro del centro de trabajo?
______________________________________________________________
complementarias.
Debe colaborar con la solucin de los problemas personales y
jEGAL:
familiares del trabajador que afecten el desempeo de sus funciones,
Artculos 1 y 3 de la Ley N29896.
propugnar a que el trabajador participe en los programas que elabore
530
531
OTRAS OBLIGACIONES FORMALES DEL EMPLEADOR
Documentos que debe exhibir
el empleador en su centro de trabajo
Qu documentos debe exhibir el empleador en
su centro de trabajo?
El empleador debe dar a Conocer, por medio de carteles coloca
dos en un sitio visible de su establecimiento u otro lugar convenien
te, o en cualquier otra forma aprobada por el Gobierno, las horas en
que comience y termine el trabajo, y si el trabajo se realiza por equi
pos las horas en que comience y termine el trabajo de cada equipo.
Las horas se fijarn de manera que no excedan el lmite mximo de 8
horas diarias o 48 horas semanales. En los establecimientos industria
les, agrcolas y mineros, dicho cartel se fijar en la oficina principal de
la Administracin.
Lo sealado en el prrafo anterior es lo que sealan los convenios
internacionales de trabajo sobre el tipo de documentos que debe ex
hibir el empleador en el centro de trabajo. Es en virtud de ello, que el
ordenamiento jurdico peruano ha considerado pertinente estar acor
de con lo que prescriben estos. En consecuencia, se ha previsto que el
empleador deber dar a conocer por medio de carteles colocados en
un lugar visible de su establecimiento o por cualquier otro medio ade
cuado, las horas en que se inicia y culmina la jornada de trabajo. Asi
mismo, el empleador deber dar a conocer la oportunidad en que se
hace efectivo el horario del refrigerio.
Finalmente, el empleador debe tener a disposicin de los trabaja
dores la Sntesis de Obligaciones Laborales (resumen ejecutivo de los
derechos y obligaciones laborales).
EGAL:
Artculo 8 inciso a) del Convenio Internacional N 1 de la Organizacin Inter
nacional de Trabajo (OIT), artculos 1
y
2 del Decreto Supremo N 008-2002-
TR y Resolucin Ministerial N 136-2001-TR.
Deber del empleador en los procesos de
alimentos de sus trabajadores
1 Qu deber tiene el empleador cuando uno de
sus trabajadores es demandado en un proceso
de alimentos?
En el proceso judicial de alimentos, el juez solicita al empleador
del demandado un informe escrito sobre su remuneracin, gratificacio
nes, vacaciones y cualquier suma de libre disponibilidad que proven
ga de la relacin laboral. El informe debe ser presentado ante el juez
dentro de un plazo no mayor de siete (7) das hbiles, bajo apercibi
miento de ser denunciado por el delito de negativa a colaborar con la
administracin de justicia. Si el juez comprueba la falsedad del infor
me, remitir copia de los actuados pertinentes al Ministerio Pblico a
fin de que ejerza la accin penal correspondiente.
EGAL
Ley N 29279.
Sobre qu ingresos del trabajador debe recaer
la retencin por alimentos?
El Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Expedien
te N 04031-201 1-AAITC, sostiene que cuando el artculo 648, nume
ral 6 del Cdigo Procesal Civil determina el monto de los ingresos del
trabajador sobre el cual procede el embargo para garantizar las presta
ciones alimentarias. Solo hace referencia que deben deducirse los des
cuentos de ley (aporte a pensiones y retenciones por impuesto a la ren
ta de quinta categora, de ser el caso), por lo que dicha medida de em
bargo debe comprender todo concepto que percibe el trabajador, sin
importar su procedencia (remuneracin fija, horas extras, gratificacio
nes legales, comisiones, destajos, asignaciones, bonificaciones, parti
cipacin en las utilidades, etc.).
532
1
OTRAS OBLIGACIONES FORMALES DEL EMPLEADOR
Sin perjuicio de lo sealado, en oportunidades los mandatos ju
diciales que ordenan la afectacin de los ingresos de los trabajadores
para asegurar prestaciones alimentarias no son lo bastante claros o, en
su defecto, son ambiguos, por lo que no es posible identificar con cer
teza qu ingresos del trabajador deben comprenderse en dicha medi
da. En tal circunstancia, podr actuarse en los trminos indicados en
el prrafo anterior, informando al juzgado la medida adoptada y soli
citando la aclaracin del mandato de retencin.
EGAL
Artculo 648, numeral 6, del Cdigo Procesal Civil.
Boletn informativo sobre regmenes
pensionarios
Tiene alguna obligacin el empleador respecto
a los trabajadores no afiliados a un sistema pen
sionario que por primera vez ingresen a un cen
tro laboral?
10 das adicionales para ratificar o cambiar su decisin. El plazo mxi
mo para la eleccin es la fecha de percepcin de la remuneracin ase
gurable; vencido este plazo sin que el trabajador hubiese manifesta
do su voluntad de afiliarse a un sistema, el empleador deber afiliarlo
al Sistema Privado de Pensiones.
A partir de la vigencia de la reforma del Sistema Privado de Pen
siones (Ley N 29903), la afiliacin indicada al final del prrafo ante
rior deber realizarse a la AFP que ofrezca la menor comisin por ad
ministracin de fondos de pensiones de acuerdo al proceso de licita
cin que se implementa para tal efecto.
Al respecto, constituye infraccin grave que el empleador afilie al
trabajador a alguno de los sistemas de pensiones, sin previamente ha
berle entregado el Boletn Informativo, o que habindole entregado
no respete los plazos sealados anteriormente.
Artculo 16 de la Ley N 28991, artculo 6 del Decreto Supremo N 054-97-TR,
Ley N 29903, Decreto Supremo N 009-2008-TR, artculos 23
y
44 del
S, dentro de un plazo de cinco (5) das hbiles, el empleador tie
ne la obligacin de entregar al trabajador no afiliado que ingrese por
primera vez a un centro laboral, copia del Boletn Informativo sobre
las caractersticas, las diferencias y dems peculiaridades de los siste
mas pensionarios vigentes.
El Boletn Informativo debe contener, como mnimo, informa
cin sobre los costos previsionales, los requisitos de acceso a pensin,
los beneficios y las modalidades de pensin que otorga cada sistema,
y la informacin relacionada con el monto de la pensin.
La sancin ante el incumplimiento constituye una infraccin leve
en materia de relaciones laborales.
El trabajador tiene el plazo de 10 das (contados a partir de la en
trega del Boletn Informativo) para expresar su voluntad de afiliarse
a uno de los sistemas pensionarios, as como tiene tambin el plazo de
1 1
r
J
)
-
co
o
CAPTULO XX
Seguridad y salud en el trabajo
Cul es el fin de la seguridad y salud en el
trabajo?
La seguridad y salud en el trabajo comprende todas aquellas me
didas destinadas a prevenir y proteger al trabajador de accidentes la
borales y enfermedades profesionales en cualquier centro laboral. Por
ende, todo empleador que desarrolle sus actividades ser legalmente
responsable de la provisin y conservacin de los locales de trabajo y
deber asegurar que estn constituidos, equipados, explotados y diri
gidos de tal manera que suministren una razonable y adecuada protec
cin a los trabajadores contra accidentes o enfermedades.
Adems de ello, existen normas generales y especiales (sectores
industriales, elctricos, construccin y minero, por ejemplo) que pre
vn la adopcin de medidas de seguridad en el centro de trabajo, en
el medio ambiente y el ecosistema.
EGAL:
Ley N 29783
539
Qu obligaciones tiene el empleador a partir de
los principios del Sistema de Seguridad y Salud
en el Trabajo?
El empleador deber:
1. Promover condiciones de trabajo dignas que garanticen al traba
jador un estado de vida saludable, fsica, mental y socialmente.
2. Garantizar, en el centro de trabajo, el establecimiento de los me
dios y condiciones que protejan la vida, la salud y el bienestar de
los trabajadores, y de aquellos que no teniendo vnculo laboral
prestan servicios o se encuentran dentro del mbito del centro de
labores.
3. Asumir las implicancias econmicas, legales y de cualquier otra
ndole, como consecuencia de un accidente o una enfermedad
que sufra el trabajador en el desempeo de sus funciones o a con
secuencia de l.
4. Brindar una oportuna y adecuada informacin, as como una ca
pacitacin preventiva en la tarea que desarrollarn sus trabajado
res, con nfasis en lo potencialmente riesgoso para la vida y sa
lud de los trabajadores y su familia.
5. Promover e integrar la gestin de la seguridad y salud en el traba
jo en la gestin general de la empresa.
6. Brindar las prestaciones de salud necesarias y suficientes, en ca
sos de accidente de trabajo o enfermedad ocupacional, hasta la
recuperacin, rehabilitacin y reinsercin laboral del trabajador.
BASE LEGAL:
Artculos 1, II, IV, V, VI, y IX del Ttulo Preliminar de la Ley N 29783.
Qu es el Sistema de Gestin de la Seguridad y
Salud en el Trabajo?
Es el conjunto de elementos interrelacionados o interactivos que
tienen por objeto establecer una poltica, objetivos de seguridad y sa
lud en el trabajo, mecanismosyacciones necesarios para alcanzar tales
540
SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
finalidades, estando ntimamente relacionados con el concepto de res
ponsabilidad social empresarial, en el orden de crear conciencia sobre
el ofrecimiento de buenas condiciones laborales a los trabajadores, me
jorando, de este modo, su calidad de vida y promoviendo la competi
tividad de los empleadores en el mercado.
BASE LEGAL:
Glosario de trminos del Decreto Supremo N 005-2012-TR.
1 Quin es responsable de implementar el Siste
ma de Gestin de la Seguridad y Salud en el Tra
bajo en el centro laboral?
El responsable es el empleador, quien puede delegar el desarro
llo, aplicacin y resultados de la gestin en sus representantes, pero
ello no lo exime de la responsabilidad de su deber de prevencin en
caso de resarcimiento.
Para tal efecto, es preciso atender que las obligaciones y respon
sabilidades en materia de seguridad y salud en el trabajo alcanza a to
dos los sectores econmicos, comprendiendo a todos los empleado
res y los trabajadores bajo el rgimen laboral de la actividad privada,
trabajadores y funcionarios del Sector Pblico, trabajadores de las FF.
AA. y de la P.N.P., as como a trabajadores independientes.
BASE LEGAL:
Qu registros debe implementar el empleador
como gestor del Sistema de Seguridad y Salud en
el Trabajo?
El empleador debe implementar de manera obligatoria los siguientes
registros:
1. Registro de accidentes de trabajo, enfermedades ocupacionales,
incidentes peligrosos y otros incidentes, en el que deben constar
la investigacin y las medidas correctivas.
541
Registro de exmenes mdicos ocupacionales.
Registro del monitoreo de agentes fsicos, qumicos, biolgicos,
psicosociales y factores de riesgo ergonmicos.
Registro de inspecciones internas de seguridad y salud en el trabajo.
Registro de estadsticas de seguridad y salud.
6. Registro de equipos de seguridad o emergencia.
7. Registro de induccin, capacitacin, entrenamiento y simulacros
de emergencia.
8. Registro de auditoras.
los registros debern contener la informacin mnima estableci
da en los formatos que apruebe el Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo mediante Resolucin Ministerial, los mismos que podrn
ser llevados en medios fsicos o digitales.
GAL:
y
artculos 33
y
34 y tercera disposicin
complementaria transitoria del Decreto Supremo N 005-2012-TR.
Cmo debe el empleador registrar la informa
cin de un accidente de trabajo que afecte a una
pluralidad de trabajadores?
Cuando un mismo suceso cause lesiones a ms de un trabajador,
debe consignarse un registro de accidente de trabajo por cada trabajador.
EGAL:
Las empresas acogidas al rgimen mype pueden
implementar un sistema especial de registros en
materia de seguridad y salud en el trabajo?
S. El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo establecer
para las micro y pequeas empresas - mype, un sistema simplificado
de documentos y registros.
BASE LEGAL:
1 Cul es el tiempo de conservacin de los regis
tros obligatorios del Sistema de Gestin de la
Seguridad y Salud en el Trabajo y qu conside
racin especial debe atender el empleador al
momento de exhibirlos ante la Autoridad lnspec
tiva de Trabajo?
El registro de enfermedades ocupacionales debe conservarse por
un periodo de 20 aos; los registros de accidentes de trabajo e inci
dentes peligrosos por un periodo de 10 aos posteriores al suceso; y
los dems registros por un periodo de 5 aos posteriores al suceso.
Para la exhibicin del registro de accidentes de trabajo, enfermeda
des ocupacionales, incidentes peligrosos y otros incidentes, el empleador
cuenta con un archivo activo donde figuran los eventos de los ltimos
doce (12) meses de ocurrido el suceso, luego de lo cual pasa a un archi
vo pasivo que se deber conservar por los plazos sealados en el prra
fo precedente. En este ltimo caso, la Autoridad Inspectiva debe brindar
un plazo razonable para la presentacin de la informacin solicitada.
BASE LEGAL:
Qu criterios debe atender el empleador al mo
mento de disear el Sistema de Gestin de la Se
guridad y Salud en el Trabajo?
El empleador debe implementar el Sistema de Gestin de la Se
guridad y Salud en el Trabajo en funcin de la actividad empresarial
que desempea, nivel de exposicin a peligros y riesgos, y la cantidad
de trabajadores expuestos.
BASE LEGAL:
2.
3.
4.
5.
542
543
Qu medidas de prevencin y proteccin debe
contener el Sistema de Gestin de la Seguridad
y Salud en el Trabajo?
Corresponde estipular las medidas de prevencin y proteccin en
el siguiente orden de prioridad:
1. Eliminacin de los peligros y riesgos. Se debe combatir y contro
lar los riesgos en su origen, en el medio de transmisin y en el tra
bajador, privilegiando el control colectivo al individual.
2. Tratamiento, control o aislamiento de los peligros y riesgos, adop
tando medidas tcnicas o administrativas.
3. Minimizar los peligros y riesgos, adoptando sistemas de trabajo
seguro que incluyan disposiciones administrativas de control.
4. Programar la sustitucin progresiva y en la brevedad posible, de
los procedimientos, tcnicas, medios, sustancias y productos pe
ligrosos por aquellos que produzcan un menor o ningn riesgo
para el trabajador.
5. En el ltimo caso, facilitar equipos de proteccin personal ade
cuados, asegurndose que los trabajadores los utilicen y conser
ven en forma correcta.
EGAL:
Qu obligaciones tiene el empleador para que
sus trabajadores conozcan adecuadamente el Sis
tema de Gestin de la Seguridad y Salud en el
Trabajo?
Para un mejor conocimiento sobre la seguridad y salud en el tra
bajo, el empleador debe:
1. Entregar a cada trabajador, bajo cargo, mediante medio fsico o di
gital, copia del reglamento de seguridad y salud en el trabajo (esta
obligacin se extiende a todas las personas que presten servicios
544
subordinados o autnomos en la empresa: personal sujeto a un
contrato de intermediacin laboral o tercerizacin de servicio, per
sonal sujeto a modalidades formativas, trabajadores dependientes
e independientes).
2. Realizar no menos de cuatro capacitaciones al ao en materia de
seguridad y salud en el trabajo.
3. Adjuntar al contrato de trabajo la descripcin de las recomenda
ciones de seguridad y salud en el trabajo.
4. Brindarfacilidades econmicas y licencias con goce de haber para
la participacin de los trabajadores en cursos de formacin en la
materia.
5. Elaborar un mapa de riesgos (representa un plano de las condi
ciones de trabajo, mediante el cual es posible identificar y locali
zar los problemas y las acciones de promocin y proteccin de la
salud de los trabajadores) con la participacin de la organizacin
sindical, representantes de los trabajadores, delegados y el comi
t de seguridad y salud en el trabajo, el cual debe exhibirse en un
lugar seguro.
EGAL:
En qu momento el empleador debe comunicar
al trabajador las recomendaciones de seguridad
y salud en el trabajo cuando se ha celebrado un
contrato de trabajo verbalmente?
Cuando en el contrato de trabajo no conste por escrito la descrip
cin de las recomendaciones en materia de seguridad y salud en el tra
bajo debern entregarse en forma fsica o digital, a ms tardar, el pri
mer da de labores.
EGAE:
545
Qu debe tomar en cuenta el empleador para
la mejora continua del Sistema de Gestin de la
Seguridad y Salud en el Trabajo?
La vigilancia, las auditoras y los exmenes realizados por la em
presa deben permitir que se identifiquen las causas de su disconformi
dad con las disposiciones pertinentes del propio sistema, con miras a
que se adopten medidas apropiadas.
Las disposiciones adoptadas para la mejora del Sistema de Gestin
de la Seguridad y Salud en el Trabajo deben tomar en cuenta:
1. Los objetivos de la seguridad y salud en el trabajo de la empresa.
2. Los resultados de las actividades de identificacin de los peligros
y evaluacin de los riesgos.
3. Los resultados de la supervisin y medicin de la eficiencia.
4. La investigacin de accidentes, enfermedades e incidentes rela
cionados con el trabajo.
5. Los resultados y recomendaciones de las auditoras y evaluacio
nes realizadas por la direccin de la empresa.
6. Las recomendaciones del comit de seguridad y salud en el traba
jo, o del supervisor de seguridad y salud en el trabajo y por cual
quier miembro de la empresa en pro de mejoras.
7. Los cambios en las normas legales.
8. Los resultados de las normas de irabajo y sus respectivas medidas
de recomendacin, advertencia y requerimiento.
9. Los acuerdos convencionales y actas de trabajo.
EGAL:
Artculos 45
y
46 de a Ley N 29783.
546
Qu empresas deben constituir Comits de Se
Las empresas con 20 o ms trabajadores deben constituir Comi
ts de Seguridad y Salud en el Trabajo.
Las empresas con menos de 20 trabajadores deben capacitar y
nombrar, entre sus trabajadores de las reas productivas, cuando me
nos un supervisor de seguridad y salud en el trabajo.
EGAL:
Artculos 29
y
y
artculos 38
y
N 005-2012-TR.
Quin es el responsable de convocar a los tra
bajadores para la eleccin del Comit de Segu
ridad y Salud en el Trabajo?
El proceso electoral para la eleccin del Comit de Seguridad y
Salud en el Trabajo est a cargo de la organizacin sindical mayorita
ria segn las disposiciones que rigen las relaciones colectivas de tra
bajo. En su defecto, est a cargo de la organizacin sindical que afilie
el mayor nmero de trabajadores en la empresa o entidad.
Cuando no exista organizacin sindical, el empleador debe con
vocar a la eleccin de los representantes de los trabajadores ante el Co
mit de Seguridad y Salud en el Trabajo o del Supervisor de Seguridad
y Salud en el Trabajo, la cual debe ser democriica, mediante votacin
secreta y directa, entre los candidatos presentados por los trabajadores.
EGAL:
2012-TR.
547
: Cul es el tiempo de licencia que tienen los
2. Desarrollar acciones permanentes con el fin de perfeccionar los
niveles de proteccin existentes.
miembros del Comit y el Supervisor de Seguri
dad y Salud en el Trabajo para desempear sus
3. Identificar las modificaciones que puedan darse en las condicio
funciones?
nes de trabajo y disponer lo necesario para la adopcin de medi
das de prevencin de riesgos laborales.
Los miembros trabajadores del Comit de Seguridad y Salud en el 4. Practicar exmenes mdicos, antes, durante y al trmino de la re-
Trabajo y los Supervisores de Seguridad y Salud en el Trabajo tienen acin laboral, acordes con los riesgos a los que estn expuestos
derecho a 30 das naturales de licencia con goce de haber por ao ca- los trabajadores en sus labores.
lendario para la realizacin de sus funciones. En caso las actividades
5. Garantizar que las elecciones de los representantes de los trabaja-
tengan duracin menor a un ao, el nmero de das de licencia ser
dores se realicen a travs de las organizaciones sindicales; y en su
computado en forma proporcional.
defecto, a travs de elecciones democrticas de los trabajadores.
Los das de licencia o su fraccin se consideran efectivamente la- 6. Garantizar el real y efectivo trabajo del comit paritario de seguri
borados para todo efecto legal. dad y salud en el trabajo, asignando los recursos necesarios (prin
cipalmente, brindar la infraestructura necesaria en el centro de tra
EGAL:
bajo para las sesiones que se realicen).
Artculos 29
y
y
artculos 38
y
N 005-2012-TR. 7. Debe considerar las competencias personales, profesionales y de
gnero de los trabajadores, en materia de seguridad y salud en el
trabajo, al momento de asignarles las labores.
Qu empresas deben elaborar un Reglamento 8. Debe transmitir a los trabajadores, de manera adecuada y efecti
Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo? va, la informacin y los conocimientos necesarios, en relacin con
los riesgos en el centro de trabajo y en el puesto o funcin espe
Las empresas con 20 o ms trabajadores deben elaborar un Regla- cficos; as como las medidas de proteccin y prevencin aplica
mento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo. bIes a tales riesgos.
jEGAL:
9. Impartir a los trabajadores, oportuna y apropiada capacitacin y
y
entrenamiento en seguridad y salud en el trabajo en el centro de
2012-TR. trabajo, puesto o funcin especficos.
10. Controlar y registrar que solo los trabajadores, adecuada y sufi
cientemente capacitados y protegidos, accedan a los ambientes y
Al
Qu obligaciones tiene el empleador en el nue- zonas de riesgo graves y especficos.
yo Sistema de Seguridad y Salud en el Trabajo?
11. Prever que la exposicin a los agentes fsicos, qumicos, biolgi
cos, ergonmicos y psicosociales concurrentes en el centro de tra
El empleador tiene, principalmente, las siguientes obligaciones:
bajo no generen daos en la salud de los trabajadores.
1. Garantizar la seguridad y salud de los trabajadores en el desempe- 12. Planificar el plan integral de prevencin de riesgos para la segu
o de todos los aspectos relacionados con sus labores, en el cen- ridad y salud en el trabajo, a partir de una evaluacin inicial que
tro de trabajo o con ocasin de este. se realizar considerando: las caractersticas de los trabajadores,
548
549
la naturaleza de la actividad, los equipos, los materiales y sustan
cias peligrosas, y el ambiente de trabajo. Para ello, corresponde
tener en cuenta los factores de riesgo que puedan incidir en las
funciones de procreacin de los trabajadores.
1 3. Actualizar la evaluacin de riegos, una vez al ao como mnimo
o cuando cambien las condiciones de trabajo o se hayan produ
cido daos a la salud y seguridad.
14. Realizar investigaciones cuando se hayan producido daos en la
salud de los trabajadores o cuando aparezcan indicios de que las
medidas de prevencin resultan insuficientes, a fin de detectar las
causas y tomar las medidas correctivas al respecto.
1 5. Modificar las medidas de prevencin de riesgos laborales cuando
resulten inadecuadas o insuficientes para garantizar la seguridad
y salud de los trabajadores.
1 6. Proporcionar a sus trabajadores cuando corresponda, equipos de
proteccin personal adecuados, segn el tipo de trabajo y riesgo
especfico presentes en el desempeo de sus funciones.
1 7. Adoptar medidas necesarias, de manera oportuna, cuando se de
tecte que la utilizacin de ropa y/o equipos de trabajo o de pro
teccin personal representan riesgos especficos para la seguridad
y salud de los trabajadores.
18. Establecer las medidas y dar instrucciones necesarias para que, en
caso de un peligro inminente que constituya un riesgo importan
te o intolerable para la seguridad y salud de los trabajadores, es
tos puedan interrumpir sus actividades, e inclusive, si fuera nece
sario, abandonar de inmediato el domicilio o lugar fsico donde
se desarrollan las labores.
19. Informar a la Autoridad Administrativa de Trabajo los daos a la
seguridad y salud de sus trabajadores, los hechos acontecidos y
los resultados de la investigacin practicada.
20. Garantizar la proteccin de los trabajadores que por su situacin
de discapacidad sean especialmente sensibles a los riesgos deri
vados del trabajo.
21. Adoptar las medidas necesarias para evitar la exposicin de las tra
bajadoras en periodo de embarazo o lactancia a labores peligrosas.
f
550
22. No emplear a nios ni adolescentes para la realizacin de labores
insalubres o peligrosas, que puedan afectar su normal desarrollo
fsico y mental.
23. Realizar una evaluacin de los puestos de trabajo que van a des
empear los adolescentes previamente a su incorporacin labo
ral, a fin de determinar la naturaleza, el grado y la duracin de
exposicin al riesgo, con el objeto de adoptar medidas preventi
vas necesarias. El empleador no debe contratar adolescentes para
la realizacin de actividades insalubres o peligrosas, que puedan
afectar su normal desarrollo fsico y mental.
EGAL:
Artculos 49, 50, 51, 52, 55, 56, 57, 58, 59, 60, 61, 63, 64, 65, 66, 67. 82
y
92
de la Ley N 29783.
En qu circunstancias el empleador puede exi
gir al trabajador que se someta a exmenes m
dicos?
Solo respecto de aquellos exmenes mdicos que son expresamen
te catalogados como obligatorios, segn las normas expedidas por el
Ministerio de Salud. Asimismo, debe tratarse de igual manera de ex
menes mdicos exigidos por normas internas de la organizacin em
pleadora en el caso de tratarse de actividades de alto riesgo. En este l
timo caso las normas internas deben estar debidamente sustentadas y
previamente a su aprobacin ser puestas en conocimiento del Comit
de Seguridad y Salud en el Trabajo o Supervisor.
EGAL:
Artculo 79, literal e), de la Ley N 29783 y artculo 107 del Decreto Supremo
N 005-2012-TR.
551
A
Qu criterios debe cumplir la capacitacin en
seguridad y salud en el trabajo y en qu horario
debe brindarse?
Los empleadores deben centrar la capacitacin de sus trabajado
res atendiendo los siguientes criterios:
1. El puesto de trabajo especfico o en la funcin que cada trabaja
dor desempea, cualquiera que sea la naturaleza del vnculo, mo
dalidad o duracin de su contrato.
2. Los cambios de funciones del trabajador, cuando esto se produzcan.
3. El cambio en la tecnologa o en los equipos de trabajo, cuando
estos se produzcan.
4. Las medidas que permitan la adaptacin a la evolucin de los ries
gos y la prevencin de los nuevos riesgos.
La capacitacin en materia de seguridad y salud en el trabajo debe
brindarse durante de la jornada de trabajo. Podr brindarse fuera de la
misma siempre que se cumplan con las condiciones que configuran el
trabajo en sobretiempo, asumiendo el empleador el pago de la remu
neracin correspondiente.
BASE LEGAL:
y
artculos 27
y
N 005-2012-TR.
En materia de seguridad y salud en el trabajo,
en qu caso el empleador asume la obligacin
de pagar una indemnizacin?
El pago de la indemnizacin por parte del empleador se configura
ante el incumplimiento del deber de prevencin que genera un dao
a algn trabajador. Dicha obligacin se har efectiva a favor de la vc
tima, o sus derechohabientes.
En caso de los trabajadores que no estn sujetos al Seguro Comple
mentario de Trabajo de Riesgo, la Direccin General de Inspeccin del
Trabajo emite resolucin con base al examen pericial y al expediente
552
de inspeccin, declarando el dao y determinando la indemnizacin
con base a una tabla de indemnizacin por dao que se aprueba me
diante Resolucin Ministerial.
En cuanto a los trabajadores sujetos al Seguro Complementario
de Trabajo de Riesgo, el informe pericial constituye prueba conforme
a las reglas de solucin de controversias de este seguro.
EGAt:
Artculo 53 de la Ley N 29783 y artculos 94 y 95 y quinta disposicin
complementaria transitoria del Decreto Supremo N 005-2012-TR.
AA
Qu obligaciones especiales tienen las empre
sas dedicadas a la comercializacin y suministro
de maquinarias, equipos, sustancias, productos
o tiles de trabajo?
Los empleadores que diseen, fabriquen, importen, suministren
o cedan mquinas, equipos, sustancias, productos o tiles de trabajo
disponen lo necesario para que:
1. Las mquinas, equipos, sustancias, productos o tiles de trabajo
no constituyan una fuente de peligro ni pongan en riesgo la segu
ridad o salud de los trabajadores.
2. Se proporcione informacin y capacitacin sobre la instalacin
adecuada, utilizacin y mantenimiento preventivo de las maqui
narias y equipos.
3. Se proporcione informacin y capacitacin para el uso apropiado
de los materiales peligrosos a fin de prevenir los peligros inheren
tes a los mismos y monitorear los riesgos.
4. Las instrucciones, manuales, avisos de peligro u otras medidas
de precaucin colocadas en los equipos y maquinarias, as como
cualquier otra informacin vinculada a sus productos, estn o sean
traducidos al idioma castellano y estn redactados en un lenguaje
sencillo y preciso con la finalidad que permitan reducir los ries
gos laborales.
553
5. Las informaciones relativas a las mquinas, equipos, productos,
4 Cooperar y participar en el proceso de investigacin de los acci
sustancias o tiles de trabajo sean facilitadas a los trabajadores en
dentes de trabajo y de las enfermedades ocupacionales cuando la
trminos que resulten comprensibles para los mismos.
autoridad competente lo requiera o cuando, a su parecer, los da
JEGAL
tos que conocen ayuden al esclarecimiento de las causas que los
originaron.
5. Someterse a los exmenes mdicos a que estn obligados por nor
ma expresa, siempre y cuando se garantice la confidencialidad del
Que tratamiento debe brindar el empleador a
acto mdico.
la informacin mdica de cada trabajador?
6. Participar en los organismos paritarios, en los programas de capa
citacin y otras actividades destinadas a prevenir los riesgos labo
1a informacin de salud de un trabajadoremitida en los exmenes
rales que organice su empleador o la autoridad administrativa de
mdicos as como aquella declarada por el propio trabajador debe
trabajo, dentro de la jornada de trabajo.
tratarse en forma confidencial. 7. Comunicar al empleador todo evento o situacin que ponga o
pueda poner en riesgo su seguridad y salud o las instalaciones f
El empleador no puede utilizar la informacin mdica para ejer-
sicas, debiendo adoptar inmediatamente, de ser posible, las me
cer discriminacin alguna contra el trabajador en ninguna circunstan-
didas correctivas del caso sin que genere sancin de ningn tipo.
cia o momento.
8. Reportar a los representantes o delegados de seguridad, de forma
jEGA!:
inmediata, la ocurrencia de cualquier incidente, accidente de tra
Artculo 71 de la Ley N 29783 y artculo 102 del Decreto Supremo bajo o enfermedad profesional.
N 005-2012-TR.
9. Responder e informar con veracidad a las instancias pblicas que
se lo requieran, caso contrario es considerado falta grave sin per
.
Cules son las obligaciones del trabajador en el
juicio de la denuncia penal correspondiente.
BASE LEGAL:
Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el
Trabajo?
En materia de prevencin de riesgos laborales, los trabajadores
A
Qu documentacin debe exhibir el empleador
tienen las siguientes obligaciones:
sobre el Sistema de Gestin de la Seguridad y Sa-
1. Cumplir con las normas, reglamentos e instrucciones de los pro-
lud en el Trabajo?
gramas de seguridad y salud en el trabajo.
2. Usar adecuadamente los instrumentos y materiales de trabajo, as
Corresponde al empleador exhibir los siguientes documentos:
como los equipos de proteccin personal y colectiva, siempre y cuan-
1. La poltica y objetivos en materia de seguridad y salud en el trabajo.
do hayan sido previamente informados y capacitados sobre su uso.
2. El Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo.
3. No operar o manipular equipos, maquinarias, herramientas u otros
elementos para los cuales no hayan sido autorizados.
3. La identificacin de peligros, evaluacin de riesgos y sus medidas
de control.
f554
555
4. El mapa de riesgos.
5. La planificacin de la actividad preventiva.
6. El Programa Anual de Seguridad y Salud en el Trabajo.
La informacin referida en los numerales 1
y
3 deber ser exhi
bida en un lugar visible dentro del centro de trabajo, sin perjuicio de
aquella exigida por los regmenes sectoriales.
EGAL:
.
El empleador debe reportar los accidentes de
trabajo que se susciten en el centro de trabajo?
S, se han establecido disposiciones referidas a la obligacin de
los empleadores y centros mdicos asistenciales de reportar los acci
dentes de trabajo, incidentes peligrosos y enfermedades ocupacionales.
Para ello el Reglamento de la Ley de Seguridad y Salud en el Tra
bajo regula como aspectos ms relevantes los siguientes:
Se encuentran obligados a realizar la notificacin:
- Los empleadores, sobre los accidentes de trabajo mortales y los inciden
tes peligrosos dentro de las 24 horas de ocurridos.
- El Centro Mdico Asistencial pblico, privado, militar, policial o de se-
SUJETOS OBLI-
quridad social, sobre los accidentes de trabajo hasta el ltimo da hbil
GADOS
del mes siguiente de ocurrido y las enfermedades ocupacionales dentro
del plazo de 5 das hbiles de conocido el diagnstico. Asimismo, si como
consecuencia de un accidente de trabajo o una enfermedad ocupacional
se produjera la muerte del trabajador, el centro mdico asistencial donde
el trabajador fue atendido, deber notificar dicha circunstancia dentro de
las 24 horas de producido el hecho.
Dentro de los plazos indicados la notificacin se realiza empleando el Sistema
CMO Y DN- Informtico de Accidentes de Trabajo, Incidentes Peligrosos y Enfermedades
DE SE REALIZA Ocupacionales, aplicativo electrnico puesto a disposicin de los usuarios
LA NOTIFICA- en la pgina web del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo <www.
CIN? mintra.gob.pe>. En la pgina web se ubicarn todos los formularios electr
nicos y los aplicativos necesarios para realizar el trmite, sin costo alguno.
Se pueden emplear formularios fsicos solo en aquellas zonas geogrficas en
las que no exista acceso a Internet. En este caso, se utilizarn los formularios
en formato papel que debern ser entregados a la Direccin de Promocin y
Proteccin de los Derechos Fundamentales y de la Seguridad y Salud en el
Trabajo de las Direcciones o Gerencias Regionales de Trabajo, o la instancia
que haga sus veces. Estas entidades tendrn hasta 5 das para ingresar la in
formacin al sistema informtico que permita recopilar la informacin. Inclu
so, la Autoridad Administrativa de Trabajo podr enviar copia de los formula
rios al Ministerio Pblico, si ameritase el inicio de una investigacin penal, y
formular la denuncia correspondiente, sin perjuicio de las acciones adminis
trativas que correspondan. Para el cumplimiento de la obligacin del emplea
dor de notificar los Accidentes de Trabajo Mortales e Incidentes Peligrosos se
ha implementado el Formulario 1, y para el cumplimiento de la obligacin de
los Centros Mdicos Asistenciales de notificarlos Accidentes de Trabajo y En
fermedades Ocupacionales se ha implementado el Formulario 2.
Los usos que se dar a la informacin obtenida son los siguientes:
- Acciones de fiscalizacin, a cargo de la Direccin de Inspeccin del Tra
bajo de las Direcciones o Gerencias Regionales de Trabajo y Promocin del
Empleo, que ejecutar acciones de fiscalizacin necesarias para cautelar el
cumplimiento de la normativa vigente en materia de Seguridad y Salud en el
Trabajo. Para ello, el Sistema Informtico contar con un sistema de aler
ta que notificar al Sistema Integrado de Inspeccin del Trabajo (SIIT), para
que lleve a cabo, con carcter prioritario, las inspecciones laborales.
ANTECEDENTES
El Decreto Supremo N D09-2005-TR, que aprueba el Reglamento de Se
guridad y Salud en el Trabajo, establece la obligacin de los empleadores
y centros mdicos asistenciales pblicos, privados, militares, policiales o
de seguridad social, de notificar al Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo, los accidentes de trabajo, incidentes peligrosos y enfermedades
ocupacionales, empleando los formularios aprobados para dicho fin.
Posteriormente, el Decreto Supremo N 008-201 0-TR simplific el trmi
te de notificacin y dispuso que la remisin de los formularios aprobados
podr efectuarse mediante el uso del soporte electrnico puesto a dispo
sicin de los usuarios en el portal del Ministerio. Tambin se indic que
en las zonas en las que no exista acceso a Internet, la informacin podr
ser remitida usando formularios fsicos que sern conducidos a la Oficina
Zonal o Direccin Regional de Trabajo y Promocin del Empleo de la juris
diccin respectiva.
Como precedente inmediato al rgimen vigente, se tiene el Decreto Su
premo N 012-201 O-TR, que regul en trminos generales las mismas
obligaciones que formula la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo y su
Reglamento.
EN QU CASOS
SE PUEDEN EM
PLEAR FORMU
LARIOS FSICOS
Y EN DNDE SE
PRESENTAN?
PARA QU SIR
VELA INFORMA
CIN RECOGIDA?
556 557
- Diseo de polticas nacionales y sectoriales, a cargo de la Direccin Ge
neral de Derechos Fundamentales y Seguridad y Salud en el Trabajo, que
ejecutar acciones para garantizar el cumplimiento de la normativa sobre
seguridad y salud en el trabajo.
- Recopilacin y sistematizacin de la informacin, a cargo de la Oficina
de Estadstica de la Oficina General de Estadstica y Tecnologas de la In
formacin y Comunicaciones del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo, que publicar las estadsticas en el Boletn Estadstico Mensual
_______________
que publica el Ministerio.
BASF LEGAL:
Artculos 82y90 de la LeyN 29783 yartculos 110, 111, 112, 113, 114, 115,
117, 118, 119
y
El empleador que contrata servicios de terceri

zacin yio de ntermediacin laboral debe cum
plir con notificar los accidentes que sufran los
trabajadores que se destacan yio desplazan a su
centro de trabajo?
La entidad empleadora que contrate obras, servicios o mano de
obra proveniente de cooperativas de trabajadores, de empresas de ser
vicios, de contratistas y subcontratistas, as como de toda institucin de
intermediacin con provisin de mano obra, es responsable de notifi
car al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo de los accidentes
mortales e incidentes peligrosos de los trabajadores que se hayan des
plazado yio destacado al amparo de los referidos servicios.
558
BASE LEGAL:
2012-TR.
1 Qu debe garantizar el empleador en cuyas ins
talaciones sus trabajadores desarrollan activida
des conjuntas con trabajadores de contratistas,
subcontratistas, empresas especiales de servicios
y cooperativas de trabajadores?
El empleador debe garantizar:
1. El diseo, la implementacin y evaluacin de un Sistema de Ges
tin de Seguridad y Salud en el Trabajo para todos los trabajado
res, personas que prestan servicios, personal bajo modalidades for
mativas laborales, visitantes y usuarios que se encuentren en un
mismo centro de labores.
2. El deber de prevencin en seguridad y salud de los trabajadores
que se encuentra en sus instalaciones.
3. La verificacin de la contratacin de los seguros de acuerdo a la
normativa vigente efectuada por cada empleador durante la eje
cucin del trabajo. En caso de incumplimiento, la empresa prin
cipal es la responsable solidaria frente a los daos e indemniza
ciones que pudieran generarse
4. La vigilancia de la normativa legal vigente en materia de segu
ridad y salud en el trabajo por parte de sus contratistas, subcon
tratistas, empresas especiales de servicios o cooperativas de tra
bajadores que desarrollen obras o servicios en el centro de tra
bajo o con ocasin del trabajo correspondiente del principal.
En caso de incumplimiento, la empresa principal es la responsa
ble solidaria frente a los daos e indemnizaciones que pudieran
generarse.
BASE LEGAL:
559
El incumplimiento de las medidas de seguridad y
salud en el trabajo que pongan en riesgo la vida,
salud o integridad fsica de los trabajadores pue
de ser sancionado penalmente?
S, se ha incorporado en el Cdigo Penal (artculo 168-A) el deli
to de atentado contra las condiciones de seguridad e higiene indus
triales en los siguientes trminos:
El que, infringiendo las normas de seguridad y salud en el trabajo
estando legalmente obligado, no adopte las medidas preventivas nece
sarias para que los trabajadores desempeen su actividad, poniendo en
riesgo su vida, salud o integridad fsica, ser reprimido con pena priva
tiva de la libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos.
Si como consecuencia de una inobservancia de las normas de se
guridad y salud en el trabajo, ocurre un accidente de trabajo con con
secuencias de muerte o lesiones graves, para los trabajadores o terce
ros, la pena privativa de la libertad ser no menor de cinco aos ni ma
yor de diez.
BASE LEGAL:
Existe la obligacin de tener un servicio de
seguridad y salud en los centros de trabajo?
S, para tal efecto los servicios que preste el mdico ocupacional
para la vigilancia de la salud de los trabajadores pueden organizarse,
segn los casos, como servicios para una sola empresa y/o ambiente
de trabajo, o como servicios comunes a varias empresas y/o ambientes
de trabajo (servicios internos o externos), asegurando la presencia del
mdico ocupacional mnimamente por 6 horas de permanencia diaria
por 5 das a la semana, cuando en el ambiente de trabajo existan 200
o ms trabajadores incluyendo los de servicios de terceros, y de for
ma semipresencial o externo mnimamente por 4 horas diarias dos ve
ces por semana cuando en la empresa y/o en el ambiente trabajo exis
tan menos de 200 trabajadores incluyendo los de servicios de terceros.
560
Dicha implementacin ser priorizada para los sectores de mayor
riesgo segn las disposiciones del Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo. La atencin prestada a los sectores de mayor riesgo no eli
mina ni reduce la necesidad de implementar los servicios del mdico
ocupacional en otros sectores econmicos.
EGAL:
Resolucin Ministerial N 312-2011-MINSA.
La sancin por infracciones a las normas de se
guridad y salud en el trabajo exonera de toda res
ponsabilidad al empleador?
No. Las infracciones son sancionadas, sin perjuicio de la respon
sabilidad en que se pudiera incurrir el empleador.
EGAL:
Artculo II del Ttulo Preliminar y artculo 103 de la Ley N 29783.
A
Cules son los criterios que se consideran en la
aplicacin de una sancin ante una infraccin
en seguridad y salud en el trabajo?
Los criterios que se tienen en consideracin son:
1. La peligrosidad de las actividades y el carcter permanente o tran
sitorio de los riesgos inherentes a las mismas.
2. La gravedad de los daos producidos en los casos de accidentes
de trabajo o enfermedades profesionales o que hubieran podido
producirse por la ausencia o deficiencia de las medidas preventi
vas exigibles.
3. La conducta seguida por el sujeto responsable en orden al cum
plimiento de las normas de seguridad y salud en el trabajo.
4. La gravedad de la falta cometida.
5. El nmero de trabajadores afectados.
561
BASE LEGAL:
y
artculos, 26, 27, 27 y47 del Decreto Supremo
N 019-2006-TR.
Cules son los aspectos ms relevantes del Regla
mento de Seguridad y Salud Ocupacional Minera?
Mediante Decreto Supremo N 055-201 0-EM, se aprob el Regla
mento de Seguridad y Salud Ocupacional Minera, que estable normas
para la gestin de la salud y seguridad ocupacional, los derechos y obli
gaciones de los empleadores y trabajadores comprendidos en la activi
dad minera, la poltica y el programa anual de salud y seguridad, iden
tificacin de peligros, sealizacin, aspectos referidos a la salud ocupa
cional (agentes fsicos, qumicos y biolgicos y ergonoma), entre otros.
El Reglamento entr en vigencia desde el 1 de enero de 2011
y
deroga al Reglamento de Seguridad e Higiene Minera aprobado me
diante Decreto Supremo N 046-2001-EM.
El cuadro que sigue resume algunos de los aspectos ms relevan
tes del mencionado reglamento.
Prevenir, con la participacin de los trabajadores, empleadores, la ocurren-
Objeto cia de incidentes, accidentes y enfermedades ocupacionales, promoviendo
una cultura de prevencin de riesgos laborales.
Entre otras, la exploracin, desarrollo, preparacin y explotacin en minera
subterrnea y a cielo abierto de minerales metlicos y no metlicos; prepa
racin mecnica, incluido la trituracin y molienda; concentracin; depsi
. . tos de relaves, desmonte y escorias; fundicin; refinacin; transporte mine-
Actividades . .
. ro; depositos de almacenamiento de concentrados de minerales, refinados
comprendidas . .
y minerales no metalicos; asi como los trabalos conexos a la actividad mi
nera como las construcciones civiles, mantenimiento mecnico, elctrico,
comedores, hoteles, campamentos, servicios mdicos, vigilancia, cons
trucciones y otros tipos de prestacin de servicios.
Toda persona natural o jurdica, pblica o privada, que realice actividades
Empresas y mineras y actividades conexas con personal propio o de terceros; las que
trabajadores estn obligadas a dar cumplimiento a todas sus disposiciones. El Regla-
comprendidos mento comprende a todos los trabajadores cualquiera sea su rgimen as
como a los practicantes profesionales y preprofesionales.
Las eventuales observaciones y medidas que se realicen en el marco de la fis
calizacin y se anoten en el Libro de Seguridad y Salud Ocupacional debern
ser implementadas en los plazos fijados informando a la autoridad inspectiva.
Los fiscalizadores podrn ingresar libremente en cualquier tiempo a las activi
dades mineras y podrn realizar la toma de muestras y mediciones que consi
deren necesaas, examinar libros, registros y solicitar informacin relacionada
con la seguridad y salud ocupacional de los trabajadores en la actividad minera.
Es preciso indicar que conforme con lo establecido en la Segunda Disposi
cin Complementaria Final de la Ley N 29783, se transfirieron las competen
cias de fiscalizacin minera, establecidas en la Ley N 28946, Ley que trans
fiere competencias de supervisin y fiscalizacin de las actividades mineras
al Osinerg, al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. Esta ltima enti
dad financiar las funciones de supervisin y fiscalizacin de las actividades
mineras mediante recursos propios, los montos pagados por concepto de
arancel de fiscalizacin minera y el 70% de las multas que se impongan por
las infracciones detectadas en los procesos de fiscalizacin minera.
Las multas y sanciones se impondrn sin perjuicio de la responsabilidad ci-
Sanciones
vil y penal que corresponda. Los funcionarios y los fiscalizadores autoriza
dos podrn disponer la paralizacin temporal o definitiva del rea de trabajo
en la que exista un inminente peligro de ocurrencia de accidentes.
- Solicftar al Comft de Seguiidad y Salud Ocupacional que efecte inspecciones
e investigaciones. Asimismo, podr solicftar al Comit, mediante pecin sus
crita por los representantes de los trabajadores ante el Comft, el cumplimiento
de cualquiera de las disposiciones del Reglamento y, en caso de no ser atendi
da, en forma reerada, podrn presentar una queja ante la autodad minera.
- Conocer los peligros y riesgos existentes en el lugar de trabajo que pue
dan afectar su salud o seguridad.
- Obtener del Comit de Seguridad y Salud Ocupacional o de la autodad mine
ra, informacin relativa a su seguridad o salud, a travs de sus representantes.
Derechos de
los trabaja-
- Retirarse de cualquier rea de trabajo al detectar un peligro de afta flesgo que
dores
atente contra su seguridad o salud, dando aviso inmediato a sus supeores.
- Elegir a los representantes de los trabajadores ante el Comit de Seguri
dad y Salud Ocupacional, mediante eleccin universal, secreta y directa.
- Las empresas contratistas mineras y empresas contratistas de actividades co
nexas, bajo responsabilidad solidada con el titular minero, proporcionarn vi
vienda a sus trabajadores, entre otras facilidades. La calidad de dicha vivien
da deber ser supervisada por el tftu lar minero a fin de asegurar la comodidad
y bienestar de los trabajadores. Tambin debern proporcionar a sus trabaja
dores capacftacin y equipos de proteccin personal en cantidad y calidad re
quedos, de acuerdo a la actividad que dichos trabajadores desarrollan.
Sobre la fisca
lizacin
562 563
Derechos de
los trabajado
res vctimas
de accidentes
Obligaciones
de los trabaja
dores
- Primeros auxilios, proporcionados por el titular minero.
- Atenciones mdicas y quirrgicas, generales y especializadas.
- Asistencia hospitalaria y de farmacia.
- Rehabilitacin, recibiendo, cuando sea necesario, los aparatos de prte
sis o de correccin o su renovacin por desgaste natural, no procedien
do sustituirlos por dinero.
- Reeducacin ocupacional.
- A recibir el ntegro de su salario por el da del accidente, el trabajador tie
ne derecho a recibir el ntegro de su salario por el da del accidente cual
quiera que sea la hora de su ocurrencia.
El titular minero, las empresas contratistas mineras y las empresas contra
tistas de actividades conexas no sern responsables del deterioro que se
presente y que desencadene en lesiones o perturbaciones funcionales a
consecuencia del accidente, si el trabajador omite dar el aviso interno co
rrespondiente en forma inmediata.
- Cumplir con los estndares, PETS y prcticas de trabajo seguro estable
cidos dentro del sistema de gestin de seguridad y salud.
- Ser responsables por su seguridad personal y la de sus compaeros de
trabajo.
- No manipular u operar mquinas, vlvulas, tuberas, conductores elctri
cos, si no se encuentran capacitados y no hayan sido debidamente auto
rizados.
- Reportar de forma inmediata cualquier incidente o accidente.
- Participar en la investigacin de los incidentes y accidentes.
- Utilizar correctamente las mquinas, equipos, herramientas y unidades
de transporte.
- No ingresar al trabajo bajo la influencia de alcohol ni de drogas, ni intro
ducir dichos productos a estos lugares. En caso se evidencie el uso de
dichas sustancias en uno o ms trabajadores, el titular minero realizar
un examen toxicolgico y/o de alcoholemia.
- Cumplir estrictamente las instrucciones y reglamentos internos de segu
ridad establecidos.
Proteccin a la salud de la madre gestante y
del desarrollo normal del embrin o feto
En materia de seguridad en el trabajo, se han
establecido reglas especficas para la proteccin
de la salud de la madre gestante y el desarrollo
normal del embrin o feto?
La ley facu Ita a las mujeres gestantes a solicitar a su empleador no
realizar labores que pongan en peligro su salud y/o la del desarrollo
normal del embrin y el feto durante el periodo de gestacin.
Por otro lado, el 30 de noviembre de 2008 se aprobaron los lista
dos y lineamientos para garantizar la salud de la trabajadora gestante
y/o el desarrollo normal del embrin y el feto. Los documentos apro
bados son los siguientes:
- Listado de los agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos
y psicosociales que generan riesgos para la salud de la mujer ges
tante y/o el desarrollo normal del embrin y el feto.
- Listado de actividades, procesos, operaciones o labores, equipos
o productos de alto riesgo para la trabajadora gestante.
- Lineamientos para que las empresas puedan realizar la evaluacin
de sus riesgos.
La norma que aprueba las disposiciones indicadas puede ubicar-
se en la pgina web del Diario Oficial El Peruano (www.elperuano.
pe): Resolucin Ministerial N 374-2008-TR, publicada el 30 de agos
to de 2008.
BASE LEGAL:
Resolucin Ministerial N3 74-2008-TR.
564
- Participar obligatodamente en toda capacitacin programada.
EGAL:
Decreto Supremo N 055-2010-EM.
565
CAPTULO XXI
Libertad sindical
CAPTULO XXI
Libertad sindical
Qu es la libertad sindical?
Es el derecho que tienen los trabajadores para poder sindicalizar
se sin autorizacin previa, con el fin de promover, desarrollar, fomen
tar, proteger y defender sus derechos e intereses en busca del mejora
miento social, econmico y moral de sus miembros.
Asimismo, la Organizacin Internacional del Trabajo, a travs de
sus convenios internacionales, ha dispuesto que los trabajadores y los
empleadores, sin ninguna distincin y sin autorizacin, tienen el de
recho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as
como el de afiliarse a estas organizaciones, con la sola condicin de
observar los estatutos de estas.
[GAL:
Artculo 2 del Convenio 87 de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT),
artculo 28 de la Constitucin y artculo 2 del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR.
Cul es la funcin de un sindicato?
El sindicato representa a los trabajadores de su mbito, que pue
de ser al nivel de empresa, de una categora, seccin o establecimiento
569
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VIATEA R.
LIBERTID SINDICAL
determinado de aquella, y los de actividad, gremio u oficios. Asimis
mo, los sindicatos que afilien a la mayora absoluta de los trabajado
res de su mbito, representan tambin a los trabajadores no afiliados
de dicho mbito.
Por lo tanto, si una reclamacin hubiera sido planteada por una
organizacin de grado superior, queda excluida la participacin del o
de los sindicatos de grado inferior que la conforman al haber aquella
asumido la representacin del conjunto de sus afiliados.
Los convenios internacionales reconocen a los trabajadores y
empleadores el derecho de constituir las organizaciones que estimen
convenientes.
EGAL:
Artculo 2 deI Convenio N 87 de la Organizacin Internacional de Trabajo
(OIT) y artculos 4
y
7 deI Decreto Supremo N 01 1-92-TR.
2Cmo debe producirse la afiliacin a un sindi
cato?
La afiliacin debe ser libre y voluntaria; no puede condicionarse
el empleo de un trabajador a la afiliacin, no afiliacin o desafiliacin,
obligrsele a formar parte de un sindicato, ni impedrsele hacerlo. Asi
mismo, la Organizacin Internacional de Trabajo y las normas nacio
nales sostienen que los trabajadores debern gozar de adecuada pro
teccin contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la
libertad sindical en relacin con su empleo, de tal modo que esta pro
teccin deber ejercerse especialmente contra todo acto que tenga por
objeto sujetar el empleo de un trabajador a la condicin de que no se
afilie a un sindicato o la de dejar de ser miembro de l.
570
jEGAL:
Artculo 1 del Convenio 98 de la OITy artculo 3 deI Decreto Supremo N 010-
2003-TR.
I Cul es el nmero de trabajadores afiliados que
debe tener un sindicato para que este pueda sub
sistir?
Para poder constituirse y subsistir los sindicatos debern afiliar
por lo menos a veinte (20) trabajadores tratndose de sindicatos de
empresa; o a cincuenta (50) trabajadores tratndose de sindicatos de
otra naturaleza.
Ahora bien, en las empresas cuyo nmero de trabajadores no al
cance el requerido para constituir un sindicato, los trabajadores po
drn elegir a dos (2) delegados que los representen ante su empleador
y ante Ja Autoridad de Trabajo. La eleccin de los delegados debe ser
comunicada a la Autoridad de Trabajo y al empleador dentro de los
cinco das hbiles siguientes.
Para tales efectos, cabe precisar que los dos delegados debern
ser elegidos por ms de la mitad de los trabajadores de a empresa, sin
considerar para este efecto al personal de direccin o de confianza; ta
les delegados ejercern la representacin de todos los trabajadores de
la empresa ante el empleador y ante la Autoridad de Trabajo, en for
ma conjunta.
EGAL:
Artculos 14
y
15 del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR y artculo 5 del Decreto
Supremo N 01 1-92-TR.
Cmo se constituye un sindicato y qu forma
lidades se deben seguir para registrarlo ante la
Autoridad Administrativa de Trabajo?
La constitucin de un sindicato debe efectuarse mediante una
asamblea; en ella se aprobar el estatuto eligindose a la junta direc
tiva, lo cual se har constar en acta refrendada por notario pblico o,
a falta de este, por el juez de paz de la localidad, con indicacin del
lugar, fecha y nmina de asistentes, para que proceda la legalizacin
del acto correspondiente.
571
Asimismo el sindicato debe inscribirse en el registro correspondien
te a cargo de la Autoridad de Trabajo. Este registro es un acto formal
y no constitutivo, y no puede ser denegado salvo cuando no se cum
pliera con los requisitos necesarios para su formacin y constitucin.
De otro lado, para el registro de organizaciones sindicales, la jun
ta directiva provisional deber presentar a la Autoridad de Trabajo, en
triplicado, copia de los siguientes documentos refrendados por notario
pblico o a falta de este por el juez de paz de la localidad:
1. Acta de la asamblea general de constitucin del sindicato y su
denominacin.
2. Estatutos.
3. Nmina de afiliados.
4. En el caso de organizaciones sindicales de primer grado, con ex
presa indicacin de sus nombres y apellidos, profesin, oficio o es
pecialidad, nmero de libreta electoral y militar y fecha de ingreso
de los trabajadores. Si se trata de un sindicato de gremio, de pro
fesiones u oficios varios, el nombre de su respectivo empleador.
5. Nmina de las organizaciones afiliadas cuando se trate de federa
ciones o confederaciones, con indicacin del nmero de registro
de cada una de ellas.
6. Nmina de la junta Directiva.
BASE LEGAL:
(OIT), artculos 16
y
17 del Decreto Supremo N 010-2003-TR y artculo 21 del
WI Cuntas clases de sindicatos pueden existir?
En nuestro ordenamiento los sindicatos pueden ser de empresa,
que son aquellos formados por trabajadores de diversas profesiones,
oficios o especialidades, que presten servicios para un mismo emplea
dor; de actividad, que son los que estn formados por trabajadores de
profesiones, especialidades u oficios diversos de dos o ms empresas
de la misma rama de actividad; de gremio, conformado por trabajadores
572
LIBERTAD SINDICAL
de oficio, profesin o especialidad; y el de oficios varios, conformado
por trabajadores de diversas profesiones, oficios o especialidades que
trabajen en empresas diversas o de distinta actividad, cuando en de
terminado lugar, provincia o regin el nmero de trabajadores no al
cance al mnimo legal necesario para constituir sindicatos de otro tipo.
BASE LEGAL:
1 Qu tipo de representatividad territorial pue
den tener los sindicatos?
Los sindicatos se pueden organizar con alcance local, regional o
nacional; en tales casos, para el cumplimiento de sus fines al interior
de la empresa, podrn constituir una seccin sindical. Asimismo, tra
tndose de sindicatos de alcance local, regional o nacional, los traba
jadores afiliados podrn constituir una seccin sindical en el centro de
trabajo en el que laboren, la que ejercer su representacin al interior
de este. La relacin de la seccin sindical con su organizacin sindical
est regulada por el estatuto de esta ltima, no pudiendo asumir los fi
nes y funciones del sindicato salvo por delegacin expresa. La repre
sentacin de la seccin sindical estar a cargo de dos delegados elegi
dos en asamblea general.
EGAL:
Artculo 7 del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR y artculos 10 y 11 del Decreto
A
Cules son las funciones de una organizacin
sindical?
Al respecto, debemos precisar que la Organizacin Internacio
nal de Trabajo, a travs de sus convenios define el trmino 11 organiza-
cin a toda formacin de trabajadores o empleadores que tenga por
objeto fomentar y defender los intereses de los trabajadores o emplea
dores. Asimismo, el Comit de Libertad Sindical ha establecido que es
573
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. LIBERTAD SINDICAL
fundamental que los trabajadores tengan el derecho a ser representa
dos por un funcionario de su sindicato cuando interpone un recurso
en cuestiones referentes a sus condiciones de trabajo, de acuerdo a los
procedimientos prescritos por leyes o reglamentos.
Es en ese sentido que las organizaciones sindicales desarrollan las
siguientes funciones:
1. La de representar al conjunto de trabajadores comprendidos den
tro de su mbito, en los conflictos, controversias o reclamaciones
de naturaleza colectiva.
2. Tal representatividad les permite celebrar convenciones colectivas
de trabajo, exigir su cumplimiento y ejercer los derechos y accio
nes que se originen de tales convenciones.
3. Tambin pueden representar o defender a sus miembros en las
controversias o reclamaciones de carcter individual, salvo que el
trabajador accione directamente en forma voluntaria o por man
dato de ley, caso en el cual el sindicato podr actuar en calidad
de asesor.
4. La organizacin sindical puede promover la creacin y fomentar
el desarrollo de cooperativas, cajas, fondos y en general, organis
mos de auxilio y promocin social de sus miembros, promover el
mejoramiento cultural, as como la educacin general, tcnica y
gremial de sus miembros.
BASE LEGAL:
principios y decisiones del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Adminis
tracin de la OIT y artculo 8 del Decreto Supremo N 010-2003-TR.
Cmo se determina la representatividad de un
sindicato cuando este negocia colectivamente?
En materia de negociacin colectiva, el sindicato que afilie a la
mayora absoluta de los trabajadores comprendidos dentro de su m
bito, asume la representacin de la totalidad de estos, aunque no se
encuentren afiliados (sindicato ms representativo). De existir varios
574
sindicatos dentro de un mismo mbito, podrn ejercer conjuntamente
la representacin de la totalidad de los trabajadores los sindicatos que
afilien en conjunto a ms de la mitad de ellos. En tal caso, los sindica
tos determinarn la forma en que ejrcern esa representacin, sea a
prorrata, proporcional al nmero de afiliados o encomendada a uno
de los sindicatos. De no haber acuerdo, cada sindicato representa ni
camente a sus afiliados.
Asimismo, en materia de negociacin colectiva, la representacin
de todos los trabajadores del respectivo mbito, a excepcin del per
sonal de direccin y de confianza, ser ejercida por el sindicato cuyos
miembros constituyan mayora absoluta respecto del nmero total de
trabajadores del mbito, de los niveles de empresa, o los de una cate
gora, seccin o establecimiento determinado de aquella, y los de ac
tividad, gremio y oficios.
En el caso de que ningn sindicato de un mismo mbito afiliara a
la mayora absoluta de trabajadores, la representacin de los sindica
tos se limita a sus afiliados. Sin embargo, los sindicatos que en conjun
to afilien a ms de la mitad de los trabajadores del respectivo mbito
podrn representar a la totalidad de tales trabajadores a condicin de
que se pongan de acuerdo sobre la forma en que ejercern La represen
tacin de sus afiliados. De no existir acuerdo sobre el particular, cada
uno de ellos solo representar a sus afiliados.
EGAL:
Artculo 9 del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR y artculo 34 del Decreto
Las organizaciones sindicales tienen la represen
tatividad de los trabajadores en conflictos colec
tivos?
La organizacin colectiva tiene la representacin de los trabajado
res en conflictos de naturaleza colectiva, pudiendo representar a estos
en conflictos de naturaleza individual siempre que exista otorgamien
to de poder conforme a lo dispuesto en la Ley Procesal del Trabajo.
575
LIBERTAD SINDICAL
Las organizaciones sindicales acreditan su representacin con la
copia del acta de designacin en los conflictos de naturaleza colectiva y
con el poder correspondiente en los conflictos de naturaleza individual.
EGAL:
Artculo 10 de la Ley N 26636 y Acuerdo N 4 deI Pleno Jurisdiccional
Laboral de 1998.
1 Cules son las obligaciones de las organizado
nes sindicales?
Las organizaciones sindicales estn obligadas a:
1. Observar estrictamente sus normas institucionales con sujecin a
las leyes y normas que las regulan.
2. Llevar libro de actas, de registro de afiliacin y de contabilidad
debidamente sellados por la Autoridad de Trabajo.
3. Asentar en el libro de actas las correspondientes a asambleas y
sesiones de la junta directiva as como los acuerdos respectivos y
dems decisiones de inters general.
4. Comunicar a la Autoridad de Trabajo la reforma de sus estatutos,
acompaando copia autntica del nuevo texto y, asimismo, a aque
lla y al empleador, la nmina de junta directiva y los cambios que
en ella se produzcan dentro de los cinco das hbiles siguientes.
5. Otorgar a sus dirigentes la credencial que los acredite como tales.
6. Las dems que sealen las leyes y normas que las regulan.
Asimismo, los convenios internacionales establecen que las auto
ridades pblicas deben abstenerse de toda intervencin que limite o
entorpezca el derecho de las organizaciones sindicales de trabajado
res de organizar sus actividades, salvo que estas violen disposiciones
legales o normas estatutarias.
Una vez registrado el sindicato, la Junta Directiva comunicar al
empleador o empleadores segn corresponda, en un plazo de cinco
das hbiles, la relacin de sus integrantes y la nmina de sus afiliados.
576
BASE IEGAL:
o (OIT), artculo 10 del Decreto Supremo N 0l0-2003-TR y artculo 16 del
.: Qu actividades estn impedidas de desarrollar
las organizaciones sindicales?
Las organizaciones sindicales estn impedidas de:
1. Dedicarse institucionalmente de manera exclusiva a asuntos de
poltica partidaria, sin menoscabo de las libertades que la Consti
tucin Poltica y los Convenios Internacionales de la OIT ratifica
dos por el Per les reconocen.
2. Coaccionar directa o indirectamente a los trabajadores a ingresar o
retirarse de la organizacin sindical, salvo los casos de expulsin
por causales previstas en el estatuto, debidamente comprobadas.
3. Tampoco podrn aplicar fondos o bienes sociales a fines diver
sos de los que constituyen el objeto de la organizacin sindical o
que no hayan sido debidamente autorizados en la forma prevista
por el estatuto.
4. Distribuir directa o indirectamente rentas o bienes del patrimonio
sindical, realizar o estimular actividades contrarias a la ley o al or
den pblico.
Ahora bien, debemos indicar que la prohibicin establecida en el
numeral 1 se ajusta a lo expuesto en los convenios internacionales, debi
do a que estos ltimos han establecido que no cabe limitar estrictamen
te la accin de las organizaciones sindicales a la sola esfera profesional.
EGAL:
Artculo 8 del Convenio N 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT) y artculo 11 deI Decreto Supremo N 010-2003-TR.
577
1 Qu requisitos debe cumplir un trabajador para
ser miembro de un sindicato?
El trabajador que desee ser miembro de un sindicato requiere cum
plir con los siguientes requisitos:
1. Ser trabajador de la empresa, actividad, profesin u oficio que co
rresponda segn el tipo de sindicato.
2. No formar parte del personal de direccin o desempear cargo
de confianza del empleador, salvo que el estatuto expresamente
lo admita.
3. No estar afiliado a otro sindicato del mismo mbito.
Empero, los trabajadores podrn afiliarse a un sindicato durante
el periodo de prueba, sin menoscabo de los derechos y obligaciones
que durante dicho periodo les corresponde ejercer a las partes respec
to a la relacin laboral.
La calidad de miembro de un sindicato es inherente a la persona
y no podr ser transferida, trasmitida ni delegada por ningn motivo.
EGAL:
Artculos 12
y
1 En qu casos la Autoridad de Trabajo puede can
celar el registro de un sindicato y qu debe ha
cer este para solicitar uno nuevo?
La cancelacin del registro por la Autoridad de Trabajo se efec
tuar solo despus de la disolucin del sindicato, la que se producir
por las causales siguientes:
1. Por acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros.
2. Por cumplirse cualquiera de los eventos previstos en el estatuto
para este efecto.
3. Por prdida de los requisitos constitutivos.
578
LIBERTAD SINDICAL
Ahora bien, en los casos contemplados en los numerales 1)
y
2),
la disolucin se produce de pleno derecho y no requiere de declara
cin judicial previa.
En el caso del numeral 3), la persona que acredite legtimo inte
rs econmico o moral solicitar al juez de trabajo competente la di
solucin del sindicato, y luego de previa verificacin, resolver a so
licitud mediante el proceso sumarsimo.
Por el solo mrito de la sentencia consentida o ejecutoriada que
disponga la disolucin del sindicato, se ejecutar la cancelacin del
registro.
Sin embargo, el sindicato cuyo registro hubiera sido cancelado por
haber perdido alguno de los requisitos para su constitucin o subsisten
cia, podr solicitar nuevo registro una vez transcurridos por lo menos
seis meses de expedido aquel pronunciamiento. A tal efecto, deber
acreditar haber subsanado los requisitos que motivaron tal cancelacin.
Finalmente, debemos indicar que los convenios internacionales
han establecido que la cancelacin por va administrativa del registro
de un sindicato equivale a la disolucin de este por va administrativa.
EGA[:
(OIT), artculo 20 deI Decreto Supremo N 010-2003JR, artculo 4 numeral 3
literal e) de la Ley N 26636 y artculo 24 del Decreto Supremo N 01 1-92-TR.
Qu rol cumple una asamblea dentro de un sin
dicato?
La asamblea es el rgano mximo del sindicato. En los sindicatos de
empresa est constituida directamente por sus miembros; en los dems,
as como en aquellos cuyos miembros laboran en localidades distintas,
puede conformarse por intermedio de delegados cuyas facultades de
decisin sern otorgadas o ratificadas posteriormente por las bases. Los
delegados debern pertenecer a a unidad productiva que representan.
BASE LEGAL:
Artculo 21 del Decreto Supremo N 01O-2003-TR.
579
1
Qu atribuciones tiene la asamblea general de
un sindicato?
La asamblea general de un sindicato tiene las siguientes
atribuciones:
1. Puede elegir a la junta directiva.
2. Modificar el estatuto.
3. Acordar la fusin o absorcin con otras organizaciones sindicales
similares, o su disolucin.
4. Acordar la afiliacin o desafiliacin a federaciones o confedera
ciones, y a organizaciones sindicales a nivel internacional; acor
dar la enajenacin directa o indirecta de bienes del patrimonio
si ndcaI.
5. Decidir sobre la expulsin de cualquier afiliado o la imposicin
de sanciones disciplinarias.
6. Cualquier otra que sealen las normas legales o el estatuto.
BASE LEGAL:
Quin ejerce la representacin legal de un sin
dicato?
La junta directiva tiene la representatividad legal del sindicato y
est constituida en la forma y con las atribuciones que determine el
estatuto. Para ser miembro de la junta directiva se requiere ser trabaja
dor de la empresa. Este requisito no se exigir para el caso de federa
ciones y confederaciones.
De otro lado, para ser representante de un Comit o Sindicato de
Obras en la negociacin colectiva de construccin civil no es necesa
rio tener una antigedad no menor de un ao en la obra, debido a la
naturaleza eventual de la actividad de construccin civil.
580
LIBERTAD SINDICAL
Al respecto, cabe recalcar que la Organizacin Internacional de
Trabajo a travs de sus convenios ha reconocido que las organizacio
nes de los trabajadores y empleadores tienen derecho de redactar sus
estatutos y reglamentos administrativos, de elegir libremente sus repre
sentantes, de organizar su administracin y sus actividades y de for
mular su programa de accin, precisando que las autoridades debern
abstenerse de toda intervencin que tienda a limitar este derecho o a
entorpecer su ejercicio legal.
GAL:
Artculo 3 del Convenio N 87 de la Organizacin Internacional de Trabajo (OIT),
artculos 23
y
24 del Decretu Supremo N 010-2003-TR, artculo 6 del Decreto
Supremo N 01 1-92-TR y artculo 4 de la Resolucin MinisterialNo
104-2002-TR.
En qu momento un miembro de un sindicato pue
de renunciar a este y sujeto a qu formalidades?
Todo miembro de un sindicato puede renunciar en cualquier mo
mento, sin perjuicio de la obligacin de pagar las cuotas vencidas y ren
dir cuentas si manej fondos sindicales. La renuncia surte sus efectos
sin necesidad de aceptacin, desde el momento en que es presentada.
La renuncia debe ser comunicada al empleador dentro de los cin
co das hbiles de formulada.
EGAL:
En dnde debe figurar la forma cmo se debe
separar a un miembro de un sindicato y de ser
el caso cmo debe proceder el sindicato para
expulsarlo?
Debe figurar en el estatuto de un sindicato, ya que este tiene au
tonoma para hacerlo, la forma de separacin temporal y expulsin de
sus miembros; en este ltimo caso, la decisin debe ser adoptada por
581
la mayora absoluta de sus miembros hbiles. La expulsin deber ser
comunicada al empleador dentro de los cinco das hbiles de efectuada.
BASE LEGAL:
1 Qu bienes conforman el patrimonio de un sin
dicato?
El patrimonio de un sindicato est conformado por:
1. Las cuotas de sus miembros y otras contribuciones obligatorias,
cuyo monto y exigibilidad debe fijarse en el estatuto.
2. Las contribuciones voluntarias de sus miembros o de terceros.
3. Los dems bienes que adquiera a ttulo gratuito u oneroso.
Asimismo, el empleador, a pedido del sindicato y con la autori
zacin escrita del trabajador sindicalizado, est obligado a deducir de
las remuneraciones las cuotas sindicales legales, ordinarias y extraor
dinarias, en este ltimo caso, cuando sean comunes a todos los afilia
dos. Similar obligacin rige respecto de aquellas contribuciones desti
nadas a la constitucin y fomento de las cooperativas formadas por los
trabajadores sindicalizados.
BASE LEGAL:
Artculos 27
y
En qu momento se extingue la obligacin del
empleador de retener las cuotas sindicales a los
trabajadores sindicalizados?
La retencin de las cuotas sindicales a un trabajador cesar a par
tir del momento en que este o el sindicato comuniquen por escrito al
empleador la renuncia o expulsin.
BASE LEGAL:
Artculo 29 del Decreto Supremo N 0l0-2003-TR.
WIM En qu consiste el fuero sindical?
El fuero sindical es una institucin que garantiza a determinados
trabajadores no ser despedidos ni trasladados a otros establecimientos
de la misma empresa sin justa causa debidamente demostrada o sin
su aceptacin. No es exigible el requisito de aceptacin del trabaja
dor cuando su traslado no le impida desempear el cargo de dirigen
te sindical.
Es en ese sentido que nuestra Constitucin Poltica ha reconocido
de manera general el fuero sindical, al garantizar la libertad sindical.
Asimismo, los convenios internacionales han establecido este derecho
en favor de los trabajadores y han desarrollado un concepto amplio de
proteccin, no solo para ciertos trabajadores sino para todos en general.
BASE LEGAL:
Artculo II del Convenio N 98 de la Organizacin Internacional de Trabajo
(OIT), artculo 28 de la Constitucin y artculo 30 del Decreto Supremo N 010-
2003-TR.
Qu trabajadores estn amparados por el fue
ro sindical?
Estn amparados por el fuero sindical:
1. Los miembros de los sindicatos en formacin, desde la presenta
cin de la solicitud de registro y hasta tres (3) meses despus.
2. Los miembros de la junta directiva de los sindicatos, federacio
nes y confederaciones, as como los delegados de las secciones
sindicales. En el marco de la negociacin colectiva se podr am
pliar el mbito de proteccin del fuero sindical. El estatuto sea
lar qu cargos comprende la proteccin.
3. Los delegados de los trabajadores de empresas que no tengan
sindicatos, y los representantes de los trabajadores que negocien
colectivamente.
LIBERTAD SINDICAL
582
583
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. LIBERTAD SINDICAL
4. Los Candidatos a dirigentes o delegados, treinta (30) das Calen
dario antes de la realizacin del proceso electoral y hasta treinta
(30) das calendario despus de concluido este.
5. Los miembros de la comisin negociadora de un pliego, hasta tres
(3) meses despus de concluido el procedimiento respectivo.
Al respecto, cabe precisar que las partes podrn establecer en la
convencin colectiva el nmero de dirigentes amparados. A falta de
acuerdo, los dirigentes amparados en sindicatos de primer grado, no
excedern de tres (3) dirigentes si el sindicato tiene hasta cincuenta (50)
afiliados, agregndose un (1) dirigente por cada cincuenta (50) afiliados
adicionales, hasta un mximo de doce (12) dirigentes. En las federacio
nes, dos (2) dirigentes multiplicados por el nmero de sindicatos afilia
dos, no pudiendo sobrepasar en cualquier caso de quince (1 5) dirigen
tes ni comprender ms de un (1) dirigente por empresa. En la confede
racin, hasta dos (2) dirigentes multiplicados por el nmero de federa
ciones afiliadas, no pudiendo sobrepasar en cualquier caso de veinte
(20) ni comprender ms de un (1) dirigente por empresa.
Mediante convencin colectiva se podr fijar un nmero mayor
de dirigentes amparados por el fuero sindical.
No podr establecerse ni modificarse el nmero de dirigentes am
parados por el fuero sindical por acto o norma administrativa.
GAL:
y
13 dei
1 Cunto es el tiempo que se debe otorgar al di
rigente sindical para que realice sus funciones
y en dnde debe constar el otorgamiento de di
chos permisos?
La convencin colectiva contendr las estipulaciones tendientes
a facilitar las actividades sindicales en lo relativo a reuniones, comuni
caciones, permisos y licencias.
584
A falta de convencin, el empleador solo est obligado a conceder
permiso para la asistencia a actos de concurrencia obligatoria a los di
rigentes, hasta un lmite de treinta (30) das naturales por ao calenda
rio, por dirigente; el exceso ser considerado como licencia sin goce de
remuneraciones y dems beneficios. Este lmite no ser aplicable cuan
do en el centro de trabajo exista costumbre o convenio colectivo ms
favorable.
El tiempo que dentro de la jornada ordinaria de trabajo abarquen
los permisos y licencias remuneradas, destinados a facilitar las activi
dades sindicales se entender trabajado para todos los efectos legales
hasta el lmite establecido en la convencin colectiva. No podrn otor
garse ni modificarse permisos ni licencias sindicales por acto o norma
administrativa.
EGAL:
Qu dirigentes sindicales pueden solicitar per
misos a los empleadores para realizar activida
des sindicales y cmo se contabilizan?
Los dirigentes sindicales con derecho a solicitar permiso del em
pleador para asistir a actos de concurrencia obligatoria, propias del de
sarrollo de sus actividades sindicales son:
El secretario general, secretario adjunto o quien haga sus veces,
secretario de defensa y secretario de organizacin.
Este permiso sindical se limitar al secretario general y secretario de
defensa cuando el sindicato agrupe entre veinte a cincuenta afiliados.
Asimismo, el permiso sindical ser computable en forma anual.
En caso de vacancia o renuncia del dirigente designado, el reempla
zante continuar haciendo uso del permiso sindical que no hubiere
sido agotado.
EGAL:
Artculos 16
y
19 del Decreto Supremo N 01 1-92-TR.
585
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VI\A1EA R.
En qu casos se produce la disolucin de un
si ndcato?
La disolucin de un sindicato se produce en los siguientes casos:
1. Por fusin o absorcin.
2. Por acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros adoptado en
asamblea general o fuera de ella, acreditado con las correspon
dientes firmas.
3. Por cumplirse cualesquiera de los eventos previstos en el estatu
to para este efecto.
4. Por resolucin en ltima instancia de la Corte Suprema; en este
caso, las causales sern las sealadas para una asociacin.
5. Puede solicitar la disolucin la parte que acredite tener legtimo
inters econmico o moral, en cuyo caso podr requerir al Minis
terio Pblico para que solicite ante el Poder Judicial la disolucin
del sindicato.
Por el solo mrito de tener una sentencia consentida o ejecutoria
da que disponga la disolucin del sindicato, la Autoridad de Tra
bajo efectuar la cancelacin del registro sindical.
6. Tratndose de un sindicato de empresa, la disolucin se produ
cir, adems, por liquidacin de la empresa a que pertenece; en
este caso, la disolucin opera de pleno derecho.
7. El Sindicato de Obras se disuelve automticamente por cierre de
finitivo o terminacin de todas las obras correspondientes.
EGAL:
(OIT), artculo 33 del Decreto Supremo N 010-2003-TR y artculo 5 de la
Resolucin Ministerial N 104-2002-TR.
Qu sucede con el patrimonio de un sindicato
una vez que este queda disuelto?
El patrimonio sindical que quedara, una vez realizados los acti
vos y pagados los pasivos, ser adjudicado por el liquidador a la orga
nizacin sindical que el estatuto o la asamblea general designe para tal
586
LIBERTAD SINDICAL
efecto. A falta de tal designacin, se adjudicar a la Beneficencia P
blica del domicilio del sindicato o a una institucin u organizacin de
utilidad social oficialmente reconocida.
BASE LEGAL:
Cmo se constituyen los organismos de grado

superior?
Los sindicatos de base podrn constituir o integrar organismos de
grado superior, sin que pueda impedirse u obstaculizarse tal derecho.
Sobre este punto, la OIT a travs de sus convenios ha establecido que
las organizaciones de trabajadores tienen derecho de constituir federa
ciones y confederaciones, as como el de afiliarse a estas, y toda organi
zacin, federacin o confederacin tiene el derecho de afiliarse a orga
nizaciones internacionales de trabajadores. Para tales efectos, la inscrip
cin de los organismos de grado superior, se efecta de la misma ma
nera que la prevista para los sindicatos, es decir, en forma automtica,
a la sola presentacin de la solicitud en forma de declaracin jurada.
Asimismo, para constituir una federacin se requiere la unin de
no menos de dos sindicatos registrados de la misma actividad o clase,
y para constituir una confederacin se requiere la unin de no menos
de dos federaciones registradas.
BASE LEGAL:
(OIT), artculos 35
y 36
del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR y artculo 22 del
Qu ocurre con las organizaciones de grado in
ferior (sindicatos) cuando se produce la cancela
cin del registro, disolucin o liquidacin de un
organismo de grado superior?
Cuando se produce la cancelacin del registro, la disolucin o la
liquidacin de una federacin o confederacin, no se afecta la subsis
tencia de las organizaciones de grado inferior que la conforman.
587
LIBERTAD SINDICAL
EGAL:
Artculo 39 del Decreto Supremo N 01O-2003-TR.
WII Cmo se constituye un sindicato de empleadores?
Para la constitucin de un sindicato de empleadores se requiere
de un mnimo de (5) cinco empresas de la misma actividad, igual n
mero de sindicatos para constituir una federacin, y de federaciones
para una confederacin. Las normas que rigen los sindicatos de los tra
bajadores son las pertinentes para regular a los sindicatos de empresas
siempre y cuando sean de la misma naturaleza.
EGAL:
(OIT) y artculo 40 del Decreto Supremo N 010-2003-TR.
Constitucional respecto de los actos realizados
por el empleador que afecten el derecho a la li
bertad sindical?
causa de tener afiliacin sindical e incluso el Comit de libertad Sin
dical ha sealado los trabajadores deben de gozar de proteccin ade
cuada contra los actos de discriminacin antisindical en relacin con
su empleo, tales como despido o el traslado, y que dicha proteccin
es particularmente necesaria tratndose de dirigentes sindicales dado
que las organizaciones de trabajadores tienen el derecho de escoger
libremente a sus representantes.
Advierte el TC que, a pesar de que el proceso laboral iniciado por
el demandante por cese de actos de hostilidad ha sido archivado al ha
berse comprometido la empresa a no realizar actos de hostilidad; el
hecho que el mismo dirigente afectado luego sea sometido a actos de
hostilidad, como la reduccin de categora y actos de discriminacin
por razn de las opiniones del dirigente respecto de la gestin del em
pleador, constituyen actos de hostilidad que afectan la libertad sindical
que impiden el normal desenvolvimiento de la actividad propiamente
sindical y que deben de ser cesados con el objeto de que se restituya
la efectividad de los derechos de libertad sindical y trabajo.
El 20 de setiembre del ao 2010 el Tribunal Constitucional (TC)
resolvi el expediente N 3268-2009, referente a la accin de ampa
ro interpuesta por una organizacin sindical con el objeto de que se
declare inaplicable la carta notarial de preaviso de despido dirigida a
su Subsecretario General y miembro de la comisin negociadora del
pliego de reclamos, alegando que dicha carta encubre un despido in
causado y fraudulento.
El Tribunal Constitucional (TC) resolvi la sentencia sealando, en
primer lugar, que conforme a su jurisprudencia vinculante (sentencia
recada en el Expediente N 1124-2001-AAfC), a travs del proceso
de amparo, se reconoce una proteccin especial para los dirigentes sin
dicales, toda vez que estos detentan la representacin de los trabajado
res sindicalizados a fin de defender sus intereses. En segundo lugar, se
ala que diversos convenios de la OIT protegen a los trabajadores por
588
589
CAPTULO XXII
Negociacin colectiva de trabajo
CAPTULO XXII
Negociacin colectiva
de trabajo
i:i: Qu es un convenio colectivo de trabajo?
Los convenios colectivos de trabajo son acuerdos que estn desti
nados a regular las remuneraciones, las condiciones de trabajo y pro
ductividad y dems relaciones entre trabajadores y empleadores, que
llevan a cabo, de una parte, una o varias organizaciones sindicales o,
en ausencia de estas, representantes de los trabajadores interesados,
expresamente elegidos y autorizados; y de la otra, un empleador, un
grupo de empleadores o varias organizaciones de empleadores.
El derecho a la negociacin colectiva se encuentra reconocido
en nuestro ordenamiento en la Constitucin Poltica. Al Estado, ade
ms de reconocer este derecho, le corresponde tambin incentivarlo
como uno de los medios alternativos de solucin pacfica de los con
flictos laborales.
Asimismo los convenios internacionales han establcido que debe
rn adoptarse medidas adecuadas a las condiciones
narcionales,
cuan
do ello sea necesario, para estimular y fomentar entre los empleadores,
por una parte, y las organizaciones de trabajadores, por otra, el pleno
593
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - [LIS VINATEA R.
desarrollo y USO de negociacin voluntaria, con el objeto de reglamen
tar, por medio de convenios colectivos, las condiciones de empleo.
BASE LEGAL:
Artculo 4 del Convenio N 98 de la Organi7acin Internacional de Trabajo
(OIT), artculo 28 ntnneral 2 de la C onstitn in y artculo 41 del De reto Supre
mo N 010-2003-TR.
Qu requisito debe cumplir el empleador para
poder negociar colectivamente?
NEGOCIACIN COLECTIVA DE TRABAJO
De otro lado, la fuerza vinculante implica que en la convencin
colectiva, las partes pueden establecer el alcance, las limitaciones o
exclusiones que autnomamente acuerden.
BASE LEGAL:
Artculo 28 numeral 2 de la Constituci6n, artculo 42 del Decreto Supremo
N 010-2003-TR y artculo 28 del Decreto Supremo N 01 l-92-TR.
Qu tipo de clusulas deben contener los con
venios colectivos?
Para efectos de la negociacin colectiva, se considerar que el em
pleador inici su funcionamiento a partir del momento en que hubie
ra realmente comenzado sus actividades, aun cuando no hubiera cum
plido en dicha oportunidad con los trmites que establecen las dispo
siciones legales.
Asimismo, solo estarn obligadas a negociar colectivamente las em
presas que hubieran cumplido por lo menos un ao de funcionamiento.
BASE LEGAL:
Supremo N 01 I-92-TR.
I Qu efectos produce un acuerdo entre traba
jadores y empleadores cuando negocian colec
tivamente?
El convenio colectivo de trabajo tiene fuerza vinculante para las
partes que lo adoptaron en el mbito de lo concertado, segn estable
ce la Constitucin Poltica del Per. Obliga a estas, a las personas en
cuyo nombre se celebr, a quienes les sean aplicables, as como a tra
bajadores que se incorporen con posterioridad a la empresa con ex
cepcin de quienes ocupan puestos de direccin o desempean car
gos de confianza.
594
Los convenios colectivos contienen tres tipos de clusulas:
1. Clusulas normativas, que son aquellas que se incorporan auto
mticamente a los contratos individuales y los que aseguran o pro
tegen su cumplimiento. Durante su vigencia se interpretan como
normas jurdicas.
2. Clusulas obligacionales, que son las que establecen derechos y de
beres de naturaleza colectiva laboral entre las partes del convenio.
3. Clusulas delimitadoras, que son aquellas destinadas a regular el
mbito y vigencia del convenio colectivo.
Las clusulas obligacionales y delimitadoras se interpretan segn
las reglas de los contratos.
EGAL:
Artculo 29 del Decreto Supremo N 01 1-92-TR.
Cules son las caractersticas de los convenios
colectivos?
Los convenios colectivos tienen las siguientes caractersticas:
1. Modifican de pleno derecho los aspectos de la relacin de traba
jo sobre los que incide. Los contratos individuales quedan auto
mticamente adaptados a aquellos y no podrn contener disposi
ciones contrarias en perjuicio del trabajador.
595
2. Rigen desde el da siguiente al de caducidad de la convencin an-
3. A nivel de un gremio, cuando se aplique a todos los trabajadores
tenor o; si no la hubiera, desde la fecha de presentacin del plie-
que desempeen una misma profesin, oficio o especialidad en
go, excepto las estipulaciones para las que seale plazo distinto
distintas empresas.
que consistan en obligaciones de hacer o de dar en especie, que
regirn desde la fecha de su suscripcin.
BASF LEGAL:
3. Rigen durante el periodo que acuerden las partes. A falta de acuer
do, su duracin es de un (1) ao.
4. Continan rigiendo mientras no sea modificada por una conven-

Qu efectos se producen de no haber acuerdo
cin posterior, sin perjuicio de aquellas clusulas que hubieren
en la negociacin colectiva en ninguno de los ni-
sido pactadas con carcter permanente o cuando las partes acuer-
veles en que se puede negociar?
den expresamente su renovacin o prrroga total o parcial.
5. Continan en vigencia hasta el vencimiento de su plazo en caso
Si no existe previamente una negociacin colectiva en cualquiera
de fusin, traspaso, venta, cambio de giro del negocio y otras si-
de los niveles, ya sean estos de empresa, rama o gremio, las partes de
tuaciones similares.
cidirn, de comn acuerdo, el nivel en que entablarn la primera con-
6. Deben formalizarse por escrito en tres (3) ejemplares, uno para
vencin. A falta de acuerdo, la negociacin se llevar al nivel de em
cada parte y el tercero para su presentacin a la Autoridad de Ira-
presa. Para tales efectos, se considerar como empresa al conjunto de
obras que esta desarrolla. Las partes pueden acordar llevar una nego
bajo para su registro y archivo.
ciacin colectiva en una obra especfica de la empresa.
EGAL:
De existir convencin en algn nivel, para entablar otra en nivel
distinto, con carcter sustitutorio o complementario, es requisito indis
pensable el acuerdo de partes, no pudiendo establecerse por acto ad
Cul es el mbito de aplicacin en el que se
ministrativo ni por laudo arbitral. Las convenciones de distinto nivel
puede desarrollar una negociacin colectiva?
acordadas por las partes debern articularse para definir las materias
que sern tratadas en cada una; en caso de conflicto, se aplicar la con-
El convenio colectivo tendr aplicacin dentro del mbito que las
vencin ms favorable, confrontadas en su integridad.
partes acuerden, que podr ser: Podrn negociarse al nivel de empresa, las materias no tratadas en
1. A nivel de la empresa, cuando se aplique a todos los trabajado-
una convencin a nivel superior, que las reglamenten o que se refieran
res de una categora, seccin o establecimiento determinado de
a condiciones de trabajo propias y exclusivas de la empresa.
aquella.
2. A nivel de una rama de actividad, cuando comprenda a todos los
Artculo 45 del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR y artculo 2 de la Resolucin
trabajadores de una misma actividad econmica, o parte determi-
nada de ella.
596 597
Qu requisitos deben cumplir las organizado
nes sindicales para celebrar una convencin co
lectiva por rama o gremio?
Para que el producto de una negociacin colectiva por rama de
actividad o gremio tenga efectos generales para todos los trabajadores
del mbito, se requiere que la organizacin sindical u organizaciones
sindicales representen a la mayora de las empresas y trabajadores de
la actividad o gremio respectivo, en el mbito local, regional o nacio
nal, y que sean convocadas, directa o indirectamente, todas las em
presas respectivas.
En caso de que no se cumplan los requisitos de mayora seala
dos en el prrafo anterior, el producto de la negociacin colectiva, sea
convenio o laudo arbitral, o excepcional por resolucin administrati
va, tiene una eficacia limitada a los trabajadores afiliados a la organi
zacin u organizaciones sindicales correspondientes.
De existir un nivel de negociacin en determinada rama de acti
vidad, esta mantendr su vigencia (por ejemplo, negociacin colecti
va en la rama de construccin civil).
Asimismo, estas mayoras deben ser absolutas, y de producirse dis
crepancia respecto a la determinacin de estas, la Autoridad de Traba
jo determinar Ja pertinente.
EGAL:
Artculo 46 del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR y artculo 35 del Decreto Su
premo N 01 1-92-TR.
1 Quines tienen capacidad para negociar colec
tivamente frente al empleador representando a
los trabajadores?
En las convenciones colectivas de empresa, el sindicato respecti
vo o, a falta de este, los representantes expresamente elegidos por la
mayora absoluta de los trabajadores. En las convenciones por rama
de actividad o gremio, la organizacin sindical o conjunto de ellas de
la rama o gremio correspondiente.
598
Asimismo, la representacin de los trabajadores en todo mbito
de negociacin estar a cargo de una comisin constituida por no me
nos de tres ni ms de doce miembros plenos, cuyo nmero se regular
en atencin al mbito de aplicacin de Ja convencin y en proporcin
al nmero de trabajadores comprendidos. En los casos que correspon
da, la comisin incluye a los dos delegados.
Sin embargo, si la negociacin colectiva se lleva al nivel de em
presa, la representacin de los trabajadores estar a cargo de un comit
o sindicato de obras de dos representantes elegidos por la mayora ab
soluta de los trabajadores de las obras correspondientes, segn el caso.
EGAL:
Artculo 47 del Decreto Supremo N 010-2003-TR y artculo 3 de la Resolucin
Se puede excluir a los trabajadores sindicaliza
dos de los beneficios sociales que le son otor
gados en un convenio colectivo pactado con el
empleador?
En el ejercicio de la autonoma colectiva no es procedente que
se excluya a trabajadores representados por la organizacin sindical
del mbito de aplicacin y efectos de la convencin colectiva, en su
perjuicio.
EGAL:
Acuerdo N 5 del Pleno jurisdiccional Laboral de 1997.
: Se aplican los convenios colectivos suscritos
por sindicatos minoritarios a trabajadores no
afiliados?
Mediante la sentencia en Casacin N 2884-2009-LIMA, la Sala
de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema
establece un novedoso criterio referido a la aplicacin de los convenios
599
GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. NEGOCIACIN COLECTIVA DE TRABAJO
colectivos suscritos o laudos expedidos en procedimientos de negocia
cin colectiva llevadas a cabo por sindicatos minoritarios (criterio que
ha sido refirmado por la sentencia en Casacin N 0602-2010-LIMA)
En el recurso de Casacin se alega, entre otras causales, la inter
pretacin errnea del artculo 9 de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo (LRCT) que habra realizado la instancia inferior al sealar que,
dado que los convenios colectivos y laudos arbitrales fueron expedi
dos en negociaciones seguidas por sindicatos minoritarios (que no afi
liaban a la mayora absoluta de trabajadores), solo deban ser aplica
dos a los trabajadores afiliados a la organizacin sindical.
La Corte Suprema llega a dicha conclusin sobre la base de los
argumentos siguientes:
- Si bien el artculo 9 de la Ley de Relaciones Colectivas de Traba
jo (LRCT) seala que el sindicato mayoritario representa a la tota
lidad de trabajadores aunque no se encuentren afiliados, lo que
sugiere que los acuerdos celebrados por sindicatos minoritarios o
laudos arbitrales expedidos solo son aplicables a los afiliados. Esta
interpretacin debe ser confrontada con el principio de igualdad
consagrado en el artculo 2, inciso 2, de la Constitucin, y con el
artculo 42 de la LRCT que refiere a la fuerza vinculante del con
venio colectivo.
- El artculo 42 de la LRCT establece que la convencin colectiva
de trabajo en virtud de su fuerza vinculante obliga a las partes que
la adoptaron, a las personas en cuyo nombre se celebr y a quie
nes les sea aplicable, as como a los trabajadores que se incorpo
ren con posterioridad a las empresas comprendidas en la misma.
Esta disposicin debe interpretarse a la luz del principio de igual
dad, lo que implica que debe entenderse que se trata de una fr
mula abierta y no limitativa de la eficacia del convenio colectivo,
incluyendo, por lo tanto, a aquellos trabajadores que no forma
ron parte del sindicato minoritario.
- El convenio colectivo tiene carcter normativo de lo que se des
prende que el mismo sea aplicable a todos los trabajadores com
prendidos en su mbito subjetivo y que tienen la misma condi
cin profesional en la empresa, resultando incompatible cualquier
tipo de exclusin.
600
Por lo sealado, el artculo 9 de la LRCT debe ser interpretado en
el sentido que refiere nicamente a los supuestos de representacin
dentro de la negociacin colectiva, pero no para los efectos del
convenio colectivo, que se definen a la luz de la fuerza vinculan
te del convenio colectivo y sin admitir ningn tipio de exclusin.
De esta forma, y para el caso materia de proceso, la Corte estable
ce la aplicacin al demandante (no afiliado) de los beneficios es
tablecidos como resultado de la negociacin seguida por un sin
dicato minoritario.
Qu lmites tienen en la representacin los tra
bajadores que negocian colectivamente?
La representacin de los trabajadores en la negociacin colectiva
estar sujeta a los siguientes lmites:
1. Tres representantes, cuando el pliego de reclamos haya sido plan
teado por la mayora absoluta de trabajadores.
2. Hasta tres dirigentes sindicales cuando la organizacin sindical
represente a menos de cincuenta trabajadores.
3. Un dirigente sindical adicional y hasta un mximo de doce por
cada cincuenta trabajadores que excedan al nmero sealado en
el prrafo anterior.
BASE LEGAL:
:ii A cargo de quin estar la representatividad de
los empleadores en una negociacin colectiva?
La representacin de los empleadores estar a cargo:
En las convenciones de empresa, del propio empresario o de las
personas que l designe.
2. En las convenciones por rama de actividad o de gremio, la orga
nizacin que ostente la representatividad de los empleadores en
601
la respectiva actividad econmica y, de no existir esta, los repre
sentantes de los empleadores comprendidos.
Asimismo, la comisin designada por los empleadores no podr
ser superior en nmero a la que corresponde a los trabajadores. Empe
ro, si la negociacin colectiva se lleva a cabo al nivel de empresa, la
representacin del empleador estar a cargo del propio empleador o
de las personas que este designe.
BASE LEGAL:
Artculo 48 del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR y artculo 3 de la Resolucin
Ministerial
NC
104-2002-TR.
Quines pueden ejercer la representatividad del
empleador en una negociacin colectiva?
En concreto, la representacin de los empleadores podr ser ejer
cida en la forma siguiente:
1. Por el propio empleador.
2. Por los mandatarios legales designados en sus escrituras de cons
titucin, si fueran personas jurdicas.
3. Por apoderados designados en cualquiera de las formas admitidas
para el otorgamiento de poderes, incluido el que pueda formali
zarse ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.
4. Por el Jefe de la Oficina de Relaciones Industriales.
BASE LEGAL:
Con qu acto formal se inicia la negociacin co
lectiva?
La negociacin colectiva se inicia con la presentacin de un plie
go que debe contener un proyecto de convencin colectiva, donde se
dejar constancia de lo siguiente:
602
1. Denominacin y nmero de registro del o de los sindicatos que
lo suscriben, y domicilio nico que sealen para efectos de las
notificaciones.
2. La nmina de los integrantes de la comisin negociadora, nom
bre o denominacin social y domicilio de cada una de las empre
sas u organizaciones de empleadores comprendidas.
3. Las peticiones que se formulen sobre remuneraciones, condicio
nes de trabajo y productividad y dems que planteen, las que de
bern tener frmula de clusula e integrarse armnicamente den
tro de un solo proyecto de convencin.
4. Firma de los dirigentes designados para tal fin por la asamblea, o
de los representantes acreditados de no haber sindicato.
GAL:
Artculo 51 del Decreto Supremo N 010-2003-TR e tem 7 del Decreto
1 En qu momento el empleador debe esperar que
los trabajadores presenten el pliego de reclamos?
El pliego de reclamos debe ser entregado por los trabajadores no
antes de sesenta ni despus de treinta das calendario anteriores a la fe
cha de caducidad de la convencin vigente. En caso de presentacin
posterior al plazo sealado, la vigencia del convenio colectivo ser pos
tergada en forma directamente proporcional al retardo.
El pliego se presenta directamente a la empresa, remitindose co
pia de este a la Autoridad de Trabajo. En caso de que aquella se nega
ra a recibirlo, la entrega se har a travs de la Autoridad de Trabajo, te
nindose como fecha de presentacin la de ingreso por mesa de partes.
De otro lado, en las negociaciones por rama de actividad o gre
mio, la entrega se efectuar siempre por intermedio de la Autoridad
de Trabajo.
EGAL:
Artculos 52
y
603
I Qu tipo de informacin puede presentar el em
pleador a pedido de los trabajadores en un pro
ceso de negociacin colectiva?
A peticin de los representantes de los trabajadores, los emplea
dores debern proporcionar la informacin necesaria sobre la situacin
econmica, financiera, social y dems pertinentes de la empresa, en la
medida en que la entrega de tal informacin no sea perjudicial para esta.
La informacin que ha de proporcionarse ser determinada de co
mn acuerdo entre las partes. De no haber acuerdo, la Autoridad de
Trabajo precisar la informacin bsica que deba ser facilitada para el
mejor resultado de las negociaciones.
Los trabajadores, sus representantes y asesores debern guardar
reserva absoluta sobre la informacin recibida, bajo apercibimiento de
suspensin del derecho de informacin, sin perjuicio de las medidas
disciplinarias y acciones legales a que hubiere lugar.
En consecuencia, la informacin que ha de proporcionarse a la
comisin negociadora podr solicitarse dentro de los noventa das na
turales anteriores a la fecha de la convencin colectiva vigente y se
gn los formularios aprobados por el Ministerio de Trabajo y Promo
cin del Empleo.
EGAL:
Artculo 55 deI Decreto Supremo N 010-2003-TR, artculo 38 deI Decreto
Supremo N 01 1-92-TR y Resolucin Ministerial N 046-2007-TR.
1 El empleador y el trabajador pueden solicitar
la participacin del Ministerio de Trabajo y Pro-
mocin del Empleo para que este evale los pe
didos de ambas partes en el marco de una nego
ciacin colectiva?
En el curso del procedimiento, a pedido de una de las partes o de
oficio, el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, a travs de
una oficina especializada, practicar la valorizacin de las peticiones
604
de los trabajadores y examinar la situacin econmico-financiera de
las empresas y su capacidad para atender dichas peticiones, teniendo
en cuenta los niveles existentes en empresas similares, en la misma ac
tividad econmica o en la misma regin. Asimismo, estudiar, en ge
neral, los hechos y circunstancias implcitos en la negociacin.
La oficina especializada podr contar con el asesoramiento del
Ministerio de Economa y Finanzas, la Superintendencia del Mercado
de Valores y de otras instituciones cuando la naturaleza o importancia
del caso lo requiera.
El dictamen correspondiente, debidamente fundamentado y emiti
do sobre la base de la documentacin que obligatoriamente presentarn
las empresas y de las investigaciones que se practiquen ser puesto en
conocimiento de las partes para que puedan formular su observacin.
EGAL:
1.
En qu tiempo debe Ilevarse a cabo la negocia
cin colectiva?
La negociacin colectiva se realizar en los plazos y oportunida
des que las partes acuerden, dentro o fuera de la jornada laboral y debe
iniciarse dentro de los diez das calendario de presentado el pliego. El
empleador o empleadores podrn proponer clusulas nuevas o susti
tutorias de las establecidas en convenios anteriores. Solo es obligato
rio levantar actas para consignar los acuerdos adoptados en cada reu
nin, siendo facultad de las partes dejar constancia de los pedidos u
ofertas por ellas formulados.
Asimismo, esta se llevar a cabo en los plazos y oportunidades
que las partes acuerden, pudiendo realizarse tantas reuniones como
sean necesarias. Si una de las partes no estuviera de acuerdo con pro
seguirlas, se tendr por concluida la etapa respectiva.
EGAL:
605
:1 Qu debe cautelar el juez cuando se hubiera ce
lebrado un convenio colectivo en donde se haya
pactado beneficios sociales menores al vigente?
En la aplicacin de un convenio colectivo de trabajo en el que se
haya pactado un beneficio menor al vigente establecido por convenio
colectivo anterior, el juez deber observar que no se vulnere los m
nimos indisponibles por la normativa estatal, y que en tal acuerdo los
trabajadores hayan sido representados de conformidad con lo que es
tablece la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.
BASE LEGAL:
Artculo 49 deI Decreto Supremo N 0l0-2003-TR y Acuerdo N 4 deI Pleno
Jurisdiccional Laboral de 1997.
Quines ejercen un rol conciliatorio en caso de
que los trabajadores y empleadores no lleguen a
un acuerdo en una negociacin colectiva?
Ejercern un rol conciliador entre las partes, un cuerpo especial i
zado y calificado del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo,
pudiendo las partes, sin embargo, si as lo acuerden, encomendrsela
a personas particulares, caso en el cual debern remitir a la Autoridad
de Trabajo copia de las actas que se levanten. En uno y otro caso, el
procedimiento de conciliacin deber caracterizarse por la flexibilidad
y la simplicidad en su desarrollo, debiendo el conciliador desempe
ar un papel activo en la promocin del avenimiento de las partes. Si
estas lo autorizan, el conciliador podr actuar como mediador, a cuyo
efecto, en el momento en que considere oportuno, presentar una o
ms propuestas de solucin que las partes pueden aceptar o rechazar.
Se realizarn tantas reuniones de conciliacin como sean necesarias.
BASE LEGAL:
:i En qu lapso debe desarrollar el mediador su
funcin conciliadora?
El mediador desarrollar su gestin en el plazo que sealen las par
tes, o a falta de este, en un plazo mximo de diez das hbiles contados
desde su designacin. Al trmino de dicho plazo, si no se hubiera lo
grado el acuerdo, el mediador convocar a las partes a una audiencia
en la que estas debern formular su ltima propuesta en forma de pro
yecto de convencin colectiva. El mediador presentar una propues
ta final de solucin que, de no ser aceptada por escrito por ambas par
tes dentro de los tres das hbiles siguientes, pondrn fin a su gestin.
EGAL:
1 Durante el proceso de negociacin colectiva,
qu opciones tienen las partes para poder lle
gar a un acuerdo, y de no haberlo, qu alterna
tivas habra?
Las partes conservarn en el curso de todo el procedimiento el
derecho de reunirse, por propia iniciativa, o a indicacin de la Auto
ridad Administrativa de Trabajo, y acordar lo que estimen adecuado.
Asimismo, podrn recurrir a cualquier medio vlido para la solucin
pacfica de la controversia.
De otro lado, si no se hubiese llegado a un acuerdo en negocia
cin directa o en conciliacin, de haberla solicitado los trabajadores,
podrn las partes someter el diferendo a arbitraje.
Al trmino de la negociacin directa, o de la conciliacin, de ser
el caso, cualquiera de las partes podr someter la decisin del diferen
do a arbitraje, salvo que los trabajadores opten por ejercer alternativa
mente el derecho de huelga.
Las partes, de comn acuerdo, estn facultadas para fijar aspec
tos puntuales de discrepancias respecto a los cuales debe pronunciar-
se el rbitro. De no producirse esta situacin, la decisin arbitral debe
606 607
Comprender todos aquellos aspectos de la Controversia que no hubie
ran sido solucionados durante la negociacin directa.
BASE [[GAl.:
Artculos 60
y
61 del Decreto Supremo N 01 0-2003-TR y artculos 46
y48
del
Qu alternativa tienen los trabajadores en caso
de no llegar a un acuerdo con el empleador en
una negociacin colectiva directa?
En el caso de no llegar a un acuerdo, los trabajadores, alternativa
mente, pueden declarar la huelga, pero durante su desarrollo, las par
tes o la Autoridad de Trabajo podrn designar un mediador.
La propuesta final que este formule deber ponerse en conoci
miento de las partes. Al ser las frmulas de simple mediacin, en caso
de no ser aceptadas por las partes, no comprometern las decisiones
arbitrales ulteriores.
De otro lado, durante el desarrollo de a huelga, los trabajadores
podrn asimismo proponer el sometimiento del diferendo a arbitraje,
en cuyo caso se requerir de la aceptacin del empleador. En concre
to, los trabajadores o sus representantes podrn proponer por escrito
al empleador el sometimiento del diferendo a arbitraje, requirindose
la aceptacin escrita de este.
Si el empleador no diera respuesta por escrito a la propuesta de
los trabajadores en el trmino del tercer da hbil de recibida aquella,
se tendr por aceptada dicha propuesta, en cuyo caso se aplicarn las
normas relativas al procedimiento arbitral. El arbitraje proceder si se
depone la huelga.
608
BASE LEGAL:
Artculos 62 y 63 del Decreto Supremo N 010-2003-TR y artculo 47 del De
creto Supremo N 01 1-92-TR.
Quines pueden encargarse del proceso de ar
bitraje y cmo se desarrolla?
El arbitraje puede estar a cargo de un rbitro unipersonal, un tri
bunal ad hoc, o cualquier otra modalidad que las partes acuerden, lo
que constar en el acta de compromiso arbitral. Si no hubiere acuer
do sobre el rgano arbitral, se constituir de oficio un tribunal triparti
to integrado por un rbitro que deber designar cada parte y un presi
dente designado por ambos rbitros o, a falta de acuerdo, por una ins
titucin elegida por las partes; a falta de acuerdo sobre la institucin
y solo a pedido de parte, aquella (la institucin) ser designada por la
Autoridad Administrativa de Trabajo.
En ningn caso podrn ser rbitros los abogados, asesores, repre
sentantes, apoderados o, en general, las personas que tengan relacin
con las partes o inters directo o indirecto en el resultado.
De otro lado, el Tribunal Arbitral, en los casos que proceda, es
tar constituido siempre en nmero impar, debiendo los acuerdos ser
adoptados por mayora absoluta de sus miembros.
GAL:
Artculo 64 del Decreto Supremo N 010-2003-TR, y artculos 50
y
52 del
Decreto Supremo N 01 1-92-TR, este ltimo modificado por Decreto Supremo
N 014-2007-TR de fecha 30 de junio de 2007.
Con qu requisito formal se inicia el proceso
arbitral?
Se considera formalmente iniciado el proceso arbitral con laacep
tacin del rbitro o en su caso de la totalidad de los miembros del Tri
bunal Arbitral. Esta aceptacin deber hacerse ante las partes en con
flicto, lo que deber constar en un acta, en donde se sealar lugar,
da y hora de su realizacin, los nombres de las partes intervinientes,
el del rbitro o los de los miembros del Tribunal Arbitral, y la decla
racin de estar formalmente iniciado el proceso arbitral. En el mismo
acto, cada una de las partes en conflicto deber entregar al rbitro o
a los miembros del Tribunal Arbitral su propuesta final por escrito en
609
GUA LABORAL 2013/JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. NEGOCIACIN COLECTIVA DE TRABAJO
la forma de proyecto de convencin colectiva, con copia para la otra
parte, que le ser entregada a esta por el rbitro o por el presidente del
Tribunal Arbitral.
Asimismo, dentro de los cinco das hbiles siguientes, las partes
podrn formular al rbitro o al Tribunal Arbitral las observaciones de
bidamente sustentadas que tuvieran respecto del proyecto de frmula
final presentado por la otra parte.
EGAL:
il
Qu facultades tiene el rbitro o el Tribunal
Arbitral?
El rbitro o Tribunal Arbitral tienen absoluta libertad para orde
nar o requerir la actuacin o entrega de toda clase de pruebas, inclui
das investigaciones, pericias, informes, documentos pblicos y priva
dos de propiedad o en posesin de las partes o de terceros y, en gene
ral, todos los elementos de juicio necesarios de instituciones u orga
nismos cuya opinin resulte conveniente para poder resolver el con
flicto, todo dentro de un plazo mximo de treinta das naturales, con
tados desde la fecha de iniciacin formal del procedimiento arbitral. El
rbitro o el Tribunal Arbitral en su caso, notificarn a las partes la con
clusin de esta etapa del proceso.
Asimismo, durante este periodo el rbitro o Tribunal Arbitral po
dr convocar a las partes por separado o conjuntamente, a fin de acla
rar o precisar las propuestas de una y otra. Al hacerse cargo de su ges
tin, el rbitro o Tribunal Arbitral recibir de la autoridad de trabajo
el expediente de negociacin colectiva existente en su reparticin, in
cluyendo la valorizacin del pliego de peticiones y el informe de la si
tuacin econmica financiera del empleador.
Por ende, en la tramitacin, en los trminos y modo de proceder
y dems diligencias, el rbitro o Tribunal Arbitral proceder de oficio,
cuidando que se observen los principios de oralidad, sencillez, inme
diacin y lealtad.
610
BASE LEGAL:
En qu plazo el Tribunal Arbitral debe emitir el
laudo que ponga fin al proceso arbitral?
El plazo que tiene el Tribunal Arbitral para presentar el laudo es de
cinco (5) das hbiles despus de concluida la etapa de los (30) trein
ta das naturales, que es el tiempo que dura el proceso arbitral. El r
bitro o el tribunal en su caso, convocarn a las partes a fin de cono
cer el laudo que pone fin al procedimiento arbitral, levantndose acta
de esta diligencia.
BASE LEGAL:
1 Qu debe contener un laudo arbitral que
ponga fin a una negociacin colectiva?
El laudo deber contener una solucin que responda a las propues
tas finales de las partes. El rbitro o Tribunal Arbitral no podr combi
nar planteamientos de una y otra; el laudo recoger en su integridad la
propuesta final de una de las partes. Sin embargo, por su naturaleza de
fallo de equidad, podr atenuar posiciones extremas. Para la decisin
debern tenerse presente las conclusiones del dictamen.
En concreto, el laudo o Tribunal Arbitral debern recoger en su in
tegridad la propuesta final de una de las partes, no pudiendo estable
cer una solucin distinta de las propuestas por las partes ni combinar
los planteamientos de una y otra. Empero, por razones de equidad se
puede atenuar algn aspecto de la propuesta elegida por considerarlo
extremo y ello deber ser precisado y justificado en el laudo (en qu
consiste la modificacin o modificaciones y las razones que se han te
nido para adoptarla).
611
De otro lado, el laudo ordenar el pago de las costas y honorarios
que corresponda al rbitro o a los miembros del Tribunal Arbitral en su
caso, en los trminos fijados por el convenio arbitral.
BASF LEGAL:
Qu caractersticas tiene un laudo arbitral y en
qu supuestos puede ser impugnado?
En principio, el laudo, cualquiera que sea la modalidad del rga
no arbitral, es inapelable y tiene carcter imperativo para ambas par
tes; sin embargo, es susceptible de impugnacin por razones de nuli
dad por establecer menores derechos a los contemplados por la ley en
favor de los trabajadores.
La interposicin de la accin impugnatoria no impide ni posterga
la ejecucin del laudo arbitral, salvo resolucin contraria de la autori
dad judicial competente.
EGAL:
En qu lapso se puede plantear un recurso en
contra de un laudo arbitral?
El recurso de impugnacin del laudo arbitral deber interponerse
dentro de los cinco das hbiles siguientes de notificado el laudo o la
aclaracin si fuera el caso, acompaando copia para la otra parte. Las
partes podrn presentar su alegato ante la Sala Laboral de la Corte Su
perior, dentro de los tres das hbiles de ingresado el expediente a la
mesa de partes correspondiente.
EGAL:
Artculo 59 del Decreto Supremo N OJ 1-92-TR.
Qu efectos tienen los acuerdos obtenidos a
travs de los mtodos alternativos de solucin
de conflictos que ponen fin a una negociacin
colectiva?
Los acuerdos adoptados por los medios alternativos de solucin
de conflictos que se emplearon para poner fin a una negociacin co
lectiva, ya sean estos una mediacin, una conciliacin, laudos arbitra
les y las resoluciones de la Autoridad Administrativa de Trabajo tienen
la misma naturaleza y surten idnticos efectos que convenciones adop
tadas en negociacin directa.
jEGAL:
1 1En el procedimiento de negociacin colectiva
el arbitraje es potestativo para las partes?
El Tribunal Constitucional (TC) mediante resolucin expedida
de oficio el 19 de agosto de 2010
y
con aclaracin en el Expedien
te N 03561-2009-AA (caso Sindicato nico de Trabajadores Marti
mos y Portuarios del Puerto del Callao), ha sealado que el arbitraje
del procedimiento de negociacin colectiva es potestativo en determi
nados supuestos, lo que implica que, ante la falta de acuerdo y mani
festada la voluntad de una de las partes de acudir al arbitraje, la otra
tiene la obligacin de aceptar esta frmula de solucin del conflicto.
En la mencionada Resolucin el TC seala lo siguiente:
- En la sentencia emitida en el referido expediente, el TC no aplic
por inconstitucional el artculo 45 del Texto nico Ordenado de
la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (LRCT) segn el cual
A falta de acuerdo, la negociacin se llevar a nivel de empre
sa, dado que esta norma establece de manera imperativa el ni
vel de la negociacin, violndose de esta forma el derecho fun
damental a la negociacin colectiva. En la misma sentencia, el
TC precis que, ante la falta de acuerdo para decidir el nivel de
612
613
negociacin, dicho nivel debe fijarse mediante un arbitraje. Esto,
para el TC, resulta de la integracin razonable del vaco genera
do por la inconstitucionalidad advertida, con la aplicacin del ar
tculo 61 de la LRCT, el cual establece que si no se hubiese llega
do a un acuerdo en negociacin directa o en conciliacin, de ha
berla solicitado los trabajadores, podrn las partes someter el di
ferendo a arbitraje.
Ante ello, el TC seala que es necesario precisar la naturaleza del
arbitraje previsto en el artculo 61 de la LRCT, debiendo definir-
se si se trata de un arbitraje voluntario (cuando se establece por
acuerdo entre las partes), potestativo (cuando una de las partes tie
ne la capacidad de obligar a la otra a heterocomponer el desacuer
do a travs de la intervencin del rbitro) u obligatorio (cuando el
arbitraje viene impuesto por una tercera voluntad, distinta de las
partes).
Seala el TC que debe llevarse a cabo una interpretacin de las
normas laborales que, respetando el derecho fundamental a la
huelga (que si bien es reconocido no debe ser fomentado), facili
te, promueva y garantice mtodos alternativos para la solucin de
conflictos, tal como lo seala el artculo 28 de la Constitucin. En
tal sentido, la necesidad de promover formas de solucin pacfica
de los conflictos laborales, determina que el arbitraje al que hace
alusin el artculo 61 de la LRCT es potestativo, y no voluntario,
lo que implica que, ante la falta de acuerdo y manifestada la vo
luntad de una de las partes de acudir al arbitraje, la otra tiene la
obligacin de aceptar esta frmula de solucin del conflicto.
Una interpretacin distinta de esta norma, que pretenda sustentar
el carcter voluntario del arbitraje, conllevara a una conclusin
inconstitucional de que con la negativa de acudir al arbitraje, el
empleador tendra plena capacidad de frustrar la solucin pacfi
ca del conflicto, obligando a los trabajadores a acudir a la huel
ga. Para el TC esta situacin implicara, adems, que la huelga re
sulte una va obligatoria impuesta indirectamente por el emplea
dor, vaciando de contenido a este derecho fundamental.
Adicionalmente, para el TC solo la interpretacin que sustenta
el arbitraje potestativo dota de sentido al artculo 63 de la LRCT,
614
por el cual durante el desarrollo de la huelga los trabajadores po
drn proponer el sometimiento del diferendo a arbitraje, en cuyo
caso se requerir de la aceptacin del empleador; y, al artculo
46 del Reglamento de la LRCT que dispone que al trmino de la
negociacin directa, o de la conciliacin, de ser el caso cualquie
ra de las partes podr someter la decisin del diferendo a arbitra
je, salvo que los trabajadores opten por ejercer alternativamente
el derecho de huelga.
Cules son las causales para la procedencia del
arbitraje potestativo?
A propsito del pronunciamiento del Tribunal Constitucional des
crito en el acpite anterior, se incorporaron en el Reglamento de la Ley
de Relaciones Colectivas de Trabajo las siguientes causales para la pro
cedencia del arbitraje potestativo:
1. Cuando las partes no se pongan de acuerdo en la primera nego
ciacin, en el nivel o su contenido; y/o,
2. Cuando durante la negociacin del pliego se adviertan actos de
mala fe que tengan por efecto dilatar, entorpecer o evitar el logro
de un acuerdo.
El primer supuesto no debe entenderse como una restriccin del
principio de negociacin libre y voluntaria ya que, una medida como
la descrita (viable solo en la primera negociacin), est destinada a que
la inexperiencia negocial de las partes no impida el perfeccionamien
to de un convenio colectivo; en efecto, no se trata de una poltica in
tervencionista, sino de que las partes no se vean perjudicadas por su
impericia y puedan llegar a una adecuada solucin.
El segundo supuesto est orientado a resguardar el principio de
buena fe que inspira las negociaciones colectivas, sea en cualquier pro
ceso de negociacin (primero o siguientes), dado que la ausencia de
este precepto validara actos de deslealtad negocial que permitiran a
cualquiera de las partes valerse de argucias para extender la negocia
cin colectiva de manera indefinida o, en su defecto, forzar a la orga
nizacin de trabajadores a concurrir a la huelga.
615
BASE LEGAL:
Artculo 61-A del Decreto Supremo N 01 1-92-TR (incorporado por el artculo
1 del Decreto Supremo N014-201 1-TR).
Qu supuestos de mala fe pueden sustentar la
procedencia del arbitraje potestativo?
De manera enunciativa se tienen los siguientes supuestos de mala
fe que sustentan un proceso de arbitraje potestativo:
- Negarse a recibir el pliego que contiene el proyecto de convenio
colectivo de la contraparte, salvo causa legal o convencional ob
jetivamente demostrable. Asimismo, la negativa a recibirlo a tra
vs de la Autoridad Administrativa de Trabajo;
- Negarse a proporcionar la informacin necesaria sobre la situa
cin econmica, financiera, social y dems pertinentes de la em
presa, en la medida en que la entrega de tal informacin no sea
perjudicial para esta;
- Negarse a entregar la informacin acordada por las partes o pre
cisada por la Autoridad de Trabajo;
- No guardar reserva absoluta sobre la informacin recibida siem
pre que la misma no sea de carcter pblico;
- Negarse a recibir a los representantes de los trabajadores o a ne
gociar en los plazos y oportunidades establecidas en la Ley de Re
laciones Colectivas de Trabajo y su Reglamento;
- Ejercer presin para obtener el reemplazo de los integrantes de la
representacin de los trabajadores o del empleador;
- Ejercer fuerza fsica en las cosas, o fsica o moral en las personas,
durante el procedimiento de negociacin colectiva;
- Los actos de hostilidad ejercidos contra los representantes de los
trabajadores o los trabajadores afiliados al sindicato;
- El incumplimiento injustificado de las condiciones acordadas por
las partes para facilitar la negociacin;
616
- Cualquier prctica arbitraria o abusiva con el objeto de dificultar,
dilatar, entorpecer o hacer imposible la negociacin colectiva;
- Ejecutar actos de injerencia sindical, tales como, ntervenir activa
mente en la organizacin de un sindicato; ejercer presiones con
ducentes a que los trabajadores ingresen a un sindicato determi
nado; discriminar entre los diversos sindicatos existentes otorgan
do a unos y no a otros, injusta y arbitrariamente, facilidades o con
cesiones extracontractuales; o condicionar la contratacin de un
trabajador a la firma de una solicitud de afiliacin a un sindicato
o de una autorizacin de descuento de cuotas sindicales por pla
nillas de remuneraciones; y,
- Discriminar entre trabajadores con el fin exclusivo de incentivar
o desestimular la afiliacin o desafiliacin sindical.
Las causas descritas, al ser enunciativas, no impiden la configura
cin de otros supuestos no enumerados que sustenten la procedencia
del arbitraje potestativo, lo que ser evaluado por el respectivo Tribu
nal Arbitral conformado en funcin de criterios de razonabilidad y pro
porcionalidad segn el contexto en que se producen.
BASE LEGAL:
Artculo 1 de la Resolucin Ministerial N 284-20 1 1-TR.
La negociacin colectiva de entidades del Esta
do sujetas al rgimen laboral de la actividad pri
vada debe cumplir consideraciones especiales?
Para el caso de las negociaciones colectivas en entidades o empre
sas del Estado sujetas al rgimen laboral de la actividad privada, debe
tenerse en cuenta el marco legal vigente, los preceptos contenidos en
los artculos 77 y 78 de la Constitucin Poltica del Per (referidos a
materia presupuestal), as como los desarrollados por el Tribunal Cons
titucional en sus sentencias recadas en los Expedientes N 008-2005-
PIITCy N 1035-2001-AC/TC, que definen los preceptos presupuesta
rios que rigen las actividades del Estado. De esa manera, toda decisin
o medida de mejora en materia remunerativa debe armonizarse con
la disponibilidad presupuestaria previamente autorizada e incluida en
617
las respectivas leyes de presupuesto del Sector Pblico que se aprue
ban para el ao fiscal o las aprobadas por el directorio de FONAFE,
segn corresponda.
Ahora bien, en el proceso de negociacin colectiva y arbitraje, en
el mbito de una entidad pblica o empresa del Estado, sujetas al rgi
men laboral de la actividad privada, no est permitido negociar o lau
dar sobre temas econmicos.
EGAL:
58 Disposicin Complementaria y Final de la Ley de Presupuesto de la Rep
blica 2013 (Ley N 29951).
Los rbitros que participan en conflictos colec

tivos en entidades pblicas bajo el rgimen la
boral de la actividad privada deben cumplir una
condicin especial?
Para arbitrar en el proceso de negociacin colectiva en entidades
y empresas del Estado sujetas al rgimen laboral de la actividad priva
da, los rbitros deben encontrarse en el Registro Nacional de rbitros
de Negociaciones Colectivas y, adicionalmente, haber culminado el
Curso de Capacitacin sobre Negociacin Colectiva en el Sector P
blico que organiza la Direccin General de Derechos Fundamentales
y la Direccin General de Trabajo del Ministerio de Trabajo y Promo
cin del Empleo; debiendo desarrollar, entre otros contenidos, mate
rias relacionadas a la administracin financiera del Sector Pblico, la
gestin de planillas en materia fiscal y financiera, y en materia de ad
ministracin de recursos humanos en el Sector Pblico.
618
EGAL:
Artculo 3 de la Resolucin Ministerial N 284-20 1 1-TR.
Qu caractersticas especiales tiene el procedi
miento de arbitraje potestativo?
Primero se determina, en un proceso clere, si existe uno de los
dos supuestos que importe seguir un arbitraje potestativo. Si se consi
dera que no hay una causal, no cabe proceso continuar con el proce
so arbitral; si se estima que hay una causal para acudir a un arbitraje
potestativo, se contina con el proceso arbitral. Tanto la procedencia
del arbitraje potestativo como la resolucin de la controversia corres
ponden al Tribunal Arbitral. Las partes deben designar a sus rbitros
en un plazo no mayor de 5 das hbiles para la conformacin del Tri
bunal Arbitral. De no hacerlo una de ellas, la Autoridad Administrati
va de Trabajo designa al rbitro correspondiente, cuyo costo es asumi
do por la parte responsable de su designacin. El arbitraje potestativo
no requiere de la suscripcin de un compromiso arbitral.
Si por alguna circunstancia alguno de los rbitros dejara de asistir
o renunciara, la parte afectada debe sustituirlo en el trmino no mayor
de 3 das hbiles. En caso de no hacerlo, el presidente del tribunal so
licita a la Autoridad Administrativa de Trabajo su sustitucin.
Constituido el Tribunal Arbitral, el Tribunal solicita a las partes el
sustento de la procedencia o no del arbitraje potestativo; si declara que
hay procedencia para el arbitraje potestativo, dentro de los 5 das hbi
les siguientes, las partes entregan al tribunal su propuesta final, de ser
el caso, en forma de proyecto de convenio colectivo, con copia para la
otra parte, que le ser entregado a esta por el presidente del Tribunal
Arbitral. Dentro de los 5 das hbiles siguientes, las partes podrn for
mular al tribunal las observaciones debidamente sustentadas que tuvie
ran respecto del proyecto de frmula final presentado por la otra parte.
En ningn caso, el arbitraje potestativo puede ser utilizado en des
medro del derecho de huelga.
EGAL:
Artculo 61-A del Decreto Supremo N 01 1-92-TR (incorporado por el artculo
1 del Decreto Supremo N 014-201 1-TR)
619
-
v
co
CAPTULO XXIII
La huelga
t:t En qu consiste la huelga?
La huelga es la suspensin colectiva del, trabajo acordada mayo
ritariamente y realizada en forma voluntaria y pacfica por los trabaja
dores, con abandono del centro de trabajo. Nuestro ordenamiento ju
rdico a travs de la Constitucin ha reconocido el derecho de huelga
para que se ejerza en armona con el inters social, sealando sus ex
cepciones y limitaciones.
De otro lado, en caso de incumplimientos de disposiciones lega
les o convencionales de trabajo, los trabajadores podrn declarar la
huelga cuando el empleador se negara a cumplir las resoluciones con
sentidas o ejecutoriadas.
BASE LEGAL.:
Artculo 28 numeral 3 de la Constitucin, artculo 72 del Decreto Supremo
N O1O-2003-TR y artculo 63 del Decreto Supremo N 01 1-92-TR.
Qu se requiere para que se declare una huelga?
Para la declaracin de huelga se requiere:
1. Que tenga por objeto la defensa de los derechos e intereses
socioeconmicos o profesionales de los trabajadores en ella
comprendidos.
623
GUJA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. LA HUELGA
2. Que la decisin sea adoptada en la forma que expresamente de
terminen los estatutos, siempre que dicha decisin sea adopta
da, al menos, por la mayora de sus afiliados votantes asistentes a
la asamblea. De no haber organizacin sindical, podrn declarar
la huelga la mayora de los trabajadores votantes del mbito en
asamblea.
El acta de asamblea deber ser refrendada por notario pblico o,
a falta de este, por el juez de paz de la localidad.
Tratndose de sindicatos de actividad o gremio cuya asamblea est
conformada por delegados, la decisin ser adoptada en asamblea con
vocada expresamente y ratificada por las bases.
3. Asimismo, la declaracin de huelga deber ser comunicada al
empleador y a la Autoridad de Trabajo, por lo menos con cin
co (5) das hbiles de antelacin, o con diez (10) das tratndose
de servicios pblicos esenciales, acompaando copia del acta de
votacin.
4. Finalmente, se requiere que la negociacin colectiva no haya sido
sometida a arbitraje.
GAL:
Artculo 73 del Decreto Supremo N 010-2003-TR, y artculo 62 del Decreto
Supremo N 01 1-92-TR, modificado por Decreto Supremo N 024-2007-TR.
Qu requisitos formales deben cumplir los traba
jadores para comunicar la declaracin de huelga?
La comunicacin de huelga debe ser remitida por lo menos con
cinco das hbiles de antelacin, o con diez das hbiles tratndose de
servicios pblicos esenciales, especificando el mbito de la huelga, el
motivo, su duracin y el da y hora fijados para su iniciacin. Para tal
efecto, se deber adjuntar:
1. Copia del acta de la asamblea refrendada por notario pblico, o
a falta de este por el juez de paz de la localidad.
2. Nmina de los trabajadores que deben seguir laborando, tratn
dose de servicios esenciales, y
3. Declaracin jurada de la Junta Directiva del sindicato de que la
decisin se ha adoptado.
EGAL;
Artculo 65 del Decreto Supremo N 01 1-92-TR e tem 10 del Decreto Supremo
N 016-2006-TR.
1 Qu deben realizar los trabajadores antes de ejer
cer su derecho de huelga frente al empleador?
Cmo deben proceder para declarar la huelga
los sindicatos de actividad o gremio?
En el caso de una huelga declarada por sindicatos de actividad o
gremio cuya asamblea est conformada por delegados, la decisin de
llevar a cabo la paralizacin de labores quedar supeditada a su ratifi
cacin por las bases.
624
EGAL:
Los trabajadores podrn ejercer el derecho de huelga, siempre
que se haya agotado previamente la negociacin directa entre las par
tes respecto de la materia controvertida.
EGAL:
Una vez declarada la huelga, qu efectos genera
y cunto tiempo puede durar?
La huelga puede comprender a una empresa o a uno o varios de
sus establecimientos, a una rama de actividad o a un gremio. Una vez
declarada por los trabajadores, produce los siguientes efectos:
625
LA HUELGA
1. Si la decisin fue adoptada por la mayora de los trabajadores del
mbito comprendido en la huelga, suspende la relacin laboral
de todos los trabajadores comprendidos en este. Se exceptan los
cargos de direccin y el personal que debe ocuparse de los servi
cios mnimos.
2. Si la decisin fue tomada por la mayora de trabajadores del sindi
cato, pero no por la mayora de los trabajadores del mbito com
prendido, suspende la relacin laboral de los trabajadores del sin
dicato, con las excepciones antes sealadas.
Para todos los casos mencionados, se entiende por mayora, ms
de la mitad de los trabajadores votantes en la asamblea.
3. Para los trabajadores cuya relacin laboral queda suspendida con
forme a lo sealado anteriormente, quedan suspendidos todos los
efectos que de ella se generan, inclusive la obligacin de abonar
la remuneracin, sin afectar la subsistencia del vnculo laboral.
4. Impide el retiro del centro de trabajo las maquinarias, materias pri
mas u otros bienes.
Asimismo, la huelga puede ser declarada por un tiempo deter
minado o indefinido, si no se indica previamente su duracin, se en
tender que se declara por tiempo indefinido. Sin embargo, cuando
una huelga se prolongue excesivamente en el tiempo, comprometien
do gravemente a una empresa o sector productivo, o derive en actos
de violencia, o de cualquier manera, asuma caractersticas graves por
su magnitud o consecuencias, la Autoridad Administrativa promover
el arreglo directo u otras formas de solucin pacfica del conflicto. De
fracasar esta, el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo resol
ver en forma definitiva.
EGAL:
Artculos 68, 76
y
77 del Decreto Supremo N 010-2003-TR, y artculo 62 del
Decreto Supremo N 01 1-92-TR, modificado por Decreto Supremo N 024-
2007-TR.
EI empleador puede contratar a otros trabaja
dores para reemplazar a los que se han declara
do en huelga?
Cuando la huelga ha sido declarada observando todos los requisi
tos legales de fondo y forma establecidos por ley, todos los trabajado
res comprendidos en el respectivo mbito de aplicacin, se abstienen
de laborar y, por lo tanto, el empleador no podr contratar personal de
reemplazo para realizar las actividades de los trabajadores en huelga.
La abstencin no alcanza al personal indispensable para el empleador
que realice actividades esenciales cuya paralizacin pueda poner en
peligro a las dems personas, el personal de direccin y de confianza,
debidamente calificado.
GAL:
Qu trabajadores estn impedidos de ejercer el
derecho de huelga?
Se excepta de la suspensin de actividades a los trabajadores que
desarrollan labores indispensables para la empresa, cuya paralizacin
ponga en peligro a las personas, la seguridad o la conservacin de los
bienes o impida la reanudacin inmediata de la actividad ordinaria de
la empresa una vez concluida la huelga.
EGAL:
Cmo debe desarrollarse la huelga y qu forma

lidad deben observar los trabajadores que solici
ten su finalizacin?
626
Los trabajadores que decidan ejercer su derecho de huelga deben
desarrollarla necesariamente en forma pacfica, sin recurrir a ningn
tipo de violencia sobre personas o bienes. De otro lado, los trabajadores
627
LA HUELGA
que deseen impedir la huelga debern presentar una solicitud en don
de conste la aceptacin de la quinta parte de los trabajadores afecta
dos; en este caso, la huelga requerir de ratificacin. Asimismo, la con
sulta para la ratificacin de la continuacin de la huelga ser convoca
da por no menos de la quinta parte de los trabajadores afectados por
ella, se encuentren o no sindicalizados, bastando para ello remitir al
sindicato, o a falta de este, a los delegados, una comunicacin con el
nmero suficiente de firmas.
BASE LEGAL
Artculos 79
y
Qu modalidades de huelga estn prohibidas
por nuestro ordenamiento jurdico?
Nuestro ordenamiento jurdico prohbe el ejercicio del derecho de
huelga que sea desarrollado con modalidades irregulares, tales como
la paralizacin intempestiva, paralizacin de zonas o secciones neuro
lgicas de la empresa, trabajo a desgano, a ritmo lento o a reglamen
to, reduccin deliberada del rendimiento o cualquier paralizacin en
a que los trabajadores permanezcan en el centro de trabajo y la obs
truccin del ingreso al centro de trabajo.
EGAE:
:. Qu formalidad debe cumplir el empleador que
brinde servicios pblicos esenciales ante la Auto
ridad Administrativa de Trabajo, cuando los tra
bajadores decidan iniciar una huelga?
Cuando la huelga afecte los servicios pblicos esenciales o se re
quiera garantizar el cumplimiento de actividades indispensables, los
trabajadores en conflicto deben garantizar la permanencia del perso
nal necesario para impedir su interrupcin total y asegurar la continui
dad de los servicios y actividades que as lo exijan.
628
Anualmente y durante el primer trimestre, las empresas que pres
tan servicios esenciales, comunicarn a sus trabajadores u organizacio
nes sindicales que los representan y a la Autoridad de Trabajo, el n
mero y ocupacin de los trabajadores necesarios para el mantenimien
to de los servicios, los horarios y turnos que deben cumplir, as como
la periodicidad en que deben producirse los respectivos reemplazos.
La indicada comunicacin tiene por objeto que los trabajadores
u organizacin sindical que los represente cumpla con proporcionar
la nmina respectiva cuando se produzca la huelga. Los trabajadores
que sin causa justificada dejen de cumplir el servicio, sern sanciona
dos de acuerdo a ley. Los casos de divergencia sobre el nmero y ocu
pacin de los trabajadores que deben figurar en la relacin, sern re
sueltos por la Autoridad de Trabajo.
EGAL:
Qu tipo de servicios pblicos considera nues
tro ordenamiento jurdico como esenciales?
Nuestro ordenamiento jurdico considera que son servicios p
blicos esenciales:
1. Los sanitarios y de salubridad.
2. Los de limpieza y saneamiento.
3. Los de electricidad, agua, desage, gas y combustible.
4. Los de sepelio, y los de inhumaciones y necropsias.
5. Los de establecimientos penales.
6. Los de comunicaciones y telecomunicaciones.
7. Los de transporte.
8. Los de naturaleza estratgica o que se vinculen con la defensa o
seguridad nacional.
9. Los de administracin de justicia por declaracin de la Corte Su
prema de Justicia de la Repblica.
629
LA HUELGA
10. Otros que sean determinados por ley.
EGAL:
Artculo 83 del Decreto Supremo N 010-2003-TI?.
i En qu casos la huelga ser declarada ilegal?
La huelga ser declarada ilegal en los siguientes casos:
1. Si se materializa no obstante haber sido declarada improcedente.
2. Por haberse producido, con ocasin de ella, violencia sobre bie
nes o personas.
3. Por incurrirse en alguna de las modalidades irregulares de huelga.
4. Por no cumplir los trabajadores que desarrollan servicios pbli
cos esenciales con las formalidades que necesitan para ejercer su
derecho de huelga.
5. Por no ser levantada despus de notificado el laudo o resolucin
definitiva que ponga trmino a la controversia.
Declarada la ilegalidad de la huelga mediante resolucin consen
tida o ejecutoriada, los trabajadores debern reincorporarse al da si
guiente al del requerimiento colectivo efectuado por el empleador a los
trabajadores, mediante carteln colocado en lugar visible de la puer
ta principal del centro de trabajo bajo constancia notarial o de juez de
paz, y a falta de estos, bajo constancia policial.
EGAL:
tM En qu casos concluye la huelga?
La huelga concluye en los siguientes casos:
1. Por acuerdo de las partes en conflicto.
2. Por decisin de los trabajadores.
630
3. Por resolucin suprema.
4. Por ser declarada ilegal.
La decisin de levantamiento de la huelga por los trabajadores,
deber ser comunicada al empleador y a la Autoridad de Trabajo, por
lo menos con veinticuatro horas de anticipacin.
EGAL:
Qu mecanismos tiene la Autoridad Adminis
trativa de Trabajo competente para contribuir
al levantamiento de la huelga?
Con la finalidad de que las partes del conflicto colectivo acuerden el
trmino de la huelga, el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
ha reconocido la posibilidad de que la Autoridad de Trabajo competente
promueva el arreglo directo u otras formas de solucin del conflicto. Para
ello se ha establecido la posibilidad de recurrir a cualquier mecanismo al
ternativo de solucin de conflictos (extraproceso, mesa de dilogo y reu
niones informativas) para que las partes pongan trmino a la controversia.
GAL:
Directiva General N 005-201 2-MTPEI2/ 14.
Qu autoridad resuelve en forma definitiva
aquellas huelgas que se prolonguen excesiva
mente en el tiempo?
Cuando la huelga se prolongue excesivamente en el tiempo, compro
metiendo gravemente a una empresa, sector productivo o derive en actos
de violencia, o de cualquier manera asuma caractersticas graves por su
magnitud o consecuencia, la Autoridad Administrativa de Trabajo com
petente promover el arreglo directo u otras formas de solucin pacfica
del conflicto, que de fracasar la facultan a resolver de forma definitiva.
631
LA HUELGA
La facultad de intervencin de la Autoridad Administrativa de Tra
bajo para resolver de forma definitiva las huelgas que se prolongan ex
cesivamente en el tiempo debe interpretarse como competencia de las
direcciones regionales de trabajo y promocin del empleo de donde
se desarrolla la medida de huelga, con la excepcin transitoria de a
jurisdiccin de Lima Metropolitana.
No obstante, cuando los supuestos de huelgas prolongadas exce
sivamente en el tiempo tengan un efecto o dimensin supraregional o
nacional, la competencia resolutiva recae, de forma exclusiva y exclu
yente, en la Direccin General de Trabajo del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo. Para la determinacin de tal supuesto, la Di
reccin General de Trabajo en la Resolucin Directoral N 014-2011
ha establecido los siguientes criterios: que el conflicto haya trascendi
do el mbito empresarial; que la actividad productiva de la empresa
involucrada resulte importante para la economa nacional, y la afecta
cin de otros sectores econmicos por dicha paralizacin
EGAL:
Artculo 68 del Decreto Supremo N 0i0-2003-TR, artculo 3 del Decreto
Supremo N 014-201 1-TR y Directiva N 005-2012-MTPE/2/l4.
4
Si el empleador remite cartas de despido a tra
bajadores que deban prestar servicios esencia
les, viola el derecho de huelga?
El Tribunal Constitucional (TC) mediante resolucin emitida el
28 de octubre del ao 2010 en el Expediente N2211-2009-AA, en
el cual una organizacin sindical aleg la violacin de su derecho a
la huelga, pidiendo se declaren nulas las cartas notariales dirigidas a
sus afiliados en las que se les conminaba a concurrir a laborar a fin de
cubrir los servicios esenciales de la empresa; cartas que se cursaron,
a pesar de que dichos trabajadores no estaban incluidos en la nmina
de trabajadores designados para prestar servicios esenciales, ni exista
ninguna resolucin de la Autoridad de Trabajo que califique las sec
ciones en las trabajaban como servicios esenciales y que fueron con
secuencia de la inasistencia de algunos trabajadores, remitindose las
cartas de preaviso de despido por falta grave; ha sealado lo siguiente:
632
La libertad sindical tambin considera la garanta para el ejercicio
de aquellas actividades que hagan posible la defensa y proteccin
de los propios trabajadores, es decir, aquellos derechos de acti
vidad o medios de accin que resulten necesarios para que la or
ganizacin sindical cumpla sus objetivos. Mediante el ejercicio
del derecho a la huelga, los trabajadores se encuentran facultados
para desligarse de manera temporal de sus obligaciones contrac
tuales, con el objeto de lograr algn tipo de mejora en sus condi
ciones socioeconmicas o laborales.
El procedimiento para la definicin de los servicios esenciales es
tablecido en la ley, seala que las empresas comunicarn en el
mes de enero de cada ao a sus trabajadores u organizacin sin
dical y a la Autoridad de Trabajo.
El Texto nico de Procedimientos Administrativos del Ministerio
de Trabajo seala que el procedimiento denominado comunica
cin del nmero y ocupacin de los trabajadores necesarios para
el mantenimiento de los servicios esenciales durante la huelga,
es de calificacin automtica, por lo que a la sola presentacin
de la nmina de servicios esenciales se entiende aprobada la co
municacin. En cambio, el procedimiento denominado Diver
gencia sobre el nmero y ocupacin de los trabajadores que de
ben laborar en servicios pblicos esenciales y en servicios indis
pensables durante la huelga, es de evaluacin previa, operando
ante la falta de pronunciamiento el silencio negativo.
Por tal razn, teniendo en cuenta que la comunicacin de los ser
vicios esenciales es un procedimiento de aprobacin automtica,
debe entenderse que, una vez formulados los servicios mnimos
por la empresa, la remisin de las cartas notariales no vuinera el
derecho de huelga ni ningn otro derecho constitucional de los
trabajadores afiliados al sindicato, sino que es facultad de la em
presa ejercer su poder sancionador cuando, a su criterio se haya
infringido las normas legales o reglamentarias. Esto, para el TC, no
implica un pronunciamiento sobre si las sanciones resultan arbitra
rias o desproporcionadas, toda vez que dicha tarea no correspon
de al juez constitucional sino al juez de la va laboral ordinaria.
633
NDICE GENERAL
ndice general
Prlogo.
5
Presentacin .
7
CAPTULO 1
II Qu es el contrato de trabajo?
13
Elementos esenciales del
contrato de trabajo
II Cules son los elementos esenciales del contrato de trabajo
yen qu consiste cada uno de ellos?
14
Clases de contratos laborales
II Qu clase de contratos puede suscribir el empleador para
contratar al personal?
1 5
En qu consiste el contrato a tiempo indeterminado y qu for
malidades se debe cumplir?
16
Contratos sujetos a modalidad (plazo fijo)
II En qu consisten los contratos de trabajo sujetos a modalidad
(plazo fijo o determinado)?
16
Iii En los contratos de trabajo a plazo fijo, debe precisarse el ser
vicio concreto que se prestar?
1 7
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GUA LABORAL 2013 JORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. NDICE GENERAL
II Qu formalidades debe cumplir el empleador con el trabaja
dor y ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para regis
trar sus contratos sujetos a modalidad? 17
Contratos de naturaleza temporal
u: Qu son los contratos de naturaleza temporal?
II, Cundo se contrata por inicio de actividad o incremento de
actividad?
II Cundo se celebra un contrato por necesidades del mercado?
Cul es el criterio del Tribunal Constitucional para determinar
la desnaturalizacin de los contratos temporales por necesidad
de mercado?
1 Cundo se suscribe un contrato por reconversin empresa
rial?
Contratos de exportacin no tradicional y zonas francas
Los empleadores que desarrollen actividades de exportacin
no tradicional y aquellos que realicen actividades en zonas
francas, pueden celebrar contratos sujetos a modalidad?
4
Cundo se desnaturaliza el contrato de trabajo por exporta
cin no tradicional?
Otros contratos sujetos a modalidad
Qu otros contratos modales puede celebrar el empleador? 26
Plazo de duracin de los contratos
sujetos a modalidad
1. Cul es el plazo mximo por el cual el empleador puede con
tratar a los trabajadores bajo contratos modales? 26
Desnaturalizacin de los contratos
sujetos a modalidad
En qu casos se produce la desnaturalizacin de los contratos
y qu efectos tiene?
II Puede el empleador celebrar contratos modales con sus ex-
trabajadores que fueron estables (contratados por tiempo in
determinado)?
Contrato a tiempo parcial
Qu es el contrato a tiempo parcial? 28
Qu formalidad debe cumplir el empleador para registrar ante
la Autoridad Administrativa de Trabajo los contratos a tiempo
parcial? 29
Registro de contratos temporales y del contrato a tiempo
parcial va Internet (solo para Lima Metropolitana)
Existe la posibilidad de llevar a cabo el registro de los contra
tos temporales y el contrato a tiempo parcial va Internet? 29
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Contratos de naturaleza accidental
1 Qu son los contratos de naturaleza accidental?
i
Cundo se celebra un contrato ocasional?
1 Cundo se suscribe un contrato de suplencia?
Ii Cundo se puede desnaturalizar el contrato de trabajo tem
poral de suplencia?
1 Cundo se celebra el contrato de emergencia?
Contratos de obra o servicio especfico
u: Qu son los contratos de obra o servicio especfico?
1 Cundo se puede suscribir un contrato de obra o servicio es
pecfico?
II Cundo se puede celebrar un contrato intermitente?
1 Cundo se suscribe un contrato de temporada?
1 Qu condicin debe darse para que los trabajadores bajo un
contrato de temporada sean contratados posteriormente y cmo
se establece su derecho de preferencia?
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II
LJ
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1
NDICE GENERAL
II
II.
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CAPTULO II
Primaca de la realidad
Qu es la primaca de la realidad?
35
Aplicacin del principio de primaca de la realidad en
las inspecciones de trabajo
I Existe periodo de prueba en los contratos de trabajo sujetos
a modalidad?
I Se puede aplicar el periodo de prueba a un trabajador que
ingres por concurso de mritos?
CAPTULO IV
46
47
1 Cmo aplica el principio de primaca de la realidad la Auto
ridad Administrativa de Trabajo?
36
I Que son las modalidades formativas?
1 Qu situaciones deben verificarse en el marco de una visita
IAl
Cules son las modalidades formativas?
inspectiva para que se aplique la primaca de la realidad?
36 I Las modalidades formativas se sujetan a la normativa laboral
vigente? y a quines comprende?
Aplicacin jurisdiccional del principio de primaca
Qu son los centros de formacin profesional?
de la realidad
Del aprendizaje
1 Cules seran los efectos que recaerian sobre los empleadores
de declararse fundada la demanda iniciada en la va laboral,
Qu es el aprendizaje?
por personas que tenan celebrados contratos de naturaleza
civil, debido a que estos consideran que en realidad sus con-
Qu es la certificacin ocupacional?
tratos son de naturaleza laboral?
38
Cul es la finalidad del aprendizaje?
Ii Cules son los supuestos de aplicacin del principio de pri-
Qu es una empresa patrocinadora?
maca de la realidad y de desnaturalizacin de contratos tem
porales, segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional? 39
Qu es un convenio de aprendizaje?
1 Cules son los criterios establecidos por el Tribunal Constitu- Qu es la habilitacin ocupacional?
cional (TC) con relacin al CAS?
40
Quines pueden celebrar convenios de aprendizaje?
CAPTULO III
Qu es la habilitacin laboral tcnica?
Cules son las obligaciones que deben cumplir las partes que
celebran convenios de aprendizaje?
. .
Que es el aprendizaje con predominio en la empresa?
1; En qu consiste la formacin y prueba del contrato de trabajo? 45
Cules son las partes de un convenio de aprendizaje con pre
I Por cunto tiempo el empleador puede extender el periodo
dominio en la empresa?
de prueba y en qu casos se puede ampliar?
45
Cul es el plazo previsto para dichos convenios?
II Qu sucede con el periodo de prueba si se suspende el con-
Qu es el aprendizaje con predominio en el centro de forma-
trato de trabajo o el trabajador reingresa a la empresa? 46
cin profesional: prcticas preprofesionales?
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57
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NDICE GENERAL
Iii Cules son las partes de un convenio de aprendizaje con pre
dominio en el centro de formacin profesional: prcticas pre
profesionales?
57
It Cul es el plazo previsto para dichos convenios?
58
De la prctica profesional
Qu es una prctica profesional?
Cul es el procedimiento que debe seguirse, si el beneficiario
(nacional o extranjero) se encuentra cursando estudios fuera
del pas y desea realizar prcticas preprofesionales?
Cules son las partes de un convenio de prctica profesional?
Cul es el procedimiento que debe seguirse, si el beneficia
rio (nacional o extranjero) participa en programas de inter
cambio u otros similares y desea realizar prcticas preprofe
sionales?
1.. Cul es el plazo previsto para dichos convenios?
60
De la capacitacin laboral juvenil
I. Qu es una capacitacin laboral juvenil?
I. Cul es el procedimiento que debe seguirse, si el beneficiario
(nacional o extranjero), en su condicin de egresado, desea
realizar prcticas profesionales?
1. Cul es la finalidad de una capacitacin laboral juvenil?
II Cul es el procedimiento que debe seguirse, si el beneficiario
(nacional o extranjero), en su condicin de egresado, participa
en programas de intercambio u otros similares y desea realizar
prcticas profesionales?
1 Cules son las obligaciones que deben cumplir las partes que
celebran convenios de capacitacin laboral juvenil?
1 Cul es el nmero mximo de beneficiarios en capacitacin
laboral juvenil?
1 Cundo debe la empresa presentar su programa anual de ca
pacitacin laboral juvenil?
I Cul es el contenido del programa anual de capacitacin la
boral juvenil?
1 Existe algn listado de las operaciones bsicas y las operativas
que se pueden llevar a cabo a travs de la capacitacin laboral
juvenil?
1. Cul es el plazo previsto para los convenios de capacitacin
laboral juvenil?
1 Dnde debe impartirse preferentemente la capacitacin labo
ral juvenil?
1: El beneficiario puede obtener con la capacitacin laboral juve
nil realizada su correspondiente habilitacin laboral-tcnica?
De la pasanta
De la pasanta en la empresa
II Qu es la pasanta en la empresa?
1:1 Cul es la finalidad de esta pasanta?
1 Cules son las partes en un convenio de pasanta en la em
presa?
1 Cul es el plazo previsto para los convenios de pasanta en la
empresa?
1 Cules son las obligaciones que deben cumplir las partes que
celebran convenios de pasanta en la empresa?
De la pasanta de docentes y catedrticos
I: Qu es la pasanta de docentes y
catedrticos?
1 Cul es la finalidad de la pasanta de docentes y catedrticos?...
1. Cules son las partes en un convenio de pasanta de docentes
y
catedrticos?
I. Cul es el plazo previsto para los convenios de pasanta de
docentes y catedrticos?
Cules son las obligaciones que deben cumplir las partes que
celebran convenios de pasanta de docentes y catedrticos?..
II
It
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De la actualizacin para
la reinsercin laboral
1; Qu es la actualizacin para la reinsercin laboral?
II Cul es la finalidad de la actualizacin para la reinsercin laboral?..
1 Cules son las obligaciones que deben cumplirlas partes que ce
lebran convenios de actualizacin para la reinsercin laboral?..
1 Cul es el nmero mximo de beneficiarios en actualizacin
para la reinsercin laboral?
1 Cul es el plazo previsto para los convenios de actualizacin
1 Cuntas veces pueden los beneficiarios acceder a esta moda
lidad formativa?
1 Dnde debe impartirse el entrenamiento y la actualizacin
1. Qu es un plan de entrenamiento y actualizacin para la rein
sercin laboral?
1 Cul es el contenido del plan de entrenamiento y actualiza
1 Cules son las pautas que deben observar los beneficiarios de los
servicios de complementacin de formacin y actualizacin?
1 Quines pueden brindar servicios complementarios de
formacin y orientacin para la reinsercin laboral?
II Dnde pueden brindarse los servicios complementarios de
formacin y orientacin para la reinsercin laboral?
1 El titular del certificado de entrenamiento y actualizacin para
la reinsercin laboral puede obtener con el mismo un beneficio
adicional?
De las normas comunes a las
modalidades formativas
1 Quines no pueden ser incluidos como beneficiarios de las
1 Cules son las obligaciones de las personas en formacin?..
lA
Cules son los requisitos para que los adolescentes de 14 a
18 aos realicen actividades relacionadas con las modalidades
formativas?
Cules son las obligaciones de las empresas?
1. Cules son las obligaciones que deber cumplir el empleador
en materia de seguridad y salud respecto de los beneficiarios
de las modalidades formativas?
Cules son las obligaciones de los centros de formacin
profesional?
1; Cules son los lmites previstos en cuanto a la jornada
formativa?
1 Respecto a la jornada mxima de las modalidades formativas,
qu sancin recae en caso esta no se cumpla?
Cul es el monto establecido para la subvencin econmica?..
Cules son los requisitos para autorizar la realizacin de ac
tividades en las modalidades formativas, en jornada u horario
nocturno 2
Qu caracterstica tiene la subvencin econmica otorgada a
las personas que estn bajo las modalidades formativas?
Qu actividades estn prohibidas para los adolescentes bajo
cualquier modalidad formativa?
Podrn los adolescentes real izar actividades relacionadas con

las modalidades formativas en horario nocturno 2
Cul es el contenido establecido para los convenios 2
En qu condiciones el empleador debe otorgar al beneficiario
el tiempo de refrigerio?
Quines fiscalizan que se observe el rgimen previsto para
las modalidades formativas?
En qu circunstancias se desnaturalizan dichos convenios y
qu efectos conllevara?
Cmo son consideradas las infracciones a la normativa rela
tiva a las modalidades formativas? 88
Qu infracciones a la normativa dispuesta para las modalida
des formativas pueden ser reparadas? 88
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Cmo debe atender el empleador las enfermedades y acci
dentes que pueden sufrir los beneficiarios de las modalidades
formativas?
89
Cul es el plazo para el pago de algn adeudo relacionado
con la subvencin econmica o cualquier otro beneficio es
tablecido por la Ley, el Reglamento o por acuerdo entre las
partes, que estuviera pendiente a la fecha de finalizacin del
convenio?
90
Dnde se inscriben los convenios relativos a las modalidades
formativas?
90
CAPTULO V
Contratacin indirecta de
personal (intermediacin) y
tercerizacin (subcontratacin)
A
En qu consiste la descentralizacin?
95
Intermediacin laboral
En qu consiste la intermediacin laboral? 96
Qu servicios del empleador usuario pueden ser prestados
por una empresa intermediaria?
Qu objeto social deben tener las empresas intermediarias
con las que contrate el empleador usuario?
Cmo deben estar constituidas las empresas intermediarias
para poder prestar servicios al empleador usuario?
Cmo se regula la inscripcin de las empresas de intermedia
cin laboral ante la Autoridad Administrativa de Trabajo?
Con qu tipo de empresas intermediarias puede contratar un
empleador usuario para que le provean de personal que le
brinde servicios temporales?
empleador usuario para que le provean de personal que le
brinde servicios complementarios?
empleador usuario para que le provean de personal para que
le brinde servicios especializados?
Con qu tipo de cooperativas puede contratar un empleador
usuario para que esta le provea de
personal?
A
Qu empresas estn obligadas a inscribirse en el Registro Na
cional de Empresas y Entidades que realizan actividades de in
termediacin laboral?
En qu casos no estamos ante supuestos de intermediacin
laboral?
Es posible que se produzca un desplazamiento de personal
en supuestos distintos a la intermediacin laboral?
Qu consecuencias acarrea la desnaturalizacin de los con
tratos de tercerizacin en los que existe desplazamiento de
personal?
Qu derechos tienen los trabajadores desplazados a una empre
sa principal en el marco de una tercerizacin de servicios?
En qu supuesto la intermediacin laboral ser nula?
1 En qu supuestos el empleador usuario no podr contratar
con empresas
intermediarias?
A
Cul es el porcentaje de trabajadores que puede tener el em
pleador usuario en su centro de trabajo provenientes de em
presas
intermediarias?
A
En qu supuestos la intermediacin laboral quedara desna
turalizada y qu efecto produce esta?
A
Cul es el supuesto por el cual se verifica la desnatura
lizacin de la intermediacin laboral, segn el Tribunal
Constitucional?
AA
Qu formalidad debe observar el empleador usuario que haya
cumplido la empresa intermediaria al momento de contratar
con esta?
A
Qu obligaciones debe cumplir el empleador usuario cuando
contrate con una empresa
intermediaria?
A
El empleador usuario que hubiera celebrado contratos de lo
cacin de servicios fuera de los supuestos de intermediacin
laboral con empresas intermediarias, cunto tiempo de plazo
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Fil
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tendra para modificar dichos contratos?, y de no realizarlo,
qu efectos se produciran?
4
El empleador usuario puede celebrar contratos o subcontratos
con empresas intermediarias para que le provean de personal
a fin de prestar servicios en sus actividades principales?
: Qu contingencia existira para el empleador usuario que
realiza actividades de alto riesgo si contrata con una empresa
intermediaria que no tiene asegurados a los trabajadores que
van a ser destacados a esta?
Los trabajadores que hayan sido destacados, tienen algn
derecho de preferencia para ser contratados por las empresas
usuarias?
Qu formalidad deben cumplir las empresas intermediarias
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para renovar su
inscripcin en el registro?
Qu formalidad deben cumplir las empresas intermediarias
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo cuando estas va
ren sus datos?
Qu documento debe entregar la Autoridad Administrativa
de Trabajo a las empresas intermediarias cuya inscripcin en
el registro apruebe?
Qu sancin existe para las empresas intermediarias si la Au
toridad Administrativa de Trabajo constata que los datos que
estas han presentado son falsos?
En qu casos las empresas intermediarias pierden la vigencia
de su inscripcin en el registro?
En qu tiempo una empresa intermediaria debe apelar la re
solucin que cancela su inscripcin en el registro?
Cunto tiempo tenan las empresas intermediarias para regis
trarse ante la Autoridad Administrativa de Trabajo?, y de no
realizarlo, qu efectos se producan?
Qu obligaciones formales debe cumplir ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo una empresa intermediaria cuando
contrate con el empleador usuario al cual destacar a sus tra
bajadores?
113
114
Qu obligacin formal deben cumplir las empresas interme
diarias cada tres meses ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo?
Qu formalidad debe cumplir ante la Autoridad Administrativa
de Trabajo una empresa intermediaria que con posterioridad
a su registro abra sucursales? y de no hacerlo qu efectos se
produciran?
.1 Qu incumplimientos de obligaciones laborales originan la pr
dida de la vigencia del registro de las empresas intermediarias?...
Si la empresa intermediaria no cuenta con una fianza que garan
tice el pago de los beneficios sociales de los trabajadores desta
cados, qu contingencia habra para el empleador usuario?
Qu clases de fianza puede constituir una empresa intermediaria?
Cuntas modalidades de carta fianza a nombre del ministerio
puede constituir la empresa intermediaria?
Cmo se determinan el monto y el plazo de la fianza a nom

bre del ministerio?
Cmo se renueva y reajusta la carta fianza a nombre del Mi
nisterio de Trabajo?
A qu entidad debe presentar la empresa intermediaria la carta
fianza a nombre del ministerio para su recepcin y custodia?
En qu casos la Autoridad Administrativa de Trabajo devol
ver la carta fianza a nombre del ministerio?
. Cmo y quin ejecuta la carta fianza a nombre del ministerio?..
i Los organismos pblicos pueden celebrar contratos con empre
sas intermediarias para que estas les provean de personal?
1 Qu sancin tendran las empresas intermediarias que incum
plan con sus obligaciones laborales con los trabajadores que
hayan destacado a un organismo pblico?
Cules son las obligaciones que debe realizar un contratista
cuando celebre un contrato para realizar una obra?
Qu debe presentar un trabajador que denuncia a una empre
sa intermediaria por incumplimiento de obligaciones laborales
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo?
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Dnde se llevan a cabo las visitas inspectivas que realice la
Autoridad Administrativa de Trabajo cuando verifique los su
puestos de intermediacin laboral? 1 29
A
Qu obligacin formal debe cumplir el trabajador ante la Au
toridad Administrativa de Trabajo cuando demande ante el r
gano jurisdiccional competente a una empresa intermediaria
por incumplimiento de obligaciones laborales? 129
Tercerizacin de servicios
Qu se debe entender por tercerizacin? 130
Qu contratos constituyen una tercerizacin de servicios?... 131
Cul es el mbito de la normativa que regula la tercerizacin
en nuestro pas? o, en sentido negativo, qu contratacin que
da excluida del mbto de esta normativa? 131
El elemento de la pluralidad de clientes, fue exigido desde
la entrada en vigencia de la normativa que regula la terceriza
cin? Y, siempre es exigible este elemento? 1 32
Qu debemos entender sobre la exigencia de que las empre
sas tercerizadoras cuenten con equipamiento?, es siempre
exigible este requisito? 132
1 Qu se debe tener en cuenta al momento de recurrir a la ter
cerizacin de servicios en relacin con el personal que es des
plazado a la empresa principal? 133
Cundo se produce la desnaturalizacin de la tercerizacin? ... 1 33
Qu obligacin tiene la empresa tercerizadora al momento
de iniciar la ejecucin de la tercerizacin? 134
Cmo se lleva a cabo el registro de las empresas tercerizadoras?... 1 35
Adems del Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras,
existen otros tipos de registros sectoriales? 1 36
Tienen las empresas principales obligacin de contar con un
registro de asistencia del personal desplazado a travs de una
tercerizacin de servicios? 137
Cmo opera la responsabilidad solidaria de la empresa prin
cipal en el caso de la tercerizacin? 137
Qu empresa tiene la obligacin de pagar los aportes a la
ONP y EsSalud y el Impuesto a la Renta correspondiente a los
trabajadores desplazados? 1 38
:: En qu casos no opera la responsabilidad solidaria de la
empresa principal? 139
; Cul es el plazo durante el cual puede reclamarse la respon
sabilidad solidaria de la empresa principal? Y, cul es el plazo
en el que los trabajadores de la empresa tercerizadora pueden
cobrarle a esta el pago de los derechos y beneficios laborales
y el cumplimiento de las obligaciones de seguridad social?...
1 En caso la empresa principal pague los derechos y beneficios so
ciales y las obligaciones de seguridad social de los trabajadores
desplazados de la empresa tercerizadora, tiene alguna posibili
dad de reclamar la devolucin de lo pagado a esta ltima? 140
Se ha sealado que la normativa nacional de la tercerizacin
solo abarca que la tercerizacin conlleva un desplazamiento
continuo de personal. Pero, cundo se configura un despla
zamiento de personal continuo? 141
Qu
derechos tiene el personal de la empresa tercerizadora
que interviene en una tercerizacin de servicios? 141
CAPTULO VI
La discriminacin en
la oferta de acceso al empleo
Cundo existe discriminacin en las ofertas de empleo?
A quines est dirigida la prohibicin de
discriminar?
Qu caractersticas debe tener el contenido de las ofertas de
empleo? 146
. Se puede solicitar la presentacin del Certificado de Antece
dentes Penales, como un requisito de las ofertas de trabajo?. 147
Cmo debe actuar la Autoridad Administrativa de Trabajo
cuando las ofertas de acceso al empleo tengan un contenido
discriminatorio? 147
. Cmo puede reclamar una persona que considera que ha sido
discriminada por una oferta de acceso al empleo? 148
IFI
140
Eh
Eh
EZI
145
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Qu sancin existe para el empleador si es declarada funda
da por la Autoridad Administrativa de Trabajo una denuncia
en su contra por discriminacin en el acceso al empleo? 148
II Qu accin legal debe realizar una persona que ha sido dis
criminada en un proceso de seleccin o admisin a un puesto
de trabajo? 149
CAPTULO VII
categoras laborales
1 En qu consiste el servicio que presta el trabajador para el
empleador producto de un contrato de trabajo?
1 Cmo define nuestro ordenamiento a los trabajadores de con
fianza y de direccin?
1 Cul es el criterio adoptado por el Tribunal Constitucional para
considerar que un trabajador ocupa un cargo de confianza?..
1 Qu procedimiento debe utilizar el empleador para calificar
los puestos de direccin y de confianza?
1 Qu procedimiento debe observar un trabajador cuyo cargo
ha sido calificado indebidamente como de direccin o de con
fianza por el empleador?
Obligaciones de las partes que
emanan del vnculo laboral
1. Qu deberes y derechos se configuran desde que el emplea
dor y el trabajador inician una relacin laboral?
1 Qu derechos constitucionales laborales tiene el trabajador?
1 Qu derechos genricos tiene el empleador?
CAPTULO VIII
1 Qu es un reglamento interno de trabajo y qu empresas es
tn obligadas a contar con l? 163
Qu debe contener un reglamento interno de trabajo?
Se debe consignar en el reglamento interno de trabajo la pro
hibicin de fumar en el centro de trabajo?
Qu obligaciones formales debe cumplir el empleador para
registrar un reglamento interno de trabajo y qu plazo tiene
para entregarlo a los trabajadores?
En qu consiste la modificacin de las condiciones de trabajo
o ius variandi, como se le conoce en la doctrina?
CAPTULO IX
Qu es la
remuneracin?
En qu consiste la remuneracin bsica?
En qu consiste la remuneracin mnima vital y actualmente
a cunto asciende?
Cmo debe pagar el empleador la remuneracin mnima
vital a los trabajadores que laboran a destajo o perciban
comisiones?
Los empleadores del sector minero deben pagar una remune
racin mnima vital a los
trabajadores?
Los empleadores del sector agrario deben pagar una remune
racin mnima vital a los trabajadores?
Qu otras sumas puede percibir adicionalmente el trabajador
a la remuneracin bsica?
Qu formas de pago puede utilizar el empleador para pagar
la remuneracin a los trabajadores?
Quin determina la entidad del sistema financiero donde se
deben depositar los haberes de los trabajadores?
Cul es el criterio adoptado por el Tribunal Constitucional
sobre los embargos realizados en cuentas bancarias de remu
neraciones y
pensiones?
Cmo se calcula el valor diario de la remuneracin?
155
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CAPTUIO X
A
Qu son los beneficios sociales legales?
Qu beneficios sociales tienen los trabajadores y socios tra
bajadores de las empresas de servicios y de las cooperativas?
Qu beneficios sociales tienen los trabajadores y socios tra
bajadores de las empresas de servicios o cooperativas que son
destacados a prestar su servicio a un empleador usuario?
Los socios trabajadores de una cooperativa deben agotar al
gn tipo de instancia, antes de iniciar algn proceso judicial
por incumplimiento de beneficios sociales?
Qu requisitos deben cumplir los trabajadores a tiempo par
cial para tener derecho a los beneficios sociales?
Qu beneficios sociales legales debe percibir un trabajador a
tiempo parcial?
I Qu beneficios sociales tienen los trabajadores que son con
tratados bajo cualquier contrato sujeto a modalidad?
A
Qu se toma en cuenta para calcular los beneficios sociales
de un trabajador que tiene un contrato sujeto a modalidad de
naturaleza intermitente? 188
Beneficios sociales legales remunerativos.
A
Qu son las gratificaciones y cundo deben ser abonadas?..
4
Qu requisitos debe cumplir el trabajador para percibir la gra
tificacin?
Qu conceptos remunerativos se toman en cuenta para el cl
culo de las gratificaciones?
A
La asignacin familiar forma parte de la base de clculo para
el pago de las gratificaciones?
1
Cmo debe determinar el empleador el tiempo de servicios
para calcular las gratificaciones ordinarias?
Cul es la base de clculo de la gratificacin en el caso de los
trabajadores que perciben una remuneracin variable?
: Cmo debe el empleador pagar las gratificaciones?
En qu consiste la gratificacin trunca?
1 Cmo se calcula el monto de las gratificaciones de los traba
jadores que perciben remuneracin
imprecisa?
Puede el trabajador percibir la gratificacin simultneamente
con otro beneficio?
Se encuentran afectas las gratificaciones legales a aportacio
nes, contribuciones u otros descuentos?
Entre el periodo de inafectacin de las gratificaciones legales (mayo
2009
y
diciembre 2014), qu sucede con el aporte que debe rea
lizar el empleador a EsSalud respecto de dicho concepto?
En caso de gratificaciones truncas, se genera tambin la bo
nificacin extraordinaria?
Qu sucede con aquellos trabajadores afiliados a una Entidad
Prestadora de Salud?
Debe otorgarse la bonificacin extraordinaria al trabajador
que ha celebrado con el empleador un convenio de remune
racin integral anual?
Qu remuneraciones no son computables para fines legales
con excepcin de la Ley del Impuesto a la Renta?
Cul es el alcance de los conceptos no remLlnerativos con
templados en las normas laborales?
Qu otros conceptos no remunerativos percibe el trabajador?..
Los tiques o vales de alimentacin son remuneraciones?
Qu
obligacin tienen los empleadores que otorguen el be
neficio de prestaciones alimentarias?
Qu restricciones tienen los empleadores que otorguen el be
neficio de prestaciones alimentarias?
Qu prohibicin tienen los empleadores que otorguen cupo
nes, vales u otros documentos anlogos?
Qu especificaciones debern contener los tiques, vales u
otros documentos anlogos?
Los tiques, vales u otros documentos anlogos pueden desti
narse para otros fines?
1 75
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NDICE GENERAL
En qu consiste la pliza de seguro de vida?
En qu momento el empleador est obligado a contratar una
pliza de seguro de vida?
Quines son los beneficiarios de la pliza de seguro de vida
y qu formalidades deben cumplirse?
Cules son las obligaciones del empleador cuando contrata
una pliza de seguro de vida?
208
Qu contingencia tendra que asumir el empleador que no
contrat una pliza de seguro de vida, en caso de que el tra
bajador fallezca o sufriera un accidente que lo invalide per
manentemente?
En qu caso el empleador puede cobrar la pliza de seguro
de vida?
: Qu deben informar las empresas al Registro Obligatorio de
Seguro de Vida?
Qu puede realizar el trabajador que cesa?
Cules son las ltimas modificaciones legales recadas en las
normas aplicables al Seguro de Vida Ley?
215
Los adelantos de gratificaciones otorgados al trabajador antes del
2 de mayo del 2009, gozaban de la inafectacin a EsSalud?
La inafectacin tambin es aplicable en los regmenes
laborales especiales?
Asignacin familiar
196
196
Pliza de seguro de vida
207
207
208
Qu es la asignacin familiar y a cunto asciende?
200
Quines tienen derecho a percibir esta asignacin familiar y
qu requisitos deben cLimplir?
200
En qu momento se paga la asignacin familiar? 201
Cmo percibirn la asignacin familiar una pareja de espo
sos que trabaja para una misma empresa y un trabajador que
labora para varias empresas?
201
Qu sucede con aquellas empresas que otorgan a los traba
jadores una asignacin por cnyuge?
202
. El pago de la asignacin familiar tambin corresponde a los tra
bajadores cuya remuneracin se regula por convenio colectivo?.. 202
Bonificacin por tiempo de servicios
i En qu consiste la bonificacin por tiempo de servicios?
204
. Cmo se adquira el derecho a percibir la bonificacin por
tiempo de servicios y a cunto ascenda?
204
Cul era el tratamiento de la bonificacin por tiempo de ser
vicios para las mujeres?
205
En qu consiste la prima y cul es su monto?
El empleador est obligado a seguir pagando las primas co
rrespondientes del seguro de vida cuando existe una suspen
sin en la relacin laboral?
Cules son las obligaciones del asegurador?
En qu casos el asegurador debe pagar la cuanta de la pliza
del seguro de vida?
Qu obligacin formal debe cumplir el empleador con el tra
bajador que fallece?
1 Cmo debe proceder el asegurador en caso de fallecer el tra
bajador?
Cmo debe proceder el asegurador con la conviviente del
trabajador que fallece?
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Bonificacin por prima textil
1; Qu empleadores estn obligados a asumir el pago de la bo
nificacin por prima textil?
i A cunto asciende el pago de la bonificacin por prima textil?..
Beneficios sociales legales no remunerativos
Qu conceptos se consideran beneficios no remunerativos?...
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1I
657
Participacin laboral: las utilidades
En qu consiste la participacin de las utilidades?
En qu consiste la participacin de los trabajadores en la ges
tin y propiedad del empleador?
: Qu trabajadores estn excluidos de participar en la gestin
y en la propiedad del empleador?
1 Qu empleadores estn obligados a repartir utilidades y
cules no?
En qu consiste el procedimiento general de distribucin de las
utilidades del empleador y cul es el porcentaje a repartir?
Cmo se determina el sector econmico en que se desarrolla
la actividad del empleador?
Cmo se realiza el procedimiento concreto de distribucin
de utilidades?
Cul es el monto mximo que puede percibir un trabajador
por concepto de utilidades y qu formalidades debe cumplir
el empleador ante la Autoridad Administrativa de Trabajo y
ante los trabajadores?
Cmo debe proceder el empleador ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo, cuando este tenga un remanente al
momento de repartir las utilidades?
Qu informacin debe consignar el empleador en la hoja de
liquidacin que debe entregar a los trabajadores cuando re
parta las utilidades?
Cul es el plazo que tiene el empleador para pagar las
utilidades?
; Cundo debe efectuarse el clculo de las utilidades si ocurre
una transformacin en la empresa?
Cuntos regmenes regulan la Compensacin por Tiempo de
Servicios?
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NDICE GENERAL
Compensacin por Tiempo de Servicios (Rgimen general)
hil En qu consiste la Compensacin por Tiempo de Servicios y
quines la perciben?
1 Qu trabajadores estn excluidos del beneficio de la
Compensacin por Tiempo de Servicios?
1 Cmo se toma en cuenta el tiempo de servicios computable
para la CTS?
1 Qu tiempo debe transcurrir para que los trabajadores tengan
derecho a que se realicen los depsitos de CTS?
(1
Cmo y en qu tiempo debe comunicar el trabajador al
empleador la eleccin de la entidad financiera para que
efecten los depsitos?
1 Cmo debe actuar el empleador si el trabajador no cumple
con comunicar el depositario elegido?
I Cundo debe efectuar el empleador los depsitos de CTS?..
1 Puede el empleador pagar la CTS en especie?
1; Qu formalidades debe cumplir el empleador con los traba
jadores despus de realizar el depsito?
I Qu obligacin formal debe cumplir la entidad financiera con
el trabajador, despus de que el empleador realiza el depsito?..
1 Qu formalidades debe cumplir el empleador cuando el tra
bajador decide cambiar de entidad financiera?
Cmo y qu plazo tiene el trabajador para observar el conte
nido de la liquidacin de CTS?
Si el trabajador laborara menos de seis meses, cmo debe
proceder el empleador respecto a sus depsitos de CTS?
Cul es la remuneracin computable que forma parte de la
base de clculo para la CTS?
4
Qu se entiende por alimentacin principal?
Qu entendemos por remuneracin regular para efectos de
incorporarla en la base de clculo de la CTS, cuando se trata de
trabajadores que perciben una remuneracin complementaria e
imprecisa?
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1
658
Cmo se computa la base de clculo de la CTS en el caso de
los trabajadores que perciben una remuneracin por produc
cin (llamados comnmente destajeros) y trabajadores que
perciben remuneracin principal imprecisa (comisionistas)?..
Cmo se incorporan a la base de clculo de la CTS, aquellas re
muneraciones que perciben los trabajadores peridicamente?...
Qu cantidad de la CTS depositada en su cuenta puede ser
dispuesta libremente por el trabajador?
Cmo se determinan las seis remuneraciones mensuales que
son intangibles de retiros de la CTS?
En qu consiste la intangibilidad de la Compensacin por
Tiempo de Servicios y sus intereses?
En qu circunstancias la CTS adquiere la calidad de bien comn?..
Qu sucede con la CTS de un trabajador que decide iniciar
un procesd de nulidad de despido?
Qu sucede si el vnculo laboral de un trabajador se extingue
y este desea retirar sus depsitos de la CTS?
A
Qu sucede con la CTS del trabajador cuando el empleador
le proporciona casa-habitacin?
Qu debe hacer un empleador cuyo trabajador ha sido des
pedido por una falta grave, que le ha originado un perjuicio
econmico?
Cul es el tratamiento que debe seguir el empleador con la
CTS de un trabajador que fallece?
En qu consistan los convenios individuales de sustitucin
de depositario?
Hasta cundo el empleador poda prorrogar los convenios de
sustitucin de depositario de la CTS?
Qu formalidad deba cumplir el empleador que celebraba pr
rrogas de los convenios individuales de sustitucin de depositario
de la CTS ante la Autoridad Administrativa de Trabajo?
Puede la CTS de los trabajadores garantizar sumas adeudadas
a los empleadores y estos qu formalidades deben cumplir?..
Cmo se debe pagar la CTS a los trabajadores que tienen un
contrato sujeto a modalidad?
Cmo se calcula la reserva indemnizatoria de la CTS acumulada
al 31 de diciembre de 1990 y qu plazo tena el empleador
para depositarla?
Los incentivos por renuncia que el empleador otorga al
trabajador pueden ser compensados con su CTS?
4
Qu efectos tiene el dinero entregado por el empleador al
trabajador a ttulo de gracia cuando se extingue la relacin
laboral?
Cul es la consecuencia si el empleador realiza una retencin
indebida de la CTS del trabajador?
De qu manera debe compensar el empleador a los trabaja
dores cuando no ha cumplido con el pago de la CTS?
Qu plazo tiene el empleador para realizar el pago de la CTS
al trabajador cuando termina la relacin laboral?
Compensacin por Tiempo de Servicios de trabajadores,
empleados y obreros, acumulada al 31 de diciembre de 1990
Cmo se debe pagar la CTS a los empleados que ingresaron
en la empresa antes del 12 de julio de 1962 y a los empleados
que ingresaron desde dicha fecha hasta el 31 de diciembre de
1990?
Cmo se debe pagar la CTS a los obreros que ingresaron en
la empresa antes del 12 de enero de 1962 y a los obreros que
ingresaron despus de dicha fecha?
(Rgimen transitorio)
I En qu periodo estuvo en vigencia el rgimen transitorio?
Desde cundo un trabajador tena derecho a percibir la CTS
y con qu frecuencia deban efectuarse los depsitos?
4
Qu empleadores estaban excluidos de realizar los depsitos
mensuales?
De qu manera comunicaba el trabajador al empleador su elec
cin de la entidad financiera para que se hicieran los depsitos?
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41
Qu conceptos integraban la remuneracin computable para
el clculo de la CTS?
4
Cmo deba realizar los depsitos de CTS el empleador y qu
obligaciones formales deba cumplir con el trabajador despus
de efectuado el depsito?
Al Qu parte del depsito real izado por el empleador poda retirar el
trabajador y cul era la entidad que protega dichos depsitos?
4
De qu manera deba compensar el empleador a los traba
jadores cuando no haba cumplido con realizar los depsitos
mensuales?
: Qu plazo tena el empleador para realizar el pago de la CTS
correspondiente a los periodos de noviembre y diciembre del 2000
y qu cantidad tena que haberle depositado al trabajador?
4
Era posible que el empleador celebre convenios de sustitucin
de depositario de CTS en el rgimen transitorio de los depsitos
mensuales?
1 Cmo se pagaba la CTS a los socios trabajadores de las
cooperativas?
La asignacin familiar formaba parte de la base de clculo
para los depsitos mensuales de CTS?
Compensacin por Tiempo de Servicios (Rgimen
excepcional)
En qu consista la libre disponibilidad de la CTS establecida
en el ao 2009?
Cul es la situacin actual de disponibilidad de la CTS?
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NDICE GENERAL
El trabajador cuya CTS est afecta a retencin por alimentos pro
venientes de acuerdos extrajudiciales o judiciales (embargo), pue
de retirar el 80% de su CTS del banco, segn lo sealado?
Qu debe realizar el trabajador que se acoge a este beneficio?...
el Qu sucede si el trabajador no hace uso efectivo de su CTS
pese a que realiz todo el trmite?
e Qu debe entenderse por adquisicin de vivienda?
e Qu documentos debe presentar el trabajador que quiere adquirir
una vivienda, en el caso que no requiera de crdito adicional?
e Qu documentos debe presentar el trabajador que quiere adqui
rir una vivienda, en el caso que requiera de crdito adicional?..
e4
Qu debe entenderse por construccin de vivienda?
e Qu documentos debe presentar el trabajador que quiere construir
una vivienda, en el caso que no requiera de crdito adicional?
e Qu documentos debe presentar el trabajador que quiere construir
una vivienda, en el caso que requiera de crdito adicional?
e Qu obras comprende el mejoramiento de vivienda?
,: Qu documentos debe presentar el trabajador que quiere mejorar
su vivienda, en el caso que no requiera de crdito adicional?
e Qu documentos debe presentar el trabajador que quiere mejorar
su vivienda, en el caso que requiera de crdito del sistema
financiero?
1 Qu debe entenderse por adquisicin de un terreno?
Qu documentos debe presentar el trabajador que quiere ad
quirir un terreno o los aires para la construccin de una vivienda,
en el caso que no requiera de crdito adicional?
Qu documentos debe presentar el trabajador que quiere ad
quirir un terreno o los aires para la construccin de una vivien
da, en el caso que s requiera de crdito adicional?
Libre disponibilidad temporal y posterior intangibilidad de
la Compensacin por Tiempo de Servicios
En qu consista el rgimen excepcional de la CTS?
Qu informacin deban proporcionar las entidades financie
ras al trabajador?
A
Hasta cundo el trabajador poda retirar el ntegro de la CTS
para pagar sus deudas con los bancos?
El trabajador cuya CTS est afecta a retencin por alimentos
provenientes de acuerdos extrajudiciales o judiciales (embar
go), podra retirar el ntegro de su CTS del banco?
e Puede el trabajador utilizar su CTS para otros fines?
Todos los trabajadores pueden utilizar su CTS, segn lo sea
lado precedentemente?
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663
NDICE GENERAL
1 Qu opcin tiene el empleador para adecuar el horario de
refrigerio?
Qu se entiende por horario nocturno y a cunto equivale la
sobretasa que tiene que pagar el empleador por esta?
Qu se entiende por horas extras?
Cunto debe pagar el empleador por las horas extras?
En qu oportunidad el empleador debe pagar las horas extras?..

Cul es la remuneracin de referencia sobre la cual el
empleador debe pagar las horas extras?
Cmo debe calcular el empleador las horas extras que realice
el trabajador en forma previa o posterior a la jornada diurna y
nocturna?
El empleador puede obligar a los trabajadores a realizar horas
extras?
; El empleador est obligado a registrar el trabajo en sobretiempo
de los trabajadores?
Existe algn supuesto en el cual el empleador no se encuentre
obligado a llevar el registro de control y
asistencia?
II Qu debe contener el registro de control y asistencia?
I Qu medios puede utilizar el empleador para llevar el registro
de control y
asistencia?
I Qu obligacin tiene el empleador respecto del horario de
trabajo?
I Existe algn supuesto en el que puede impedirse el registro
de ingreso?
Quines pueden requerir el registro de control y asistencia?
I Por cunto tiempo los empleadores deben conservar los
registros de asistencia?
I Qu tipo de infracciones pueden ser imputadas al empleador?..
4
Desde cundo se encuentran vigentes las nuevas reglas con
relacin al registro de control de asistencia y salida?
4p;
Qu ocurre si el trabajador se encuentra en el centro de tra
bajo antes de la hora de ingreso y/o permanece despus de la
hora de salida?
CAPTU[.O XI
jornada y horario de trabajo
Qu es la jornada de trabajo?
275
Cul es la jornada de trabajo legal mxima permitida? 275
Qu atribuciones tiene el empleador con respecto a las
jornadas, horarios y turnos de los trabajadores?
276
: Qu procedimiento debe seguir el empleador para poder
modificar las jornadas, horarios y turnos de los trabajadores? 277
En qu tiempo los trabajadores pueden impugnar las modifi
caciones realizadas por el empleador de sus horarios, jornadas
y turnos ante la Autoridad Administrativa de Trabajo?
278
1 Cul es el procedimiento que deben seguir los trabajadores
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para poder impug
nar las modificaciones que realice el empleador respecto a sus
horarios, jornadas y turnos de trabajo?
278
: En qu consisten las jornadas compensatorias o acumulativas
(llamadas atpicas) y en qu casos se pueden presentar?
279
: Qu trabajadores no se encuentran supeditados a la jornada
laboral mxima de las ocho horas?
280
: A qu tienen derecho los trabajadores cuando el empleador
extienda la jornada de trabajo a la jornada mxima?
281
El cumplimiento de la jornada laboral mnima es condicin
para determinar si existe o no relacin laboral?
281
Horario de trabajo
Qu es el horario de trabajo?
282
Cmo debe el empleador modificar el horario de trabajo? ... 282
Cul es el procedimiento que deben seguir los trabajadores ante
la Autoridad Administrativa de Trabajo, para poder impugnar la
modificacin del horario de trabajo mayor a una hora? 283
Qu se debe entender por horario de refrigerio?
284
El horario de refrigerio forma parte del horario de trabajo y a
cunto equivale este?
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664
I Qu deben hacer los empleadores para facilitar el retiro in- Por cunto tiempo tiene el empleador la obligacin de otor
mediato de los trabajadores del centro de trabajo una vez garle el permiso por lactancia de una hora diaria a la madre tra
cumplido el horario? 294 bajadora y en qu oportunidad debe gozar de este derecho?.. 306
I Cundo se configura una situacin de trabajo impuesto? 295
1
Qu consecuencia se producira si es que la trabajadora per
cibiera un beneficio mayor por el mismo concepto (respecto
CAPTULO XII
al permiso por lactancia)? 307
Licencia laboral por adopcin
______
El empleador est obligado a otorgarle algn tipo de licencia
1
En qu consisten los descansos remunerados? 301 al trabajador que haya iniciado un proceso de adopcin? 307
A cunto equivale la remuneracin por el da de descanso 41
Qu formalidad debe cumplir el trabajador para que el em
semanal obligatorio? 302
pleador le otorgue la licencia laboral por adopcin? 308
4
Cunto se debe abonar a un trabajador por laborar en su da
A quin debe entregarle la licencia laboral por adopcin el
de descanso? 302
empleador, cuando los adoptantes son cnyuges, y cmo debe
Qu trabajadores no tienen derecho al pago adicional en
actuar el empleador en el caso de que haya una revocatoria de
caso que laboren en da de descanso semanal obligatorio sin
colocacin familiar? 308
descanso sustitutorio? 303
A cunto equivale la remuneracin por el descanso semanal
Proteccin a la mujer gestante y/o
de los trabajadores que se les paga usualmente por semanas
desarrollo normal del embrin y el feto
(conocidos con el nombre de obreros) y de los trabajadores
que perciben una remuneracin por produccin (llamados
4.
En qu consiste la proteccin a la mujer gestante y/o desarrollo
comnmente destajeros)? 303
normal del embrin y el feto? 308
4.
Cmo se les paga el descanso semanal a los trabajadores que
Cules son las situaciones susceptibles de poner en riesgo la
perciben su remuneracin en forma quincenal o mensualmente
salud de la mujer gestante yio desarrollo normal del embrin
(llamados usualmente empleados) cuando estos faltan? 304 y
el feto? 309
1
Excepcionalmente qu das se consideran efectivamente
Qu obligaciones se derivan para el empleador a fin de pro-
trabajados a efectos del pago del da de descanso semanal?.. 304
teger la salud de la mujer gestante y/o desarrollo normal del
_____
embrin y el feto? 310
.
Qu debe tenerse en cuenta para la determinacin de descansos
semanales rotativos? 305
4
Qu sucede si el empleador incumple con la asignacin de
nuevas labores que no pongan en riesgo la salud de la mujer
Permiso por lactancia materna
gestante y/o desarrollo normal del embrin y el feto? 311
I Cul es el supuesto adoptado por el Tribunal Constitucional
4
En qu consiste el permiso por lactancia materna? 305 para que el despido de una trabajadora gestante, se considere
I Qu caractersticas tiene la hora diaria de permiso que le otorga
discriminatorio? 311
el empleador por lactancia a la madre trabajadora? 306
1666
667
En qu consiste la licencia por paternidad?
4
A qu trabajadores se les debe otorgar esta licencia?
A
Puede el trabajador cambiar o sustituir esta licencia por un
pago en efectivo u otro beneficio?
14
Cules han sido los principales alcances establecidos por el
Reglamento de la Ley sobre Licencia por Paternidad?
Descansos en das feriados
A
Cunto debe retribuir el empleador por los das feriados no
laborables y cules son estos?
4.
Qu sucede con los feriados no nacionales o gremiales?
4
En qu casos el empleador puede disponer que se trabaje a
pesar de ser feriado no laborable?
i;
Qu sucede cuando el trabajador trabaja en un da feriado no
laborable?
lt
Qu sucede cuando el da de descanso semanal obligatorio coin
cide con la celebracin por el Da del Trabajo y cmo se abona
por dicho da a los trabajadores que perciben una remuneracin
por produccin (llamados comnmente destajeros)?
Vacaciones anuales
44.
Pueden otorgarse vacaciones cuando el trabajador se encuentra
incapacitado? 321
44
Cul es la remuneracin que percibir el trabajador en el
momento que goza de su descanso vacacional y cundo
corresponde su pago?
44.
Puede el trabajador fraccionar el descanso vacacional?
Puede el trabajador acumular periodos consecutivos de
descanso vacacional?
Puede el trabajador vender vacaciones al empleador?
4
Cmo se debe pagar las vacaciones a los trabajadores cuyo
vnculo laboral es menor al ao, pero mayor a un mes y
real izan una prestacin discontinua?
A
Cmo se deben pagar las vacaciones a los trabajadores que ce
sen despus de cumplido el ao de servicios y el correspondien
te rcord, sin haber gozado del descanso fsico pero sin que se
cumpla el ao en que corresponda gozar tal descanso?
Qu ocurre si un trabajador despus de haber acumulado el r
cord correspondiente para tener derecho al descanso fsico, no
goza de sus vacaciones en el ao en que corresponde hacerlo?..
Qu sucedera si el empleador otorga un aumento remunera
tivo al trabajador durante el goce vacacional?
Qu tratamiento debe darle el empleador a los intereses que
se generan por el incumplimiento del pago oportuno de la re
muneracin vacacional, con o sin vnculo laboral vigente?
Un gerente tiene derecho a percibir la indemnizacin por no
gozar del descanso vacacional? 326
Licencia por paternidad
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325
44
En qu consisten las vacaciones anuales?
44
Qu requisitos deben cumplir los trabajadores para gozar del
descanso vacacional?
41
Qu das se consideran, de manera excepcional, como das
efectivos para que el trabajador alcance el rcord?
Cundo debe el empleador otorgar el descanso vacacional al
trabajador?
Cundo debe el empleador otorgar el descanso vacacional a
la trabajadora gestante?
Cundo debe el empleador otorgar el descanso vacacional a un
trabajador que ha iniciado un procedimiento de adopcin?
668
CAPTULO XIII
Suspensin del
contrato de trabajo
En qu consiste la suspensin del contrato de trabajo?
Cules son las clases de suspensin del contrato de trabajo?
Por qu motivos se puede suspender el contrato de trabajo?
331
331
332
669
NDICE GENERAL
.I Qu debe realizar el empleador cuando quiera suspender
el contrato de trabajo de manera perfecta, por caso fortuito o
fuerza mayor?
333
CAPTULO XIV
La estabilidad laboral
En qu consiste la estabilidad laboral?
Qu clases de estabilidad laboral se pueden diferenciar?
Formas de extincin del contrato de trabajo
. Cules son las formas de extincin del contrato de trabajo?. 339
por parte del trabajador
.4
Cmo se extingue el vnculo laboral por renuncia del trabajador?...
i Cules son los actos de hostilidad equivalentes a un despido,
y qu formalidades previas debe cumplir el trabajador para ter
minar con la relacin laboral (llamado por la doctrina despido
indirecto)?
.i Qu debe entenderse por hostigamiento sexual?
i
Cundo se configura el hostigamiento sexual?
.: Cules son las conductas por medio de las cuales se puede
manifestar el hostigamiento sexual?
1.
Qu obligaciones tiene el empleador a fin de prevenir los
casos de hostigamiento sexual?
I Tiene el empleador obligacin de implementar algn proce
dimiento interno que canalice las quejas por hostigamiento
sexual?
Cules son las caractersticas que deber cumplir el proce
dimiento interno previsto para las quejas por hostigamiento
sexual?
4
Qu opciones legales tiene el trabajador cuando es objeto de
un hostigamiento sexual?
4
Qu sancin recae sobre el trabajador que ha hostigado sexual-
mente a otro trabajador?
Desde cundo empieza a transcurrir el plazo de caducidad
en caso de que el trabajador accione judicialmente en contra
del empleador por acto de hostilidad?
En qu consiste la falsa queja?
de trabajo por mutuo disenso
4.
En qu consiste la extincin del contrato de trabajo por
mutuo disenso?
349
de trabajo por parte del empleador
Por qu motivos puede el empleador despedir al trabajador
y qu requisitos se deben verificar para encontrarnos dentro
del alcance del despido?
4;
En qu consiste el despido por la capacidad del trabajador, y en
qu supuestos el empleador puede utilizarlos para despedir?
4
Cundo se puede extinguir un contrato de trabajo por ineptitud
sobrevenida del trabajador?
4,
En qu casos un empleador puede despedir a un trabajador
por su conducta?
4;
En qu consisten las faltas graves y cules son?
4;
Qu formalidades debe cumplir el empleador para poder
despedir a un trabajador de manera justificada?
4;
Qu ha sealado el Tribunal Constitucional para las formal i
dades en los despidos disciplinarios?
4.4
Qu efecto produce el error en la cita legal hecha por el
empleador al momento que este enva las cartas de despido?
4;
Qu debe realizar el empleador si el trabajador se negara a
recibir la carta de despido o si descubre que el trabajador ha
cometido otra falta?
337
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NDICE GENERAL
:. Cul es el criterio adoptado por el Tribunal Constitucional
sobre el despido por faltas graves flagrantes?
Qu acciones puede adoptar el empleador cuando descubre
que varios trabajadores han cometido una misma falta?
En qu consiste el despido nulo y en qu supuestos se configura?..
4.
Qu puede solicitar al juez el trabajador en el momento que
inicia un proceso de nulidad de despido, para poder subsistir
mientras dura el proceso?
I El empleador puede oponerse ante el pedido del trabajador
de una asignacin provisional?
Cules son los efectos de declararse fundada una demanda de
nulidad de despido, planteada por un trabajador ante el em
pleador por haberlo despedido?
Si el trabajador obtiene una sentencia a favor en un proceso
de nulidad de despido, qu otra alternativa tiene en lugar de
la reposicin?
4
Qu efectos tiene el tiempo que transcurre en un proceso de
nulidad de despido, en donde el juez ha declarado fundada
la demanda?
Qu sancin tendra el empleador en caso de no cumplir con
una orden judicial que ordene la reposicin de un trabajador?..
Puede el juez utilizar las presunciones legales en un proceso
de nulidad de despido?
. Qu obligacin formal debe cumplir el empleador cuando se
termine la relacin laboral con un trabajador?
Puede un trabajador exigir a su empleador la entrega del cer
tificado de trabajo incluso luego de transcurridos 5 aos de
extinguido el vnculo laboral?
Cules son las causas objetivas por las cuales el empleador
podr dar por terminado el vnculo laboral?
En qu casos el empleador puede invocar caso fortuito o fuer
za mayor para poder resolver los contratos de trabajo con los
trabajadores?
II Qu formalidades debe cumplir ante la Autoridad Adminis
trativa de Trabajo el empleador que solicite la culminacin de
los contratos por caso fortuito o fuerza mayor?
Cul es el procedimiento que debe realizar el empleador cuan
do este decide extinguir los contratos de trabajo por motivos
econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos y cul es
el nmero de trabajadores que el empleador puede afectar con
esta medida?
Qu debe hacer el empleador cuando decide optar por la li
quidacin?
El empleador que cese a los trabajadores por causas objeti
vas debe otorgar algn derecho de preferencia a estos para su
readmisin en la empresa?
I Qu es un despido arbitrario y qu derecho tiene el trabaja
dor frente a l?
Cul es el criterio del Tribunal Constitucional en relacin con
el despido arbitrario?
1. El empleador puede compensar las deudas recprocas entre la
indemnizacin por despido arbitrario y la indemnizacin por da
os y perjuicios ordenada a pagar por el juez al trabajador?
A quin puede acudir el trabajador cuando este considere que
ha sido despedido arbitrariamente de manera verbal?
1: Se configura un despido arbitrario cuando el empleador im
pide el ingreso del trabajador al centro de trabajo durante el
procedimiento de despido o cuando se niega a aceptar el des
canso mdico del trabajador?
1 Cul es la remuneracin computable que el empleador debe
tener en cuenta para pagar la indemnizacin por despido
arbitrario?
Cmo se paga la indemnizacin por despido arbitrario a un tra
bajador que tiene un contrato de trabajo sujeto a modalidad?
En qu plazo el empleador debe abonar la indemnizacin por
despido arbitrario?
Cunto tiempo tiene el trabajador para impugnar un despi
do o un acto de hostilidad que corneta el empleador en la va
judicial una vez que se ha producido la extincin del vnculo
laboral?
En qu caso se suspende el plazo de caducidad para deman
dar ante el rgano jurisdiccional el pago de la indemnizacin
por despido arbitrario?
356
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672
Un trabajador puede demandar al empleador por despido ar
bitrario, para obtener la indemnizacin correspondiente y por
nulidad de despido conjuntamente?
Puede el trabajador cuestionar su despido por una falta grave
que se sustenta en sus comunicaciones a travs del correo elec
trnico institucional y/o sistema de comunicacin interno?
Otras formas de extincin
del contrato de trabalo
Qu otras formas de extincin del contrato de trabajo exis
ten, por hechos ajenos a las partes, y qu formalidades deben
seguir?
Existe vnculo laboral entre el empleador con su cnyuge y
parientes?
CAPTULO XV
Proteccin jurdica de la
remuneracin
y
beneficios sociales
En qu casos los actos jurdicos del empleador que se declare
en insolvencia podrn ser declarados ineficaces?
En qu casos los bienes del empleador que se declare en in
solvencia pueden ser perseguidos para garantizar los crditos
laborales?
El empleador que se ha declarado en insolvencia ante el
Indecopi puede ser sujeto de un embargo por cualquier
acreedor de este?
Los acreedores laborales pueden renunciar a sus crditos laborales
cuando se ejecute el plan de reestructuracin patrimonial?
Durante el proceso de reestructuracin patrimonial, qu can
tidad de dinero debe destinar el administrador al pago de las
acreencias
laborales?
Qu acreencias debe pagar primero un empleador que opte
por un procedimiento de disolucin y
liquidacin?
Los bienes de un empleador del sistema financiero que est
atravesando por un proceso de liquidacin son susceptibles
de medidas cautelares por sus acreedores?
Cmo deben ser pagados los crditos laborales en un proce
so de liquidacin?
En qu orden se deben pagar las obligaciones de carcter
laboral cuando se trata de empleadores del sistema financiero o de
seguros que estn atravesando por un proceso de liquidacin?...
CAPTULO XVI
Tributos y aportes
que gravan la remuneracin
Cules son los tributos o aportes legales a cargo del trabajador? 397
Las empresas que contratan personas con discapacidad gozan
de algn beneficio tributario en el pago de sus tributos? 398
Un trabajador est afiliado al Sistema Privado de Pensiones y
en este momento est percibiendo su pensin y sigue laboran
do. El empleador est en la obligacin de seguir realizando la
retencin correspondiente para despus declararla y pagarla al
fondo de pensiones elegido por el trabajador? 399
377
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392
393
En qu consiste la proteccin jurdica de la remuneracin y
los beneficios sociales?
Puede el empleador disminuir la remuneracin previamente
pactada con el trabajador?
Las
remuneraciones y beneficios sociales gozan de algn pri
vilegio en el ordenamiento jurdico peruano?
Cul es el contenido del crdito laboral?
El empleador debe considerar los conceptos no remunerativos
convencionales como crditos laborales?
Se pueden actualizar los crditos laborales?
Qu efectos produce la aplicacin del principio de primaca
de la realidad por parte de la Comisin de Procedimientos
Concursales en el reconocimiento de crditos laborales?
Cul es el criterio que prima para la eleccin del representan
te del crdito laboral ante la junta de acreedores?
674 675
i Cul es el aporte a cargo del empleador?
Qu empleadores estn obligados a contribuir con el Servicio
Nacional de Adiestramiento en Trabajo Industrial (Senati), a
cunto equivale yen qu oportunidad se debe realizar la con
tribucin?
4
A cunto equivale el pago de las tasas que debe realizar el
empleador que desarrolle actividades de alto riesgo?
A cunto equivale la contribucin que debe realizar el eni
pleador al Servicio Nacional de Capacitacin para la Industria
de la Construccin (Sencico)?
Los juzgados laborales son competentes para determinar el
monto de las retenciones de tributos a cargo del empleador?
CAPTULO XVII
Beneficios sociales y remuneraciones:
Tiempo, forma, lugar y prueba del pago
Qu empleadores tienen la obligacin de registrar a sus tra
bajadores en la Planilla Electrnica?
Un empleador que no se encuentra obligado a llevar la Pla
nilla Electrnica y que recin inicia sus actividades, qu for
malidades debe cumplir ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo para que esta autorice un libro de planillas?
Qu es la Planilla Electrnica?
e Qu es el Registro de Informacin Laboral (T-Registro) y
cul es el plazo para cumplir con registrar la informacin que
administra?
Qu es la Planilla Mensual de Pagos Plame?
Cuntas versiones de la Planilla Electrnica PDT-601 han sido
aprobadas hasta la fecha?
Qu datos debe contener la solicitud del empleador que no
se encuentra obligado a llevar la Planilla Electrnica, al mo
mento de autorizar sus planillas de pago?
Qu formalidades debe cumplir el empleador que no se en
cuentra obligado a llevar la Planilla Electrnica ante la Auto
ridad Administrativa de Trabajo para que esta autorice un se
gundo libro de planillas y
siguientes?
Qu debe entenderse por empleador a efectos de la Planilla
Electrnica?
Qu debe entenderse por trabajador a efectos de la Planilla
Electrnica?
Qu formalidades debe cumplir el empleador que no se en
cuentre obligado a llevar la Planilla Electrnica ante la Autori
dad Administrativa de Trabajo para que esta autorice un libro
de planillas en microformas?
A
Qu debe entenderse por prestador de servicios a efectos de
la Planilla Electrnica?
Qu puede realizar el empleador que no se encuentre obli
gado a llevar la Planilla Electrnica para que autoricen su pla
nilla si no existiera Autoridad Administrativa de Trabajo en el
lugar en donde operar su empresa?
e Existe algn caso en el cual el empleador no tiene obligacin
de llevar la Planilla Electrnica?
Qu formalidades debe cumplir la Autoridad Administrativa
de Trabajo en el procedimiento de autorizacin de las planillas
si lo solicitase un empleador que no se encuentra obligado a
llevar la Planilla Electrnica?
Qu tipo de informacin se consignaba en la Planilla Elec
trnica que rega con anterioridad a la vigencia conjunta del
T-Registro y la Plame?
Qu tipo de informacin se consigna en la Planilla Electrni
ca compuesta por el 1-Registro y la Plame?
II Qu debe hacer el empleador que quiera rectificar o sustituir
la informacin declarada en la Planilla Electrnica?
e Qu plazos tiene el empleador que no se encuentra obligado
a llevar la Planilla Electrnica para registrar a los trabajadores
en sus planillas de pago?
e Qu deban tener en cuenta los empleadores obligados a lle
var la Planilla Electrnica con las planillas de pago?
400
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GUA LABORAL 2013 jORGE TOYAMA M. - LUIS VINATEA R. NDICE GENERAL
El empleador que se encuentra obligado a llevar una Planilla
Electrnica an se encuentra obligado a presentar anualmen
te la planilla mensual de sueldos al 30 de junio de cada ao,
y la de salarios correspondiente a la semana en que se cumple
dicha fecha?
El empleador que no se encuentra obligado a llevar una
Planilla Electrnica puede llevar ms de una planilla de pago?.. 435
Se encuentran vigentes las normas referidas al pago de la
remuneracin, entrega y conservacin de las boletas de pago?.. 436
Qu opcin tiene el empleador para poder administrar
mejor sus planillas cuando este tiene varios centros de trabajo
en funcionamiento si no se encuentra obligado a llevar una
Planilla Electrnica?
Qu tipo de informacin sobre los trabajadores debe consig
nar el empleador que no lleva una Planilla Electrnica en el
libro de planillas?
436
437
Qu conceptos debe registrar el empleador que no lleva una
Planilla Electrnica en la planilla?
438
Cmo puede proceder el empleador que no lleva una Planilla
Electrnica cuando detecte un error u omisin de informacin
en sus planillas?
438
Qu
opciones tiene el empleador para realizar el pago de las
remuneraciones?
439
Cmo debe acreditar el empleador el pago de las remunera
ciones?
439
Qu plazo tiene el empleador para entregarle las boletas de
pago a los trabajadores y qu debe probar si es demandado
por un trabajador?
440
Qu informacin deber contener la boleta de pago que
entrega el empleador obligado a llevar la Planilla Electrnica?... 441
Las boletas de pago que se entregan al trabajador deben
contener la firma manual del empleador?
442
Por cunto tiempo est obligado el empleador a conservar las
planillas y boletas de pago, despus de efectuado este?
443
Desde cundo se consideran cerradas las planillas y qu for
malidades debe cumplir para tal efecto el empleador? 443
Verificacin del cierre del centro de labores sin
autorizacin de la Autoridad Administrativa de Trabajo
y falta de pago de las remuneraciones y los beneficios
laborales de los trabajadores afectados
Cul es el procedimiento para verificar el cierre del centro
de labores sin autorizacin de la Autoridad Administrativa de
Trabajo cuando el empleador no paga las remuneraciones y
beneficios laborales de sus trabajadores? 444
La mora e intereses
Qu naturaleza tiene la mora en el Derecho Laboral? 445
Qu supuestos de excepcin existen a la regla de los intereses
laborales? 446
:1 Elempleador debe pagar intereses por utilidades impagas a
los trabajadores que cesaron antes de la fecha prevista para el
reparto de las utilidades? 446
La prescripcin laboral
En qu consiste la prescripcin laboral? 446
Cul es el plazo que tienen los trabajadores para interponer
una accin judicial y exigir que se les paguen sus beneficios
sociales? 447
En qu momento se interrumpe el plazo prescriptorio? 447
Convenio de remuneracin integral anual
Qu es un convenio de remuneracin integral anual? 449
Qu trabajadores pueden firmar un convenio de remuneracin
integral? 449
:. Qu debe contener este convenio de remuneracin integral?.. 450
435
EI
678
679
En qu consiste el contrato de trabajo de personal extranjero?
Qu debe contener el contrato de trabajo de extranjeros?
Qu sucede cuando un trabajador extranjero reemplaza a otro
en una empresa?
455
Porcentajes limitativos
I Qu porcentaje debe tener en cuenta el empleador al mo
mento de contratar trabajadores extranjeros y cul debe ser su
remuneracin?
Cmo debe proceder el empleador para calcular el porcentaje
limitativo?
Remuneracin
Qu debe tomar en cuenta el empleador para determinar si
su personal extranjero con respecto a su remuneracin se en
cuentra dentro del porcentaje limitativo del
30%?
456
Exoneracin del porcentaje limitativo
Qu trabajadores extranjeros puede contratar el empleador
sin observar los lmites y trmites de contratacin?
En qu casos el empleador puede pedir que lo exoneren del

porcentaje limitativo y qu formalidad debe seguir ante la Au
Formalidades
i Qu formalidad debe seguir el empleador que contrata a un
trabajador extranjero para pedir la aprobacin de su contrato
ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo?
Qu formalidades debe cumplir el empleador para poder rea
lizar una modificacin o prrroga de los contratos de trabajo
con extranjeros?
: En qu momento el trabajador extranjero puede empezar a
realizar su prestacin?
Qu formalidades deben cumplir los certificados y ttulos del
trabajador extranjero para ser contratado?
Beneficios sociales
Qu beneficios sociales tienen los trabajadores extranjeros? 462
Cul es la indemnizacin por despido arbitrario que debe pa
gar el empleador a un trabajador extranjero? 462
ti En qu casos el empleador puede tener sanciones al momento
de contratar trabajadores extranjeros? 462
Rgimen laboral del trabajo a domicilio
.1 En qu consiste el trabajo a domicilio y qu obligaciones for
males debe cumplir el empleador? 463
Vnculo laboral
i Qu tipo de vnculo origina el trabajo a domicilio? 464
680
Duracin del contrato
Por cunto tiempo puede el empleador celebrar un contra
to de trabajo a un trabajador extranjero, y qu requisito debe
constar en este contrato?
459
Formalidades
i Qu formalidades deben cumplir los contratos de trabajo a
domicilio? 464
681
CAPTULO XVIII
El contrato de trabajo de extranjeros
453
454
459
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461
461
455
455
III
II
457
458
Labores excluidas
.1. Qu tipo de trabajo no es considerado trabajo a domicilio?. 465
Remuneracin
II Cmo se fija la remuneracin que percibirn los trabajadores
a domicilio?
Beneficios sociales
iI. Cules son los beneficios socialesque asisten a los trabajado
res a domicilio?
II El trabajador a domicilio puede solicitar al empleador adelan
tos de beneficios remunerativos?
Rgimen laboral
de los trabajadores del hogar
En qu consiste el trabajo del hogar?
Qu servicios no son considerados propios de los trabajado
res del hogar?
Contrato de los trabajadores del hogar
El empleador debe cumplir alguna formalidad para contratar
a un trabajador del hogar?
Quin es el empleador en una casa habitada por varias per
sonas y en donde el trabajador del hogar realiza su servicio?
.4
Qu formalidad debe cumplir el empleador que quiere con
tratar a un adolescente para que se desempee como trabaja
dor del hogar?
Tipos de contrato
Cules son las modalidades de contratacin de un trabajador
del hogar?
469
465
465
466
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467
468
468
469
NDICE GENERAL
i. Cules son las formas de extincin del contrato de trabajo de
un trabajador del hogar?
El empleador puede extinguir el contrato de trabajo de un tra
bajador del hogar cuando este comete una falta grave?
Remuneracin
.: El empleador que contrata a un trabajador del hogar est
obligado a pagar una remuneracin por el servicio prestado.
Pero esta debe estar acorde con la remuneracin mnima
vital?
Horario de trabajo
i Qu criterios puede tomar el empleador para establecer el
horario de trabajo?
.1 Cunto tiempo debe otorgar el empleador al trabajador del
hogar para que este tome su refrigerio?
Qu tiempo debe otorgarle el empleador al trabajador del ho
gar para que este realice su descanso?
Qu descansos remunerados est obligado a otorgar y pagar
el empleador al trabajador del hogar?
Vacaciones
Qu requisitos debe observar el empleador, que sean cumpli
dos por el trabajador para que este tenga derecho a vacaciones;
y, silos rene, por cunto tiempo debe gozar el trabajador del
descanso?
.
Qu debe pagar el empleador al trabajador del hogar cuando
este es cesado sin haber gozado de vacaciones?
Cmo debe abonar el empleador al trabajador del hogar las
vacaciones truncas?
470
471
471
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472
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683
682
Compensacin por
Tiempo de Servicios (CTS)
Seguridad social
Discriminacin contra los
trabajadores del hogar
Rgimen laboral de los
adolescentes que trabajan
Edad para el trabajo
jornada y horario de trabajo
Cmo y en qu momento el empleador debe pagar la CTS al
trabajador del hogar?
e Cmo debe pagar la CTS el empleador cuando se extingue a
relacin laboral?
Gratificaciones
El empleador que contrata a un trabajador del hogar tiene la obli
gacin de pagar gratificaciones por Fiestas Patrias y Navid d?
e Qu otras obligaciones tiene que cumplir el empleador con
el trabajador del hogar?
el Qu formalidad debe cumplir el empleador cuando este con-
trata adolescentes como trabajadores del hogar y su centro de
trabajo se encuentra fuer2 del lugar de su residencia?
e En qu consiste y por qu se produce el trabajo de los ado
lescentes?
e Cunto debe aportar el empleador a la seguridad social y en
qu oportunidad?
e La trabajadora del hogar tiene derecho al descanso pre y
posnatal?
e El empleador est obligado a realizar retenciones al trabajador
para que este despus perciba una pensin de jubilacin?
475 482
475
e Cul es la edad mnima que deben tener los adolescentes para
poder ser contratados por el empleador? 482
476
Formalidades
e; Qu requisitos toma en consideracin la Autoridad Adminis
trativa de Trabajo para autorizar a los empleadores a contratar
adolescentes? 483
476 e Qu requisitos formales debe cumplir el empleador ante la
Autoridad Administrativa de Trabajo para que le autoricen la
contratacin de un adolescente? 484
477 .1 El empleador debe registrar a los adolescentes que contrate? ... 485
1
Qu datos debe contener la libreta del adolescente trabajador
expedida por la Autoridad Administrativa de Trabajo?
485
477
e4
Qu sancin tendra el empleador que contrate un adolescente sin
478 autorizacin por parte de la Autoridad Administrativa de Trabajo?.. 486
478
.
Cul es la jornada mxima de trabajo que puede establecer
el empleador a los adolescentes que contrate? 486
.
El empleador puede contratar adolescentes para que trabajen
en horario nocturno? 487
479
Labores excluidas
479
e Para qu actividades el empleador no podr contratar
adolescentes? 488
.
En qu casos se incurren en actos de discriminacin contra
los trabajadores del hogar?
e Cules son las condiciones mnimas que se le deben brindar
a los trabajadores que prestan los servicios de guardiana y
portera?
684 685
NDE GENERAL
Remuneracin
Remuneracin
. En funcin de qu criterios debe establecer el empleador la
.: El empleador est obligado a pagar una remuneracin por el
remuneracin del adolescente?
488
servicio prestado, pero esta debe ser por lo menos una remu
neracin mnima vital?
495
y derechos colectivos
ornada y horario de trabajo
. Qu tipo de facilidades debe brindar el empleador que con-
i En el caso de jornada, horario de trabajo y trabajo en sobre-
trate adolescentes y en qu oportunidad este le debe otorgar
tiempo el rgimen laboral especial presenta alguna diferencia
el descanso vacacional?
489
con el rgimen laboral comn de la actividad privada? 495
; Qu derechos laborales colectivos pueden ejercer los adoles-
.11 Qu normas deber observar el empleador para el descanso centes trabajadores?
489
semanal y el descanso en das feriados?
496
Seguridad social
Vacaciones
El empleador que contrate adolescentes debe realizar algn
aporte a la seguridad social?
489 ., Qu requisitos deber observar el empleador, que sean
cumplidos por el trabajador, para que este tenga derecho a
vacaciones y si los rene por cunto tiempo debe gozar el Regimen laboral especial de la
- trabajador del descanso?
micro y pequena empresa (mype)
______
u El descanso vacacional puede ser reducido, y si es posible
.1 Qu es el rgimen laboral especial de la mype?
490
eso, existe alguna formalidad para ello?
497
u Cules son las caractersticas de una mype?
490
u Qu criterios deben tenerse en cuenta para verificar el cum-
Compensacin por Tiempo de Servicios (CTS)
plimiento de los requisitos anteriores?
491
_____
u. Tienen derecho a CTS los trabajadores de una mype? 497 u Que derechos tienen los trabajadores de una mype?
492
Qu formalidad deber cumplir el empleador para acogerse .

al rgimen laboral especial de la microempresa?
493
e El rgimen laboral especial es aplicable a todos los trabaja-
.. Tienen derecho a gratificaciones legales los trabajadores de
dores de las microempresas? Se ha previsto algn caso en el
una mype?
497
que no se genere una relacin laboral?
493
e. Qu ocurre si la mype pierde algunos de sus requisitos
Utilidades
constitutivos?
494
e Tienen derecho a utilidades los trabajadores de una mype?. 498 En el regimen laboral especial pueden pactarse mejores
condiciones?
494
686
687
NDICE GENERAL
Categora de los trabajadores
iii Qu causas justas y procedimiento deber observar el
empleador para extinguir un contrato de trabajo en el rgimen
i. Cules son las categoras de los trabajadores de construccin especial laboral?
498
civil?
504
Cul es el importe de la indemnizacin por despido injusti
ficado que deber pagar el empleador, en caso de despido, a
Trabajadores excluidos
un trabajador del rgimen laboral especial?
499
Quines son los trabajadores excluidos del regimen de
..: Qu sucede si un empleador despide a un trabajador del
construccin civil?
505
rgimen general con la finalidad exclusiva de ser reemplazado
por otro dentro del rgimen laboral especial?, y, hasta cundo
Remuneraciones
el trabajador podra reclamar por tal hecho?
499
; Cul es la remuneracin mnima diaria (llamado jornal) que
Seguridad social
debe pagar el empleador que contrate a un trabajador de
construccin civil?
506 u En qu consiste el rgimen de seguridad social de las
500
u Cuanto debe pagar el empleador a los trabajadores de cons
mypes
truccin civil que laboren en turnos corridos?
507
.1 Cabe el traslado de un rgimen previsional a otro?
501
______
:i Cuanto debe pagar el empleador a los trabajadores de cons
u En qu consista la amnista laboralyde seguridad social otor-
truccin civil que laboren en el turno de noche?
507
gada a las mypes?
501
.: Que obligaciones debe cumplir el empleador (propietario de
la obra), cuando ocurre un caso fortuito o catstrofes de la na
turaleza (terremotos, maremotos, aluviones y otros)?
507
u En qu casos el empleador puede ser sancionado administra-
.; Cmo debe pagar el empleador al trabajador de construccin tivamente?
501
civil que realice horas extras?
508
Descansos remunerados semanales,
por feriados y anuales u Qu otros beneficios tiene el empleador que se acoge y cum
ple con las normas laborales del rgimen laboral especial? ... 502
,: Cmo debe pagar el empleador al trabajador de construccin
civil que labore domingos (descanso semanal obligatorio) y
u
Comparativamente, que beneficios y tributos aplican para los
feriados?
508
trabajadores de micro y pequeas empresas?
503
,:
Cmo debe pagar el empleador la compensacin vacacional
Rgimen laboral de los trabajadores a los trabajadores de construccin civil?
509
Gratificaciones
u Quines se encuentran comprendidos en el rgimen laboral
de construccin civil?
504
,: Cmo y en qu oportunidad debe pagar el empleador las
gratificaciones a los trabajadores de construccin civil?
510
688
6891
Bonificaciones
;i Qu es la Bonificacin Unificada de Construccin (BUC)?...
i Cul es el monto que debe pagar el empleador cuando con
trate trabajadores de construccin civil para realizar una obra
en la cual estos van a tener contacto con agua?
Cul es el monto que debe pagar el empleador al trabajador
de construccin civil cuando este realice su prestacin en al
tura?
e; Cul es el monto que debe pagar el empleador al trabajador
de construccin civil por movilidad acumulada y en funcin
de qu est determinada?
I Existe la obligacin de pagar una bonificacin especial a aque
llos trabajadores de construccin civil que presten servicios en
stanos o por debajo de la cota cero?
e A qu trabajadores les corresponde el pago de una Bonifica
cin por Alta Especializacin y a cunto asciende?
Asignaciones
A partir de qu momento el empleador debe abonar la boni
ficacin por escolaridad al trabajador de construccin civil, en
qu oportunidad y a cunto asciende?
e Qu ocurre cuando el trabajador de construccin civil
viene percibiendo la bonificacin de escolaridad, sin que este
hubiere cumplido con acreditar que tiene hijos menores de 18
aos?
i4
Cunto debe abonar el empleador por asignacin de defun
cin a los familiares de un trabajador de construccin civil que
fallece durante la vigencia del vnculo laboral?
Obligaciones formales del empleador
e Cmo debe llevar el empleador las planillas de pago en el r
gimen de construccin civil?
e. En qu tiempo y qu debe contener el rol de servidores que
debe presentar el empleador que contrate trabajadores de cons
truccin civil ante la Autoridad Administrativa de Trabajo?
i El empleador est obligado a entregar un certificado de traba
jo al trabajador de construccin civil?
518
Permisos remunerados
e; En qu fecha corresponde otorgar permiso al trabajador de
construccin civil para que celebre su fiesta gremial?
e Le corresponde otorgar algn permiso al empleador cuando
muere un familiar de un trabajador de construccin civil?
II El empleador debe otorgar algn permiso al trabajador de
construccin civil cuando nace un hijo de este?
1 Cul es la duracin del permiso que debe otorgarle el em
pleador a un trabajador de construccin civil para que pueda
desarrollar actividades sindicales?
1 Qu facilidades debe otorgar el empleador al trabajador de cons
truccin civil para que se atienda en el Seguro Social y qu for
malidad debe cumplir el trabajador para que se las otorguen?
1 Los trabajadores de construccin civil deben ser capacitados?...
Obligaciones especiales del empleador
I El empleador a qu trabajadores de construccin civil debe
otorgarles refrigerio y de qu manera?
1 Existen algunos beneficios accesorios a los que se encuentre
obligado el empleador del sector de construccin civil?
1. Existe la obligacin de contratar un seguro de vida a favor de
los trabajadores de construccin civil?
Extincin del vnculo laboral
Los trabajadores de construccin civil tienen derecho a la es
tabilidad laboral?
522
Compensacin poF Tiempo
de Servicios (CTS)
1 Cunto debe pagar el empleador por concepto de CTS al tra
bajador de construccin civil?
523
NDICE GENERAL
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690
691
NDICE GENERAL
Garantas para el pago de los derechos
II Qu deben realizar contratistas, subcontratistas y destajeros para
garantizar el pago de los beneficios sociales de los trabajadores?
Quines son responsables por los beneficios sociales de los
trabajadores?
El contratista o constructores de obra estn obligados a esta
blecer una clusula de garanta en los contratos que celebren,
y qu formalidad deben cumplir para su aprobacin?
En qu momento de la obra el empleador debe presentar una
carta fianza que garantice el pago de los beneficios sociales de
los trabajadores de construccin civil?
CAPTULO XIX
Otras obligaciones
formales del empleador
Departamento de relaciones industriales
Qu empleadores estn obligados a contar con un departa
mento de relaciones industriales (recursos humanos, relacio
nes laborales)?
Para qu se requiere un departamento de relaciones indus
triales?
Asistente social diplomado
Qu empleadores estn obligados a tener un asistente social
diplomado?
Qu funciones debe desarrollar el asistente social diplomado
dentro del centro de trabajo?
Implementacin de lactarios
Qu debe entenderse por lactarios en el mbito de las
relaciones laborales?
Documentos que debe exhibir
el empleador en su centro de trabajo
Boletn informativo sobre regmenes pensionarios
524
524
Qu empleadores se encuentran en la obligacin de
implementar lactarios en su centro de trabajo?
531
Qu documentos debe exhibir el empleador en su centro de
trabajo?
532
Deber del empleador en los procesos de alimentos de
sus trabajadores
533
Tiene alguna obligacin el empleador respecto a los trabaja
dores no afiliados a un sistema pensionario que por primera
vez ingresen a un centro laboral?
CAPTULO XX
524
525
1 Qu deber tiene el empleador cuando uno de sus trabajado
res es demandado en un proceso de alimentos?
Sobre qu ingresos del trabajador debe recaer la retencin
por alimentos?
533
534
529
Seguridad y salud en el trabajo
530
Cul es el fin de la seguridad y salud en el trabajo? 539
Qu obligaciones tiene el empleador a partir de los principios
del Sistema de Seguridad y Salud en el Trabajo? 540
Qu es el Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el
530
Trabajo?
540
. Quin es responsable de implementar el Sistema de gestin
530
de la seguridad y salud en el trabajo en el centro laboral? 541
Qu registros debe implementar el empleador como gestor
del Sistema de Seguridad y Salud en el Trabajo? 541
: Cmo debe el empleador registrar la informacin de un accidente
531 de trabajo que afecte a una pluralidad de trabajadores? 542
692
693
Las empresas acogidas al rgimen Mype pueden implemen
tar un sistema especial de registros en materia de seguridad y
salud en el trabajo?
Cul es el tiempo de conservacin de los registro obligato
nos del Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el Traba
jo y qu consideracin especial debe atender el empleador al
momento de exhibirlos ante la Autoridad Inspectiva de Trabajo?
Qu criterios debe atender el empleador al momento de disear
el Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo?
Qu medidas de prevencin y proteccin debe contener el
Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo?
Qu obligaciones tiene el empleador para que sus trabajado
res conozcan adecuadamente el Sistema de Gestin de la Se
En qu momento el empleador debe comunicar al trabajador
las recomendaciones de seguridad y salud en el trabajo cuan
do se ha celebrado un contrato de trabajo verbalmente?
Qu debe tomar en cuenta el empleador para la mejora con
tinua del Sistema de Gestin de la Seguridad y Salud en el
Trabajo?
a Qu empresas deben constituir Comits de Seguridad y Salud
en el Trabajo?
Quin es el responsable de convocar a los trabajadores para
la eleccin del Comit de Seguridad y Salud en el Trabajo?..
Cul es el tiempo de licencia que tienen los miembros del Co
mit y el Supervisor de Seguridad y Salud en el Trabajo para
desempear sus funciones?
Qu empresas deben elaborar un Reglamento Interno de Se
Qu obligaciones tiene el empleador en el nuevo Sistema de
Seguridad y Salud en el Trabajo?
En qu circunstancias el empleador puede exigir al trabajador
que se someta a exmenes mdicos?
4
Qu cterios debe cumplir la capacitacin en seguridad y
salud en el trabajo y en qu horario debe brindarse?
En materia de seguridad y salud en el trabajo, en qu caso el
empleador asume la obligacin de pagar una indemnizacin?.. 552
542
44
Qu obligaciones especiales tienen las empresas dedicadas
a la comercializacin y suministro de maquinarias, equipos,
sustancias productos o tiles de trabajo?
553
543
4
Que tratamiento debe brindar el empleador a la informacin
mdica de cada trabajador?
554
543

Cules son las obligaciones del trabajador en el Sistema de
Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo?
554
544
4
Qu documentacin debe exhibir el empleador sobre el Sis
tema de Gestin de la Seguridad y Salud en el Trabajo?
555
: El empleador debe reportar los accidentes de trabajo que se
544 susciten en el centro de trabajo?
556
El empleador que contrata servicios de tercerizacin yio de
intermediacin laboral debe cumplir con notificar los acciden
545 tes que sufran los trabajadores que se destacan y/o desplazan
a su centro de trabajo?
558
.
1 Qu debe garantizar el empleador en cuyas instalaciones sus
546 trabajadores desarrollan actividades conjuntas con trabajado
res de contratistas, subcontratistas, empresas especiales de ser-
547
vicios y cooperativas de trabajadores?
559
El incumplimiento de las medidas de seguridad y salud en el
547
trabajo que pongan en riesgo la vida, salud o integridad fsica
de los trabajadores puede ser sancionado penalmente? 560
Existe la obligacin de tener un servicio de seguridad y salud
548
en los centros de trabajo?
560
La sancin por infracciones a las normas de seguridad y salud
548
en el trabajo exonera de toda responsabilidad al empleador? 561
Cules son los criterios que se consideran en la aplicacin
548
de una sancin ante una infraccin en seguridad y salud en el
trabajo?
561
551
Cules son los aspectos ms relevantes del Reglamento de
Seguridad y Salud Ocupacional Minera? 562
552
694
695
NDICE GENERAL
Proteccin a la salud de la madre gestante y del desarrollo
normal del embrin o feto
. En materia de seguridad en el trabajo, se han establecido re
glas especficas para la proteccin de la salud de la madre ges
tante y el desarrollo normal del embrin o feto?
565
CAPTULO XXI
Libertad sindical
Qu es la libertad sindical?
Cul es la funcin de un sindicato?
Cmo debe producirse la afiliacin a un sindicato?
.1 Cul es el nmero de trabajadores afiliados que debe tener
un sindicato para que este pueda subsistir?
Cmo se constituye un sindicato y qu formalidades se de
ben seguir para registrarlo ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo?
Cuntas clases de sindicatos pueden existir?
Qu tipo de representatividad territorial pueden tener los
sindicatos?
Cules son las funciones de una organizacin sindical?

Cmo se determina la representatividad de un sindicato cuando
este negocia colectivamente?
Las organizaciones sindicales tienen la representatividad de
los trabajadores en conflictos colectivos?
Cules son las obligaciones de las organizaciones sindicales?..
Qu actividades estn impedidas de desarrollar las organiza
ciones sindicales?
Qu requisitos debe cumplir un trabajador para ser miembro
de un sindicato?
1 En qu casos la Autoridad de Trabajo puede cancelar el
registro de un sindicato y qu debe hacer este para solicitar
uno nuevo?
Qu rol cumple una asamblea dentro de un sindicato?
Qu atribuciones tiene la asamblea general de un sindicato?
Quin ejerce la representacin legal de un sindicato?
4
En qu momento un miembro de un sindicato puede renun
ciar a este y sujeto a qu formalidades?
En dnde debe figurar la forma cmo se debe separar a un
miembro de un sindicato y de ser el caso cmo debe proceder
el sindicato para expulsarlo?
Qu bienes conforman el patrimonio de un sindicato?
En qu momento se extingue la obligacin del empleador de re
tener las cuotas sindicales a los trabajadores sindicalizados?
En qu consiste el fuero sindical?
Qu trabajadores estn amparados por el fuero sindical?
;1 Cunto es el tiempo que se debe otorgar al dirigente sindi
cal para que realice sus funciones y en dnde debe constar el
otorgamiento de dichos permisos?
Qu dirigentes sindicales pueden solicitar permisos a los
empleadores para realizar actividades sindicales y cmo se
contabilizan?
En qu casos se produce la disolucin de un sindicato?
Qu sucede con el patrimonio de un sindicato una vez que
este queda disuelto?
Cmo se constituyen los organismos de grado superior?
Qu ocurre con las organizaciones de grado inferior (sindica
tos) cuando se produce la cancelacin del registro, disolucin
o liquidacin de un organismo de grado superior?
. Cmo se constituye un sindicato de empleadores?
Cul es el criterio adoptado por el Tribunal Constitucional
respecto de los actos realizados por el empleador que afecten
el derecho a la libertad sindical?
CAPTULO XXII
Negociacin colectiva
de trabajo
:: Qu es un convenio colectivo de trabajo?
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Se puede excluir a los trabajadores sindicalizados de los be
neficios sociales que le son otorgados en un convenio colec
tivo pactado con el empleador?
Se aplican los convenios colectivos suscritos por sindicatos
minoritarios a trabajadores no afiliados?
Qu lmites tienen en la representacin los trabajadores que
negocian colectivamente?
II A cargo de quin estar la representatividad de los emplea
dores en una negociacin colectiva?
1 Quines pueden ejercer la representatividad del empleador
en una negociacin colectiva?
:1 Con qu acto formal se inicia la negociacin colectiva?
1 En qu momento el empleador debe esperar que los trabaja
dores presenten el pliego de reclamos?
:I Qu tipo de informacin puede presentar el empleador a
pedido de los trabajadores en un proceso de negociacin
colectiva?
:1 El empleador y el trabajador pueden solicitar la participacin
del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo para que
este evale los pedidos de ambas partes en el marco de una
negociacin colectiva?
NDICE GENERAL
1. En qu tiempo debe llevarse a cabo la negociacin colectiva?..
1 Qu debe cautelar el juez cuando se hubiera celebrado un
convenio colectivo en donde se haya pactado beneficios so
ciales menores al vigente?
Quines ejercen un rol conciliatorio en caso de que los tra
bajadores y empleadores no lleguen a un acuerdo en una ne
gociacin colectiva?
:i En qu lapso debe desarrollar el mediador su funcin conci
liadora?
1 Durante el proceso de negociacin colectiva, qu opciones
tienen las partes para poder llegar a un acuerdo, y de no
haberlo, qu alternativas habra?
Qu alternativa tienen los trabajadores en caso de no llegar
a un acuerdo con el empleador en una negociacin colectiva
directa?
Quines pueden encargarse del proceso de arbitraje y cmo
se desarrolla?
Con qu requisito formal se inicia el proceso arbitral?
4
Qu facultades tiene el rbitro o el Tribunal Arbitral?
En qu plazo el Tribunal Arbitral debe emitir el laudo que
ponga fin al proceso arbitral?
:. Qu debe contener un laudo arbitral que ponga fin a una
negociacin colectiva?
Qu caractersticas tiene un laudo arbitral y en qu supuestos
puede ser impugnado?
: En qu lapso se puede plantear un recurso en contra de un
laudo arbitral?
Qu efectos tienen los acuerdos obtenidos a travs de los m
todos alternativos de solucin de conflictos que ponen fin a
una negociacin colectiva?
I En el procedimiento de negociacin colectiva el arbitraje es
potestativo para las partes?
Cules son las causales para la procedencia del arbitraje
potestativo?
1
Qu requisito debe cumplir el empleador para poder nego
ciar
colectivamente?
I Qu efectos produce un acuerdo entre trabajadores y emplea
dores cuando negocian colectivamente?
Qu tipo de clusulas deben contener los convenios colectivos?..
Cules son las caractersticas de los convenios colectivos?...
Cul es el mbito de aplicacin en el que se puede desarro
llar una negociacin colectiva?
4
Qu efectos se producen de no haber acuerdo en la negociacin
colectiva en ninguno de los niveles en que se puede negociar?
Qu requisitos deben cumplir las organizaciones sindicales
para celebrar una convencin colectiva por rama o gremio?.
, Quines tienen capacidad para negociar colectivamente fren
te al empleador representando a los trabajadores?
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;, En qu consiste la huelga?
Qu se requiere para que se declare una huelga?
;i Cmo deben proceder para declarar la huelga los sindicatos
de actividad o gremio?
: Qu requisitos formales deben cumplir los trabajadores para
comunicar la declaracin de huelga?
1 Qu deben realizar los trabajadores antes de ejercer su dere
cho de huelga frente al empleador?
Una vez declarada la huelga, qu efectos genera y cunto
tiempo puede durar?
El empleador puede contratar a otros trabajadores para
reemplazar a los que se han declarado en huelga?
Qu trabajadores estn impedidos de ejercer el derecho de
huelga?
Cmo debe desarrollarse la huelga y qu formalidad deben
observar los trabajadores que soliciten su finalizacin?
Qu modalidades de huelga estn prohibidas por nuestro or
denamiento jurdico?
e Qu formalidad debe cumplir el empleador que brinde ser
vicios pblicos esenciales ante la Autoridad Administrativa de
Trabajo, cuando los trabajadores decidan iniciar una huelga?
Qu tipo de servicios pblicos considera nuestro ordenamien
to jurdico como esenciales? 629
En qu casos la huelga ser declarada ilegal? 630
En qu casos concluye la huelga?
Qu mecanismos tiene la Autoridad Administrativa de Trabajo
competente para contribuir al levantamiento de la huelga?
4
Qu autoridad resuelve en forma definitiva aquellas huelgas
que se prolonguen excesivamente en el tiempo?
4
Si el empleador remite cartas de despido a trabajadores que de
ban prestar servicios esenciales, viola el derecho de huelga?
Qu supuestos de mala fe pueden sustentar la procedencia
del arbitraje potestativo?
La negociacin colectiva de entidades del Estado sujetas al
rgimen laboral de la actividad privada debe cumplir conside
raciones especiales?
4
Los rbitros que participan en conflictos colectivos en enti
dades pblicas bajo el rgimen laboral de la actividad privada
deben cumplir una condicin especial?
Qu caractersticas especiales tiene el procedimiento de ar
bitraje potestativo?
CAPTULO XXIII
La huelga
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Los trabajadores que hayan sido destacados, tie

Adems del Registro Nacional de Empresas Ter

A quines est dirigida la prohibicin de discri

En qu oportunidad el empleador debe pagar

En qu consiste el permiso por lactancia ma

Qu sucede cuando el da de descanso sema

Los acreedores laborales pueden renunciar a

Qu es un convenio de remuneracin integral

En qu casos el empleador puede pedir que lo

El empleador que contrata servicios de terceri

Cmo se constituyen los organismos de grado

Los rbitros que participan en conflictos colec

Cmo debe desarrollarse la huelga y qu forma

Podrn los adolescentes real izar actividades relacionadas con

Cmo se determinan el monto y el plazo de la fianza a nom

En qu oportunidad el empleador debe pagar las horas extras?..

En qu casos el empleador puede pedir que lo exoneren del

Qu formalidad deber cumplir el empleador para acogerse .

Cules son las funciones de una organizacin sindical?

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