Art. 80 Inc. 7 Homicidio Criminis Causa

HOMICIDIO CRIMINIS CAUSAE
Homicidio conexo con otro delito

Por Juan Carlos Storniolo Die!o Hernan Al"are#
Art$ % &'% Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo
dispuesto en el artculo 52, al que matare:
7 Para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o
procurar la impunidad para s o para otro o por no haer logrado el fin propuesto al intentar otro
delito.
I( Antecedentes )ist*rico+ normati"os Proectos de ,e$
El tipo Penal del art. 80 inciso 7 del Cdigo Penal es un tipo penal ampliado del Latrocinio,
que era el homicidio cometido con in de lucro. En relacin a sus uentes e!tran"eras, encontramos el art.
#0$ del Cdigo Penal %ranc&s, el art. #'' del Cdigo Penal (taliano, el art. )88 del Cdigo Penal
*oland&s + el art. ),$ del Cdigo Penal -lem.n / el cual se encuentra actualmente derogado0, entre
otros.
,

1uompadre, citado por 2illada, lo denomina *omicidio cone!o con otro delito +, en relacin a
su uente legislati3a inmediata se4ala + aclara que ha sido el Cdigo Penal (taliano de ,885, aunque
anteriormente ha67a sido mencionada en el Cdigo %ranc&s de ,8#7.
)

1
1-(89:, ;a3id< =-%%->?:(, Eugenio >. /direccin0< @E>>-8:(, Aarco -. /coordinacin0 Cdigo Penal y
normas complementarias, Anlisis doctrinal y Jurisprudencia, @omo..., Editorial *ammura6i, , pag. )70.
2
2(LL-;-, Borge Lu7s. Delitos contra las Personas. Homicidio, aborto, lesiones, duelo, abuso de armas, abandono
malicioso de auxilios La Le+, La Le+, Pro3incia de 1uenos -ires, -rgentina, -4o )00C, p C,.
,
-rt. 80 inc. 7 D B. C. Etorniolo + ;. *. -l3areF
Como hemos maniestado anteriormente, la uente originaria del te!to que consagra el homicidio
crminis causae que de3iene en especial del Cdigo (taliano de ,885 /art. #''0, pasa a nuestro Pro+ecto
de ,85,, redactado por :or6erto Pi4ero, >odolo >i3arola + Bos& :icol.s AatienFo, encontr.ndose
pre3isto en el art7culo ,,, inciso $G del mencionado pro+ecto.
Este dispositi3o, posteriormente es receptado por el Pro+ecto de ,50' que uera redactado por
Pi4ero, >i3arola, 1eagle+, Eaa3edra, Ao+ano 8acitHa + >amos Ae"7a. @am6i&n aludi al mismo la Le+
de >eorma $.,85 /),.08.,50#0.
Por Hltimo se incorpora al Cdigo Penal /Le+ ,,.,75, 1.?. )5.,0.),0 entrando a regir el
#0.0$.,5)) como art7culo 80 inciso #G.
2ale aclarar que en la redaccin del Pro+ecto de ,85,, esta6lec7a la rase otro !ec!o punible,
que luego ue reemplaFada en el Pro+ecto de ,50' por la actual de ocultar otro delito.
El art7culo 80 inciso 7G del Cdigo Penal -rgentino, tal como ha quedado transcripto en la
actualidad, pro3iene de la Le+ ),.##8 /1.?. )C.0'.7'0 introduciendo algunas 3ariantes al te!to del
cdigo originario que tipiica6a el homicidio crminis causae en el art7culo 80 inciso #G.
Como +a lo hemos dicho la ormula que utiliFa nuestro cdigo ue tomada del Pro+ecto de ,50'
/art. 8$ inciso #0 + pro3en7a del Pro+ecto de ,85, /art7culo ,,, inciso $G0 con algunas 3ariantes de la
redaccin. La disposicin actual reproduce literalmente el inciso 7G de la le+ ,7.C'7 /1?. ,).0,.'80.
#

Eo6re este aspecto, %ont.n 1alestra cita en su o6ra al Pro+ecto de ,5#7 de Coll + 8meF,
se4alando que mantiene el precepto, sustitu+endo la rase para asegurar sus resultados o la impunidad
para s o para sus cooperadores, por para asegurar sus resultados o la impunidad para s o para un
tercero /art7culo ,,' inciso #G0.
-lude asimismo al Pro+ecto de ,5$, de Pecco, segHn el cual lo mantiene pero modiica la
redaccin que diceI para preparar, "acilitar, consumar u ocultar otro delito# para asegurar su
resultado o procurar la impunidad para s o para otro, o por no !aber podido conseguir el "in
propuesto con el delito anterior /-rt ,,) inciso 'G0. Por Hltimo destaca el Pro+ecto de ,5'0 de Eoler
que reemplaFa los t&rminos asegurar la impunidad por s o para sus cooperadores por procurar la
impunidad para s o para otro /art7culo ,,, inciso 8G0.
$

3
%?:@-: 1-LEE@>-, Carlos. $ratado de Derec!o Penal @ (2 Parte Especial, segunda edicin actualiFada por el
;r. 8uillermo - C Ledesma. -6eledo Perrot, 1uenos -ires, -rgentina. -4o ,55), p ,05 + ss.
4
%?:@-: 1-LEE@>-, o6ra citada, p ,,$
)
La redaccin actual pro3iene de la le+ ),.##8 /1? )C.0'.7'0 que introdu"o 3ariantes a la
redaccin originaria pre3ista en el art7culo 80 inciso #G. En la actualidad est. consagrado en el art7culo
80 inciso 7G. La primera redaccin reer7aI al %ue matare a otro para preparar, "acilitar, consumar, u
ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o la impunidad para s o para sus cooperadores o
por no !aber obtenido el resultado %ue se propuso al intentar el otro !ec!o punible . En la actual
redaccin dispone para preparar, "acilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados, o procurar la impunidad para s, o para otro o por no !aber logrado el "in propuesto al
intentar otro delito.
Como se puede apreciar se modiicaron algunos t&rminos se4alando en lugar de asegurar la
impunidad para s o para sus cooperadores por o procurar la impunidad para s, o para otro& Por
su parte, la rase por no !aber obtenido el resultado %ue se propuso al intentar el otro !ec!o punible
es reemplaFada por otra que dice o por no !aber logrado el "in propuesto al intentar otro delito&
Eoler destaca que la orma actual Jaludiendo al art7culo 80 inciso #GJ 3iene del Pro+ecto de ,85,,
con alguna modiicacin en la puntuacin + en la rase ocultar otro delito...., que dec7a ...ocultar
otro !ec!o punible..., que 3iene del Pro+ecto ,50'.
C

Creus, alude a esta 3ariante diciendo que el te!to original, al ha6lar del logro de la impunidad, en
3eF de otro dec7a los cooperadores, + su p.rrao inal dec7a o por no !aber obtenido el resultado
%ue se propuso al intentar el otro !ec!o punible. La le+ ,8.5C# /1? ,7.0#.7,0 ha67a agregado otro
p.rrao al inciso 7G este otro p.rrao Ei el otro delito uese un ro6o +, adem.s, concurrieren las
circunstancias del inciso anterior /concurso premeditado0 se impondr. pena de muerte o de reclusin
perpetua. Culmina este autor diciendo que la rmula actual pro3iene de la le+ ,7.C'7.
'

II( -undamentos de la a!ra"ante$
El undamento de la agra3ante puede 3erse en que el autor in3ierte la "erarqu7a de los 6ienes
Bur7dicos, pues antepone la 3ida de otro a ines delicti3os di3ersos< esa in3ersin, el tratar la 3ida de otro
5
E?LE> Ee6asti.n, Derec!o Penal Argentino ,Editorial -rgentina E.-. 1uenos -ires, -rgentina, -4o ,55), p $#
6
C>E9E, Carlos. Derec!o Penal. Parte 'special. @omo (. $ Edicin actualiFada. -strea. 1uenos -ires, -rgentina, -4o
,55#, p #5.
#
como medio + no como in, la instrumentaliFacin, es lo que "ustiica el ma+or dis3alor que se traduce
en una escala penal agra3ada en relacin con el homicidio simple.
La pre3isin legal tiene la inalidad de agra3ar la comisin de un homicidio destinado a ser3ir a
la e"ecucin de otro delito. El homicidio es un medio o, como en el Hltimo supuesto, una reaccin rente
a un o6"eto delicti3o considerado por el autor como m.s rele3ante que el respeto por la 3ida de otro.
7
En este mismo sentido, %ontan 1alestra "ustiica por s7 sola la agra3acin, a tra3&s del
menosprecio por la 3ida humana ante un propsito delictuoso, que caracteriFa esta modalidad del
homicidio.
8

Por su parte Eoler remarca que el poder caliicante pro3iene de la cone!in inal + causal, aunque
aclara, que nuestra le+ contiene dos iguras 6astantes dierentes de cone!in, pues mientras toda la
primera parte se reiere al homicidio cometido para, la parte inal se descri6e al homicidio cometido
por.
5

PHes, en in, esa esencia del agra3amiento en el homicidio criminis cause, consiste en una
cone!in ideolgica, aunque como dice :u4eF se comprende una unin inal + tam6i&n impulsi3a
-0 La cone!in ideolgica, a la que alude el citado autor, como causa inal, se relaciona de la
siguiente ormaI
En primer lugar, el homicidio se realiFa con el in de cometer otro delito, que tanto puede serlo
por quien mata, como por otro persona. ;e esta orma, el homicidio se tipiica tanto para preparar,
acilitar como directamente consumar otro delito.
En segundo lugar, el homicidio se comete con el in de ocultar otro delito, como ser la muerte de
una persona para que no delate al autor o e3itar que el hecho sea descu6ierto.
En tercer lugar, se puede cometer el homicidio con el in de asegurar los resultados de otro
delito.
7
normas complementarias, Anlisis doctrinal y Jurisprudencia, @omo..., Editorial *ammura6i, , pag. )7,
8
%?:@-: 1-LEE@>-, Carlos $ratado de Derec!o Penal, Parte 'special, @omo (2, Ed. -6eledo Perrot, 1s. -s.
,55', pag. ,,00
9
E?LE>, Ee6asti.n, o6ra citada p $#.
$
Por Hltimo, se comete el homicidio con el in de asegurar de asegurar la impunidad, tanto para s7
mismo como para otra persona. El otro delito del que la le+ ha6lo puede ser tanto doloso como culposo o
preterintencional. Esta es una e!cepcin +a que el resto del inciso solo se reiere a delitos dolosos. ;e
igual modo se de6en e!cluir las contra3enciones, porque como 6ien lo dice %ontan 1alestra la le+ solo
ha6la de delitos.
10 La cone!in ideolgica como causa impulsi3a, siguiendo a :u4eF, e!iste cuando el autor
mata por no ha6er o6tenido el resultado que se propuso. Para ello es necesario que antes del
homicidio se ha+a cometido o intentado otro delito.
-l respecto ;onna alega que la ma+or pena e!iste por un ma+or in"usto por parte de la autor,
ha6ida cuenta de que al no ha6er o6tenido el resultado que se ha67a propuesto, que +a era delicti3o mata.
Poca importa si la 3ictima del homicidio tam6i&n lo ue del primer delito que ha racasado, o es
totalmente a"eno a &l.
,0
Por Hltimo, resta decir so6re el punto que el ;r. ;K-lessio sostiene que el undamento de la
agra3ante radica en la ma+or criminalidad del .nimo homicida que se 3islum6ra en el accionar del
agente. Ee4ala asimismo dos ormas dierentes de cone!in entre el homicidio + el otro delito. La
primera parte del inciso est. reerido al homicidio cometido para + la segunda a un homicidio cometido
por. :o o6stante, considera que no de6e identiicarse esta cone!in con una simple simultaneidad, pues
la agra3ante no reside en el hecho o6"eti3o del concurso del homicidio con otra inraccin. ;e pensarse
de ese modo implicar7a crear una sancin especial para un simple caso de concurso de delitos siendo que
la particularidad de esta cone!in es su aspecto su6"eti3o.
,,
III( Elementos del .i/o en el Homicidio crminis causae!$
A( .i/o o01eti"o%
10
;?::- Edgardo -l6erto, Derec!o Penal, Parte 'special $omo (, >u6inFalJ CulFoni, 1s. -s. pL,,0
11
;K-LEEE(? -ndr&s Bos&, o6ra citada, p )'. por -lme+ra. Aiguel Mngel. $ratado Jurisprudencia y Doctrinario. Derec!o
Penal. Parte Especial. @ (. La Le+ 2olumen #. 1uenos -ires. -rgentina, -4o )0,,, p #7. Con comentario de Carlos (gnacio
>7os cita caso pu6licado en La Le+ )0,0J-J,7C diceI :o media concurso entre el ro6o + el homicidio cr7minis causae
cometido para lograr la impunidad de aquel +a que, el desapoderamiento queda a6arcado por el homicidio, que lo requiere
como elemento del tipo o6"eti3o, por ello ca6e concluir que, una solucin contraria 3iolenta de do6le 3aloracin en materia
penal.
C
Ei 6ien se ad3ierte que la particularidad del agra3ante del art. 80 inciso 7 del Cdigo Penal,
reside en sus aspectos su6"eti3os, el tipo o6"eti3o tiene dos condiciones que la limitan.
En la primera, segHn sea el caso, el tipo o6"eti3o requiere la muerte de una persona generada por
otra DhomicidioJ en miras a la comisin de un delito doloso, o, a consecuencia de un delito doloso,
preterintencional o culposo /esto Hltimo solo cuando se da para asegurar los resultados o procurar la
impunidad. En la segunda, se impone al autor un principio de e"ecucin del acto Dtentati3aJ + ulterior
homicidio.
Complementando lo e!puesto precedentemente, la primera condicin inclu+e en el elemento
su6"eti3o del tipo, esto es, para preparar, acilitar, consumar, ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o procurar la impunidad para s7 o para otros, una e!igencia o6"eti3a que es que aquello que
se pretende preparar, acilitar, consumar, ocultar sea un delito, no una inraccin. Ello implica que el
autor, al reconocer que se trata de un delito para preparar, acilitar o consumar otro delito, &ste Hltimo
tendr. que ser doloso en tanto que para los supuestos de asegurar los resultados o procurar la
impunidad, puede tratarse de delito doloso, preterintencional o culposo.
La segunda condicin o6"eti3a es que cuando el homicidio se comete por no ha6er logrado el
in propuesto al intentar otro delito, requiere que ese otro delito ha+a sido puesto en e"ecucin, es decir
que ha+a principio de e"ecucin de la tentati3a. Esto signiica que al especial elemento su6"eti3o de no
lograr el in propuesto, se le agrega el elemento o6"eti3o consistente en la tentati3a de otro delito,
respecto del cual el in propuesto se encuentra rustrado.
,)
Por otro tanto, Creus + 1uompadre opinan que o6"eti3amente, es necesario que la accin que
constitu+e el otro delito ha+a sido emprendida por el agente< en tal sentido, la e!presin intentar que
utiliFa la le+ parece reerirse a un m7nimo de acti3idad e"ecuti3a, pero no e!clu+e el delito consumado.
Ello es contrario a la opinin de Eoler + %ontan 1alestra que creen que la e!presin intentar de6e
tomarse en el sentido t&cnico de tentati3a del art. $) C.P.
Por consiguiente, tanto se agra3a el homicidio de quien intento el otro delito + no llego a
consumarlo, como el de quien ha6i&ndolo consumado, no 3e que se ha+an producido los eectos que se
12
normas complementarias, Anlisis doctrinal y Jurisprudencia, @omo..., Editorial *ammura6i, , pag. )7$
'
ha67a propuesto conseguir con aquella consumacin. La le+, pues, ha utiliFado la e!presin intentar, no
en el sentido t&cnico de tentati3a, sino como sinnimo de emprender.
,#
Su1eto Acti"o
El su"eto acti3o del homicidio cr7minis causae puede ser cualquier persona. La doctrina lo
denomina delicta comunia a aquel delito en el cual el imperati3o legal est. dirigido a todos los
ciudadanos haci&ndolos destinatarios del mensa"e normati3o.
Ca6e destacar que el autor del homicidio + del otro delito pueden ser personas distintas.
Eoler se4ala que el autor del !omicidio puede proceder como delincuente )nico o contar con
copartcipes, %ue no es necesario %ue lo sean o !ayan sido e"ecti*amente, siempre %ue el autor cuente
con ellos o suponga %ue mediante el !omicidio "acilita la accin de los dems o la impunidad de
estos...
,$
%ont.n 1alestra, citando a >amos, dice que es posible %ue uno mate para preparar, "acilitar u
ocultar el delito de otro, para %ue otro lo consume o para asegurarle los resultados.
,C

;K-lessio destaca que se trata de un delito com)n, ya %ue no reclama del su+eto acti*o, adems
de la capacidad de accin, ninguna otra caracterstica especial.
,'
El art7culo 80 inciso 7G sanciona al %ue matare para preparar, acilitar, consumar u ocultar otro
delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para s7 o para otro. ;el te!to se puede
inerir que no e!iste ninguna e!igencia espec7ica con relacin al autor limit.ndose a una e!igencia
su6"eti3a del tipo relacionada con el dolo espec7ico.
Su1eto Pasi"o
El sistema utiliFado por el Cdigo Penal para esta6lecer circunstancias particulares de los
13
C>E9E Carlos + 19?AP-;>E Borge Eduardo, Derec!o Penal, Parte 'special, $omo (, Ed. -strea, 1s. -s.
)007, p. #C
14
E?LE>, Ee6asti.n, o6ra citada, p $'.
15
%?:@-: 1-LEE@>-, o6ra citada p ,,$.
16
;K-LEEE(? -ndr&s Bos&. ?6ra citada, p )C.
7
su"etos
,7
, se 3e reerenciado en el inciso 23 del articulo &' que castiga cuando el homicidio reca+era
so6re su ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con %uien mantiene o !a
mantenido una relacin de pare+a, mediare o no con*i*encia< o en el art4culo 225 cuando dispone que
abusare sexualmente& y el !ec!o "uere cometido por ascendiente, descendienteN o el art4culo 266
cuando i"a queI ,os ascendientes, descendientes, cnyuges,&%ue cooperaren a la perpetracin de los
delitos comprendidos en este ttulo sern reprimidos con la pena de los autores.
- su 3eF, e!isten reerencias equi3alentes cuando deri3ados de los su"etos en los art4culos &7 del
Cdigo PenalI Cuando en el caso del inciso -. del artculo /0 concurriese alguna de las circunstancias
del inciso -. del artculo anterior& el art4culo 57 del Cdigo Penal enunciandoI 1i concurriere
alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo /0..., en el art4culo 2'8 del Cdigo Penal
ormulandoI 1i concurriera alguna de las circunstancias pre*istas en los artculos /0 ....
El art4culo 2'9 del cdigo penal ormulaI N sern aumentados en un tercio cuando el delito
"uera cometido por los padres contra sus !i+os y por 2stos contra a%u2llos o por el cnyuge en el
art4culo 2&8 cuando reFa queI 'stn exentos de responsabilidad criminal, sin per+uicio de la ci*il, por
los !urtos, de"raudaciones o da3os %ue recprocamente se causaren4&-. ,os cnyuges, ascendientes,
descendientes y a"ines en la lnea rectaN + en la pri3acin de la li6ertad, del art4culo 2:7 +a que 1e
aplicar prisin o reclusin de dos a seis a3os, al %ue pri*are a otro de su libertad personal, cuando
concurra alguna de las circunstancias siguientes:5.. si el !ec!o se cometiere en la persona de un
ascendiente, de un !ermano, del cnyuge o de otro indi*iduo a %uien si deba respeto particular#&.
En estos tipos penales el legislador demuestra su claro inter&s, en modiicar la responsa6ilidad
criminal, de acuerdo a su calidad especial.
En el caso del art. 80 inc. 8O lo realiFa cuando uere cometido contra un miembro de las "uer6as
de seguridad p)blica, policiales o penitenciarias, por su "uncin cargo o condicin, siendo la
contracara de la agra3ante pre3ista en el inc. 5O.
El su"eto pasi3o del homicidio cr7minis causae del inc. 7 que nos encontramos comentando,
puede ser cualquier persona, +a que la norma no e!ige una condicin especial pues la agra3ante no
reside en las caracter7sticas o calidades de los su"etos.
17
Esta clasiicacin de su"etos dierenciados las realiFa 8a6riel A - 2itale en el comentario de los arts. 80 incs. 8 + 5
del Cdigo Penal. PPP.pensamientopenal.org.ar
8
Acci*n .4/ica
El ;r. Borge 1uompadre en su comentario al art. 75 del Cdigo Penal de la presente o6ra, reiere
que Nel !omicidio consiste en matar a otro y ese otro debe ser una persona nacida con *ida del
*ientre de una mu+er...
Eon sus elementos una accin, un resultado material /la muerte de la persona0 + un elemento
su6"eti3o /dolo0 Dsobre este punto *er anlisis del tipo sub+eti*o de la agra*ante en cuestinJ que
supone la 3oluntad de suprimir un ser humano.
La accin en el delito de homicidio consiste en matar a otro, lo cual implica la destruccin de
una 3ida humana.
Entendemos que el homicidio criminis causae, es un delito de comisin, es decir, que la accin
de matar es siempre acti3a. @rat.ndose de un delito de resultado, co6ra especial relie3e la relacin de
causalidad entre la accin + el resultado t7pico.
En este aspecto, ense4a :9QE= que una persona causa la muerte de otra cuando su conducta ha
sido 7sicamente eiciente para quitarle la 3ida.
La relacin causal, esto es, la 3inculacin de causa a eecto entre el hecho del autor /la accin de
matar0 + la muerte de la 37ctima, de6e ser pro6ada plenamente en el proceso "udicial.
El delito puede cometerse por cualquier medio, con e!cepcin de aquellos que se encuentran
contemplados + caliicados en otros incisos o supuestos de los dierentes agra3antes pre3istos en el art.
80 del C.P. >esulta indierente la clase, naturaleFa o poder letal del medio empleado.
Eiguiendo el an.lisis eectuado en relacin a los medios por el ;r. 1uompadre, entiendo que el
tipo en cuestin, solo puede ser cometido a tra3&s de un medio directos, esto es cuando se actHa hacia
o contra la 37ctima de modo inmediato, sin la intererencia de ningHn actor e!tra4o, 3. gr., golpes,
disparo de arma, pu4alada, etc.. ;escartando so6re esta agra3ante, los medios indirectos que ueran
anteriormente analiFados por el prestigioso doctrinario en su relato + comentario al delito 6ase contra la
3ida de las personas en la presente o6ra.
,8
18
19?AP-;>E, Borge, Cdigo Penal Comentado y anotado, comentario al art. 75 de la presente o6ra.
5
;( .i/o Su01eti"o$
En relacin al requisito su6"eti3o la circunstancia de que se mata para conseguir alguna de las
inalidades enunciadas en la le+ indica lo imprescindi6le de la cone!in su6"eti3a que se tiene que dar en
el agente, entre el homicidio + el otro delito.
En ese sentido se dice que no 6asta ni la concomitancia ni el concurso.
La circunstancia de que el homicidio ha+a ser3ido para preparar, para consumar, para ocultar,
etc., el otro delito por raFones e!tra4as a la 3oluntad del agente, no permite colocar el caso en la
agra3ante, la que tampoco se aplica cuando la muerte no responde al dolo directo propio de aquella
cone!in.
,5

Como +a hemos dicho anteriormente, al resultar el undamento agra3atorio particularmente
su6"eti3oI es necesario que el autor ha+a actuado impulsado por alguna de las inalidades contempladas
en la le+, si su moti3acin ha sido otra, no se encuadrar7a el homicidio en esta norma.
)0
Las hiptesis que pre3& el homicidio criminis causae sonI homicidio inalmente cone!o +
homicidio causalmente cone!o. En el primer caso el autor mata a una persona teniendo en 3ista otra
inalidad, es decir, el tipo penal acentHa el car.cter su6"eti3o no o6stante, como dice Eoler, que el su"eto
se equi3oque acerca de la relacin real que guarda su homicidio con el otro delito o con la impunidad.
-4ade el "urista, que no es necesario que ese otro delito tenga un principio de e"ecucin Dtentati3aJ ni
siquiera como acto preparatorio Diter cr7minisJ toda 3eF que lo que la le+ penaliFa es al acto de matar
para preparar, acilitar o consumar otro delito.
),
;esde una perspecti3a su6"eti3a se actHa impulsado
por una esperanFa il7cita. Ca6e destacar que esta cone!in inal de6e estar en relacin a un delito
doloso. ?tra alternati3a posi6le, en este primer caso, es que el hecho est& consumado + el homicidio se
cometa para asegurar los resultados o lograr su impunidad. En esta hiptesis, desde una perspecti3a
temporal, a dierencia de la primera el homicidio se comete despu&s de aquellos hechos. En otros
t&rminos, en la primera alternati3a el homicidio se comete primero teniendo el su"eto un plan delicti3o
es decir, para preparar, acilitar o consumar otro delito en tanto que en la segunda alternati3a el
19
)007, p. #$L#C
20
C>E9E Carlos + 19?AP-;>E o6ra citada, #$L#C
21
E?LE>, Ee6asti.n. ?6ra citada p $C.
,0
homicidio lo comete posteriormente, es decir, para asegurar un resultado o lograr la impunidad de un
delito anterior.
En el segundo caso el autor mata por no ha6er logrado el in que se propuso al intentar otro
delito. En este caso el t&rmino intentar de6e ser considerado como un elemento normati3o del tipo, es
decir, la e!presin intentar, como admite Eoler, de6e ser tomada en el sentido t&cnico de una 3erdadera
tentati3a
))

;esde una perspecti3a su6"eti3a, podemos decir que la moti3acin del homicidio est. centrada en
el racaso del hecho delicti3o esto es, por despecho o resentimiento a consecuencia de su propia torpeFa
o por la resistencia de la 37ctima.
:H4eF sostiene que la cone!in ideolgica de causa inal entre el homicidio + el otro delito
puede traducirse en la e"ecucin del homicidio a0 para cometer el otro delito sin importar que este
Hltimo lo cometa el propio homicida o un tercero pues el homicidio se comete para preparar, acilitar, o
consumar el otro delito< 60 para ocultar el otro delito, esto es, para taparlo o e3itar que sea descu6ierto<
c0 para asegurar los resultados de otro delito, es decir, que el o6"eti3o del homicida es poner en seguro
los 6eneicios que ha o6tenido o que o6tendr. de la comisin de otro delito cometido o por cometerse.
-clara que el car.cter puramente ideolgico de la agra3ante le permite coe!istir con la realidad de los
resultados del delito, siempre que el autor los ha+a esperado al cometer el homicidio< d0 para asegurar
la impunidad para s o para sus cooperadores, el homicida tiende a li6erarse de castigo o a li6rarlos a
los que participaron en &l. -4ade que no agra3a matar para asegurar impunidad a un tercero por un
delito en el cual el homicida no particip en alguna medida /art7culos $C + $'0 En este caso, el homicidio
puede ser anterior o posterior al otro delito +, en este Hltimo caso, no es necesario que suceda
inmediatamente despu&s del otro delito.
)#

Con relacin a la cone!in ideolgica de causa impulsi3a para :H4eF sucede cuando el autor
mata por no !aber obtenido el resultado %ue se propuso al intentar el otro !ec!o punible. El tipo penal
22
E?LE>, Ee6asti.n. ?6ra citada p $7. En mi opinin una interpretacin sistem.tica con3alida la conclusin a la que arri6a
Eoler. Ee trata de un elemento normati3o del tipo. Creus opina en sentido contrario sosteniendo que la e!presin intentar
no est. utiliFada en el sentido t&cnico de tentati3a sino como sinnimo de emprender. C. Creus Carlos. Derec!o Penal.
Parte 'special $omo (. $rta Edicin actualiFada. -strea. 1s. -s. ,55#, p $)L#.
23
:9QE=, >icardo. $ratado de Derec!o Penal. @ ((( 2olumen (. Editorial Aarcos Lerner. Crdo6a. -rgentina. -4o ,588,
p C)LC#.
,,
e!ige que antes del homicidio se ha+a consumado o tentado otro delito toda 3eF que la agra3ante reside
en el despecho del criminal por el racaso de su anterior conducta delicti3a. Es decir, que en esta
hiptesis el delincuente lo impulsa a delinquir el disgusto + mata, en otras pala6ras, o6ra a ra7F de otro
delito, por moti3o de &l, pero no lo desea, sino que desea el homicidio.
)$
En relacin al aspecto
su6"eti3o, destaca este "urista, que en la cone!in ideolgica de causa impulsi3a el homicidio, en s7
mismo, es el o6"eto de deseo del autor en tanto que en los dem.s supuestos del art7culo 80 inciso #G
/ahora art7culo 80 inciso 7G0 ese o6"eto reside siempre en una inalidad trascendente al homicidio, esto
es, la comisin de un delito, sus resultados o la seguridad de sus participantes.
En suma, para :H4eF la esencia de todas las iguras comprendidas en el homicidio cr7minis
causae es su6"eti3a + reside en la preordenacin de la muerte a la inalidad delicti3a o post delicti3a, o a
la satisaccin del despecho que mue3e al homicida. -clara asimismo que no es necesaria una
preordenacin anticipada, deli6erada + resuelta de antemano.
%ont.n 1alestra, sostiene so6re el punto, que el cdigo adopta el sistema de cone!in no
solamente como e!igencia de las reglas del concurso sino tam6i&n del elemento su6"eti3o que se
caracteriFa por el propsito deinido, espec7ico de matar para preparar, acilitar u ocultar otro delito o
asegurar la impunidad, o matar por no ha6er logrado el in que se propuso intentar el otro delito. En
am6os casos, no es el homicidio el o6"eti3o central de la accin sino el otro delito. En un caso el
homicidio est. en cone!in con el otro delito por el in perseguido + en el otro la causa del homicidio es
el racaso de un hecho puni6le anterior.
)C

Para &ste autor ha6r. homicidio inalmente cone!o cuando el autor mata para lograr algo
relacionado con el otro hecho delictuoso. En otros t&rminos, no se detiene en su propsito de lograr el
in perseguido Dcometer otro delito, ocultarlo, 6uscar su impunidadJ, aun ha6iendo pre3isto que
ser. necesario o con3eniente a sus ines cometer un homicidio. Es en raFn de este menosprecio por la
3ida humana ante un propsito delictuoso lo que caracteriFa + "ustiica la agra3ante.
:o es necesario que el otro delito se ha+a cometido, ni siquiera tentado. La le+ toma en cuenta el
elemento su6"eti3o del homicidio. Esta consideracin es tam6i&n 3.lida para las hiptesis en las que se
persigue ocultar otro delito o asegurar sus resultados o la impunidad para el autor o para otro +a
24
:9QE=, >icardo. ?6ra citada p C#.
25
%?:@-: 1-LEE@>-, Carlos. ?6ra citada, p ,,0.
,)
que no es orFoso que actos tendientes a ese in sean realiFados durante la comisin del delito o despu&s
de cometido, aunque esto ser. lo m.s recuente.
)'
En el homicidio cometido por no ha6er logrado el in
propuesto al intentar otro delito, la idea nace de esa rustracin, es decir, se trata de la reaccin
homicida ante el racaso. ;e ello iniere la necesidad de la e!istencia de un delito anterior, consumado o
tentado sin &!ito en cuanto a los ines o, al menos, sin el &!ito propuesto. -l igual que Eoler entiende
que el t&rmino intentar ha de interpretarse como tentati3a.
)7
Cuando se trata de ocultar otro delito o de
asegurar la impunidad para el autor o para otro, la cone!in puede tener lugar con otro delito doloso,
preterintencional o culposo.
)8
Por Hltimo, resta decir so6re el punto que la Euprema Corte de la Pro3incia de 1uenos -ires se
ha e!pedido maniestando N%ue para resulte aplicable la "igura del inc. 7 del art. /0 del Cdigo
Penal debe demostrarse la existencia en el nimo del autor de cual%uiera de las "inalidades %ue
contempla la ley, lo %ue pone de resalto el deber de determinar "ctica y +urdicamente la concurrencia
de la agra*ante anali6ada&&en el sub examine se encuentra aclarada de modo su"iciente la
!iptesis "ctica en relacin con uno de los di*ersos supuestos pre*istos en el inc. 7 del citado
art&.dando as por probada la conexin con el otro delito4 el robo. 'l suceso %uedo comprendido en la
citada norma, al probarse la conexin sub+eti*a "inal o impulsi*a de dar muerte a otro... El A.!imo
tri6unal Pro3incial culmina el precedente maniestando en relacin a la agra3ante en Nque cuestin
del art. /0 inc. 7 del Cdigo Penal no resulta, ni expresa ni implcitamente, %ue su elemento sub+eti*o
del tipo deba concurrir antes de iniciarse la e+ecucin del otro delito&
58

C( Dolo Directo
El tipo penal e!ige dolo. La ma+or parte de la ;octrina, e!pone que su6"eti3amente se requiere
dolo directo, +a que por la estructura de los tipos penales en cuestin no es admisi6le el dolo e3entual.
26
%?:@-: 1-LEE@>-, Carlos. ?6ra citada, p ,,0 + ss.
27
%?:@-: 1-LEE@>-, Carlos. ?6ra citada, p ,,#.
28
%?:@-: 1-LEE@>-, Carlos. ?6ra citada, p ,,$.
)5
L.C.-. sL >ecurso de Casacin, E.C.1.-., #, de "ulio de )0,#,
,#
El autor mata con un in determinado + especiico, o porque no pudo consumar otro il7cito. ;esde esta
perspecti3a no es admisi6le el dolo e3entual, +a que la direccin de la 3oluntad del autor no lo admite
#0
La naturaleFa comple"a del homicidio criminis causae hace 3ariar el contenido del dolo de matar
de acuerdo al cumplimiento del in e!igido por el tipo penal /3g. Preparar, %acilitar, Consumar,
?cultar la comisin de otro delito, etc.0 En el supuesto reerido al homicidio cometido por no ha6er
logrado el in propuesto al intentar otro delito el tipo penal e!ige que no se ha+a logrado el in
propuesto al intentar ese otro delito. El dolo de6e ser actual a la e"ecucin del hecho. Es decir que en
uncin del cumplimiento del tipo o6"eti3o el tipo su6"eti3o tendr. adicionado un requisito de
actualidad.
#,

Pues entonces la circunstancia de que en el homicidio criminis causae se mata para el logro de
las inalidades que la norma contempla /preparar, acilitar, consumar u ocultar otro delito, asegurar sus
resultados o procurar la impunidad o por no ha6erse logrado el in il7cito propuesto0 requiere que la
e!istencia del dolo directo propio de esa cone!in se encuentre inequ73ocamente pro6ado.
Ein em6argo en esta igura penal una minor7a de la doctrina admiten el dolo e3entual.
Creus,
#)
al aludir al requisito su6"eti3o, o sea, a la cone!in ideolgica entre el homicidio + el
delito in considera que no se aplica la igura del homicidio criminis causae cuando la muerte no
responde al dolo directo propio de aquella cone!in. Este autor dice ,a circunstancia de %ue se mata
para conseguir alguna de las "inalidades enunciadas en la ley indica lo imprescindible de la conexin
sub+eti*a %ue se tiene %ue dar en el agente, entre el !omicidio y el otro delito.
;onna sostiene la misma postura en relacin al dolo directo + cita a :H4eF con opinin
di3ergente admitiendo un caso en el cual quien intenta 3iolar a una persona, + a los eectos de que &sta
de"e de gritar la golpea + muere a consecuencia de la golpiFa.
##

30
;?::- Edgardo -l6erto, Derec!o Penal, Parte 'special $omo (, >u6inFalJ CulFoni, 1s. -s. pL,,0 + Es.
31
>?2E@- Aar7a Carla . Ponente. Homicidio criminis causae. :o3iem6re )0,0. (nstituto de Estudios Penales.
;irector. Bos& (gnacio PaFos Crocitto. Coordinadora Carolina 2oisin.0
32
Carlos Creus, o6.cit.
33
;?::- Edgardo -l6erto. Derec!o Penal. Parte Especial @ ( Cuarta Edicin -ctualiFada + >eestructurada. >u6inFal
CulFoni Editores. Eanta %e. -4o )0,,, p ,)'L7
,$
1uompadre se4ala que este tipo de homicidio solo es pensa6le en su orma dolosa. Cita a LpeF
1olado para quien resulta admisi6le el dolo e3entual +a que considera que no es necesaria una
preordenacin anticipada, deli6erada + resuelta de antemano. Para LpeF 1olado la le+ solo e!ige que el
deseo del autor de cometer un delito uncione como moti3ador del homicidio, + para ello solo se
requiere la decisin que puede producirse de impro3iso. Para &ste autor el homicidio puede nacer +
ocurrir en el momento mismo en que se e"ecuta el otro delito.
#$

D( ,a Ultra<inalidad$
La doctrina ma+oritaria, ha entendido que el tipo pre3isto por el articulo 80 inciso 7 del Cdigo
Penal requiere adem.s del dolo de matar, lo que la doctrina denomina elementos su6"eti3os distintos del
dolo, una inalidad que 3a mas all. de la realiFacin del tipo o6"eti3o.
;R-lessio, citando a =aaroni, remarca que el autor tiene en *ista una accin %ue no
necesariamente debe concretar, como es el caso del !omicidio para "acilitar otro delito. Por lo tanto el
elemento sub+eti*o del tipo consiste en la ultra"inalidad en la modalidad correspondiente a los delitos
incompletos de dos actos
9:

;onna, destaca al respecto un interesante allo que diceI ,o central en el caso del inciso 7. del
artculo /0 del Cdigo Penal es %ue se trata de un !omicidio agra*ado por la concurrencia de un
elemento sub+eti*o distinto del dolo %ue ;en el caso< constituye la ultraintencin de matar para o por.
? sea que la inalidad que anima la conducta es 6.sicamente la de un homicidio /del 3oto del ;r.
1en"am7n Eal Llargu&s DE;J0 'n la "igura del !omicidio crminis causae lo central es %ue se mata con
una ultraintencin tambi2n delicti*a. All la muerte es deliberada, pensada, sopesada, en aras del
clsico delito incompleto en dos actos %ue constituye la especie de ese elemento sub+eti*o distinto del
dolo. 'sto no impide %ue ;contingentemente< en el decurso de un robo se *eri"i%ue un !omicidio por esa
ra6n. /del 3oto del ;r. 1en"am7n Eal Llargu&s. DE;J0 ,a "igura del artculo /0 inciso 7. del Cdigo
34
19?AP-;>E Borge E. Cdigo Penal + normas complementarias, comentado, concordado + anotado. Chiara ;7aF
Carlos -l6erto. ;irector. @ (((. :o3a @esis Editorial Bur7dica. >osario, -4o )0,,, p $)).
35
;K-LEEE(? -ndr&s Bos&, ;irector, ;i3ito Aauro - Coordinador. Cdigo Penal de la =acin. Comentado + -notado. )G
Edicin -ctualiFada + -mpliada. @ (( Parte Especial. La Le+. 1uenos -ires. -rgentina, -4o )005, p )7. En este te!to cita a
=aaroni, Eugenio >aHl, -lagia -le"andro + EloSar -le"andro. Derec!o Penal. Parte 8eneral. )G Edicin Editorial Ediar.
1uenos -ires, )00), p C$)LC$C
,C
Penal es ;antes %ue nada<un !omicidio. 'l autor procura la muerte y lo !ace inspirado en otro ilcito
%ue ;por la muerte %ue pretende causar< se "acilita. De tal suerte es una empresa de !omicidio con una
ultraintencin %ue implica otro delito /del 3oto del ;r. 1en"am7n Eal Llargu&s0.
#'

Para 1uompadre se trata de una igura cu+a realiFacin e!ige la concurrencia de un elemento
su6"eti3o del tipo distinto del dolo. -l dolo propio del delito 6.sico le a4ade una determinada intencin,
moti3acin o propsito. Este autor enmarca esta igura en lo que se conoce como delitos de tendencia
o tendencia interna trascendente.
#7

EintetiFando, al dolo se le suma un elemento su6"eti3o del tipo distinto de aquel. Lo que
caracteriFa + dierencia al homicidio cr7minis causa es la cone!in ideolgica de la muerte con la
comisin, el resultado o los responsa6les del otro delito.
#8
La igura en e!amen no admite otro dolo que
no sea el dolo directo al que se le de6e a4adir un elemento su6"eti3o del tipo, esto es, moti3acin
especial o ultraintencin.
I=( Consumaci*n .entati"a
En el homicidio crminis causae la tentati3a + la consumacin se reieren al homicidio + no al
otro delito. Para que pueda mediar tentati3a de homicidio de6e aparecer de modo indu6ita6le + concreto
el designio de matar.
-l hacer hincapi& la tentati3a + la consumacin al homicidio, muerta la 37ctima, no es necesaria
la consumacin del delito cone!o.
Creus sostiene en relacin a la consumacin del tipo, que la e!istencia de la cone!in su6"eti3a
es suiciente para que se agra3e el homicidio, aunque nos planes del autor no respondan a ninguna
36
;?::-, Edgardo -l6erto, 'l Cdigo Penal y su interpretacin en la +urisprudencia. -ctualiFada al #, de diciem6re de
)005. Cola6oracin en la actualiFacin :atalia 1ar6ero, *oracio L ;7as. @ (. >u6inFal CulFoni Editores. Eanta %e, -rgentina.
-4o )0,0, p #)0L#), cita allo del @ri6unal de Casacin Penal de 1uenos -ires, sala (, ,5.0).08, E.-.> sL >ecurso de
casacin, c ,50#5, magistrados< 1en"amin Eal Llargu&s, Carlos - :atiello + *oracio ; Piom6o. /PPP.sc6a.go3.ar0
37
19?AP-;>E Borge E. ?6ra citada, p $))L#.
38
@ri6unal Casacin Penal de 1uenos -ires, sala ((, ,$.0).)008, P.A.L sL>ecurso de casacin, c ,$.'78, magistradosI Borge
*ugo Celesia + Carlos -l6erto Aahiques /PPP.sc6a.go3.ar0
,'
realidad< ni es necesario por tanto, que el otro delito ha+a adquirido entidad por medio de actos
preparatorios + menos toda37a que ha+a sido consumado.
#5
Claro est. que si el otro delito ha sido consumado o intentado por el mismo autor del homicidio
se da un concurso real entre am6os
Conirmando aquel aserto >u6ianes, trae un caso de la Euprema Corte de la pro3incia de 1uenos
-ires aludiendo a la no consumacin del delito in. El mismo diceI ,a aplicacin del artculo /0 inciso
9. CP, no se altera por%ue el agente desista del delito "in despu2s de cometido el !omicidio
>0
@am6i&n
alude a un allo de un tri6unal inerior que dice Comete !omicidio cali"icado por crminis causae
?artculo /0 inciso 9@ %uien mata por la *iolencia ?resultado pre*isible@, aun%ue se !iciera para
consumar otro delito ?!urto@ %ue se torn imposible.
$,

Para %ont.n 1alestra es posi6le la tentati3a de este homicidio caliicado, la que se rige por los
principios generales, con prescindencia del grado + aun del comienFo de e"ecucin del otro delito. Ee
trata de la tentati3a de homicidio.
$)

=( Autor4a Partici/aci*n
En el homicidio crminis causae se aplican las reglas + principios de la autor7a, coautor7a +
participacin. En esta l7nea la "urisprudencia tiene dichoI 'n el !omicidio cali"icado por su conexin
"inal con otro delito, el autor puede actuar con partcipes y con coautores, rigiendo los principios de la
autora y participacin, as como los de comunicabilidad de las circunstancias agra*antes, con"orme al
conocimiento y al dolo e*entual.
$#

39
)007 p. #$
40
>91(-:EE, Carlos B. 'l Cdigo Penal y su (nterpretacin Jurisprudencial. @ (( Ediciones ;epalma, 1uenos -ires,
-rgentina, -4o ,5'', p $8' Cita el allo de EC1- 0,.,0.$0 LL ),J8#,.
41
>91(-:EE, Carlos B. o6ra citada p $8' CitaI CC Cap. ,'.07.C$ LL 7'J#$'.
42
%?:@-: 1-LEE@>-, Carlos. ?6ra citada, p ,,$
43
;?::-, Edgardo -l6erto, ;e La %uente Ba3ier Este6an. AaiFa Aar7a Cecilia. Pi4a >o!ana 8a6riela. 'l Cdigo Penal&,
p ,)# Cita @?Aen :G , 05.,).5$ % B C + otro LL ,55'J-J7CCJ /C; LL Ed :G ,C0
,7
La coautor7a se da cuando el agente ha tenido el dominio del hecho. En este sentido se ha dicho
que Como la acusada tu*o el dominio del !ec!o y coloc a las *ctimas en situacin de ser agredidas
por sus compa3eros, tena el deber de garanti6ar %ue no se produ+era un resultado ms lesi*o %ue el
planeado. Consumado el doble !omicidio cali"icado re*iste, en consecuencia, el carcter de coautora.
,a "inalidad de los !omicida, lograr la impunidad mediante la muerte de las *ctimas, estaba decidida
al resol*er los encausados lle*ar a cabo el despo+o aun con los ancianos de la casa
$$

Eo6re el punto Creus + 1uompadre han dicho al respecto que el participe, para hacerse pasi6le de
la pena agra3ada, de6e tener conocimiento por supuesto de la moti3acin del agente.
$C
La doctrina he entendido que tam6i&n es posi6le la participacin del tipo en cuestin, la cual se
rige en cuanto a la agra3ante, por la norma de la 3oluntad pre3ista en el art7culo $7 del Cdigo Penal.
En uncin de lo dispuesto por el art7culo $7 del CP, la participacin supone conocimiento de la
causa inal o impulsi3a del part7cipe. La C.mara :acional de Casacin Penal sostu3o que la
cali"icacin +urdica %ue resultaba a+ustada a derec!o <y en consecuencia, en la %ue !ubiera debido
encuadrarse la conducta reproc!ada al imputado< es la contenida en el art. /0 inciso 7A del C.P., toda
*e6 %ue dentro del plan, entonces, %ue el nombrado perge3o con sus cmplices, se encontraba
claramente establecido y aceptado por todos, %ue se utili6aran armas de "uego pro*istas de sus
respecti*as municiones, lo %ue es e%ui*alente a a"irmar %ue el autor conoca <y aceptaba< el
consecuente incremento del riesgo para el bien +urdico *ida %ue su accionar importaba.
$'
En &ste
mismo tri6unal, 3oto en disidencia la ;ra. Ledesma, se di"o %ue este delito admite participacin pero
%ue a la *e6 se torna imprescindible %ue todos los partcipes act)en con el plus sub+eti*o o la conexin
ideolgica&
$7
44
;?::-, Edgardo -l6erto, ;E L- %9E:@E Ba3ier Este6an. A-(=- Aar7a Cecilia. P(Q- >o!ana 8a6riela. 'l Cdigo
Penal&, p ,), Cita C: C Crim, sala 2(, 07.0'.50 E C ,875C -rgi6a+, :a3arro, El6ert /en disidencia parcial0
45
)007 p. #'
46
C.mara :acional de Casacin Penal. EalaI (((. Luna, Borge -l6erto sLrecurso de casacin. ,CL,)L0C Causa nGI '0,8 /2oto
del ;r. >iggi, ;r. @ragant adhiere segHn su 3oto< ;ra. Ledesma en disidencia0. >egistro nO ,,#'.0C.#. CitasI C.E.B.:. %allo P.
#'.),) T8al3.n, (n&s >o6o agra3ado por el empleo de armasT, del )$L0)L87. C.:.C.P. J Eala (, T8rieco, 8uillermo P. sLrec.
de casacinT, >eg. nO )')8 rta. el #L0#L55. Eala ((, TEu.reF, Este6an -le"andro + otro sLrec. de casacinT, >eg. nO '0'$, causa
nO $C57, rta. el ,'L,0L0#. C.:.-.C.C. J Eala 2, causa nO )C.,5$ T@orales, %.>.T, rta. el ,)L7L50.
,8
;a+eno, cita sentencia so6re la participacin en sentido amplio en el delito de cr7minis causae
que diceI Con"igur el delito de !omicidio, tipi"icado por el artculo /0 inciso 7. CP la accin de los
encausados %uienes, sorprendidos por un polica al momento de cometer su accin delicti*a ?robo a
mano armada@, intercambiaron disparos para cubrir su escape, dando muerte a dic!o "uncionario. Aun
no !abi2ndose comprobado la autora de los disparos %ue produ+eron el deceso de la *ctima,
corresponde condenar en calidad de coautor al imputado por el delito de !omicidio cali"icado ?artculo
/0 inciso 7. CP@ toda *e6 %ue, seg)n las reglas de la participacin de nuestro Cdigo Penal 2ste ;aun
!abiendo desempe3ado el rol de campana en el atraco<, particip no slo de un plan pre*io, sino de
una precisa distribucin de "unciones para e"ectuar el !ec!o tpico, de lo %ue se concluye %ue todos los
integrantes del grupo %ue e"ectu el asalto tu*ieron un dominio "uncional del !ec!o, y cada acti*idad
"ue un aporte decisi*o, incluso la de 2l, en tanto posibilit la comisin del ilcito.
$8

-lme+ra en su o6ra
$5
alude a un allo que diceI Cabe condenar a los imputados en orden al
delito de !omicidio crminis causae en concurso real con robo con armas y no por el delito de
!omicidio en ocasin de robo, pues aun cuando el designio de matar no "ue premeditado por los
encartados %ue a la salida de un banco interceptaron a %uienes !aban extrado dinero, ello "ue
47
C.mara :acional de Casacin Penal, sala (((, T-. B. L. + otra sL rec. de casacinT J C:CP J 05L0#L)007 Publicado en el
dial el B de +ulio de 5007. /3oto en disidencia ;ra. Ledesma0. Con3iene recordar que este delito admite participacin, pero
es imprescindi6le que todos los part7cipes actHen con el plus su6"eti3o o la cone!in ideolgica mencionada. En el supuesto
del homicidio inalmente cone!o, son dos las posi6ilidades que se presentan. Cuando se trate de preparar, acilitar, consumar
u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados, el autor de uno + otro delito pueden ser distintos, mientras que, para
lograr la impunidad, el hecho cone!o al homicidio de6e ser o6ra del autor o del otro al que se hace reerencia /Aorosi,
8uillermo E. *.I *omicidio criminis causae + ro6o agra3ado por homicidio, Coleccin ?rden Bur7dico Penal nro. ,0, %a6i.n
B. ;i Placido Editor, 1uenos -ires, )00#, p. 750. En este supuesto, se4ala ;onna que el autor mata con el o6"eto de ocultar el
delito de otra persona /op. cit., p. C00.J ;e esta manera entiendo que no se conigura el segundo supuesto, pues 2. U. no es
quien, con un in determinado + con el conocimiento + la 3oluntad de los elementos del tipo o6"eti3o, eectu los disparos
para lograr la impunidad de su cmplice. La situacin ue "ustamente la contraria + la encausada no particip de la decisin
de su consorte. Prue6a de ello es el indicio que introdu"o la testigo Lil+ Luc7a Paredes Eara3ia /a s. 7''0 T... a esta le ha67an
dicho en la eria del 6arrio que los responsa6les de la muerte de su padre ha67an sido T"osepoT + la no3ia, agregando que &sta
le dec7a al muchacho Tno te di"e que lo hicieras as7, 6oludoT.
48
;-VE:?%%, ;a3id El6io. Cdigo Penal de la =acin Argentina. Ediciones ;epalma. 1uenos -ires, -rgentina, -4o
)000, p ,'8. Cita CC Cap. E ' )'.0'.5C, sentencia )'$85, -guirre Aiguel -. En dicho allo se destaca la disidencia parcial
del ;r. 8onF.leF para quien el hecho de67a su6sumirse en la igura del art7culo ,'C CP porque la muerte del polic7a no
parece ha6er sido el resultado que persegu7an los ora"idos, ni aHn a t7tulo de dolo e3entual, sino un resultado impre3isi6le
ante la aparicin de un e!tra4o en el lugar donde i6a a perpetrarse el ro6o, que decide rustrarlo, ca+endo a6atido en el
intento.
49
-LAEV>-, Aiguel -ngel. ?6ra citada, p ,0
,5
resuelto por los autores del robo en el momento del !ec!o con el claro ob+eti*o de poner "in a la
resistencia opuesta por una de las *ctimas ;en el caso, comen6 a gritar en la calle<, y de ese modo
asegurar los resultados del desapoderamiento ?del *oto de la doctora Capolupo de Dura3ona y
Cedia0.
C0
=I( Particularidades de la -i!ura del )omicidio cr4minis causae
Esta igura delicti3a tiene ciertas particularidades de la dogm.tica penal, cuestiones procesales +
e"ecucin de la pena que consideramos rele3antes a6ordar. Entre ellas, podemos aludir al concurso de
delitos< la aplicacin del art7culo $, 6is CP< li6ertad condicional /art7culo ,$ CP0< relacin entre el
homicidio cr7minis causae /art7culo 80 inciso 7G del Cdigo Penal0 con el ro6o seguido de homicidio
/art7culo ,'C del Cdigo Penal0 + penaliFacin en reerencia a la prisin perpetua.
A( Concurso de Delitos
Eo6re este aspecto resulta claro el an.lisis que realiFa el distinguido ;r. 1uompadre, quien
sostiene al respecto N%ue la agra*ante exige para su con"iguracin una conexidad sub+eti*a o
ideolgica %ue une al !omicidio con el otro delito. De esa conexidad nace el !omicidio agra*ado y de
la "alta de conexidad el concurso de delitosN
C,
Por otra tanto, una parte de la doctrina sostiene que la hiptesis del concurso ideal pareciera
inacepta6le, resultando el concurso real entre el delito 6uscado + el homicidio la postura dominante.
En este sentido :H4eF, sostiene que lo que caliica en la cone!in inal, no es la materialiFacin
del in delicti3o que mue3e al matador, sino el in en s7 mismo, como pura situacin an7mica de aquel.
En otras pala6ras, lo que caliica no es la 3iolacin de dos derechos /el de la 3ida + el lesionado por el
otro delito0, sino el ma+or peligro + la ma+or alarma que despierta el homicida que o6ra mo3ido por tan
reprocha6le inalidad. Consecuentemente, a4ade, que no es necesario siquiera que el otro delito se ha+a
intentado o preparado. ;el mismo modo, lo que caliica en la cone!in impulsi3a no son los delitos que
50
C: Casacin Penal, sala (2, 07.05.0', AeFa -rmando ? sL>ecurso de casacin, La Le+ )007J-JC$), La Le+ ?n Line.
/Citado por -lme+ra Aiguel Mngel. $ratado Jurisprudencial y Doctrinario. ;erecho Penal Parte Especial, @ ( 2olumen # La
Le+. 1uenos -ires. -rgentina, -4o )0,,, p ,00
51
19?AP-;>E Borge E. ?6ra citada, p $)#.
)0
supone la le+, sino el disgusto que mue3e el 6raFo homicida. Conclu+e, que una 3eF materialiFado el
otro delito, sea como tentati3a o consumacin eectuada por el autor del homicidio, am6os hechos
concurren realmente no siendo admisi6le el concurso ideal. En eecto, concurren dos hechos + no un
solo hecho que es el caso comprendido por el art7culo C$ del Cdigo Penal.
C)

%ontan 1alestra, comparte esta postura diciendo que en el caso de que el otro delito ha+a sido
tentado o consumado el segundo hecho concurre materialmente con el homicidio. Cuestiona allos de la
C.mara del Crimen de la Capital que ha considerado esta hiptesis como un caso de concurso ideal /La
Le+ #0 de septiem6re de ,5',< %allos @ ' p ') con disidencia del doctor 9re que sostu3o la tesis del
concurso real, causa nG ''#C, 8erstenSorn, ;aniel E, resuelta por la Eala Especial de C.mara el )# de
setiem6re de ,5770
C#
;K-lessio se4ala que cuando el delito cone!o con el homicidio se e"ecuta, se dar. entre el tipo
del art7culo 80 inciso 7G, + aquel, un concurso que, segHn el caso, J+ los criterios que se siganJ, puede ser
de car.cter real o ideal. Comenta allo donde se esta6leci que ha67a concurso ideal de homicidio
cr7minis causae con ro6o con armas en un caso donde el agente al ser sorprendido mientras concreta6a la
sustraccin, mat a la 37ctima para de ese modo asegurar la impunidad /C. C:Crim + Corr, sala 2,
,55,.,).,). ;a %onseca Borge - La Le+ ,55)JEJ870 En otro caso de homicidio cr7minis causae
cometido para lograr la impunidad ue resuelto como concurso real /C. C:Crim + Corr, sala ((,
,55,.08.,# -costa LeguiFamn, Buan + otro. La Le+ ,55$J1J,,70. @am6i&n cita allo donde se
conden por el delito de ro6o con armas en grado de tentati3a en concurso real con homicidio cr7minis
causae Dcausalmente cone!oJ a quienes con la intencin de apoderarse de 6ienes de 3alor, se
introdu"eron en el comercio de la 37ctima + ante la reaccin de &sta, la mataron por no ha6er o6tenido el
resultado que se propusieron con el otro delito. /C. CPenal Aorn, sala (((, ,550.0C.,, 1onillo Buan
> ;B ,550J)J8$)0
-lme+ra, cita interesante allo que dice Corresponde condenar como coautores del delito de
robo con armas en concurso ideal con !omicidio cali"icado por su conexin "inal con a%uel, a %uienes
primero asestaron los esto%ues mortales sobre la *ctima con indiscutible *oluntad de matar y luego
separaron las cosas para sustraerlas, toda *e6 %ue se trata de una accin )nica %ue consiste en matar
52
:9QE=, >icardo. ?6ra citada p C7.
53
%?:@-: 1-LEE@>-, Carlos. ?6ra citada p ,,)L,,#.
),
para e+ecutar otro delito ;en el caso, un robo< y lograr la impunidad, siendo la *iolencia del !omicidio
empleada al mismo tiempo para reali6ar la otra "igura delicti*a.
C$
Ein per"uicio de ello, entendemos que para sa6er si el delito in + el homicidio caliicado /art. 80
inciso 7 del Cdigo Penal0 concurren en orma material o no /art. CC del C.P.0 de6e analiFarse en cada
caso de manera particular.J
;( A/licaci*n del art4culo :2 0is del C*di!o Penal$
9n sector de la doctrina considera que la naturaleFa "ur7dica de la norma en cuestin puede
deri3ar en que se trata de un agra3ante que 3iene a complementar a los art7culos $0 + $, del CP.
Eostiene que al incorporarse esta agra3ante gen&rica se traslada aquello que tradicionalmente era
ponderado como pauta aumentati3a en la determinacin de la pena por el ma+or contenido del in"usto
incorporando aquella circunstancia DutiliFacin de arma de uegoJ como elemento o6"eti3o, respecto de
todos los tipos penales que pueden cometerse con las reeridas modalidades.
CC

-lme+ra, destaca las posturas "urisprudenciales respecto a la aplicacin del art7culo $, 6is CP.
En un primer supuesto se considera correcta la aplicacin de la agra3ante pre3ista en dicha norma a
aquellas iguras t7picas que no contienen como elemento constituti3o o caliicante la utiliFacin de un
arma de uego, como en el caso de homicidio que puede lle3arse a ca6o por cualquier medio. En esta
postura se sostiene que corresponde aplicar tanto al homicidio simple como al caliicado del art7culo 80
inciso 7G del CP la agra3ante gen&rica pre3ista en el art7culo $, 6is del cdigo sustanti3o.
C'
En una
segunda postura se considera inconstitucional el art7culo $, 6is del Cdigo Penal en cuanto incrementa
la pena cuando el delito ha sido cometido con 3iolencia contra las personas mediante el empleo de un
arma de uego ha6ida cuenta que 3iola el principio de legalidad porque no resulta sencillo determinar a
54
-LAEV>- Aiguel Mngel. ?6ra citada p ,'. Cita @ri6 ?ral Criminal :G 5 ,7.,).0#. -costa Aar7a E + otros La Le+ )00$J
;JC8) La Le+ ?nline0.
55
-LAEV>-, Aiguel Mngel. ?6ra citada, p #,L#)
56
-LAEV>-, Aiguel Mngel. ?6ra citada p #). Cita 3oto del ;r. >odr7gueF 1asa3il6aso, al que adhiere el ;r. Aadue4o,
;ra. Catucci adhiere segHn su 3oto0 >egistro ,0C'7., 1riFuela Lionel A.!imo + otros sLrecurso de casacin. 07.0'.07, causa
:G 8)#7. C.mara :acional de Casacin Penal sala (. @am6i&n se cita 3oto ;r. @ragant, al que adhiere el ;r. >iggi, ;ra.
Ledesma en disidencia parcial, >egistro nG ,)'C.0'.0#, Ciudad *uaraca, Buan -rmando sLrecurso de casacin #0.,0.0', causa
:G 70'5, C.mara :acional de Casacin Penal, sala (((.
))
qu& tipos penales concretos es aplica6le, m.s all. de la intencin e!presa del legislador de pre3enir los
delitos de lesiones + homicidios.
C7
La norma del art7culo $, 6is de6e ser entendida como una ormulacin que el legislador eectHa,
ad3irtiendo acerca de la ma+or oensi3idad que puede operarse en aquellos hechos en los cuales se
utilicen armas de uego, donde la 3iolencia o intimidacin emergente de su uso importan una adiccin a
la igura respecti3a.
C8
En el sentido comentado la Euprema Corte de Busticia 1onaerense sostu3o que el art7culo $, 6is
del CP no aecta el principio constitucional de legalidad.
C5
- la luF de estas posturas, en lo que aqu7 respecta, es decir, la aplicacin del art7culo $, 6is en
relacin al homicidio cr7minis causae, el ;r. Carlos Etorniolo con sus slidos undamentos considera
que la agra3ante gen&rica resulta inocua, por ende, inaplica6le. En eecto, la pena pre3ista para el delito
en el art7culo 80 inciso 7G es de prisin perpetua.
'0
Por otra parte, siguiendo el an.lisis en cuestin, ser7a
el caso preguntarse cmo aumentar7a el m7nimo o el m.!imo de una pena Hnica que no tiene m.!imo ni
m7nimo, es perpetua. El art7culo $, 6is alude a penas temporales + el art7culo 80 inciso 7G a una pena
perenne. E!iste incompati6ilidad en su aplicacin por tratarse de penas de di3ersa especie.
Por su parte, el ;r. ;iego -l3areF, entiende que es correcta la aplicacin de la agra3ante pre3ista
en el art7culo $, 6is del C.P. a aquellas iguras t7picas que no contienen como elemento constituti3o o
caliicante la utiliFacin de un arma de uego, como en el caso del homicidio, que puede lle3arse a ca6o
por cualquier medio. Pues ad3i&rtase en este sentido que si la igura en cuestin resulta en grado de
conato, segHn lo pre3isto por el art. $$ p.rraos segundo + tercero, no ha6r7a impedimento temporal para
que la escala penal sea ele3ada, tal como lo estipula el art. $, 6is del Cdigo de ondo.
57
-LAEV>-, Aiguel Mngel. ?6ra citada p ##. Cita C-cusacin Crdo6a, )'.0'.05, -rce, Bos& -l6erto
58
-LAEV>-, Aiguel Mngel. ?6ra citada p #$. Cita Euperior @ri6unal de Busticia de Entre >7os< Eala (< ,C.0'.0$ Clari,
8aspar A 0000,,C50.
59
;?::-, Edgardo -l6erto. Cdigo Penal& Actuali6acin al 9- de diciembre de 5008& o6ra citada p ,C,. Cita ECB1-
0'.0).08 EE + ? E sLrecurso de casacin p 5#.7,7 "ueces *itters, Pettigiani, 8enoud, ;e L.FFari, Wogan, Xe6>u6inFal
pp+penal5.l.r8'.
60
;K-LEEE(? -ndr&s Bos&. ?6ra citada, p 5. CitaI La pena de reclusin perpetua se considera t.citamente derogada en
uncin del allo en ma+or7a de la Corte Euprema de Busticia de la :acin /3otos de los ;res. LorenFetti, %a+t, Petracchi,
Aaqueda + =aaroni in re 8orosito (6.4eF, Carlos Mngel ,,.05.07, La Le+ 0#.,G.07, ,,< ;B )007J(((J7'CI Esqui3el
1arrionue3o, 27ctor Carlos ,,.,0.07, L- Le+ ,C.,,.07< ;B )007J(((J578.
)#
C( Derec)o Penal de autor$ ,i0ertad condicional >art4culo 2: C*di!o Penal(
;R-lessio, reiri&ndose a los alcances de esta disposicin se4ala que originariamente este
dispositi3o pre3e7a la e!clusin de los reincidentes de los 6eneicios de la li6ertad condicional + reci&n
con la reorma de la le+ )C.85) se incorpor tam6i&n a los condenados por homicidio cr7minis causae
/art7culo 80 inciso 7G0< ciertos a6usos se!uales seguido de muerte /art7culo ,)$0< pri3acin ileg7tima de
la li6ertad coacti3a seguida de muerte intencional /art7culo ,$) 6is0< ro6o seguido de homicidio /art7culo
,'C0 + secuestro e!torsi3o seguido de muerte intencional /art7culo ,70 p.rrao anteHltimo0.
',

La reorma ha introducido criterios de Pol7tica Criminal 3edando para los condenados de los
delitos mencionados de los 6eneicios de la li6ertad condicional.
')
En lo que aqu7 respecta, en relacin al
art7culo 80 inciso 7G en la opinin personal del Er. Etorniolo, considera inconstitucional dicho
dispositi3o por contra3enir el in de la pena. En el caso Catan (reneo de la pro3incia de Eantiago del
Estero en 3oto disidente se e!ped7o so6re la inconstitucionalidad de la prisin perpetua reeridas a las
agra3antes por el 37nculo + por ale3os7a siendo que estas tendr7an la posi6ilidad legal de lograr la
li6ertad condicional a los treinta + cinco a4os siempre que cumpla regularmente con los reglamentos
carcelarios.
'#
A.s adelante, cuando aluda a la penalidad me reerir& a los undamentos es6oFados en este
61
;R-LEEE(? -ndr&s Bos&. ?6ra citada, p ,',.
62
-rt7culo ,# Cdigo PenalI El condenado a reclusin o prisin perpetua que hu6iere cumplido treinta + cinco a4os de
condena, el condenado a reclusin o prisin por m.s de tres a4os que hu6iere cumplido los dos tercios, + el condenado a
reclusin o prisin, por tres a4os o menos, que hu6iere cumplido un a4o de reclusin u ocho meses de prisin, o6ser3ando
con regularidad los reglamentos carcelarios, podr.n o6tener la li6ertad por resolucin "udicial, pre3io inorme de la direccin
del esta6lecimiento e inorme de peritos que pronostique en orma indi3idualiFada + a3ora6le su reinsercin social, 6a"o las
siguientes condicionesI ,G residir en el lugar que determine el auto de soltura< )G o6ser3ar las reglas de inspeccin que i"e el
mismo auto, especialmente la o6ligacin de a6stenerse de consumir 6e6idas alcohlicas o utiliFar sustancias estupeacientes<
#G adoptar en el plaFo que el auto determine, oicio, arte, industria o proesin, si no tu3iere medios propios de su6sistencia<
$G no cometer nue3os delitos< CG someterse al cuidado de un patronato, indicando por las autoridades competentes< 'G
someterse a tratamiento m&dico, psiqui.trico, o psicolgico que acrediten su necesidad + eicacia de acuerdo al conse"o de
peritos<. Estas condiciones, a las que el "ueF podr. a4adir cualquiera de las reglas de conducta contempladas en el art7culo )7
6is, regir.n hasta el 3encimiento de los t&rminos de las penas temporales + hasta dieF a4os m.s en las perpetuas, a contar
desde el d7a del otorgamiento de la li6ertad condicional.
63
C-@-: -l6erto (rineo s.d. *omicidio caliicado por el 37nculo + ale3os7a e.p. >aHl -l6erto Catan. ,#.0C.08 E!pte '#''
C.mara de Buicio ?ral de @ercera :ominacin magistrados ;r. >o6erto Encalada, Bulio -legre PaF + Buan Etorniolo
/disidencia so6re la aplicacin de la pena de prisin perpetua0
)$
allo donde declaro la inconstitucionalidad de la prisin perpetua que le es aplica6le, con ma+or raFn,
en el caso en cuestin.
=II( Relaci*n Di<erencias entre )omicidio criminis causae >art4culo &' inciso 9? del
C*di!o Penal( con el ro0o cali<icado /or )omicidio >art4culo 2@8 del C*di!o Penal(
El ro6o caliicado por homicidio, est. tipiicado en el art7culo ,'C del Cdigo Penal que diceI
1e impondr reclusin o prisin de die6 a *einticinco a3os, si con moti*o u ocasin del robo resultare
un !omicidio.
El homicidio cr7minis causae pro3iene del Cdigo Penal (taliano en tanto que el ro6o seguido de
homicidio del Cdigo Penal Espa4ol. En interesante allo de Casacin Penal de la :acin se alude a las
di3ersas procedencias de am6as iguras. El allo en la parte pertinente diceI mientras el robo agra*ado
por !omicidio ?artculo -B:@ pro*iene del artculo >5: inciso -. del Cdigo Penal 'spa3ol de -/>/ ;
artculo >8> inciso -. del Cdigo de -895<, el !omicidio cali"icado pre*isto en el artculo /0 inciso 7.
tiene su origen en el Cdigo Penal (taliano de -//8, "igura por cierto inexistente en la legislacin
espa3ola# caso este )ltimo en %ue no nos encontramos, a di"erencia del primero, "rente a %ue el
!omicidio "uese el resultado del robo, circunstancia 2sta %ue, con"orme a la 'xposicin de Doti*os del
Proyecto del Cdigo Penal de -/8-, se re"iere al caso en %ue con moti*o u ocasin de robo resultare
un !omicidio ?*oto Dr. Hornos en minora0
'$

Esta di3ersidad de uentes ha generado distintos criterios doctrinarios + "urisprudenciales pues se
produce cierta conusin entre am6as iguras m.s aHn si se tiene en cuenta que en los sistemas de donde
pro3ienen en ninguno de ellos ten7an am6as iguras.
El delito de homicidio cr7minis causae castiga a quien matase a otra persona para preparar,
acilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para s7 o
para otro o por no ha6er logrado el in propuesto al intentar otro delito. La igura del art7culo 80 inciso
7G es, antes que nada, un homicidio. Lo que caracteriFa a este delito, como lo ense4a :H4eF, es la
cone!in ideolgica, esto es, el .nimo del autor, de la muerte con la comisin, el resultado o los
64
C.mara :acional de Casacin Penal, Eala $, >ecurso de Casacin )8.0$.00, 1.B.E c ,$7) %allos C.mara :acional de
Casacin Penal )000, segundo trimestre. Citado por ;onna Edgardo -l6erto, ;e La %uente Ba3ier Este6an, AaiFa Aar7a
Cecilia + Pi4a >o!ana 8a6riela en el Cdigo Pena&, p ,,7. Este mismo allo comentado por 2illada Borge Lu7s, en ?6ra
citada, p C,
)C
responsa6les de otro delito. -4ade, que alta esa cone!in en el caso del homicidio resultante con
moti3o u ocasin del ro6o /C.P. -rt7culo ,'C0
'C
;K-lessio pone de maniiesto al menos tres interpretaciones acerca del alcance de la igura en
estudio. ;ice que para Eoler, en el art7culo ,'C slo queda6an comprendidos los homicidios
preterintencionales, es decir, que la responsa6ilidad del autor del ro6o tendr7a que ser de car.cter
culposo con reerencia a la muerte, circunstancia esta que gener una cr7tica toda 3eF que los homicidios
dolosos cometidos en ocasin del ro6o no pod7an encuadrarse dentro del art7culo 80 inciso 7G, slo
pod7an ser atrapados por un concurso real entre el ro6o simple + el homicidio simple. Para :H4eF el
art7culo ,'C comprend7a todos aquellos homicidios descartados por el art7culo 80 inciso 7G, tanto los
culposos como los dolosos. Para %ont.n 1alestra slo quedan comprendidos los homicidios dolosos que
no se puedan encuadrar dentro del art7culo 80 inciso 7G, no los culposos Dni los preterintencionales del
art7culo 8)0 +a que la pena del art7culo ,'C es mu+ superior a la que surgir7a de la aplicacin de las
reglas del concurso real entre am6as iguras.
''

-lme+ra reiere que la Euprema Corte de la pro3incia de 1uenos -ires ha sido llamada a resol3er
la igura del ro6o seguido de muerte o ro6o caliicada por homicidio u homicidio en ocasin de
ro6o. @am6i&n destaca que los tri6unales de aquella pro3incia son renuentes a aplicar las gra37simas
penas del art7culo 80 inciso 7G del Cdigo Penal. Por otra parte, pone de maniiesto la disparidad de
criterios que surgen cuando se desplaFa la caliicante del art7culo 80 inciso 7G pues en algunos casos 3a a
parar en el art7culo ,'C del Cdigo Penal + en otros casos a las reglas del concurso de delitos. Eostiene
que la ma+or7a de aquel rgano "urisdiccional sostiene que el art7culo ,'C es la de ro6o caliicado por
homicidio, siendo &ste un elemento normati3o del tipo que caliica el delito de ro6o. Esto signiica que
la muerte tiene que conigurarse como un homicidio t7pico segHn la le+ penal. Para la minor7a el art7culo
,'C no pre3& un delito caliicado por el resultado Dpor temor al antasma de la responsa6ilidad o6"eti3aJ,
sino un comple"o de delitos Dro6o + homicidio cometido en ocasin de ro6oJ en el que resulta induda6le
que el 6ien "ur7dico al que se otorga pre3alencia es la 3ida por so6re el patrimonio. ;estaca asimismo
tesis inconcilia6les en el seno de aquel rgano "urisdiccional pues, para la ma+or7a, trat.ndose de un
ro6o caliicado por homicidio, si el homicidio se consuma pero el ro6o queda en tentati3a, se da la
65
:9QE= >icardo. Danual&, p C'.
66
;K-LEEE(? -ndr&s Bos&. ?6ra citada p '0)
)'
caliicante pero respecto de esta tentati3a con la que la puni6ilidad esta6lecida por el art7culo ,'C tiene
que ser disminuida en uncin de los art7culos $) + $$ del Cdigo Penal. Para la minor7a cualquiera
uese el estadio alcanFado por la accin e"ecuti3a del ro6o, ha6iendo ocurrido el homicidio en ocasin
del ro6o, con lo que no es imagina6le la tentati3a caliicada de ro6o ni opera la disminucin de la pena
del art7culo ,'C segHn ella. En la primera postura se arri6a a una incongruencia sist&mica pues quien
matara con moti3o o en ocasin de una tentati3a de ro6o reci6ir. menos pena que quien cometiera un
homicidio sin relacin con otro delito. Para superar este a6surdo la ma+or7a conigura un concurso
ideal /art7culo C$ Cdigo Penal0 entre tentati3a de ro6o caliicado por homicidio Dart7culo $)J ,'C
Cdigo Penal + homicidio simple art7culo 75 Cdigo Penal. Esta solucin dogm.tica es ataca6le, dice
-lme+ra, puesto que si la ocasin + tam6i&n el moti3o para castigar el resultado +a se dan en el proceso
e"ecuti3o del ro6o, sin que se requiera su consumacin, es e3idente que la le+ no quiere punir en los
t&rminos de la tentati3a dicha ocasin o moti3o, con lo que no ha+ raFn alguna para llegar a plantearse
una hiptesis de concurso ideal. ?tra cuestin que no es pac7ica en el tri6unal aludido es en relacin a la
participacin en el ro6o caliicado por homicidio. Para la ma+or7a es irrele3ante el grado de
participacin que le cupo respecto del homicidio a cada inter3iniente del ro6o +a que 6asta que la muerte
se produFca con moti3o u ocasin del ro6o toda 3eF que el grado de participacin de6e ser canaliFado
respecto del ro6o + no con respecto de la muerte. En cam6io para la minor7a reiere que cuando
inter3iene m.s de un autor para determinar el grado de responsa6ilidad no ha+ m.s remedio que acudir a
las normas contenidas en las disposiciones generales del cdigo Dart7culo $7J.
;onna cita un allo reerido al elemento su6"eti3o distinto del dolo del art7culo 80 inciso 7G para
dierenciarlo del ro6o con homicidio consagrado en el art7culo ,'C, am6os del Cdigo Penal. ;el
sistema del art7culo 80 inciso 7G del Cdigo Penal no resulta que el elemento su6"eti3o del tipo de6a
concurrir antes de iniciarse la e"ecucin del otro delito, o lo que es igual, no es necesaria una
preordenacin anticipada o deli6erada + resuelta de antemano, pues la le+ slo e!ige que, en el .nimo
del autor al momento del hecho, el in delictuoso uncione como moti3o espec7icamente determinante
del homicidio, + esto no demanda, indeecti6lemente, premeditacin o rele!in, sino slo decisin, la
que puede producirse de impro3iso en la e"ecucin del hecho mismo /del 3oto del ;r. >icardo
1orinsS+ DAiJ0 La dierencia entre el ro6o con homicidio + el homicidio cr7minis causae pasar7a Dsi las
dos iguras poseen una materialidad o6"eti3a pr.cticamente id&ntica, si las dos son dolosas + en am6as
)7
tiene gra3itacin el moti3o de la muerteJ por la premeditacin + su relacin con el 6ien "ur7dico
protegido en cada caso /del 3oto del ;r. 27ctor *oracio 2iolini DA-J0 Ei el autor, en orma rele!i3a
+ meditada, se ha propuesto el homicidio como medio para e"ecutar otro delito, que en puridad es lo que
re3ela el desprecio por la 3ida humana + su su"ecin a una 3enta"a de tipo patrimonial, estaremos en
presencia de un homicidio agra3ado< si esta premeditacin o planeamiento no e!isten, pese a matarse
dolosamente, estaremos en presencia de un ro6o agra3ado /del 3oto del ;r. 27ctor *oracio 2iolini D
A-J0
'7

En in, am6os tipos son sin dudas dolosos, aunque alguna doctrina admite la culpa en el
homicidio en ocasin de ro6o. Ein em6argo lo que dierencia al art7culo 80, inciso 7, es el dolo, que de6e
ser directo, + la cone!idad con el otro delito que de6e e!istir.
'8
=III( Penali#aci*n$ Prisi*n /er/etua$ Cuestiones so0re la constitucionalidad$
La pena pre3ista en el art7culo 80 del Cdigo Penal es de reclusin o prisin perpetua, pudiendo
aplicarse lo dispuesto en el art7culo C) Daccesoria por tiempo indeterminadoJ.
67
;?::-. Edgardo -l6erto. 'l Cdigo Penal y su (nterpretacin en la Jurisprudencia. -ctualiFada al #, de diciem6re de
)005. @ (. >u6inFal CulFoni Editores. Eanta %e. -4o )0,0, p #)5L##0. cita @ri6 Cas Penal de 1uenos -ires, sala (((, )8.0$.08.
9 A 8 B sL >ecurso de casacin c C))$, magistrados >icardo 1orinsS+. 27ctor *oracio 2iolini + 1en"am7n >amn Aar7a
Eal Llargu&s
68
;?::- Edgardo + 8?E>:E> 8usta3o, 9na nue3a aportacin para la interpretacin del art7culo ,'C del Cdigo
Penal + el respeto al principio de culpa6ilidad, en L.L. ,55)J -J 8#)
)8
-m6as penalidades est.n cuestionadas en su constitucionalidad. @anto la prisin perpetua
'5
como
la pena accesoria por tiempo indeterminado
70
han tenido allos declarando la inconstitucionalidad de las
reeridas penas.
>icardo :H4eF relati3iFa esta perpetuidad diciendo que no es a6soluta, por cuanto aun cuando tal
situacin pueda darse, la admisi6ilidad de la li6ertad condicional puede limitar esa duracin. Bunto a ello
se4ala que, con car.cter de e3entualidad, los institutos de amnist7a, indulto o la conmutacin de pena
tam6i&n pod7a hacer e!cluir la perpetuidad. Por su parte Eoler sostiene que las penas perpetuas, sin
em6argo, pueden tener un l7mite, pues el art7culo ,# hace procedente, aun en tales casos, la li6ertad
condicional, + la pena queda e!tinguida si transcurren cinco a4os sin que aquella sea re3ocada /art7culos
,# + ,' Cdigo Penal0 En consecuencia, la pena 3erdaderamente perpetua es la que se impone a un
69
2( 1achetti Ee6asti.n -le"andro + otra p.ss.aa de *omicidio caliicado por el 37nculoT /E!pte. letra 1 nG ,#CC75, a4o
)00', Eecretar7a :G ),0, de echa 0)J,,J07 E!cma. C.mara 9nd&cima en lo Criminal Crdo6a, 6a"o la Presidencia del ;r.
:ereo *&ctor Aagi, e integrada por los Eres. 2ocales ;res. 8raciela 1ordo+ + ;aniel Ernesto %errer 2ie+ra con la
inter3encin de Burados Populares. 7( Caso 1.C., C.>, EC1- ,8J0$J07, condenado a prisin perpetua declarado
reincidente, lle3a6a cumplido $) a4os de prisin, la Euprema Corte de 1uenos -ires consider que impedir la posi6ilidad de
acceder en algHn momento a la li6ertad importa negar, a tra3&s de una presuncin iure et de iure, que la e"ecucin de la pena
pueda surtir un eecto resocialiFador, inalidad consagrada constitucionalmente en la persona del delincuente lo que le
impide a6solutamente reintegrarse a la sociedad, 3ulner.ndose derechos undamentales del ser humano< 6( Caso -rFani
2ilma >osa *omicidio do6lemente caliicado Dsimilar al caso su6 liteJ en donde la E!cma. C.mara de -pelaciones en lo
Penal Eala Eegunda de >osario )8J,)J07 declar la inconstitucionalidad en el caso concreto de la interpretacin del art7culo
80 del Cdigo Penal en cuanto se entienda que manda aplicar e!clusi3amente la pena de prisin perpetua dado que no
aparece como mu+ sincero undar la resocialiFacin de la condenada, con cincuenta + seis a4os de edad, que reci&n tendr. la
posi6ilidad de reco6rar la li6ertad solamente a partir del transcurso de treinta + cinco a4os todo lo cual lle3 al tri6unal a
imponerle una pena de prisin temporal. :( Catan -l6erto (rineo s.d. homicidio do6lemente caliicado por el 37nculo +
ale3os7a e.p. >aHl -l6erto Catan. Eentencia de echa ,#.0C.08 E!pte '#'' E!cma. C.mara de Buicio ?ral de @ercera
:ominacin Eantiago del Estero /3oto. Buan Carlos Etorniolo Ddisidencia parcialJ0 ;eclar la inconstitucionalidad de la
prisin perpetua con otros undamentos a los casos citados anteriormente.
70
CEB: Aarcelo Eduardo 8rama"o sL >o6o en grado de tentati3aJ El @ri6unal ?ral en lo Criminal conden al imputado a la
pena de dos a4os por considerarlo autor penalmente responsa6le del delito de ro6o en grado de tentati3a, declar.ndolo
reincidente, /arts $), $C, ,'$ + C0 del CP0. @am6i&n declar la inconstitucionalidad del art7culo C) CP, so6re cu+a 6ase el
iscal de "uicio ha67a solicitado se le aplicara al penado la accesoria de reclusin por tiempo indeterminado. El A% interpuso
contra dicha resolucin recurso de inconstitucionalidad ante la C:Cas Pen sosteniendo que la interpretacin del art C),
eectuada por el tri6unal aquo, resulta6a errnea dado que la mencionada norma no es inconstitucional. La Casacin :acional
cas la sentencia haciendo lugar al reclamo iscal contra ello la deensa oicial dedu"o recurso e!traordinario cu+a
denegacin origin presentacin directa. La CEB: resol3i hacer lugar a la que"a, declarar procedente el recurso
e!traordinario + de"ar sin eecto la sentencia apelada. Coincidimos con la decisin de la Corte que m.s all. la heterogeneidad
ideolgica + proesional de sus integrantes han coincidido so6re la inconstitucionalidad de la pena /mal llamada medida de
seguridad0 de reclusin accesoria por tiempo indeterminado. -dem.s, del 3oto de los cuatro primeros ministros ;res. *igton
de :olasco, Aaqueda, =aaroni + LorenFetti, que nada dicen de la reincidencia simple, pareciera ser que han de"ado a6ierta
una 3entana para la declaracin de inconstitucionalidad de la reincidencia simple. @odos los integrantes coinciden en que no
se trata de una medida de seguridad sino que es una pena + que aecta el principio de culpa6ilidad como as7 tam6i&n el de non
6is in idem.
)5
su"eto a quien no puede acordarse li6ertad condicional, ello es, a los reincidentes /art7culo ,$ CP0 o la
que se aplica por re3ocarse una li6ertad condicional concedida, en 3irtud del art7culo ,7 CP
Estos undamentos est.n creando, en la opinin del ;r. Etorniolo, una dis+unti3a en el marco de
la perpetuidad entre pena 3erdaderamente perpetua + la que no es 3erdaderamente perpetua
generando una e3olucin "urisprudencial parsimoniosa en relacin a la declaracin de
inconstitucionalidad. La indi3idualiFacin en a6stracto que ormula el legislador al imponer pena
pri3ati3a de la li6ertad a perpetuidad en s7 misma es inconstitucional. La naturaleFa "ur7dica de la
coercin personal no puede amparar, de ningHn modo, la innocuiFacin o neutraliFacin a perpetuidad
de una persona. Por otra parte, en el plano hermen&utico no se puede hacer depender un derecho
constitucional Dli6ertad + reinsercin socialJ de condiciones personales
7,
o, de la 3oluntad discrecional
de la autoridad
7)
.
- continuacin se reproducen algunos puntos del 3oto de minor7a del caso Catan donde se
sostu3o la inconstitucionalidad de la prisin perpetua, entre otros, con los siguientes argumentosI
? la pena de prisin o reclusin perpetua anula el derecho a la reinsercin social del condenado
pues, no o6stante las posi6ilidades que 6rinda el ordenamiento "ur7dico para recuperar la li6ertad
am6ulatoria, +a sea, li6ertad condicional, conmutacin de penas o indulto, dichas circunstancias solo
6eneicia a algunos + no a todos
? La pena de prisin o reclusin perpetua, aunque pareFca una perogrullada, es imperecedera +,
solo, en casos e!cepcionales, de"a de serlo cuando el penado cumpliendo e!igencias temporales, treinta
+ cinco a4os de condena, + conductuales, o6ser3ancia regular de los reglamentos carcelarios, se
encuentre en condiciones de acceder a la li6ertad condicional.
? Para &stos Hltimos Dpenados temporalesJ la reinsercin social est. garantiFada al cumplirse las
)L# partes de la condena o, e3entualmente, al momento del agotamiento de la pena. Como se 3e la
solucin normati3a slo garantiFa aquel derecho al penado a prisin o reclusin temporal en tanto que el
71
2g. que el condenado cumpla las e!igencias carcelarias para ser 6eneiciario de la li6ertad condicional.
72
2g. el dictado de indulto, conmutacin de pena o amnist7a.
#0
condenado a prisin o reclusin perpetua depender. del cumplimiento de la condicin estipulada por la
norma inra constitucional.
? Ee6asti.n Eoler ense4a que ninguna pena puede importar una p&rdida total de la personalidad
del indi3iduo ni la de sus derechos, como sucede con la pena de muerte o la muerte ci3il /;erecho Penal
-rgentino, @ ((, pag. $07 Editorial La Le+ ,5$C0. Citando a %inger, el prestigioso "urista argentino
se4ala los siguientes caracteresI !umanidad del medio penal Dno de6e adoptase como castigoJ,
moralidad Dtender al me"oramiento del indi3iduoJ, personalidad Daplicar al culpa6leJ, igualdad Dde6e
signiicar lo mismo para todos los que la surenJ, di*isibilidad Dimporta la adaptacin perecta al casoJ,
economa De!igir al Estado el menor sacriicio posi6leJ, re*ocabilidad Dsiendo imposicin humana es
admisi6le el errorJ a lo que el autor le a4ade una caracter7stica propia, mnima su"iciencia Dla eleccin
de una pena de6e representar el m.!imo de eiciencia con m7nimo de lesinJ /?6ra citada, pag. $080.
? La denominacin prisin o reclusin perpetua, ontolgicamente, hace reerencia a una pena
ine!tingui6le que se agota con la 3ida del penado. Es decir, agotamiento de pena + muerte del
condenado se consuman en un mismo acto. ;e admitirse esta ase3eracin se estar7a desnaturaliFando la
reinsercin social como derecho constitucional.
? La prisin o reclusin perpetua, como institucin "ur7dica, si 6ien podr7a ser3ir como
pre3encin general negati3a aparece como insustancial desde el plano de la pre3encin especial positi3a
dado que el encierro perpetuo no es constitucional.
? En el an.lisis propuesto el e"e de la cuestin no pasa por la posi6ilidad de recuperar la
li6ertad am6ulatoria sino en determinar la 3ia6ilidad constitucional, dentro de un Estado de ;erecho, s7
un derecho de raigam6re constitucional, como en el caso sometido a e!amen, Jreinsercin socialJ puede
estar condicionado al cumplimiento de e!igencias legales en cierto casos + en otros no.
? 'l penado en s7 mismo, como su"eto autnomo, +a sea a prisin o reclusin temporaria, o, a
prisin o reclusin perpetua no tiene un tratamiento igualitario dentro del ordenamiento "ur7dico +a que
en la primera !iptesis mencionada precedentemente reco6rar7a la li6ertad a tra3&s de la li6ertad
condicional o, en su deecto, al cumplimiento temporal de la pena. En el caso de re3ocatoria de aquel
/art7culo ,C CP0 igualmente tendr7a la posi6ilidad de recuperar su li6ertad al cumplimiento de la pena +,
por ende, e"ercer plenamente el derecho a la reinsercin social. En cam6io, en la segunda !iptesis, el
penado a prisin o reclusin perpetua slo recuperar7a la li6ertad en caso de cumplir las e!igencias que
#,
impone el instituto de li6ertad condicional, Hnica alternati3a posi6le, a m.s de las +a e!puestas,
conmutacin o indulto que dependen pura + e!clusi3amente del poder pol7tico. Para el caso de o6tener
la li6ertad condicional + ser re3ocada /art7culo ,7 CP0 aquel derecho desaparece.
? La pena del erg.stulo, pena de c.rcel perpetua, segHn %erra"oli contradice radicalmente los
principios li6erales + democr.ticos del ordenamiento "ur7dico a4adiendo que muchos autores de la
ilustracin, desde 1eccar7a a 1entham + Constant, la consideraron m.s alicti3a + aterroriFante que la
pena de muerte.
7#

? El principio de humanidad, reconocido por la Corte Euprema de Busticia de la :acin, impone
en toda legislacin el respeto por el ser humano +, en materia penal, a la humaniFacin de la pena. La
pena pri3ati3a de la li6ertad perpetua Den generalJ lesiona la intangi6ilidad de la persona humana.
:ingHn ha6itante de la :acin puede ser pri3ado de su dignidad humana, aunque su conducta ha+a sido
repro6ada + se encuentre cumpliendo una pena pri3ati3a de li6ertad. /2oto ;r. Carlos E. %a+t0 %allos
#,#I,)').
? La pena de prisin o reclusin perpetua no guarda relacin con el principio de
proporcionalidad que inorma la uncin retri6uti3a de la pena que acrecienta las posi6ilidades de lograr
la resocialiFacin del encartado.
? En un Estado de ;erecho, la pena eecti3amente perpetua es inhumana + degradante porque
lesiona el principio de humanidad, culpa6ilidad, proporcionalidad e igualdad ante la le+, entre otros.
La imposicin de una pena inhumana o degradante lesiona siempre el principio de proporcionalidad,
por ende el de culpa6ilidad, + es un acto impropio de una repH6lica. /2oto del ;r. Eodero :ie3as0.
E@B>:EPI EE. Y,L0$Z TE., *. -. sL *omicidio simple sL CasacinT, /E!pte. :G ,87C$L0# J E@B0, /0$J0)J
0$0. Eodero :ie3as J 1alladini J LutF J :ro. de sumarioI$#,77.
? Uue de lo e!puesto surge claramente la inconsistencia de la pena de prisin o reclusin
perpetua pre3ista en la legislacin de ondo, art7culo 80 del Cdigo Penal, en uncin de los art7culos
,#, ,C, ,7 del mismo cdigo como as7 tam6i&n del art7culo ,7 apartado ( 6 de la Le+ )$.''0, con los
dispositi3os constitucionales mencionados anteriormente, a sa6erI art7culo ,8 de la Constitucin
:acional< art7culo 7C inciso )) @ratados (nternacionales con "erarqu7a constitucionalI Pacto
(nternacional de ;erechos Ci3iles + Pol7ticos, art7culo ,0J,, art7culo ,0J#I Con3encin -mericana so6re
73
'rgastolo e diriti "ondamentali pu6licado en ;ei delitti e delle pene, n), ,55), ps 75J87. @raduccin de Bos& *urtado PoFo
#)
;erechos *umanos art7culo CJ' lo que me lle3a a sostener la inconstitucionalidad de la prisin o
reclusin perpetua sin que esto signiique desconocer que dicha circunstancia conlle3a un acto de suma
gra3edad institucional.
? ;eclara inconstitucional, en el caso concreto, la interpretacin del art7culo 80 del Cdigo
Penal en cuanto entienda que manda aplicar e!clusi3amente la pena de prisin o reclusin perpetua
modiic.ndolo por la pena de prisin temporalN
Por Hltimo, compartiendo el criterio so6re el punto en cuestin + en iguales t&rminos el @ri6unal
en lo Criminal n , de :ecochea, Pro3incia de 1uenos -ires, el pasado ,# de ma+o del corriente a4o,
con el 3oto de la ma+or7a de sus integrantes /esto es, del 3oto del distinguido ;r. Aario Buliano
7$
+ del
;r. Ernesto Buliano0, han declarado la inconstitucionalidad de la Prisin Perpetua, maniestando al
respecto que N,a prisin perpetua es una pena cruel, in!umana y degradante. ,a Constitucin
=acional establece %ue las crceles tienen por "inalidad la resociali6acin del delincuente y %ue las
condenas deben apuntar a ese ob+eti*o. E la cadena perpetua se contradice con esos principios# ergo,
es inconstitucional?&@ -grega el 3oto de la ma+or7a N,a imposicin de una pena de prisin perpetua
colisiona con el principio de culpabilidad por el acto, con la di*isin de poderes, con el mandato
resociali6ador de las penas pri*ati*as de la libertad, con el principio de estricta legalidad y con la
pro!ibicin de imposicin de penas crueles, in!umanas y degradantes, principios in!erentes al estado
democrtico y republicano de derec!o?&@ (mpedir al condenado a prisin o reclusin perpetua y
tambi2n declarado reincidente, la posibilidad de acceder en alg)n momento a la libertad importa negar
%ue la e+ecucin de la pena pueda surtir e"ecto resociali6ador ;consagrada constitucionalmente; en la
persona del delincuente, impidi2ndole absolutamente reintegrarse a la sociedad# *ulnerndose
derec!os "undamentales del ser !umano&
7C
:tese que en la misma echa + en criterio opuesto al anteriormente aludido, el @ri6unal en lo
Criminal n ) del ;epartamento Budicial de La Plata, en el precedente P7paro condeno a cinco de los
imputados sometidos a "uicio a la pena de prisin perpetua, por considerarlos coautores penalmente
responsa6le de los delitos de tentati3a de homicidio Tcriminis causaT en concurso ideal con el de
74
BueF del @ri6unal en lo Criminal n , de :ecochea, Presidente de la -sociacin Pensamiento Penal /-PP0
75
@ri6unal ?ral :G , de :ecochea, ,# de ma+o de )0,# A.!imo Aat7as >odr7gueF -"arg /2ma.0 sL homicidio
agra3ado por la participacin de dos o m.s personas
##
homicidio Tcriminis causaT + en concurso real con el de ro6o caliicado por el empleo de arma de uego
en los t&rminos de los arts. $), C$, CC, 80 inciso 7G Jpara consumar otro delito + asegurar sus resultados +
,'' inciso )G del Cdigo Penal< por el hecho cometido el d7a )5 de "ulio del a4o )0,0 en la ciudad de La
Plata + del que resultaran 37ctimas Carolina >osana Piparo e (. 1..J
#$

Art. 80 Inc. 7 Homicidio Criminis Causa

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Homicidio conexo con otro delito

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