(Q.E.P.D.) Derecho Sucesoro Prof. Ren Ramos Pazos !. I"#ro$ucc%" De acuerdo a la teora clsica del patrimonio, es un atributo de la personalidad y consiste en el conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos que pertenecen a una persona. Joserrand Cuando la persona fallece todas las relaciones jurdicas de que era sujeto activo o pasivo, no se extinguen pues gracias a la sucesin por causa de muerte el patrimonio del causante pasa a sus erederos. !a sucesin podr ser en virtud de un testamento, caso en el cual ablaremos de sucesin testada. "ambi#n podr serlo en virtud de la ley y pasar a denominarse sucesin intestada, abintestato o legal. $l %rt. &'( agrega que una sucesin puede ser parte testada y parte intestada. )uestra legislacin no acepta la sucesin contractual. )o se permite que una persona suceda a otra en virtud de una convencin celebrada por el causante. $stas convenciones constituiran pactos sobre sucesin futura que adolecen de objeto ilcito *%rt. +,-./. $xcepcin a esto es el pacto de no mejorar que en su momento estudiaremos. $sto no obsta a que fallecida una persona el eredero o alguno de sus erederos puedan ceder sus derecos ereditarios en favor de un tercero. %rt. +&0&. 1 &. Co"ce'#o 1ucesin por causa de muerte es la 2transmisin del patrimonio de una persona difunta o de bienes determinados del causante a otra persona determinada3. $n este sentido, la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir. %rt. '44. 1omarriva, fundado en el %rt. '44 se5ala que seg6n el %rt. &'+ la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, el conjunto de sus derecos y obligaciones transmisibles, o de una cuota de dico patrimonio, o especies o cuerpos ciertos, o cosas indeterminadas de un genero determinado. (. Cos)s susce'#*+es $e )$,urr 'or suces%" 'or c)us) $e -uer#e 7or sucesin por causa de muerte se puede adquirir8 a/ "odo el patrimonio de una persona b/ 9na cuota de ese patrimonio c/ $species o cuerpos ciertos determinados. d/ Cosas indeterminadas de un genero determinado $s este 6ltimo caso, en verdad lo que adquiere ms que las cosas mismas es un cr#dito en contra de los erederos para obtener que se le pague estas especies. Cuando el legado es de genero el modo de adquirir no es la sucesin por causa de muerte, sino la tradicin. 2 .. C)r)c#er/s#c)s $e +) suces%" 'or c)us) $e -uer#e co-o -o$o $e )$,urr !. $s un modo de adquirir derivativo, el dereco no nace en el eredero sino que viene del causante y de consiguiente el eredero no va a adquirir mas derecos que los que posea el causante. &. $s un modo de adquirir mortis causa, porque el dominio solo se traspasar a la muerte del causante, sea real o presunta. (. $s un modo de adquirir a titulo gratuito, pues no importa un sacri:cio econmico para el adquirente. $llo es as porque normalmente el eredero va a obtener un enriquecimiento sin sacri:cio, pero no le quita el carcter de gratuito el eco que el eredero no adquiera el dominio de ning6n bien sino solo deudas. .. !a sucesin por causa de muerte puede ser tanto a ttulo universal como a ttulo singular. $n el caso en que sea a ttulo universal ablamos de erencia y de erederos, se adquiere todo el patrimonio o una cuota de #l. 7ero tambi#n puede ser que se adquiera un legado y en ese caso el modo de adquirir es a titulo singular. 0. As1")co"es 'or c)us) $e -uer#e Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes. 3 Con la palabra asignaciones se signifcan en este ibro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley. Asignatario es la persona a quien se hace la asignaci!n" 2. As1")#)ros ) #/#u+o u"3ers)+ o here$eros $stn de:nidos en el %rt. +0&- del Cdigo Art. #$9%. os asignatarios a t&tulo uni'ersal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califque de legatarios, son herederos( representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. os herederos son tambi)n obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas" !o que caracteri;a a los erederos es ser una asignatario a ttulo universal, de manera que el eredero sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de el. %rt. +0'+. Cuando la persona contrata, lo ace para s y para sus erederos, pues estas personas representan al causante, ay una especie de subrogacin personal. % los erederos se les traspasa todos los derecos y obligaciones transmisibles, los que no lo son no se transmiten. !a excepcin es que ayan derecos y obligaciones intransmisibles. 4 4. Here$eros u"3ers)+es 5 $e cuo#) Art. #$9*. +l asignatario que ha sido llamado a la sucesi!n en t)rminos generales que no designan cuotas, como ,Sea -ulano mi heredero,, o ,.e/o mis bienes a -ulano,, es heredero uni'ersal. 0ero si concurriere con herederos de cuota, se entender1 heredero de aquella cuota que con las designadas en el testamento complete la unidad o entero. Si fueren muchos los herederos instituidos sin designaci!n de cuota, di'idir1n entre s& por partes iguales la herencia o la parte de ella que les toque" !os erederos son asignatarios a titulo universal, estos erederos pueden ser de dos tipos, a titulo universal y de cuota. )o se crea que por ser a titulo universal se es el 6nico, sino que solo lo es sin asignacin de cuota, el causante no a designado la cuota que le corresponde a quien. "ampoco debe pensarse que el eredero a titulo universal va a recibir ms bienes que un asignatario de cuota, pues si los erederos son universales a falta de uno de ellos opera el acrecimiento, aumenta la cuota de los dems, en cambio, en el caso de los erederos de cuotas, si la muerte del asignatario se produce antes del causante la cuota del resto no acrece, sino que operan las reglas de la sucesin intestada. 6. As1")#)ros ) #/#u+o s"1u+)r 1on legatarios, estn de:nidos en el %rt. ++0, 5 Art. ##$2. os asignatarios a t&tulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califque de herederos, son legatarios( no representan al testador3 no tienen m1s derechos ni cargas que los que e4presamente se les conferan o impongan. o cual, sin embargo, se entender1 sin per/uicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobre'enirles en el caso de la acci!n de reforma" !os legatarios no representan al testador, no tienen mas derecos ni cargas de las que expresamente se les con:era, pero tienen una responsabilidad subsidiaria. "ambi#n admiten una clasi:cacin8 !egatarios de especie o cuerpo cierto y de genero. %rt. &'+. Art. 95#. Se sucede a una persona difunta a t&tulo uni'ersal o a t&tulo singular. +l t&tulo es uni'ersal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. +l t&tulo es singular cuando se sucede en una o m1s especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa3 o en una o m1s especies indeterminadas de cierto g)nero, como un caballo, tres 'acas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo" $sta distincin tiene efectos en primer lugar porque el legatario de especie o cuerpo cierto va a adquirir el dominio de la cosa legada por el modo sucesin por causa de muerte al momento de morir, no estar en 6 la masa ereditaria. $n cambio si el legado es de g#nero, el legado no se adquiere por sucesion por causa de muerte sino por tradicin. !o que se adquiere a la muerte del causante es un cr#dito, el dereco a exigir la entrega del legado. <tro aspecto importante es que si el legado es de especie o cuerpo cierto, si este no se entrega, el legatario podra incluso demandar por la accin reivindicatoria para reclamar la cosa legada. $n tanto que el legatario de g#nero no la tiene pues aun no es due5o, lo 6nico que posee es un cr#dito para demandar a los erederos la entrega del legado. $l dominio de los bienes se adquirir al momento de efectuarse la tradicin. <tra importancia radica en los frutos. Desde el momento en que el legado o cuerpo cierto es adquirido por sucesion por causa de muerte los frutos pertenecen al legatario desde la muerte del causante. $n cambio en el legado de g#nero, los frutos sern del causante desde el momento de la tradicin o desde aquel en que se ponga en mora a los erederos o albaceas. %rt. +..4 7. A'er#ur) $e +) suces%" $l Cdigo trata a esta institucin en los artculos &'' y siguientes. 1omarriva dice que la apertura de la sucesion es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios. !uego la apertura de la sucesion da lugar a la sucesion por causa de muerte. !8. Mo-e"#o e" ,ue se 'ro$uce. 7 Art. 955. a sucesi!n en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su 5ltimo domicilio3 sal'os los casos e4presamente e4ceptuados. a sucesi!n se regla por la ley del domicilio en que se abre3 sal'as las e4cepciones legales" 7roducida la muerte del causante se produce la apertura de la sucesion, sea que nos encontremos frente a una muerte real o presunta. $n el caso de la muerte presunta la sucesion se abre con el decreto de posesin provisoria del artculo 44, o con el de posesin de:nitiva, en su caso. $l determinar el momento en que se produce la apertura, tiene importancia para una serie de efectos8 a/ $s en este momento en que se deben cumplir los requisitos b/ =ay que estarse a esa feca para saber cuales son los bienes que van a pasar a la sucesion y quienes van a ser sus erederos c/ !a legislacin vigente va a ser la aplicable a ese momento. %rt. +4 y +& !$>. 7or ejemplo si al momento de testar se deja un legado proibido pero al momento de la apertura puede ser valido. d/ "iene importancia tambi#n pues al momento de aceptarse o reca;arse la asignacin, esta manifestacin de voluntad se va a retrotraer al momento de la muerte del causante *apertura de la sucesion/ %rt. +(.&. e/ % partir de la apertura de la sucesin los erederos o legatarios pueden ceder su dereco de erencia, ya no va a aber pacto sobre sucesin futura. 8 f/ Desde el momento de la apertura, se produce una indivisin ereditaria que normalmente va a terminar con la particin. g/ 7or ultimo es importante para los efectos del %rt. ( transitorio d la ley +&.'4- que igual los derecos de los ijos. !!. S#u)c%" es'ec)+ $e +os co-ure"#es $l %rt. &'4 se re:ere a la situacin especial de los comurientes, que estn de:nidos en el %rt. -&. Art. %9. Si por haber perecido dos o m1s personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder1 en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobre'i'ido a las otras" Art. 95*. Si dos o m1s personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del art&culo %9, ninguna de ellas suceder1 en los bienes de las otras" !&. Lu1)r $e )'er#ur) $e +) suces%" !a respuesta tambi#n la da el %rt. &'', por ello el C<" se5ala que es jue; competente el del 6ltimo domicilio del causante. %nte #l se pedir la posesin testamentaria, la designacin de partidor, todo lo que tiene que ver con la apertura y publicacin del testamento, etc. 9
!(. Le5 ,ue r1e +) suces%" $l %rt. &'' inciso ( se5ala que8 a sucesi!n se regla por la ley del domicilio en que se abre3 sal'as las e4cepciones legales" 1e dice que esta norma constituye una excepcin al artculo +? del Cdigo, pues de acuerdo a #l los bienes ubicados en cile estn sujetos a las leyes Cilenas.
!.. E9ce'co"es +e1)+es )+ Ar#. 700 "cso & a/ Caso del cileno que fallece en el extranjero 1e le aplica la ley cilena, respecto de su cnyuge y parientes cilenos, as resulta de aplicar el %rt. +' ) ( del Cdigo. b/ Caso del extranjero que deja erederos cilenos $l %rt. &&4 nos dice que si fallece un extranjero fuera del territorio de la rep6blica, debe aplicarse la ley de su ultimo domicilio, pero por este artculo cuando aya cilenos asignatarios a titulo de erencia o alimentos se aplicara respecto de ellos la ley cilena. Art. 99*. +n la sucesi!n abintestato de un e4tran/ero que falle6ca dentro o fuera del territorio de la 7ep5blica, tendr1n los chilenos a 8&tulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos 10 que seg5n las leyes chilenas les corresponder&an sobre la sucesi!n intestada de un chileno. os chilenos interesados podr1n pedir que se les ad/udique en los bienes del e4tran/ero e4istentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesi!n del e4tran/ero. +sto mismo se aplicar1 en caso necesario a la sucesi!n de un chileno que de/a bienes en pa&s e4tran/ero" c/ Caso de la muerte presunta 1iempre se va a declarar en Cile *cileno/ aun cuando la muerte se aya producido afuera, por tanto se regir por la ley cilena. d/ Caso de la sucesion abierta en el extranjero con bienes situados en cile De acuerdo al %rt. (- de la ley de impuesto a las erencias, la posesin efectiva debe pedirse en Cile ante el jue; del ultimo domicilio en cile del causante y si nunca tuvo domicilio en Cile en el domicilio del solicitante.
!0. De+)c%" $e +)s )s1")co"es Art. 959. a delaci!n de una asignaci!n es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla. a herencia o legado se defere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesi!n se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente3 o en el momento de cumplirse la condici!n, si el llamamiento es condicional. 11 Sal'o si la condici!n es de no hacer algo que dependa de la sola 'oluntad del asignatario, pues en este caso la asignaci!n se defere en el momento de la muerte del testador, d1ndose por el asignatario cauci!n sufciente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contra'enirse a la condici!n. o cual, sin embargo, no tendr1 lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condici!n de no hacer algo, pertene6ca a otro asignatario la cosa asignada" !2. Mo-e"#o $e +) $e+)c%" !a delacin se produce al momento de fallecer el causante, por regla general. !a excepcin se produce cuando se trata de una asignacin condicional, en que la delacin se producir al momento de producirse la condicin. !a doctrina a entendido que solo se trata de condiciones suspensivas, pues por su naturale;a las resolutorias requieren de delacin previa. $l inciso . del %rt. &'? contiene una contra excepcin y una recontra excepcin en su inciso :nal. !4. Derecho $e #r)"s-s%" 7uede ocurrir que falle;ca el causante, se produ;ca la delacin y este asignatario falle;ca antes de aceptar o repudiar. $sto da lugar al llamado dereco de transmisin que quiere decir que esta opcin que tena el signatario pasa a sus erederos. $sta no es ninguna excepcin a las reglas generales pues esta opcin ya se a incorporado a su patrimonio, aun cuando no la aba ejercido. 12 $ste dereco est regulado en el %rt. &'-. Art. 95%. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesi!n no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando falle6ca sin saber que se le ha deferido. :o se puede e/ercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite" $l dereco de transmisin juega tanto en las erencias testadas como intestadas, el %rt. &'- est en el ttulo de las reglas generales. $n este dereco interviene, en primer lugar, el primer causante, luego el transmitente o transmisor, que es el eredero o legatario del causante, y@ el adquirente del dereco de transmisin llamado transmitido, quien debe ser necesariamente eredero del transmitido o transmisor. !6. Re,us#os $e+ $erecho $e #r)"s-s%" %. $n el transmisor o transmitente8 a/ Debe tener respecto del causante la calidad de eredero o legatario b/ $l transmitente o transmisor debe fallecer despu#s del causante pero, a su ve;, antes de aceptar o repudiar la asignacin que debiene del causante. c/ $l dereco del transmitente o transmisor no debe encontrarse prescrito d/ Debe ser capa; y digno de suceder al causante 13 A. >equisitos respecto del transmitido a/ Debe ser eredero del transmitente b/ Debe ser capa; y digno de suceder al "ransmitente o "ransmisor c/ Debe aceptar la erencia del transmitente o transmisor !7. Derecho Re)+ $e Here"c) Cuando se abla de erencia uno puede tomarlo desde un punto de vista objetivo o subjetivo. Desde el punto de vista objetivo la erencia es sinnimo de los bienes que la componen. Desde el punto de vista subjetivo es un derecho real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder al causante en el total de su patrimonio o en una cuota de l. &8. C)r)c#er/s#c)s $e+ $erecho re)+ $e here"c) a/ $s un Dereco >eal. $s distinto del dominio, que tambi#n es real, no ay ninguna duda pues el %rt. '-- lo menciona como tal. 7or lo dems aunque no lo digiere no ay duda de aquello pues cuadra con la de:nicin. Art. 5%%. .erecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitaci!n, los de ser'idumbres acti'as, el de 14 prenda y el de hipoteca. .e estos derechos nacen las acciones reales" %dems si alguna duda ubiere el %rt. '-- luego de de:nir y de se5alar dice que de estos derecos nacen las acciones reales, pues bien, el dereco real de erencia da lugar a la accin de peticin de erencia, que permite al eredero reclamar la erencia respecto de cualquier persona que la estuviere poseyendo.
b/ $l objeto del dereco de erencia es una universalidad, no son bienes determinados, de alguna manera eso lo prueba el %rt. +&0&. Art. #9$9. +l que cede a t&tulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especifcar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario" c/ )o es mueble ni inmueble $sto tiene trascendencia para ver cual es el modo de adquirir y como se ace la tradicin *Bnscripcin/.
d/ "iene una vida efmera $s un dereco transitorio, pues nace al momento de fallecer al causante y normalmente va a terminar cuando se aga la particin. =ay un lapso en que ay dereco de erencia. &!. Mo$os $e )$,urr e+ $erecho $e here"c) a/ 1ucesin por causa de muerte 15 $n virtud del cual lo adquieren los erederos del causante. $s la forma normal de adquirir el dereco real de erencia. b/ 7or tradicin $s el traspaso que ace un eredero a un tercero *cesionario/. %lgunos dudan de si realmente es el dereco de erencia lo que ese adquiere por tradicin, pues dicen que como en el patrimonio del causante ay activo y pasivo entonces se estara cediendo el pasivo, lo cual no esta permitido en la legislacin nacional sin noti:cacin al acreedor, y por tanto plantean que solo se estara cediendo el activo. Como cesin que es requiere un titulo translaticio previo, venta en la generalidad de los casos, ttulo que debe constar por escritura publica *%rt. +40+/. $n cuanto a la forma de acer la tradicin ay una opinin de don Jos# Cuti#rre; que indica que debe distinguirse entre muebles e inmuebles y estos 6ltimos deben inscribirse. !a otra doctrina es sostenida por don !eopoldo 9rrutia que se5ala que el as ereditario no es mueble ni inmueble, y por tanto su tradicin puede acerse de cualquier forma. c/ 7or prescripcin. %rt. ('+( =ay una prescripcin ordinaria del dereco de erencia en el caso del eredero putativo. %rt. -0, )D , inciso (. 1e adquiere por prescripcin ordinaria de ' a5os, as est dico en el %rt. +(?&. Art. %$2. :o es /usto t&tulo( 2. +l meramente putati'o, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero3 el del legatario cuyo legado ha sido re'ocado por un acto testamentario posterior, etc. 16 Sin embargo, al heredero putati'o a quien por decreto /udicial se haya dado la posesi!n efecti'a, ser'ir1 de /usto t&tulo el decreto3 como al legatario putati'o el correspondiente acto testamentario que haya sido /udicialmente reconocido" Art. #;99. +l derecho de petici!n de herencia e4pira en die6 a<os. 0ero el heredero putati'o, en el caso del inciso fnal del Art&culo %$2, podr1 oponer a esta acci!n la prescripci!n de cinco a<os" Art. ;5#;. os derechos reales se adquieren por la prescripci!n de la misma manera que el dominio, y est1n su/etos a las mismas reglas, sal'as las e4cepciones siguientes( #. +l derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripci!n e4traordinaria de die6 a<os" Dico de otra manera, el dereco de erencia se puede adquirir por prescripcin, la excepcin es el caso del eredero putativo o aparente, a quien se le aya conferido la posesin efectiva de la erencia, quien podr adquirir por prescripcin adquisitiva ordinaria de ' a5os. !a accin de peticin de erencia equivale a la accin reivindicatoria en el caso del dominio. &&. L) 'oses%" $e +) here"c) % propsito de la prescripcin, uno de los requisitos de la prescripcin adquisitiva es la posesin, en la erencia nosotros debemos distinguir tres posesiones distintas8 17 a/ 7osesin legal. %rt. -(( Art. %;;. a posesi!n de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore.= $l que vlidamente repudia una erencia se entiende no aberla posedo jams.3 $sta es una posesin legal, pues la establece el cdigo, y se presume el corpus y animus, y esta posesin no abilita a las partes para adquirir el dereco por prescripcin. "iene su fundamento en que en el lapso en que est vigente el llamamiento de la ley a aceptar o repudiar la erencia y este eco no se a producido, queda un vaco que la ley pretende evitar b/ 7osesin material $sta posesin material equivale a la de:nida por el art. -00 del CC, y por tanto requiere de corpus y animus, y cuando la tiene un eredero aparente *que no es en verdad eredero/ le abilita para ganar el dereco de erencia por prescripcin. c/ 7osesin efectiva $s la que se otorga judicial o administrativamente al que tiene la apariencia de eredero, va resolucin. $sta resolucin no es la que con:ere la calidad de eredero, pues esta la con:ere la ley. $n relacin con la posesin efectiva, tenemos que decir que la ley +&.&0. de (00., incluy en esta materia algunas modi:caciones 18 Cuando la sucesin es intestada, la posesin efectiva se concede mediante una resolucin del registro civil e identi:caciones, del director regional, espec:camente. $sto se pide en formularios dispuestos por el registro civil. $n esta misma solicitud se incluye el inventario que se considera inventario solemne. Cuando la sucesin es testada la resolucin *sentencia/ es judicial. $sta solicitud se publica en el D< los das + o +' de cada mes, y efectuada esta publicacin se inscribe en el registro nacional de posesiones efectivas. &(. I-'or#)"c) $e +) Poses%" E:ec#3) a/ !a resolucin que concede la posesin efectiva, sirve de ttulo al eredero aparente para poder adquirir la erencia por prescripcin ordinaria de ' a5os. b/ Cuando ay inmuebles de por medio la inscripcin de la posesin efectiva sirve para mantener la istoria de la propiedad. c/ 7ara los efectos del %rt. +'-? el pago se considerar eco para todos los efectos legales. d/ 7orque es el momento en que se liquida el impuesto de erencia. &.. Los Acer3os $l %cervo es una masa de bienes y se distinguen varios8 a/ %cervo com6n o bruto b/ %cervo ilquido c/ %cervo lquido d/ %cervos imaginarios 19 a/ %cervo com6n o bruto !o integran todos los bienes del causante y aun bienes que no le pertenecen, as, si fallece alguien que esta casado en sociedad conyugal, los bienes del causante estn confundidos con bienes de su cnyuge. $ste conjunto de bienes confundido constituye el acervo bruto y se re:ere a #l el %rt. +-,+. b/ %cervo ilquido !o integran los bienes que son del causante, antes de efectuar las bajas generales del %rt. &'&. Art. 959. +n toda sucesi!n por causa de muerte, para lle'ar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se deducir1n del acer'o o masa de bienes que el difunto ha de/ado, inclusos los cr)ditos hereditarios( #. as costas de la publicaci!n del testamento, si lo hubiere, y las dem1s ane4as a la apertura de la sucesi!n3 ;. as deudas hereditarias3 3. os impuestos fscales que gra'aren toda la masa hereditaria3 2. as asignaciones alimenticias for6osas. +l resto es el acer'o l&quido de que dispone el testador o la ley" c/ %cervo lquido 1e produce aplicadas las rebajas del %rt. &'&. d/ 7rimer acervo imaginario 20 )o se forma en todas las sucesiones. "iene por objeto proteger a los legitimarios de las donaciones revocables o irrevocables que aya eco el causante en vida a otros legitimarios. 1e llama tambi#n colacin.
Art. ##*5. 0ara computar las cuartas de que habla el Art&culo precedente, se acumular1n imaginariamente al acer'o l&quido todas las donaciones re'ocables e irre'ocables, hechas en ra6!n de leg&timas o de me/oras, seg5n el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actuali6ar prudencialmente su 'alor a la )poca de la apertura de la sucesi!n" d/ 1egundo acervo imaginario "iene por objeto proteger a los legitimarios de donaciones que el causante ubiere eco a terceros, e incluso en este caso pudiera ser que el valor de las cosas donadas por el causante ubieren excedido en lo que el puede donar libremente, y en ese caso no solo se considerara para el clculo, sino que se pueden revocar. %rt. ++4? y ++4-. Art. ##*9. Si el que ten&a a la sa6!n legitimarios hubiere hecho donaciones entre 'i'os a e4tra<os, y el 'alor de todas ellas /untas e4cediere a la cuarta parte de la suma formada por este 'alor y el del acer'o imaginario, tendr1n derecho los legitimarios para que este e4ceso se agregue tambi)n imaginariamente al acer'o, para la computaci!n de las leg&timas y me/oras" Art. ##*%. Si fuere tal el e4ceso que no s!lo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino 21 que menoscabe las leg&timas rigorosas, o la cuarta de me/oras, tendr1n derecho los legitimarios para la restituci!n de lo e4cesi'amente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden in'erso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las m1s recientes. a insol'encia de un donatario no gra'ar1 a los otros" &0. I"c)')c$)$es e "$1"$)$es ')r) suce$er $l asignatario debe reunir tres requisitos8 a/ Capacidad para suceder b/ Dignidad para suceder c/ 7ersona cierta y determinada &2. )) C)')c$)$ ')r) suce$er Art. 99#. Ser1 capa6 y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapa6 o indigna" !a regla general es que toda persona sea capa; y digna para suceder a otra. $s el mismo criterio general para la capacidad. De lo que venimos diciendo se in:ere que las incapacidades son excepcionales por lo que no ay mas incapacidades que las establecidas por la ley, y quien alega la incapacidad debe probarla. Capacidad es la aptitud jurdica para suceder. &4. I"c)')c$)$es 22 a/ !os que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesin b/ %quellas entidades que carecen de personalidad jurdica c/ %quellas personas condenadas por crmenes de da5ado ayuntamiento d/ $l eclesistico confesor e/ $l notario y testigo testamentario a/ !os que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesin Art. 99;. 0ara ser capa6 de suceder es necesario e4istir al tiempo de abrirse la sucesi!n3 sal'o que se suceda por derecho de transmisi!n, seg5n el art&culo 95%, pues entonces bastar1 e4istir al abrirse la sucesi!n de la persona por quien se transmite la herencia o legado. Si la herencia o legado se de/a ba/o condici!n suspensi'a, ser1 tambi)n preciso e4istir en el momento de cumplirse la condici!n. Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesi!n no e4isten, pero se espera que e4istan, no se in'alidar1n por esta causa si e4istieren dichas personas antes de e4pirar los die6 a<os subsiguientes a la apertura de la sucesi!n. >aldr1n con la misma limitaci!n las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un ser'icio importante, aunque el que lo presta no haya e4istido al momento de la muerte del testador" !a regla es que para suceder sea necesario existir a la muerte del causante. Aasta conque a ese momento pueda estar en el vientre materno, basta conque est# concebida la criatura, ello por aplicacin del %rt. -- del cdigo. 23 $sta regla tiene algunas excepciones que estn en el mismo %rt. &?(8 1i el asignatario es condicional suspensivo debe existir no solo al momento de la apertura de la sucesin sino tambi#n al momento de cumplir la condicin. %rt. &?. inciso .. 7uede dejarse esta asignacin a quien no existe pero se espera que exista. 7ero debe existir, para que la sucesin valga, dentro de los +0 a5os siguientes de la apertura de la sucesin. !as asignaciones en premio. %rt. &?( inciso :nal. b/ %quellas entidades que carecen de personalidad jurdica Art. 993. Son incapaces de toda herencia o legado las cofrad&as, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas /ur&dicas. 0ero si la asignaci!n tu'iere por ob/eto la fundaci!n de una nue'a corporaci!n o establecimiento, podr1 solicitarse la aprobaci!n legal, y obtenida )sta, 'aldr1 la asignaci!n" 7roblemas en relacin con esta excepcin8 las personas jurdicas extranjeras, Epueden ser capaces de sucederF $ntre las personas jurdicas extranjeras la doctrina distingue entre personas jurdicas de dereco publico y privado. >especto de las primeras se entiende que pueden suceder, pues quedan cubiertas por la personalidad jurdica del estado a que pertenecen. 24 $l problema se presenta para el caso de las personas jurdicas extranjeras de dereco privado. 1eg6n algunos no pueden suceder pues no se an constituido por la ley cilena %rt. '?.. $n cambio, seg6n la doctrina mayoritaria, se entiende que este requisito no es exigible a las personas jurdicas extranjeras, pues exigirles que se constituyan por la ley cilena es querer imponer el dereco nacional a instituciones extranjeras. c/ %quellas personas condenadas por crmenes de da5ado ayuntamiento Art. 992. +s incapa6 de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de defer&rsele la herencia o legado hubiere sido condenado /udicialmente por el crimen de da<ado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contra&do con ella un matrimonio que produ6ca efectos ci'iles. o mismo se e4tiende a la persona que antes de defer&rsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenaci!n /udicial. =asta +&.' aba ijos de da5ado ayuntamiento, que eran los de cl#rigos, los incestuosos y los provenientes de adulterios. 1omarriva entiende que oy en da el crimen a que se re:ere es el incesto, pero no es tan as pues el cdigo abla de contraer matrimonio y esto sera imposible. Don >en# cree que se trata de cualquier delito de connotacin sexual excepto el incesto. d/ Bncapacidad del eclesistico confesor 25 Art. 995. 0or testamento otorgado durante la 5ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fduciario, el eclesi1stico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos 5ltimos a<os anteriores al testamento3 ni la orden, con'ento, o cofrad&a de que sea miembro el eclesi1stico, ni sus deudos por consanguinidad o afnidad hasta el tercer grado inclusi'e. 0ero esta incapacidad no comprender1 a la iglesia parroquial del testador, ni recaer1 sobre la porci!n de bienes que el dicho eclesi1stico o sus deudos habr&an heredado abintestato, si no hubiese habido testamento" %qu ay varias situaciones distintas8 $clesistico que ubiere confesado al difunto. 1e protege la libertad de testar !a orden o convento a que pertene;ca el eclesistico Deudos por consanguinidad del eclesistico asta el tercer grado inclusive )o afecta a la iglesia parroquial del testador )o inabilita al sacerdote que era eredero del causante va intestato e/ Bncapacidad del $l notario y testigo testamentario Art. #$9#. :o 'ale disposici!n alguna testamentaria en fa'or del escribano que autori6are el testamento, o del funcionario que haga las 'eces de tal, o del c!nyuge de dicho escribano o 26 funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cu<ados, empleados o asalariados del mismo. :o 'ale tampoco disposici!n alguna testamentaria en fa'or de cualquiera de los testigos, o de su c!nyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cu<ados" %qu ay varias personas que quedan cubiertas con esta incapacidad. &6. C)r)c#er/s#c)s $e +)s "c)')c$)$es a/ 1on de orden publico, pues miran al inter#s de la sociedad. b/ 1on irrenunciables, por ser de orden publico. %s se desprende del %rt. &??. c/ $xisten sin necesidad de declaracin judicial, no as las indignidades que si la requieren. d/ $l incapa; puede llegar a adquirir la erencia por prescripcin, as se desprende del %rt. &?-. Art. 999. Ser1 nula la disposici!n a fa'or de un incapa6, aunque se disfrace ba/o la forma de un contrato oneroso o por interposici!n de persona. Art. 99%. +l incapa6 no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban las acciones que contra )l puedan intentarse por los que tengan inter)s en ello" &7. *) D1"$)$ ')r) suce$er 27 !as indignidades son faltas de m#ritos para suceder a una persona. !a regla es que toda persona es digna de suceder a otra. %rt. &?+. 1alvo quienes la ley declara indignos. $n consecuencia no ay mas indignidades que las que la ley establece. 7or la misma ra;n, debe probarlas quien las alega. !as indignidades estn contempladas en los artculos &?4 y siguientes. !as ms graves son las del %rt. &?4. !as personas que incurren en alguna indignidad all contemplada pierden incluso el dereco de alimentos. Art. 99*. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios( #. +l que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha inter'enido en este crimen por obra o conse/o, o la de/! perecer pudiendo sal'arla3 ;. +l que cometi! atentado gra'e contra la 'ida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesi!n se trata, o de su c!nyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia e/ecutoriada3 3. +l consangu&neo dentro del se4to grado inclusi'e, que en el estado de demencia o destituci!n de la persona de cuya sucesi!n se trata, no la socorri! pudiendo3 2. +l que por fuer6a o dolo obtu'o alguna disposici!n testamentaria del difunto, o le impidi! testar3 5. +l que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumi)ndose dolo por el mero hecho de la detenci!n u ocultaci!n" 28 Art. 999. 9. +s indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la /usticia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible. Cesar1 esta indignidad, si la /usticia hubiere empe6ado a proceder sobre el caso. 0ero esta causa de indignidad no podr1 alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario no es c!nyuge de la persona por cuya obra o conse/o se e/ecut! el homicidio, ni es del n5mero de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afnidad hasta el tercer grado inclusi'e" Art. 9%$. %. +s indigno de suceder al imp5ber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi! que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci! en esta omisi!n un a<o entero( a menos que apare6ca haberle sido imposible hacerlo por s& o por procurador. Si fueren muchos los llamados a la sucesi!n, la diligencia de uno de ellos apro'echar1 a los dem1s. 8ranscurrido el a<o recaer1 la obligaci!n antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesi!n intestada. a obligaci!n no se e4tiende a los menores, ni en general a los que 'i'en ba/o tutela o curadur&a. +sta causa de indignidad desaparece desde que el imp5ber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la administraci!n de sus bienes" 29 Art. 9%#. *. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se e4cusaren sin causa leg&tima. +l albacea que nombrado por el testador se e4cusare sin probar incon'eniente gra'e, se hace igualmente indigno de sucederle. :o se e4tender1 esta causa de indignidad a los asignatarios for6osos en la cuant&a que lo son, ni a los que, desechada por el /ue6 la e4cusa, entren a ser'ir el cargo" Art. 9%;. 9. -inalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, ba/o cualquier forma, a una persona incapa6. +sta causa de indignidad no podr1 alegarse contra ninguna persona de las que por temor re'erencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto3 a menos que hayan procedido a la e/ecuci!n de la promesa" $n el )D ' del %rt. &?4 ay una presuncin de dolo, que son escasas en el cdigo. "ambi#n ay otros casos como el %rt. +.(&.*albacea/. =ay situaciones parecidas, como la del menor que se casa sin autori;acin de su padre o madre. %rt. ++,. <tro caso parecido es el del &&,, el cnyuge que a dado lugar a la separacin judicial no sucede abintestato. $l inciso (D tambi#n es un caso similar. (8. C)r)c#er/s#c)s $e +)s "$1"$)$es 30 a/ !as indignidades pueden ser perdonadas. %rt. &-.. 1e perdonan mediante testamento posterior en que se deje una asignacin a esta persona. b/ !as indignidades deben ser declaradas judicialmente. G declarada deben restituirse los frutos. %rt. &-,. c/ 1e purga en ' a5os desde las posesion de la erencia o legado. %rt. &-?. d/ !as indignidades no pasan contra terceros de buena fe. e/ 1e transmite a los erederos. %rt. &--. Art. 9%3. as causas de indignidad mencionadas en los art&culos precedentes no podr1n alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el difunto no tu'o conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despu)s" Art. 9%2. a indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en /uicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la e4clusi!n del heredero o legatario indigno. .eclarada /udicialmente, es obligado el indigno a la restituci!n de la herencia o legado con sus accesiones y frutos" Art. 9%5. a indignidad se purga en cinco a<os de posesi!n de la herencia o legado" Art. 9%9. a acci!n de indignidad no pasa contra terceros de buena fe" 31 Art. 9%%. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hi6o indigno, pero con el mismo 'icio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco a<os" (!. Ds'osco"es co-u"es ) "$1"$)$es e "c)')c$)$es. Art. 9%*. os deudores hereditarios o testamentarios no podr1n oponer al demandante la e4cepci!n de incapacidad o indignidad" Art. 9%9. a incapacidad o indignidad no pri'a al heredero o legatario e4cluido, de los alimentos que la ley le se<ale3 pero en los casos del art&culo 99* no tendr1n ning5n derecho a alimentos" $sta 6ltima disposicin es de difcil entendimiento. =ay dos posiciones distintas8 7ara claro solar estos deudores ereditarios son los que lo eran del causante en vida. 7or ejemplo 7edro deba H+00 al causante. %l fallecimiento del causante, el eredero indigno, pretende cobrar la deuda, no podran estos erederos ereditarios o testamentarios oponerse al pago, argumentando que quien cobra es indigno. 1omarriva cree que esta interpretacin no cuadra muco con la idea de la incapacidad, piensa que el deudor ereditario es el mismo eredero, a la inversa, este eredero o legatario cuando un acreedor del causante le cobra una deuda, no podra exonerarse diciendo que es indigno o incapa;. (&. D:ere"c)s e"#re "$1"$)$es e "c)')c$)$es 32 a/ 9na es una falta de aptitud jurdica y otra moral b/ 9na requiere declaracin judicial y la otra no c/ 9na afecta a terceros la otra no ((. L) suces%" "#es#)$). $sta tratada en el "itulo BB del !ibro BBB. !a sucesin intestada o abintestato es la que regula la ley y ella va a operar en los casos que indica el %rt. &40. Art. 9*$. as leyes reglan la sucesi!n en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hi6o conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones" Ia a operar8 Cuando el causante no dispuso de sus bienes a/ Cuando no a eco testamento b/ Cuando a eco testamento pero en #l no ace disposicin de bienes d/ Cuando ace testamento pero solo instituye legados Cuando lo i;o pero no lo i;o conforme a dereco. $l testamento se anula Cuando test pero sus disposiciones no an tenido efecto $sto ocurrir cuando el eredero o legatario instituido, repudia la erencia o legado, o el eredero o legatario instituido es incapa; o indigno de suceder. (.. Derecho $e re'rese"#)c%". 33 $l %rt. &4, nos dice que se sucede abintestato por dereco personal o por dereco de representacin, y en de:nitiva, nos de:ne el dereco de representacin. Art. 9*2. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representaci!n. a representaci!n es una fcci!n legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendr&a su padre o madre, si )ste o )sta no quisiese o no pudiese suceder. Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habr&a sucedido por derecho de representaci!n" !a idea de la ley en materia de sucesin es que se trata de interpretar que es lo que el causante ubiera querido, y no es la idea del causante excluir a los nietos ante la imposibilidad del representado. $l %rt. &4' indica que se sucede por estirpe. Art. 9*5. os que suceden por representaci!n heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el n5mero de los hi/os que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porci!n que hubiera cabido al padre o madre representado. os que no suceden por representaci!n suceden por cabe6as, esto es, toman entre todos y por iguales partes la porci!n a que 34 la ley los llama3 a menos que la misma ley estable6ca otra di'isi!n diferente" (0. Re,us#os $e +) re'rese"#)c%"; a/ <pera solo en la sucesin intestada. !a representacin est de:nida en las reglas de la sucesin intestada y de a obtenemos que se aplica solo a esta. 7or ello 6nicamente puede sucederse por representacin en las erencias, pues en los legados se supone que se ace un testamento. 1e dan dos excepciones a esta regla general8 $l %rt. +0?,. $sta es una excepcin mas aparente que real, porque en el fondo ay una remisin a las reglas de la sucesin intestada. !as legitimas. %rt. ++4.. "ambi#n es una excepcin mas aparente que real por las mismas ra;ones anteriores. Art. #$92. o que se de/e indeterminadamente a los parientes, se entender1 de/ado a los consangu&neos del grado m1s pr!4imo, seg5n el orden de la sucesi!n abintestato, teniendo lugar el derecho de representaci!n en conformidad a las reglas legales3 sal'o que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entender1n llamados al mismo tiempo los del grado inmediato" Art. ##*3. os legitimarios concurren y son e4cluidos y representados seg5n el orden y reglas de la sucesi!n intestada" 35 b/ 1olo opera en la lnea descendente. Art. 9*9. ?ay siempre lugar a la representaci!n en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos.= Juera de estas descendencias no ay lugar a la representacin.K. c/ 1olo opera en algunos ordenes sucesorales !escendencia del difunto " en la descendencia de sus hermanos. $sta regla tiene esta redaccin despu#s de la ley +&.'4'.
d/ Debe faltar el representado. )o signi:ca solo que est# muerto, sino que puede faltar por otras ra;ones, por ser indigno o incapa;, o por aber sido deseredado. (2. I$e)s ce"#r)+es e" +) re'rese"#)c%" Lue sea una :ccin legal quiere decir que es una cosa distinta de la real, pues la realidad es que los representantes no tienen la misma relacin de parentesco con el causante que el representado. $sto es distinto a lo que ocurre en la transmisin que era solo la aplicacin de las reglas generales en materia patrimonial. !os representantes pagaran el mismo impuesto a las erencias que pagara el representado, lo cual les bene:cia pues mientras ms lejano es el parentesco mayor es el impuesto. (4. E:ec#os $e +) re'rese"#)c%" 36 $l representante adquiere la erencia, directamente del causante, no del representado, y esto es importante pues8 a/ !a erencia del representado indigno no se transmite con el vicio de indignidad b/ $l representante debe ser capa; y digno de suceder al causante, aunque no sea capa; y digno de suceder al representado c/ 1e puede representar a la persona cuya erencia se a repudiado (6. P)r)+e+o e"#re e+ $erecho $e #r)"s-s%" 5 e+ $e re'rese"#)c%" a/ $l D" nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una opcin que tena el transmisor y que este no alcan; a usarla pues falleci antes@ en cambio el D> es anormal, pues desde el momento en que el legislador lo de:ne como una :ccin lo que se nos dice es que se separa de la normalidad, pues se supone que los representantes tienen el grado de parentesco del representado respecto al causante. b/ $l D" opera tanto en la sucesin testada como intestada, en cambio el D> solo en la intestada, salvo las aparentes excepciones vistas. c/ 7or D" se pueden adquirir legados o erencias, en cambio por D" solo erencias. d/ $l transmitido debe ser capa; y digno de suceder al transmisor, en cambio en el D> se debe ser capa; y digno de suceder al causante. e/ $n el D" el transmitido debe aceptar la erencia del transmisor, en cambio en el D> aun reca;ada la sucesin por el representado, puede aceptarse por parte del representado. f/ $l D" es transmisible, en la representacin no es as. 37 (7. Que"es so" here$eros )*"#es#)#o Art. 9*3. Son llamados a la sucesi!n intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el c!nyuge sobre'i'iente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el -isco. os derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respecti'a" Cuando se abla de adoptados, en el inciso (D se abla de los antiguos adoptados, pues en la nueva ley de adopcin, para efectos sucesorios, se les asimila a los ijos, por lo que la norma no tiene relevancia. $stas personas no concurren todos a la ve;. .8. <or-) e" ,ue co"curre" +os here$eros )*"#es#)#o Concurren de acuerdo a ciertos ordenes sucesorios que se de:nen por la doctrina como #un conjunto de parientes, que e$clu"en a un conjunto de parientes " que a la vez pueden ser e$cluidos por otro conjunto de parientes#. $sto se a simpli:cado muco con la igualdad entre los ijos, antes exista el orden de sucesin regular *ijo legitimo/, e irregular *ijo ilegitimo/ Cabe;a de orden son aquellas personas que le dan la denominacin al orden. I.g. $l primer orden es el del los descendientes, 38 donde la cabe;a de orden son los ijos. 1i una persona casada fallece sin dejar ijos, se pasa al segundo orden, pues falta la cabe;a de orden. .!. Pr-er Or$e" Sucesoro Cuando se dicto la ley +&.'4' en +&&&, puede ser que se ubiere abierto una erencia anterior a su vigencia, caso en que se aplica la ley antigua seg6n la feca de fallecimiento del causante. 7or lo que pasaremos la situacin antigua. $l %rt. &44 deca8 K!os ijos legtimos, excluyen a todos los otros erederos a menos que ubieren ijos naturales....K De manera que concurran en el primer orden sucesorio los ijos legtimos *descendientes legtimos/, ijos naturales, *que en t#rminos generales llevaban la mitad de los naturales, aunque asta el a5o +&'( simplemente no eredaban/, los adoptados *ley -.+./ y, el cnyuge sobreviviente *que llevaba el doble de la legitima rigurosa que correspondera a cada ijo legitimo/. )o eredaba, sino que reciba una Kporcin conyugalK, lo cual no es un simple juego de palabras, pues para tener dereco a porcin conyugal aba que cumplir ciertos requisitos como por ejemplo no tener bienes. %ctualmente concurren KijosK y cnyuge, y este ultimo *a/, concurrir como eredero y no con una porcin conyugal, por lo que debe cumplir con los requisitos comunes a todo eredero. !o que pretendi la ley es fortalecer el dereco a suceder de la mujer. Art. 9**. os hi/os e4cluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambi)n c!nyuge sobre'i'iente, caso en el cual )ste concurrir1 con aqu)llos. 39 +l c!nyuge sobre'i'iente recibir1 una porci!n que, por regla general, ser1 equi'alente al doble de lo que por leg&tima rigorosa o efecti'a corresponda a cada hi/o. Si hubiere s!lo un hi/o, la cuota del c!nyuge ser1 igual a la leg&tima rigorosa o efecti'a de ese hi/o. 0ero en ning5n caso la porci!n que corresponda al c!nyuge ba/ar1 de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. Correspondiendo al c!nyuge sobre'i'iente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se di'idir1 entre los hi/os por partes iguales. a aludida cuarta parte se calcular1 teniendo en cuenta lo dispuesto en el Art&culo 999" .&. Se1u"$o or$e" sucesoro Art&culo 9*9. Si el difunto no ha de/ado posteridad, le suceder1n el c!nyuge sobre'i'iente y sus ascendientes de grado m1s pr!4imo. +n este caso, la herencia se di'idir1 en tres partes, dos para el c!nyuge y una para los ascendientes. A falta de )stos, lle'ar1 todos los bienes el c!nyuge, y, a falta de c!nyuge, los ascendientes. ?abiendo un solo ascendiente en el grado m1s pr!4imo, suceder1 )ste en todos los bienes, o en toda la porci!n hereditaria de los ascendientes" 40 $n este caso la cabe;a de orden son los ascendientes y el cnyuge. %nteriormente el cnyuge concurra como eredero, al igual que los ascendientes y los ijos naturales y la erencia se divida en . partes, una para cada uno. !os ascendientes bien pueden no eredar sea por aberse opuesto al reconocimiento del ijo o por aber cometido alg6n delito de connotacin sexual es su persona. .(. Tercer or$e" sucesoro Art. 99$. Si el difunto no hubiere de/ado descendientes, ni ascendientes, ni c!nyuge, le suceder1n sus hermanos. +ntre los hermanos de que habla este Art&culo se comprender1n aun los que solamente lo sean por parte de padre o de madre3 pero la porci!n del hermano paterno o materno ser1 la mitad de la porci!n del hermano carnal" $ste es el orden de los ermanos, pues son ellos los cabe;a de orden. )o debe aber ni descendientes ni ascendientes ni cnyuge. 1e comprende tambi#n a los medios ermanos pero solo reciben la mitad de lo que le toca a un carnal. %qu tambi#n opera el dereco de representacin. ... Cu)r#o or$e" sucesoro Art. 99;. A falta de descendientes, ascendientes, c!nyuge y hermanos, suceder1n al difunto los otros colaterales de grado 41 m1s pr!4imo, sean de simple o doble con/unci!n, hasta el se4to grado inclusi'e. os colaterales de simple con/unci!n, esto es, los que s!lo son parientes del difunto por parte de padre o por parte de madre, tendr1n derecho a la mitad de la porci!n de los colaterales de doble con/unci!n, esto es, los que a la 'e6 son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre. +l colateral o los colaterales del grado m1s pr!4imo e4cluir1n siempre a los otros" !os cabe;a de orden son los colaterales asta el cuarto grado inclusive. 7or ello ay quienes dicen que asta este grado llega el parentesco. .0. Qu"#o or$e" sucesoro Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los art&culos precedentes, suceder1 el -isco" .2. Co"curre"c) $e e9#r)"=eros ) +) suces%" "#es#)$) Art. 99%. os e4tran/eros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y seg5n las mismas reglas que los chilenos" $sto ocurrir sea que el extranjero viva o no en Cile, por aplicacin del %rt. '-. 42 .4. Co"curre"c) $e Ch+e"os e" suces%" $e e9#r)"=eros Art. 99*. +n la sucesi!n abintestato de un e4tran/ero que falle6ca dentro o fuera del territorio de la 7ep5blica, tendr1n los chilenos a 8&tulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que seg5n las leyes chilenas les corresponder&an sobre la sucesi!n intestada de un chileno. os chilenos interesados podr1n pedir que se les ad/udique en los bienes del e4tran/ero e4istentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesi!n del e4tran/ero. +sto mismo se aplicar1 en caso necesario a la sucesi!n de un chileno que de/a bienes en pa&s e4tran/ero" .6. Suces%" e" ')r#e #es#)$) 5 e" ')r#e "#es#)$) Art. 999. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplir1n las disposiciones testamentarias, y el remanente se ad/udicar1 a los herederos abintestato seg5n las reglas generales. 0ero los que suceden a la 'e6 por testamento y abintestato, imputar1n a la porci!n que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin per/uicio de retener toda la porci!n testamentaria, si e4cediere a la otra. 0re'alecer1 sobre todo ello la 'oluntad e4presa del testador en lo que de derecho corresponda. +n todo caso la regla del inciso primero se aplicar1 una 'e6 enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las leg&timas y me/oras de la herencia" 43 $n la antigua >oma esto no era permitido. !a erencia se divide en la forma que indica el %rt. &&?, antes de ello se debe saber si ay legitimarios o personas con dereco a la cuarta de mejoras. !o que el legislador trat de acer es interpretar la voluntad del causante. .7. Suces%" #es#)$) !a sucesin testada est regulada en el "tulo BBB del !ibro BB y, en general, estamos frente a ella cada ve; que el causante aya fallecido bajo el imperio de un testamento. 08. E+ #es#)-e"#o Art. 999. +l testamento es un acto m1s o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despu)s de sus d&as, conser'ando la facultad de re'ocar las disposiciones contenidas en )l, mientras 'i'a" 0!. C)r)c#er/s#c)s $e+ #es#)-e"#o a/ $l testamento es un acto jurdico y como tal es unilateral pues basta, para su perfeccionamiento, la sola voluntad del testador. b/ $s siempre un acto solemne aun cuando pueda ser ms solemne o menos solemne. c/ $s el acto jurdico mortis causa por excelencia, ya que no producir efectos asta la muerte del testador. 44 d/ $s un acto personalsimo, no se puede delegar por mandato del %rt. +00, y adems es un acto de una sola persona, no se admiten los testamentos conjuntos o mancomunados. e/ 7or #l se puede disponer de todo o parte de sus bienes. 1omarriva dice que esto no es muy exacto pues no solo se pueden reali;ar disposiciones patrimoniales, sino tambi#n declaraciones como reconocer ijos, designacin de partidor o guardador, etc. %un cuando lo esencial del testamento son sus disposiciones. f/ $s esencialmente revocable, esto en cuanto a la disposicin de bienes pero no es as en el caso de algunas declaraciones como el reconocimiento de un ijo que es irrevocable. %rt. +4& 0&. Re,us#os $e+ #es#)-e"#o a/ >equisitos internos b/ >equisitos externos o solemnidades c/ >equisitos en relacin con las disposiciones testamentarias 0(. )) Re,us#os "#er"os !os requisitos internos son iguales cualquiera sea el tipo de testamento de que estemos ablando. a/ Capacidad para testar !a regla general es la plena capacidad para testar seg6n lo indica el inciso :nal del %rt. +00'. $sta misma norma se encarga de se5alar quienes son inbiles. Cabe destacar que la capacidad para testar debe concurrir al momento de otorgarse el testamento. %rt. +00?. 45 Art. #$$5. :o son h1biles para testar( #. .erogado3 ;. +l imp5ber3 3. +l que se hallare ba/o interdicci!n por causa de demencia3 2. +l que actualmente no estu'iere en su sano /uicio por ebriedad u otra causa3 5. 8odo el que de palabra o por escrito no pudiere e4presar su 'oluntad claramente. as personas no comprendidas en esta enumeraci!n son h1biles para testar" Art. #$$9. +l testamento otorgado durante la e4istencia de cualquiera de las causas de inhabilidad e4presadas en el art&culo precedente es nulo, aunque posteriormente de/e de e4istir la causa. @ por el contrario, el testamento '1lido no de/a de serlo por el hecho de sobre'enir despu)s alguna de estas causas de inhabilidad" b/ Ioluntad exenta de vicios %l igual que en todo acto jurdico los vicios que pueden afectar la voluntad son el error, la fuer;a y el dolo. $l cdigo en el ttulo BBB del libro BBB solo regula en forma especial a la fuer;a y por tanto en el caso de el error y el dolo se aplican las reglas generales. "rata sobre la fuer;a el art. +00-8 2Art. #$$%. +l testamento en que de cualquier modo haya inter'enido la fuer6a, es nulo en todas sus partes" 46 7arte de la doctrina, encabe;ada por Jos# Clemente Jabres, indica que la nulidad de la que abla esta norma es absoluta, contrario a la regla general que es la nulidad relativa. $sta no es la doctrina mayoritaria pues a primado la opinin de quienes sostienen que lo que la norma dice es que si la fuer;a a actuado en el testamento no solo invalida la clusula espec:ca en que actu, sino el testamento completo. 1e trata de un caso de nulidad total y no parcial. 1e apoyan en la istoria :dedigna de la norma ya que en los proyectos del Cdigo se contemplaba solo la nulidad parcial de la clusula espec:ca. $n el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas generales, no debe concurrir el requisito de ser obra de una de las partes pues, como emos visto, el testamento es un acto jurdico unilateral. $n cuanto al error el cdigo lo trata en el ttulo BI de este libro, a propsito de las asignaciones testamentarias. 0.. *) Re,us#os e9#er"os. C+)s>c)c%" $e+ #es#)-e"#o. 1e ace sobre la base de las solemnidades o requisitos externos a que se encuentra sometido. %l comentar la de:nicin del art.&&& dijimos que la gran clasi:cacin emana de las solemnidades de que est# revestido. %s, el testamento que siempre ser solemne, puede ser, de acuerdo al art.+0048 a/ 1olemne $l testamento solemne puede ser otorgado en Cile o en el extranjero. $l otorgado en Cile puede ser abierto o cerrado. $l otorgado 47 en el extranjero puede ser extendido conforme a la ley cilena o a la ley extranjera. b/ Menos solemne $s aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades por consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley *art.+004 inc../. 1on testamentos privilegiados de acuerdo al art.+0.08 a/ el testamento verbal. b/ el testamento militar. c/ el testamento martimo. !as solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente al momento de su otorgamiento, o sea, ante un cambio de legislacin, para determinar si un testamento cumpli o no con las solemnidades debidas, tenemos que estarnos al momento de su otorgamiento *art.+4 !$>/ 00. Tes#)-e"#o so+e-"e o#or1)$o e" Ch+e;
$xisten ciertos requisitos que son comunes a todo testamento solemne8
a/ !a escrituracin *art.+0++/. b/ !a presencia de testigos8 en todo testamento solemne deben concurrir el n6mero de testigos biles exigidos por la ley. $s un n6mero variable. !a regla general es que se exija ., pero ay casos en que la ley exige 48 que sean '. $ste es el caso del testamento solemne abierto que no a sido otorgado ante funcionario p6blico 02. H)*+$)$ $e +os #es#1os $llos deben reunir ciertos requisitos, el primero de los cuales es ser biles. %l respecto el art.+0+( dispone8 Art. #$#;. :o podr1n ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile( #. .erogado3 ;. os menores de dieciocho a<os3 3. os que se hallaren en interdicci!n por causa de demencia3 2. 8odos los que actualmente se hallaren pri'ados de la ra6!n3 5. os ciegos3 9. os sordos3 %. os mudos3 *. os condenados a alguna de las penas designadas en el art&culo ;9%, n5mero 2., y en general, los que por sentencia e/ecutoriada estu'ieren inhabilitados para ser testigos3 9. os amanuenses del escribano que autori6are el testamento3 #$. os e4tran/eros no domiciliados en Chile3 ##. as personas que no entiendan el idioma del testador3 sin per/uicio de lo dispuesto en el art&culo #$;2. .os a lo menos de los testigos deber1n estar domiciliados en la comuna o agrupaci!n de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber1 saber leer y escribir, cuando s!lo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco" 49 04. H)*+$)$ 'u#)#3) Art. #$#3. Si alguna de las causas de inhabilidad e4presadas en el art&culo precedente no se manifestare en el aspecto o comportaci!n de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fund1ndose la opini!n contraria en hechos positi'os y p5blicos, no se in'alidar1 el testamento por la inhabilidad real del testigo. 0ero la habilidad putati'a no podr1 ser'ir sino a uno solo de los testigos" ELu# sucede si uno de los testigos del testamento es inbilF. 1i la inabilidad no se mani:esta exteriormente, es decir, en el aspecto de comportamiento del testigo inbil y la opinin dominante era que este testigo poda serlo del testamento, la circunstancia de la inabilidad real del testigo no anula el acto. 7ero seg6n el inciso :nal del art.+0+. Kla abilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigosK. De manera que si afecta a ms de uno, el testamento adolece de nulidad. $sta disposicin es uno de los casos de aplicacin del principio legado por los romanos de que el error com6n constituye dereco *error comunisfacit jus/. $jemplo8 ace de testigo en un testamento una persona de +- a5os, incluido en la inabilidad del ).( del art.+0+(, casado y a quien todos creen mayor de edad. $sta abilidad putativa favorece al testigo, pero si ay otro que tambi#n es bil putativamente, el testamento ser nulo. 06. O#ros re,us#os $e +os #es#1os 50
$stn contemplados en el inciso :nal del art.+0+(8
07. Tes#)-e"#o )*er#o? '@*+co o "u"cu')#3o $s aquel en que el testador ace sabedores a los testigos de las disposiciones contenidas en su testamento. 7uede ser de dos clases *art.+0+,/8 a/ <torgado ante funcionario p6blico competente y tres testigos. b/ <torgado ante cinco testigos 28. Tes#)-e"#o o#or1)$o )"#e :u"co")ro '@*+co co-'e#e"#e 5 #res #es#1os
Juncionario competente para el otorgamiento del testamento8 se5alado en el art.+0+, inc.( *norma modi:cada por !ey +4-??/, que en su actual redaccin dice que Kpodr acer las veces de escribano el jue; de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento8 "odo lo dico en este "tulo acerca del escribano, se entender respecto del jue; de letras, en su casoK. De manera entonces que8 a/ $n primer t#rmino tenemos el caso de testamento otorgado ante escribano o notario. $ste es por excelencia el funcionario competente para autori;ar el testamento solemne abierto. 7odemos decir que es el funcionario donde se ocurre normalmente para el otorgamiento. $l 51 notario debe ser competente en cuanto a la materia y en cuanto al territorio. b/ <tro funcionario competente es el jue; de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento. %ntes de la reforma de la !ey +4-?? se suscitaba un problema complicado porque la ley ablaba de Kjue; de primera instanciaK. $l problema consista en determinar qu# deba entenderse Claro 1olar sostiene que cuando el art.+0+, llama a otro funcionario a acerlas veces de notario es porque parte del supuesto que no ay notario que pueda concurrir al otorgamiento del testamento, por cualquier causa que le impida esa concurrencia. 1i ay notario, obligatoriamente abr que ocurrir ante #l para el otorgamiento del testamento. Claro 1olar sostiene que el legislador no pretende aumentar el n6mero de funcionarios que pueden concurrir al otorgamiento del testamento, sino que su intencin es slo la de suplir la falta de notario y se basa para a:rmar ello en la expresin Kpodr acerlas veces de un escribanoK. 7ero en general no se acepta la opinin de Claro 1olar. !a redaccin del artculo no da argumento su:ciente para decir que el Jue; de !etras que, seg6n la ley, puede acer las veces de escribano entre a cumplir esta funcin slo a falta de notario. 1i #sta ubiere sido la intencin del legislador, con toda seguridad lo abra se5alado expresamente o al menos en alguna forma. =ay que tener presente que en caso urgente el testador no va a poder estar averiguando si ay o no notario en el lugar de otorgamiento@ lo que interesa es otorgar el testamento con rapide;, sostener lo contrario introducira un elemento de incertidumbre en materia testamentaria, porque sera una circunstancia que afectara la 52 valide;, as por ejemplo, si una persona otorga testamento ante el jue; de letras competente y, posteriormente otra persona desea impugnar el testamento, podra acerlo probando que al momento del otorgamiento aba notario en el lugar del otorgamiento, motivo por el cual el jue; no estaba facultado para concurrir al otorgamiento del testamento. 7or eso la opinin mayoritaria es que el testador puede elegir entre el notario y el jue; de letras. 2!. E+ #es#)-e"#o )*er#o 'ue$e ser o#or1)$o e" 'ro#oco+o o e" ho=) sue+#) 1i el testamento se otorga ante notario, ello no est claramente solucionado en la ley, pero se concluye que puede ser otorgado tanto en el protocolo como en oja suelta. !o normal es que se otorgue en el protocolo del notario, caso en el cual lo ace en instrumento testamento, pero tambi#n lo es en cuanto a escritura p6blica. $n efecto, en este caso el testamento no es sino una escritura p6blica ya que cumple con todos los requisitos de #sta *art.,0. C<"/. 7ero no es obligatorio que se otorgue en el protocolo, sino que tambi#n podra otorgarse en oja suelta, dndose las siguientes ra;ones8 a/ !o dispone el art.+0+-8 ,el testamento podr1 haberse escrito pre'iamente,3 lo cual est indicando que bien puede el testamento no ingresar al protocolo, ya que de lo contrario equivaldra a que #ste saliese de la notara, caso que jurdicamente es imposible. b/ $l art.4?? C7C y ,(0 ).( C<" se re:eren a la protocoli;acin del testamento abierto otorgado en oja suelta sin acer distincin en cuanto al funcionario ante el cual fue otorgado el testamento, lo que 53 viene a con:rmar que incluso si se ace ante notario no es for;osa su insercin en el protocolo. "ratndose del jue; de letras, el profesor estima que se otorga en oja suelta, porque #ste no tiene protocolo. 2&. Tes#)-e"#o )*er#o o#or1)$o )"#e c"co #es#1os $ste testamento se otorga sin la intervencin del funcionario p6blico, sino que slo ante los cinco testigos *art.+0+, inc.(D/. 7or el eco de que no se otorgue ante el funcionario p6blico, este testamento no est revestido de la misma autenticidad de aquel que se otorg ante el funcionario p6blico competente y tres testigos. 7or eso es que la ley para proceder a la ejecucin de este testamento otorgado ante cinco testigos, exige previamente su publicacin art.+0(0. $l jue; competente para conocer la publicacin del testamento es el del 6ltimo domicilio del testador *art.+00&/. $l procedimiento de publicacin es el siguiente8 a/ Jallecido el testador se llevar el testamento ante el jue; competente, el cual tiene que cerciorarse de la muerte del testador, salvo en aquellos casos que la muerte se presuma *art.+0+0/. b/ =eco esto, el jue; cita a su presencia a los testigos del testamento, para que recono;can sus :rmas y la del testador. !os testigos proceden a efectuar ese reconocimiento y si alguno de ellos est ausente, los que se encuentran presentes abonarn sus :rmas en caso necesario, y siempre que el jue; lo estime conveniente. !a :rmas del testador y de los testigos ausentes pueden ser abonadas por declaraciones juradas de otras personas :dedignas*art.+0(0 incs..D y ,D/. 54 c/ >econocida la :rma del testador y la de los testigos el jue; tiene que rubricar el testamento al principio y al :n de cada pgina y disponer que se protocoli;e en alguna notara *art.+0(0 inc. :nal/ 2(. Pro#oco+A)c%" $e+ #es#)-e"#o o#or1)$o e" ho=)s sue+#)s $l art.4?? C7C dispone que el testamento abierto otorgado ante funcionario competente y que se aya protocoli;ado en vida del testador ser presentado despu#s de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal para que ordene su protocoli;acin. 1in este requisito no podr procederse a su ejecucin. "ratndose de testamento abierto otorgado ante ' testigos y, por lo tanto, sin intervencin de un funcionario p6blico, la protocoli;acin la ordena el art.+0(0 inc. :nal. !a protocoli;acin del testamento en general presenta una particularidad, porque, de acuerdo con el art.,+- C<", esta protocoli;acin debe acerse agregando su original al :nal del protocolo con los antecedentes que lo acompa5en. De acuerdo con el art.,+' C<", la protocoli;acin se de:ne como el eco de agregar un documento al :nal del registro de un notario a pedido de quien lo solicite. 7ara que la protocoli;acin surta efectos legales, deber dejarse constancia de ella en el !ibro >epertorio el da en que se presente el documento. 7or su parte, el art.,+- inc.( C<" se5ala que para protocoli;ar los testamentos ser su:ciente la sola :rma del notario en el !ibro >epertorio 7la;o para protocoli;ar8 el CC no exige pla;o para la protocoli;acin del testamento otorgado en oja suelta ante funcionario 55 competente, pero el C<" en su art.,(0 dice que Kuna ve; protocoli;ados valdrn como instrumentos p6blicos8 ).( !os testamentos solemnes abiertos que se otorgan en oja suelta, siempre que se su protocoli;acin se aya efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente bil al de su otorgamientoK. !os tribunales an resuelto que esta norma no es aplicable a los testamentos abiertos otorgados ante ' testigos, porque previa a su protocoli;acin debe procederse a su publicacin y #sta se efect6a despu#s de fallecido el testador, con lo cual no es posible cumplir con el pla;o indicado en el ).( del art.,(0 C<". "ambi#n se a resuelto que la nulidad de la protocoli;acin no implica la nulidad del testamento, sino que la sancin sera, si #ste no puede volver a protocoli;arse por aber trasncurrido el pla;o legal, que no tendra el carcter de instrumento p6blico 2.. Dec+)r)co"es ,ue $e*e co"#e"er e+ #es#)-e"#o )*er#o Art. #$#9. +n el testamento se e4presar1n el nombre y apellido del testador3 el lugar de su nacimiento3 la naci!n a que pertenece3 si est1 o no a'ecindado en Chile, y si lo est1, la comuna en que tu'iere su domicilio3 su edad3 la circunstancia de hallarse en su entero /uicio3 los nombres de las personas con quienes hubiere contra&do matrimonio, de los hi/os habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hi/os del testador, con distinci!n de 'i'os y muertos3 y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. Se a/ustar1n estas designaciones a lo que respecti'amente declaren el testador y testigos. Se e4presar1n asimismo el lugar, 56 d&a, mes y a<o del otorgamiento3 y el nombre, apellido y ofcio del escribano, si asistiere alguno" $l art.+0+? en su inc. (D est complementado por el art.,+, C<", que exige que el notario deje constancia de la ora y lugar en que se otorga el testamento. 7or su parte, el art.,(? C<" deca en su inc.. que la omisin de la ora de otorgamiento del testamento traera como consecuencia que el testamento no se considerar como escritura p6blica, pero la modi:cacin de la !ey +4+4+, de +&4(, determin la supresin del ).. del art.,(?, de manera que aora no existe tal sancin, lo que ace a6n ms complejo el problema 20. O#or1)-e"#o -s-o $e+ #es#)-e"#o )*er#o $l otorgamiento mismo del testamento abierto puede descomponerse en dos etapas8 la escrituracin y lectura del testamento y su :rma. a/ $scrituracin y lectura del testamento8 el art.+0+- dispone que Kel testamento abierto podr aberse escrito previamente. 7ero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en una o ms actas, ser todo #l ledo en alta vo; por el escribano, si lo ubiere, o a falta de los escribanos por uno de los testigos, designado para este efecto por el testadorK. !os tribunales an resuelto que es nulo el testamento otorgado ante cinco testigos en que no se indique cul de #stos debe leerlo. 57 $l inciso :nal del art.+0+- dispone que mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista y las personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones. De manera que la lectura del testamento es un acto continuo e ininterrumpido. $ste precepto est en perfecta armona con el art.+0+' inc. :nal, que se5ala8 Kel testamento ser presenciado en todas sus partes por el testador, por un escribano, si lo ubiere, y por los mismos testigosK. $l art.+0+' nos dice en el fondo que es el testamento abierto. E$s necesario dejar constancia en el testamento que se a cumplido con la solemnidad de la lecturaF %lgunos sostienen que ay que dejar constancia en el testamento del eco de aberse ledo, porque el testamento es un acto solemne y como tal tiene que bastarse a s mismo y esta exigencia no se cumple si no se deja constancia de aberse cumplido con esta solemnidad. 7ero, en general, la doctrina y jurisprudencia estn por la tesis contraria y dan las siguientes ra;ones8 7orque son dos cosas diferentes las solemnidades y la prueba de ella. !a solemnidad es la lectura del testamento y la prueba de ella consiste en acreditar que se procedi a dica lectura, lo cual podra acerse sin la constancia en el testamento. %dems argumentan con el art.+0+&, en el sentido de que al referirse al testamento del ciego *el cual slo puede otorgar testamento abierto/, exige expresamente que se deje constancia en el testamento de la circunstancia de aberse ledo. 1i la ley en el caso espec:co del testamento del ciego exige expresamente que se deje constancia de la lectura del testamento y nada dice en el art.+0+-, es porque la regla 58 general es la inversa, o sea, que basta la lectura del testamento, no siendo necesario que #ste de fe de ella.N b/ Jirma del testamento8 el art.+0+4 inciso +D dispone que el acto de otorgamiento del testamento termina con la :rma del testador y testigo y por la del escribano si lo ubiere. 7uede acontecer que el testador no sepa o no pueda :rmar, caso en el que se mencionar esta circunstancia en el testamento y expresando su causa. )o es necesario que alguien :rme por #l. !a jurisprudencia a entendido que no es necesario expresar la causa por la cual el testador no pudo :rmar, sino que lo que debe expresarse es el motivo por el cual no :rm *si porque no supo o porque no pudo/. 1i alguno de los testigos no pudo o no supo :rmar, otro testigo :rmar por #l y a ruego suyo, expresndose as en el testamento. $xiste pues una diferencia entre el testador y los testigos, si el primero no sabe o no puede :rmar, nadie podr acerlo por #l@ en cambio, en el caso de los testigos, su :rma puede ser reempla;ada por otro de ellos. !a Corte 1uprema a fallado que en tal evento no es posible que :rme por el testigo un tercero extra5o al acto, so pena de nulidad del testamento *art.+0+4 inc../
22. Perso")s o*+1)$)s ) o#or1)r #es#)-e"#o )*er#o 1lo pueden otorgar testamento abierto y nunca cerrado8 a/ $l analfabeto *art.+0((/. 59 b/ $l ciego. $l art.+0+& comien;a diciendo que el ciego podr slo testar nuncupativamente. $l testamento del no vidente presenta algunas caractersticas se5aladas en el art.+0+&8 $l ciego slo puede otorgar testamento abierto y ante funcionario p6blico *escribano o funcionario que aga las veces de tal/. $ste testamento debe leerse en alta vo; dos veces, la primera por el escribano o funcionario y la segunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador. Debe dejarse constancia expresa del cumplimiento de la solemnidad de la doble lectura 24. Perso")s ,ue "o 'ue$e" o#or1)r #es#)-e"#o )*er#o 1eg6n el inc.+D del art.+0(,, cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva vo;, slo podr otorgar testamento cerrado. Dentro de la expresin utili;ada por el precepto caven dos categoras de personas8 a/ $l sordomudo que no puede darse a entender claramente. b/ $l extranjero que no conociere el idioma castellano 26. Tes#)-e"#o so+e-"e cerr)$o o secre#o $s aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias *art.+004 inciso :nal/. 60 !o que caracteri;a a esta forma de testamento es que los testigos u otras personas no saben el contenido del testamento. !o normal es que solo el testador tenga conocimiento de lo que #l a dispuesto 27. Perso")s )"#e ,ue"es $e*e o#or1)rse % diferencia de lo que suceda con el testamento solemne abierto, el testamento solemne cerrado debe otorgarse siempre ante funcionario competente y tres testigos. %qu no existe la alternativa de otorgarlo ante ' testigos. De acuerdo con el art.+0(+, en su texto actual, el testamento cerrado debe otorgarse ante un escribano y tres testigos, pudiendo acer las veces de escribano el respectivo jue; letrado *modi:cacin de la !ey +4--?/. 48. O#or1)-e"#o $e+ #es#)-e"#o cerr)$o Art. #$;3. o que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de 'i'a 'o6 y de manera que el escribano y testigos le 'ean, oigan y entiendan Asal'o el caso del art&culo siguienteB, que en aquella escritura se contiene su testamento. os mudos podr1n hacer esta declaraci!n escribi)ndola a presencia del escribano y testigos. +l testamento deber1 estar escrito o a lo menos frmado por el testador. 61 +l sobrescrito o cubierta del testamento estar1 cerrada o se cerrar1 e4teriormente, de manera que no pueda e4traerse el testamento sin romper la cubierta. Cueda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta. +l escribano e4presar1 en el sobrescrito o cubierta, ba/o el ep&grafe testamento, la circunstancia de hallarse el testador en su sano /uicio3 el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos3 y el lugar, d&a, mes y a<o del otorgamiento. 8ermina el otorgamiento por las frmas del testador y de los testigos, y por la frma y signo del escribano, sobre la cubierta. .urante el otorgamiento estar1n presentes, adem1s del testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no habr1 interrupci!n alguna sino en los bre'es inter'alos que alg5n accidente lo e4igiere" !as etapas de que consta son8 a/ $scrituracin y forma del texto. b/ Bntroduccin del texto en un sobre cerrado. c/ >edaccin y :rma de la cartula del testamento a/ $scrituracin y forma del testamento8 !a ley exige como solemnidad en cuanto a la escrituracin del testamento cerrado que se encuentre escrito o a lo menos :rmado por el testador*art.+0(. inc.(/. 62 !a redaccin de este artculo origina tres situaciones que pueden presentarse8 %quella en que el testamento est escrito y :rmado por el testador. )o se produce problema aqu en cuanto a la valide; del testamento. )o ay duda alguna de que #ste es vlido. %quella en que el testamento est escrito por un tercero y :rmado por el testador. "ambi#n #ste es vlido por el eco de estar :rmado por el testador, que es lo que exige el inc.( del art.+0(.. %quella en que el testamento est escrito de pu5o y letra por el testador, pero no est :rmado por #l. %l respecto se plantea la discusin8 - la opinin dominante sostiene que este testamento sera vlido, porque estiman que no es necesario que el testamento est# escrito y :rmado por el testador, sino que lo que exige la ley es lo uno o lo otro al decir Kescrito o a lo menos :rmado por el testadorK. - la otra posicin sostiene que el testamento es nulo, fundndose en que el art.+0(. dice que a lo menos debe estar :rmado por el testador, estimndose que el legislador exige en todo caso la :rma del testador en el testamento. b/ !a introduccin del testamento en un sobre. $l cual debe estar debidamente cerrado8 $sta etapa consiste en que el testador debe introducir el testamento en un sobre, el cual debe ser cerrado exteriormente, en t#rminos tales que si se requiere extraer el testamento deba romperse la cubierta *inc.. art.+0(./. $sto es justamente lo que caracteri;a al testamento cerrado y le da el carcter de secreto que #l reviste. $s de tal importancia esto que si se 63 presenta un testamento cerrado con la cubierta del sobre violada, el testamento adolece de nulidad *as lo a estimado la jurisprudencia/ c/ >edaccin y :rma de la cartula8 9na ve; efectuadas las operaciones anteriores, llega el momento de redactarla cartula, cosa que ace el notario. Comien;a la cartula con el epgrafe KtestamentoK y, a continuacin, el notario deber expresar las circunstancias del art.+0(. inc.'D8 "ermina el otorgamiento de este testamento cerrado con la :rma del testador y de los testigos y por la :rma y sello del escribano o jue; letrado sobre la cubierta. De modo que en el testamento cerrado puede aber dos :rmas del testador8 la del testamento mismo, que se discute si puede faltar o no, y la de la cartula que es esencial y no puede omitirse. %nte la eventualidad de que el testador no pueda o no sepa :rmar, se a resuelto que puede reempla;arse la :rma en la cartula por la impresin digital del testador 4!. I"#erru'c%" $e+ o#or1)-e"#o <tra caracterstica que presenta el otorgamiento del testamento solemne cerrado es que #ste debe ser ininterrumpido. $l inciso :nal del art.+0(. lo dispone. $l legislador no quiere que la redaccin del testamento se realice por etapas, velando as por que la voluntad del testador se mani:este libre y espontneamente y no se vea inOuenciada en manera alguna. 4&. Ac#os 'os#erores )+ o#or1)-e"#o 64 "erminada esta etapa de otorgamiento de testamento, el testador tiene la opcin de8 a/ !levarse el testamento. b/ Dejarlo en la notara. $n todo caso, el notario debe llevar un libro ndice que tiene un carcter de privado, en el cual se deja constancia de los testamentos cerrados otorgados ante #l. $ste libro ndice tiene el carcter de secreto y solamente puede ser exibido en virtud de una resolucin judicial. 4(. A'er#ur) $e+ #es#)-e"#o cerr)$o 9na ve; fallecido el testador, para poder proceder a la ejecucin de su testamento es necesario proceder a la apertura de #l, que es un trmite judicial reglamentado por los arts.+0(' y 4?4N4?& C7C. Art. #$;5. +l testamento cerrado, antes de recibir su e/ecuci!n, ser1 presentado al /ue6. :o se abrir1 el testamento sino despu)s que el escribano y testigos recono6can ante el /ue6 su frma y la del testador, declarando adem1s si en su concepto est1 cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega. Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar1 que el escribano y los testigos instrumentales presentes, recono6can sus frmas y la del testador, y abonen las de los ausentes. 65 :o pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autori6! el testamento, ser1 reempla6ado para las diligencias de apertura por el escribano que el /ue6 eli/a. +n caso necesario, y siempre que el /ue6 lo estimare con'eniente, podr1n ser abonadas las frmas del escribano y testigos ausentes, como en el caso del inc. 3 del art&culo #$;$" 1eg6n el art.+00&, es competente para conocer de esta materia el jue; del 6ltimo domicilio del testador, pero si el testamento se a otorgado ante notario que no sea el del 6ltimo domicilio del causante, podr ser abierto ante el jue; con competencia en el territorio jurisdiccional a que perteneca dico notario, por delegacin del jue; del 6ltimo domicilio *art.4?4 C7C/. $n conformidad al art.4?& C7C Kpuede pedir la apertura, publicacin y protocoli;acin de un testamento cualquier persona capa; de parecer por s misma en juicioK, debiendo en conformidad al art.+0+0 el jue;, antes de abrir el testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en los casos de presuncin de fallecimiento. Con este objeto el interesado le exibir la partida de defuncin del testador *art..0' inc. :nal/, pudiendo tambi#n el jue; cerciorarse de la muerte del testador por declaracin de testigos *art..0&/. $n cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento, el jue; citar al notario y testigos que concurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrn sobre dos ecos *art.+0(' inc.(/8 a/ Deben reconocer su :rma y la del testador. b/ >econocern si el testamento est tal cual fue otorgado, esto es, si est cerrado, sellado o marcado como el acto de la entrega. 66 1i falta alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarn las :rmas de los ausentes. 1i falta el notario que intervino en su otorgamiento, ser reempla;ado para la diligencia de la apertura por el notario que a sucedido al que otorg el testamento. $n caso necesario y siempre que el jue; lo estime conveniente, podrn ser abonadas las :rmas del notario y testigo por la declaracin jurada de otras personas :dedignas*art.+0(' inc. :nal en relacin con el art.+0(0 inc.,/. 4.. Pro#oco+A)c%" $e+ #es#)-e"#o cerr)$o >econocidas las :rmas y la integridad del testamento por el notario y testigos, se procede a abrir el sobre por el jue;, quien debe rubricar el testamento al principio y al :nal de cada oja, debiendo adems ordenar su protocoli;acin ante el notario que lo autori; o ante aquel que el jue; designe. 1eg6n el art.,+- C<", la protocoli;acin estos testamentos ordenada por el jue;, deber acerse agregando su original al protocolo con los antecedentes que la acompa5en *esto es, trmites de la apertura/. Desde el momento de la protocoli;acin, seg6n el art.,(0 inc.+ C<", el testamento adquiere el carcter de instrumento p6blico, lo cual constituye una excepcin a la regla general 40. Nu+$)$ $e+ #es#)-e"#o so+e-"e !a regla general en esta materia es que la omisin de cualquier solemnidad en el testamento produce la nulidad absoluta de #ste, lo cual 67 se comprende pues si el testamento es solemne es con el :n de garanti;ar la voluntad libre y espontnea del testador *art.+0(? inc.+/. 7ara ver si un testamento es vlido o nulo, abr que examinar si se dio cumplimiento a cada una de las solemnidades que la ley exige, ya que la omisin de cualquiera de ellas, acarrea la nulidad del testamento *art.+0(? inc.+/. 7ero esta norma ay que entenderla en relacin con lo que dispone el inc.( del art.+0(? que se5ala lo siguiente Kcon todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el art.+0+?, en el inc.' del art.+0(. y en el inc.( del art.+0(,, no ser por eso nulo el testamento siempre que no aya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigosK 42. S)"c%" 'or +) o-s%" $e +) -e"c%" $e+ +u1)r $e+ o#or1)-e"#o $e+ #es#)-e"#o "anto en el testamento abierto como en la cartula del cerrado, el CC exige que se indique el lugar del otorgamiento del testamento. %l respecto se a discutido en la jurisprudencia qu# se entiende para estos efectos por lugar. =ay autores que creen que #ste es el sitio espec:co en que se otorga el testamento, o sea, el o:cio del notario, la casa del testador, su o:cina profesional, etc. <tros, dicen que se est re:riendo al lugar geogr:co del otorgamiento, como la ciudad o comuna en que el testamento fue otorgado. $n el C<" se exige en cuanto al otorgamiento del testamento que el notario deje constancia en cuanto a la ora y lugar en que se otorg *art.,+, inc.+/,y se dice que no se considerar como p6blica o aut#ntica la escritura en que no conste la designacin del sitio y ora cuando se trate de su otorgamiento. 68 1e a resuelto por los tribunales que si se omite la mencin del lugar de otorgamiento, la sancin es la que indica el C<", esto es, no se considerar escritura p6blica el testamento. 7ero esta sancin es aplicable slo a los testamentos que se otorguen ante escribano y en su protocolo, porque los dems testamentos no tienen carcter de escritura p6blica y, por consiguiente, no se les puede aplicar esta sancin. 7or eso se considera que respecto de los dems testamentos se aplique el art.+0(? 44. S)"c%" 'or +) o-s%" $e +) -e"c%" $e +) hor) $e+ o#or1)-e"#o $e+ #es#)-e"#o $l CC no exiga que se dejara constancia de la ora del otorgamiento del testamento, exigencia que est establecida en el art.,+, C<", tanto para los testamentos abiertos como cerrados. $n consecuencia, la omisin de esta exigencia no cae en el art.+0(?, ya que #sta se re:ere a la omisin de las menciones exigidas por el CC en los artculos que le preceden. !a materia a sido objeto de discusin, de tal suerte que los tribunales en algunos casos an sostenido que el testamento en que se omite la ora es vlido, en tanto que en otros a:rman que es nulo. !a cuestin es discutible. desde luego ella se re:ere a los testamentos abiertos otorgados ante tres testigos, porque slo a esos se les aplica el C<" y no a los dems y sucede que el C<" no dice expresamente que la sancin por la omisin de la ora sea la nulidad del testamento, sino que se5ala que el testamento carece de fuer;a legal y no es escritura p6blica. De all que en algunos casos se a fallado que el testamento no tendra la calidad de escritura p6blica, sino que solamente sera instrumento privado. $n todo caso, es mejor indicar la ora. 69 46. Tes#)-e"#o so+e-"e o#or1)$o e" ')/s e9#r)"=ero 1e re:ere a esta materia el 7rrafo . del "tulo BBB del !ibro BBB *arts.+0(-, +0(4 y +0(&/. $n conformidad a estos preceptos, este testamento puede otorgarse de dos formas8 a/ Conforme a la ley extranjera *art.+0(-/. b/ Conforme a la ley cilena *arts.+0(4 y +0(&/ 47. Tes#)-e"#o o#or1)$o e" ')/s e9#r)"=ero co":or-e ) +) +e5 e9#r)"=er) 7ara que tenga valide; en Cile tiene que cumplir con los requisitos exigidos por el art.+0(-8 a/ Debe otorgarse por escrito. b/ Debe acreditarse que se an cumplido las solemnidades exigidas por la ley extranjera. c/ Debe acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria *art.+- en relacin con el art..,' C7C/. $l art.+- nos indica en qu# consiste la autenticidad de un instrumento. Dica autenticidad se prueban en conformidad a las reglas establecidas en el art..,' C7C, sobre legali;acin de las :rmas de las personas que intervienen en el instrumento. $l art.+0(- es una aplicacin de los arts.+- y +4, el primero de los cuales consagra el principio de que los actos se rigen por la ley del lugar 70 en que se otorgan. $l testamento que se otorga en el extranjero, de acuerdo con las leyes del pas respectivo, est bien otorgado y la ley le reconoce pleno efecto. 1in embargo, el art.+0(- contiene una excepcin a este principio, pues pone una peque5a limitacin8 que el testamento sea escrito, no reconociendo valor al verbal, cualquiera que sea la e:cacia en el extranjero 68. V)+$eA e" Ch+e $e+ #es#)-e"#o ho+%1r):o o#or1)$o e" e+ e9#r)"=ero $l testamento olgrafo es aquel que a sido escrito y :rmado de pu5o y letra por el testador, sin necesidad de cumplir con ninguna solemnidad. !as legislaciones que aceptan este testamento *como la francesa/ slo exigen que est# escrito y :rmado de pu5o y letra por el testador. !a ley cilena no reconoce a este testamento@ pero, el otorgado en pases extranjeros que le reconocen e:cacia, "endr valor en nuestro pasFF =ay quienes piensan que tal testamento carece de valor en Cile, pues el art.+0(- exige probar la autenticidad del testamento otorgado en pas extranjero, lo cual evoca la idea de un instrumento p6blico. 1in embargo, el grueso de la doctrina cilena estima que el testamento olgrafo otorgado en pas extranjero es vlido en Cile siempre que esa legislacin lo acepte como vlido. >a;ones8
a/ !a exigencia bsica del art.+0(- para la valide; en Cile del testamento otorgado en pas extranjero es que sea escrito y el testamento olgrafo consta por escrito. 71 b/ $l CC acepta el principio de la #locus regit actum# *la ley del lugar rige en el acto/ y, en consecuencia, si el testamento olgrafo tiene valide; seg6n la ley del pas en que otorga, tambi#n la tendr en Cile, debiendo si cumplirse con las dems exigencias del art.+0(- *que se acredite el cumplimiento de la ley extranjera y que se acredite la autenticidad de esto en forma ordinaria/ 6!. Tes#)-e"#o o#or1)$o e" ')/s e9#r)"=ero co":or-e ) +) +e5 ch+e") 7ara que el testamento otorgado en el extranjero conforme a la ley cilena tenga e:cacia en nuestro pas, el art.+0(4 exige la concurrencia de las siguientes circunstancias8 a/ $l testador debe ser cileno o extranjero domiciliado en Cile. b/ !os testigos que intervienen en este testamento debern ser cilenos o extranjeros domiciliados en la ciudad en que se otorgue el testamento. c/ $l testamento debe aber sido otorgado ante un cnsul o representante diplomtico cileno *la ley 6nicamente no acepta que se otorgue ante un vicecnsul/. 7or su parte el ).' del art.+0(4 dispone que el instrumento debe llevar el sello de la legacin o consulado. d/ $n lo dems se observarn las reglas del testamento otorgado en Cile. Como el testamento otorgado en el extranjero en conformidad a la ley extranjera puede ser abierto o cerrado, abr que respetar la solemnidad del caso. 6&. Re-s%" $e +) co') $e+ #es#)-e"#o o $e +) c)rB#u+) 72 $l testamento otorgado en el extranjero en conformidad a la ley cilena deber ser ejecutado en nuestro pas@ por ello, los 6ltimos incisos del art.+0(& reglamentan los trmites necesarios para cumplir dico requisito. De este inciso se desprende lo siguiente8 a/ $l testamento abierto extendido ante representante diplomtico se extender en dos copias8 una queda en poder del testador y la otra la enva el jefe de la representacin al Ministro de >elaciones $xteriores. b/ $n el testamento cerrado el testador llevar el sobre que contiene el testamento, pero adems debe dejarse una copia de la cartula, que ser enviada por el representante diplomtico al Ministerio de >elaciones $xteriores 6(. Tes#)-e"#o -e"os so+e-"e o 'r3+e1)$o %rts.+0.0 a +0''. 1eg6n el art.+004 el testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse alguna de las solemnidades establecidas por la ley por consideracin o circunstancias especiales determinadas expresamente por el legislador. %l tenor del art.+0.0 son testamentos privilegiados8 a/ $l testamento verbal. b/ $l testamento militar. c/ $l testamento martimo 6.. So+e-"$)$es co-u"es ) #o$o #es#)-e"#o 'r3+e1)$o 73 a/ !a presencia de testigos. b/ Ciertas solemnidades en el otorgamiento *art.+0.(/. $ste precepto contempla exigencias relativas al otorgamiento de dico testamento y que son8 $n los testamentos privilegiados el testador declarar expresamente su intencin de testar. !as personas cuya presencia sea necesaria sern unas mismas del principio al :n. $l acto ser continuo o slo interrumpido en los breves intervalos que alg6n accidente requiere. $l inciso :nal del art.+0.( se%ala #no ser&n necesarias otras solemnidades que stas, " las que en los artculos siguientes se e$presan# 60. A'er#ur)? 'u*+c)c%" 5 'ro#oco+A)c%" $e u" #es#)-e"#o 'r3+e1)$o $l art. 4-0 C7C dispone8 ,los testamentos pri'ilegiados se someter1n en su apertura, publicaci!n y protocoli6aci!n a las reglas establecidas en el CC respecto de ellos,. $n cuanto a la protocoli;acin, el art.,(0 C<" dispone8 ,Art. 2;$. Dna 'e6 protocoli6ados 'aldr1n como instrumentos p5blicos( 3.E os testamentos menos solemnes o pri'ilegiados que no hayan sido autori6ados por notario, pre'io decreto del /ue6 competente, 74 62. Tes#)-e"#o 3er*)+
%rts.+0.. a +0,0. >equisitos8 a/ 7eligro inminente para la vida del testador *art.+0.'/. b/ $n el testamento verbal deben concurrir tres testigos *art.+0../. c/ $l testador debe acer sus declaraciones y disposiciones de viva vo;*art.+0.,/. 64. C)$uc$)$ $e+ #es#)-e"#o 3er*)+ $l testamento solemne puede ser dejado sin efecto por revocacin. $n los testamentos privilegiados, adems de la revocacin, existe otra causal de terminacin del testamento8 la caducidad. $l art.+0.? indica los casos en que caduca el testamento verbal. Art. #$39. +l testamento 'erbal no tendr1 'alor alguno si el testador falleciere despu)s de los treinta d&as subsiguientes al otorgamiento3 o si habiendo fallecido antes, no se hubiere puesto por escrito el testamento, con las formalidades que 'an a e4presarse, dentro de los treinta d&as subsiguientes al de la muerte" $l trmite de poner por escrito este testamento verbal, se compone fundamentalmente de . etapas8 $xamen de los testigos *arts.+0.- y +0.4/. >esolucin judicial *art.+0.&/. 75 7rotocoli;acin *art.+0.& parte :nal/. Jinalmente, el art.+0,0 dispone que ,el testamento consignado en el decreto /udicial protocoli6ado, podr1 ser impugnado de la misma manera que cualquier otro testamento aut)ntico,. $s decir, puede pedirse la nulidad del testamento verbal de acuerdo a las reglas generales, por ejemplo, alegando la falta de ra;n del testador, la falsedad de los testigos, etc.
66. Tes#)-e"#o -+#)r %rts.+0,+ a +0,-. "ampoco la ley a de:nido este testamento, pero en base a lo dispuesto por el art.+0,+ podemos esbo;ar el siguiente concepto de #l8 ,es aquel que se otorga en tiempo de guerra por los militares y dem1s indi'iduos empleados en un cuerpo de tropa de la 7ep5blica y 'oluntarios, rehenes y prisioneros que pertene6can a dicho cuerpo,. $l fundamento de este testamento privilegiado estriba en el eco que en condiciones de guerra se ace imposible observar todas las solemnidades exigidas por la ley. 67. Perso")s ,ue 'ue$e" #es#)r -+#)r-e"#e Art. #$2#. +n tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los dem1s indi'iduos empleados en un cuerpo de tropas de la 7ep5blica, y asimismo el de los 'oluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que 'an 76 acompa<ando y sir'iendo a cualquiera de los antedichos, podr1 ser recibido por un capit1n o por un ofcial de grado superior al de capit1n o por un intendente de e/)rcito, comisario o auditor de guerra. Si el que desea testar estu'iere enfermo o herido, podr1 ser recibido su testamento por el capell1n, m)dico o ciru/ano que le asista3 y si se hallare en un destacamento, por el ofcial que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capit1n" 78. Re,us#o ese"c)+ ')r) #es#)r -+#)r-e"#e Art. #$23. 0ara testar militarmente ser1 preciso hallarse en una e4pedici!n de guerra, que est) actualmente en marcha o campa<a contra el enemigo, o en la guarnici!n de una pla6a actualmente sitiada" 7!. C+)s>c)c%" $e +os #es#)-e"#os -+#)res $l testamento militar puede otorgarse en la forma indicada por los arts.+0,( a +0,', que la doctrina llama generalmente testamento militar abierto %dems, puede ser cerrado *art.+0,-/ o verbal *art.+0,?, que nos remite a los arts.+0,+ a +0,'/
7&. Tes#)-e"#o -)r/#-o %rts.+0,4 a +0''. $stos artculos dan respecto de este testamento normas muy semejantes a las del militar. 7odemos de:nirlo como 2aquel 77 que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o en un buque mercante que na'ega ba/o bandera chilena". "iene los mismo fundamentos que el testamento militar, pero puede tener una mayor aplicacin prctica, pues la ley permite otorgarlo en #poca de pa;. 7(. QuC"es 'ue$e" o#or1)r #es#)-e"#o -)r/#-o a/ >especto del testamento martimo otorgado en buque de guerra *art.+0'+/ b/ >especto del testamento martimo otorgado en naves mercantes, el CC no da regla alguna. $l art.4&4 ).+, del C de Comercio a reparado la omisin y se5ala que pueden acerlo todas las personas a quienes condu;ca la nave, pertene;can o no a la tripulacin. 7.. C+)s>c)c%" $e +os #es#)-e"#os -)r/#-os a/ "estamento martimo abierto *arts.+0,4 a +0'(/. b/ "estamento martimo cerrado *arts.+0',/. c/ "estamento martimo verbal *art.+0'./. !os testamentos martimos otorgados en naves mercantes slo pueden ser abierto *art.+0''/ 70. As1")co"es ) #/#u+o u"3ers)+ 78 $stn tratadas en el prrafo I del ttulo BI del libro BBB. 1on aquellas en que se deja a los asignatarios la totalidad de la erencia o una cuota de ella. %rt. +0&-. Art. #$9%. os asignatarios a t&tulo uni'ersal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califque de legatarios, son herederos( representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. os herederos son tambi)n obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas" 72. C)r)c#er/s#c)s $e +os here$eros a/ 7ueden serlo testamentarios o abintestato. !os legatarios slo pueden serlo testamentariamente. b/ !os erederos adquieren la posesin legal de la erencia al momento de la muerte del causante. %rt. ?44 y -((. 1i los erederos son condicionales, la erencia se deferir cuando se cumpla la condicin. c/ !os erederos pueden adquirir personalmente o por representacin y los erederos de un eredero pueden adquirir por transmisin. d/ !os erederos tienen una accin especial para amparar su dereco de erencia8 la accin de peticin de erencia. %rt. +(?, y siguientes. 1i el eredero es legitimario y su legitima se desconoce tiene una accin especial. %rt. +(+?. 79 e/ 1i los erederos son varios se genera una indivisin ereditaria, que termina generalmente por particin. f/ $l eredero sucede en todo el patrimonio del causante o en una cuota del mismo. $n su activo y pasivo. $l eredero sucede al causante en sus derecos y obligaciones transmisibles. g/ !os erederos representan a la persona del causante. $sto quiere decir que los erederos son los continuadores legales del causante, por ello se dice que cuando una persona contrata, lo ace para s y para sus erederos. De esta caracterstica surgen varias consecuencias8 !os juicios seguidos en contra del causante producen cosa ju;gada en contra de los erederos. 1e dice que si una persona celebr un acto o contrato sabiendo el vicio que lo invalidado no puede alegar la nulidad del mismo. $n general la tendencia es que los erederos puedan alegar la nulidad absoluta del mismo aun cuando el contratante aya celebrado el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, pues el dolo es personal. 1i el causante era deudor ipotecario, para perseguir a sus erederos debe usarse la accin personal, los erederos no son terceros poseedores de la :nca ipotecada. 74. C+)ses $e here$eros a/ =erederos universales y erederos de cuota $s eredero universal aquel llamado a suceder sin que se aya asignado cuota. $s eredero de cuota aquel que es llamado a una cuota de la erencia. $l ser eredero universal o eredero de cuota, no signi:ca que el primero lleve ms que el segundo. 80 b/ =erederos testamentarios o abintestato Dependiendo de si ay testamento. c/ =erederos voluntarios y for;osos Jor;osos son aquellos que no se pueden omitir pues aunque as se aga la ley le asigna su cuota correspondiente. 1on los legitimarios. %rt. ++4(. )o es lo mismo eredero abintestato que eredero for;oso.
76. Los here$eros $e cuo#) 1on aquellos llamados en una parte determinada de la erencia. 9n fallo dice que cuando se deja una erencia a varios erederos Kpor partes igualesK, se trata de erederos de cuota. !a importancia de distinguir entre erederos universales y de cuota, es que los universales tienen dereco de acrecimiento. %rt. ++,- y ++,4. 77. Here$eros $e re-)"e"#e Art. #$99. Si hechas otras asignaciones se dispone del remanente de los bienes y todas las asignaciones, e4cepto la del remanente, son a t&tulo singular, el asignatario del remanente es heredero uni'ersal3 si algunas de las otras asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es heredero de la cuota que reste para completar la unidad" 81 Art. ##$$. Si no hubiere herederos uni'ersales, sino de cuota, y las designadas en el testamento, no componen todas /untas unidad entera, los herederos abintestato se entienden llamados como herederos del remanente Si en el testamento no hubiere asignaci!n alguna a t&tulo uni'ersal, los herederos abintestato son herederos uni'ersales" !os erederos de remanente pueden ser testamentarios o abintestato. =ay , categoras8 a/ "estamentarios universales. Cuando el testador solo dispone legados y el resto de los bienes a otra persona. b/ "estamentarios de cuota. Cuando el testador deja una cuota a un eredero y el resto a otro. I.g. Kdejo un tercio de mi erencia a Juan y el resto a 7edroK. c/ %bintestato universal. Cuando el testador solo deja legados sin disponer del resto de los bienes. d/ %bintestato de cuota. Cuando el testador solo deja cuotas y la suma de ellas no alcan;a para completar la unidad. I.g. Kdejo +P' a Juan y +P' a 7edroK !88.DQue ocurre s +)s cuo#)s $e=)$)s e9ce$e" +) u"$)$E Debe distinguirse si estos erederos son universales o de remanente. 1i son universales nada llevan en la erencia. 1i el eredero es universal *I.g. Kdejo un medio a 7edro, un tercio a Juan y un tercio a 7edro y adems dejo como eredero universal a DiegoK/, esta situacin la soluciona el art. +00+ y +00(. 82 Art. ##$#. Si las cuotas designadas en el testamento completan o e4ceden la unidad, en tal caso el heredero uni'ersal se entender1 instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el denominador el n5mero total de herederos3 a menos que sea instituido como heredero del remanente, pues entonces nada tendr1" Art. ##$;. 7educidas las cuotas a un com5n denominador, inclusas las computadas seg5n el art&culo precedente, se representar1 la herencia por la suma de los numeradores, y la cuota efecti'a de cada heredero por su numerador respecti'o" !8!.As1")co"es ) #/#u+o s"1u+)r. Le1)$os. Ar#. 70!. "cso (F +l t&tulo es singular cuando se sucede en una o m1s especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa3 o en una o m1s especies indeterminadas de cierto g)nero, como un caballo, tres 'acas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo" !8&.C)r)c#er/s#c)s $e +os +e1)$os 5 +e1)#)ros a/ !os legatarios no representan al causante. b/ !os legatarios responden de las deudas ereditarias solo en subsidio de los erederos. %rt. ++0, inciso (D. Art. ##$2. os asignatarios a t&tulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les 83 califque de herederos, son legatarios( no representan al testador3 no tienen m1s derechos ni cargas que los que e4presamente se les conferan o impongan. o cual, sin embargo, se entender1 sin per/uicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobre'enirles en el caso de la acci!n de reforma" c/ 1uceden en bienes determinados, ya sea un una especie o cuerpo cierto o en determinados g#neros. d/ !os legatarios suponen la existencia de un testamento. )o ay legatarios abintestato. !8(.<or-) $e )$,urr +os +e1)$os 1i el legado es de especie o cuerpo cierto el modo de adquirir es la sucesin por causa de muerte. $n los legados de g#nero el legatario debe pedir a los erederos que le paguen el legado y lo va a adquirir por el modo tradicin. $sto es importante porque en el caso de los bienes races, pues sobre los bienes legados en especie o cuerpo cierto no se debe practicar la inscripcin especial de erencia, porque el dereco pasa directamente del causante al legatario. !os legados se pueden adquirir por transmisin. 7ero no opera el dereco de representacin. !8..Poses%" $e +os +e1)$os 84 7ueden existir tres tipos de posesin de legados8 !a posesin legal, la material *corpus y animus, en que puede llegar a adquirir por prescripcin/ y, la posesin efectiva, que es la que se adquiere por resolucin judicial o administrativa. !80.<or-) $e e"#re1)r +e1)$os $e "-ue*+es $n los legados de inmueble se usa que se otorgue una 2escritura de entrega de legado3, entre los erederos y el legatario. $n rigor no es necesaria esa escritura, tal ve; pueda servir para mantener la istoria del bien, pero ni aun as, pues el legatario puede inscribir la resolucin que concede la posesin efectiva.
!82.Co"secue"c)s $e ,ue se #r)#e $e u" +e1)$o $e es'ece o cuer'o cer#o a/ $l legatario es due5o desde el momento de fallecer el causante, de manera tal de que pudiera intentar la accin reivindicatoria. b/ $l dereco del legatario sobre el legado se va a extinguir solo cuando un tercero adquiera la cosa por prescripcin adquisitiva. c/ % partir de ese momento se ace due5o de los frutos. !84.A$,usc%" $e+ +e1)$o $ $e 1C"ero Cuando el legado es de g#nero no se adquiere ning6n bien, sino que se adquiere un dereco personal contra los erederos para exigir el 85 pago del legado, el cual una ve; pagado ar adquirir los bienes por tradicin. 7or ello8 a/ )o es procedente aqu la accin reivindicatoria, pues no es el due5o. b/ )o se va a acer due5o de los frutos asta que el deudor este constituido en mora. c/ $l dereco para reclamar el pago del legado prescribe de la manera com6n. !86.Be"es ,ue 'ue$e" +e1)rse $n general pueden legarse todo tipo de bienes, pueden legarse cosas corporales o incorporales, muebles o inmuebles, presentes o futuras. )o se pueden legar las cosas incomerciables. Art. ###3. +l legado de una cosa futura 'ale, con tal que llegue a e4istir" Art. ##;%. 0ueden legarse no s!lo las cosas corporales, sino los derechos y acciones. 0or el hecho de legarse el t&tulo de un cr)dito, se entender1 que se lega el cr)dito. +l legado de un cr)dito comprende el de los intereses de'engados3 pero no subsiste sino en la parte del cr)dito o de los intereses que no hubiere recibido el testador" Art. ##$5. :o 'ale el legado de cosa incapa6 de ser apropiada, seg5n el art&culo 5*5, ni los de cosas que al tiempo del 86 testamento sean de propiedad nacional o municipal y de uso p5blico, o formen parte de un edifcio, de manera que no puedan separarse sin deteriorarlo3 a menos que la causa cese antes de deferirse el legado. o mismo se aplica a los legados de cosas pertenecientes al culto di'ino3 pero los particulares podr1n legar a otras personas los derechos que tengan en ellas, y que no sean seg5n el derecho can!nico intransmisibles" !87.De#er-")c%" $e cos) +e1)$) $l cdigo da una serie de reglas que interpretan la voluntad del testador. %rt. ++++, +++(, +++, y +++'. Art. ####. Si al legar una especie se designa el lugar en que est1 guardada y no se encuentra all&, pero se encuentra en otra parte, se deber1 la especie( si no se encuentra en parte alguna, se deber1 una especie de mediana calidad del mismo g)nero, pero s!lo a las personas designadas en el art&culo ##$%" Art. ###;. +l legado de cosa fungible, cuya cantidad no se determine de alg5n modo, no 'ale. Si se lega la cosa fungible se<alando el lugar en que ha de encontrarse, se deber1 la cantidad que all& se encuentre al tiempo de la muerte del testador, dado caso que el testador no haya determinado la cantidad3 o hasta concurrencia de la cantidad determinada por el testador, y no m1s. 87 Si la cantidad e4istente fuere menor que la cantidad designada, s!lo se deber1 la cantidad e4istente, y si no e4iste all& cantidad alguna de dicha cosa fungible, nada se deber1. o cual, sin embargo, se entender1 con estas limitaciones( #. >aldr1 siempre el legado de la cosa fungible cuya cantidad se determine por el testador, a fa'or de las personas designadas en el art&culo ##$%. ;. :o importar1 que la cosa legada no se encuentre en el lugar se<alado por el testador, cuando el legado y el se<alamiento de lugar no forman una cl1usula indi'isible. As& el legado de ,treinta fanegas de trigo, que se hallan en tal parte,, 'ale, aunque no se encuentre all& trigo alguno3 pero el legado de ,las treinta fanegas de trigo que se hallar1n en tal parte,, no 'ale sino respecto del trigo que all& se encontrare, y que no pase de treinta fanegas" Art. ###2. Si de muchas especies que e4istan en el patrimonio del testador, se legare una sin decir cu1l, se deber1 una especie de mediana calidad o 'alor entre las comprendidas en el legado" Art. ###5. os legados de g)nero que no se limitan a lo que e4iste en el patrimonio del testador, como una 'aca, un caballo imponen la obligaci!n de dar una cosa de mediana calidad o 'alor del mismo g)nero" !!8.Cos)s )ccesor)s ,ue co-'re"$e u" +e1)$o. Ar#. !!!7 ) !!&( 88 Art. ###9. Si la cosa legada es un predio, los terrenos y los nue'os edifcios que el testador le haya agregado despu)s del testamento, no se comprender1n en el legado3 y si lo nue'amente agregado formare con lo dem1s, al tiempo de abrirse la sucesi!n, un todo que no pueda di'idirse sin gra'e p)rdida, y las agregaciones 'alieren m1s que el predio en su estado anterior, s!lo se deber1 este segundo 'alor al legatario( si 'alieren menos, se deber1 todo ello al legatario con el cargo de pagar el 'alor de las agregaciones. 0ero el legado de una medida de tierra, como mil metros cuadrados, no crecer1 en ning5n caso por la adquisici!n de tierras contiguas, y si aqu)lla no pudiere separarse de )stas, s!lo se deber1 lo que 'alga. Si se lega un solar y despu)s el testador edifca en )l, s!lo se deber1 el 'alor del solar" Art. ##;$. Si se de/a parte de un predio, se entender1n legadas las ser'idumbres que para su goce o culti'o le sean necesarias" Art. ##;#. Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella, no se entender1n comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso ;. del art&culo 5%2 sino s!lo las que forman el a/uar de la casa y se encuentran en ella3 y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender1 que el legado comprende otras cosas, que las que sir'en para el culti'o y benefcio de la hacienda y se encuentran en ella. 89 +n uno y otro caso no se deber1n de los dem1s ob/etos contenidos en la casa o hacienda, sino los que el testador e4presamente designare" Art. ##;;. Si se lega un carrua/e de cualquiera clase, se entender1n legados los arneses y las bestias de que el testador sol&a ser'irse para usarlo, y que al tiempo de su muerte e4istan con )l" Art. ##;3. Si se lega un reba<o, se deber1n los animales de que se componga al tiempo de la muerte del testador, y no m1s" !!!.Le1)$o $e u") -s-) cos) ) -)s $e u") 'erso") =abr que acer particin de bienes. Art. ##;2. Si se legan a 'arias personas distintas cuotas de una misma cosa, se seguir1n para la di'isi!n de )sta las reglas del p1rrafo precedente" !!&.Le1)$o $e cuo#) Art. ###$. Si el testador no ha tenido en la cosa legada m1s que una parte, cuota o derecho, se presumir1 que no ha querido legar m1s que esa parte, cuota o derecho. o mismo se aplica a la cosa que un asignatario es obligado a dar y en que s!lo tiene una parte, cuota o derecho" 90 !!(.Le1)$o $e es'ece 1r)3)$) co" 're"$) o h'o#ec) Art. ##;5. a especie legada pasa al legatario con sus ser'idumbres, censos y dem1s cargas reales" 1i el eredero soporta el pago para al;ar la ipoteca debe estarse a lo que disponga el testamento, pues si el pago de la ipoteca fue un modo, no tiene dereco contra la masa ereditaria. 1i no es as si lo tendr. !!..Le1)$o co" c+Busu+) $e "o e")=e")r 1i la enajenacin no afecta a derecos de terceros la clusula se tendr por no escrita. Art. ##;9. Si se lega una cosa con calidad de no ena/enarla y la ena/enaci!n no comprometiere ning5n derecho de tercero, la cl1usula de no ena/enar se tendr1 por no escrita" !!0.Le1)$o $e cos) )=e") Art. ##$%. +l legado de especie que no es del testador, o del asignatario a quien se impone la obligaci!n de darla, es nulo3 a menos que en el testamento apare6ca que el testador sab&a que la cosa no era suya o del dicho asignatario3 o a menos de legarse la cosa a/ena a un descendiente o ascendiente del testador o a su c!nyuge3 pues en estos casos se proceder1 como en el del inciso #. del Art&culo precedente" 91 $sta es una excepcin a la regla general donde la enajenacin de cosa ajena vale. 1in embargo esta regla contiene excepciones. $n estos casos los legados valen e imponen a los erederos la obligacin de adquirir la cosa legada, pero si esto es imposible debe pagarse por parte de los erederos el justo precio del legatario al legatario. !!2.Le1)$o $e crC$#o Art. ##;%. 0ueden legarse no s!lo las cosas corporales, sino los derechos y acciones. 0or el hecho de legarse el t&tulo de un cr)dito, se entender1 que se lega el cr)dito. +l legado de un cr)dito comprende el de los intereses de'engados3 pero no subsiste sino en la parte del cr)dito o de los intereses que no hubiere recibido el testador" !!4.Le1)$o $e co"$o")c%" Art. ##;9. Si el testador condona en el testamento una deuda, y despu)s demanda /udicialmente al deudor, o acepta el pago que se le ofrece, no podr1 el deudor apro'echarse de la condonaci!n3 pero si se pag! sin noticia o consentimiento del testador, podr1 el legatario reclamar lo pagado" !!6.Le1)$o $e co":es%" $e $eu$) 92 Art. ##33. as deudas confesadas en el testamento y de que por otra parte, no hubiere un principio de prueba por escrito, se tendr1n por legados gratuitos, y estar1n su/etos a las mismas responsabilidades y deducciones que los otros legados de esta clase" !!7.Le1)$o $e )+-e"#os 3o+u"#)ros Art. ##32. Si se legaren alimentos 'oluntarios sin determinar su forma y cuant&a, se deber1n en la forma y cuant&a en que el testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona3 y a falta de esta determinaci!n, se regular1n tomando en consideraci!n la necesidad del legatario, sus relaciones con el testador, y las fuer6as del patrimonio en la parte de que el testador ha podido disponer libremente. Si el testador no f/a el tiempo que haya de durar la contribuci!n de alimentos, se entender1 que debe durar por toda la 'ida del legatario. Si se legare una pensi!n anual para la educaci!n del legatario, durar1 hasta que cumpla dieciocho a<os, y cesar1 si muere antes de cumplir esa edad" !&8.E9#"c%" $e +os +e1)$os a/ >evocacin del testamento b/ >evocacin tcita del legado. %rt. ++.' inciso (D 93 a ena/enaci!n de las especies legadas, en todo o parte, por acto entre 'i'os, en'uel'e la re'ocaci!n del legado, en todo o parte3 y no subsistir1 o re'i'ir1 el legado, aunque la ena/enaci!n haya sido nula, y aunque las especies legadas 'uel'an a poder del testador" c/ 7or la alteracin sustancial de la cosa legada. d/ 7or la destruccin de la cosa legada. %rt. ++.' inciso +D Art. ##35. 0or la destrucci!n de la especie legada se e4tingue la obligaci!n de pagar el legado" $stas son la formas generales, pero los legados de los %rt. ++(- y ++(& tienen formas especiales de extinguirse que ya an sido vistas. !&!.P)r#e $e +) here"c) co" ,ue se ')1)" +os +e1)$os Ia a depender de si el testador tiene o no legitimarios. 1i los tiene, debe respetarlos, por lo que la mitad legitimaria no la va a poder tocar, al igual que el cuarto de mejoras, por lo cual solo va a poder pagarse con la cuarta de libre disposicin. !&&.Do")co"es re3oc)*+es Art. ##39. .onaci!n re'ocable es aquella que el donante puede re'ocar a su arbitrio. 94 .onaci!n por causa de muerte es lo mismo que donaci!n re'ocable3 y donaci!n entre 'i'os, lo mismo que donaci!n irre'ocable" $n nuestra legislacin las donaciones pueden ser irrevocables o entre vivos, o pueden ser donaciones revocables o mortis causa. !as primeras son un contrato tratado en el %rt. +.4?. Jrente a ellas estn las donaciones revocables o por causa de muerte tratadas en los %rt. ++.? y siguientes. !a donacin revocable se de:ne como un acto /ur&dico unilateral mediante el cual una persona da o promete dar un derecho para el momento de su muerte, conser'ando la facultad de re'ocarlo mientras 'i'a". $ntre ambos tipos de donaciones ay una diferencia importante8 una es un contrato y la otra es un testamento, y por ello el cdigo la a tratado entre las asignaciones testamentarias. )o son corrientes pues usualmente se ace una donacin entre vivos o un legado pero no una donacin revocable. %unque la donacin entre vivos es un contrato, lo trata en el libro BBB. $sto por una ra;n istrica ya que as estaba en el cdigo franc#s y porque las donaciones entre vivos son un acto jurdico a ttulo gratuito al igual que los legados. !&(.Re,us#os $e +) $o")c%" re3oc)*+e 7ara la valide; de la donacin revocable deben concurrir tanto requisitos externos o solemnidades como requisitos internos. 95 !&..)) Re,us#os e9#er"os o so+e-"$)$es !as donaciones revocables pueden otorgarse de dos formas, as se desprende de los %rt. ++.- y siguientes. Art. ##3%. :o 'aldr1 como donaci!n re'ocable sino aquella que se hubiere otorgado con las solemnidades que la ley prescribe para las de su clase, o aquella a que la ley da e4presamente este car1cter. Si el otorgamiento de una donaci!n se hiciere con las solemnidades de las entre 'i'os, y el donante en el instrumento se reser'are la facultad de re'ocarla, ser1 necesario, para que subsista despu)s de la muerte del donante, que )ste la haya confrmado e4presamente en un acto testamentario3 sal'o que la donaci!n sea del uno de los c!nyuges al otro. as donaciones de que no se otorgare instrumento alguno, 'aldr1n como donaciones entre 'i'os en lo que fuere de derecho3 menos las que se hicieren entre c!nyuges, que podr1n siempre re'ocarse" Art. ##39. +l otorgamiento de las donaciones re'ocables se su/etar1 a las reglas del art&culo #$$$" !a norma del %rt. ++.- ay que relacionarlo con el %rt. +000, por manato del art. ++.&. $sto nos lleva a la siguiente conclusin, las donaciones revocables pueden acerse mediante las normas de los testamentos. 96 "ambi#n pueden acerse mediante las solemnidades de las donaciones entre vivos. Lue se aga de una u otra forma es importante pues si se otorga por testamento, esta donacin se con:rma ipso iure por la muerte del causante. $n cambio si se otorga por las reglas de las donaciones entre vivos debe con:rmarse por un testamento posterior. !&0.Do")co"es rre3oc)*+es e"#re c%"5u1es )o se puede. !a regla general es que los cnyuges puedan celebrar contratos entre si, la excepcin es que no sean validos como la compraventa o la permuta. $sta es otra excepcin, pero la sancin no es la nulidad, en este caso valen pero valen como donaciones revocables. %rt. ++(4 .a parte. Art. ##3*. Son nulas las donaciones re'ocables de personas que no pueden testar o donar entre 'i'os. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre 'i'os una de otra. Sin embargo, las donaciones entre c!nyuges 'alen como donaciones re'ocables" !a ra;n que se da es que este puede ser el medio con que los cnyuges perjudiquen a terceros y, por otro lado, lugar para proteger a la mujer de su propio marido, para que el marido no le exija donaciones. !&2.*) Re,us#os "#er"os. C)')c$)$. Ar#. !!(6 97 $sta norma admite ( interpretaciones distintas. !a generalidad de la doctrina entiende que se exige para el donante una doble capacidad, para testar y para donar por acto entre vivos. G para el donatario la de suceder y la de ser donatario entre vivos. 1omarriva no opina esto, dice que se aplica solo la exigencia de una capacidad dependiendo de la forma en que se aga la donacin. !&4.E:ec#os $e +) $o")c%" re3oc)*+e a/ 1i es a titulo singular. $stos son legados anticipados *%rt. ++,+/. 1e pagan en forma preferente. Art. ##2#. as donaciones re'ocables a t&tulo singular son legados anticipados, y se su/etan a las mismas reglas que los legados. 7ec&procamente, si el testador da en 'ida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es una donaci!n re'ocable. as donaciones re'ocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente, preferir1n a los legados de que no se ha dado el goce a los legatarios en 'ida del testador, cuando los bienes que )ste de/a a su muerte no alcan6an a cubrirlos todos" 1i se entrega la cosa legada, el donatario pasa a ser usufructuario *%rt. ++,0/. $s un usufructo especial pues no est se obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin. 98 Art. ##2$. 0or la donaci!n re'ocable, seguida de la tradici!n de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario. Sin embargo, no estar1 su/eto a rendir la cauci!n de conser'aci!n y restituci!n a que son obligados los usufructuarios, a no ser que lo e4i/a el donante" b/ 1i es a titulo universal. Art. ##2;. a donaci!n re'ocable de todos los bienes o de una cuota de ellos se mirar1 como una instituci!n de heredero, que s!lo tendr1 efecto desde la muerte del donante. Sin embargo podr1 el donatario de todos los bienes o de una cuota de ellos e/ercer los derechos de usufructuario sobre las especies que se le hubieren entregado" $s una erencia. !&6.E9#"c%" $e +)s $o")co"es re3oc)*+es a/ 7or revocacin. Art. ##25. Su re'ocaci!n puede ser e4presa o t1cita, de la misma manera que la re'ocaci!n de las herencias o legados" b/ 7or la muerte del donatario. Art. ##23. as donaciones re'ocables caducan por el mero hecho de morir el donatario antes que el donante" 99 c/ 7or aber cado el donatario en indignidad. Art. ##22. as donaciones re'ocables se confrman, y dan la propiedad del ob/eto donado, por el mero hecho de morir el donante sin haberlas re'ocado, y sin que haya sobre'enido en el donatario alguna causa de incapacidad o indignidad bastante para in'alidar una herencia o legado3 sal'o el caso del art&culo ##3%, inciso ;." !&7.Derechos ,ue co"curre" e" u") suces%" $n toda sucesin se presentan diversos derecos que son instituciones importantes. a/ $l dereco de transmisin b/ >epresentacin c/ Dereco de acrecimiento d/ 1ustitucin !os dos primeros ya los emos estudiado, por tanto nos quedan los 6ltimos dos. !(8.Derecho $e )crece"#o 1e encuentra tratado en el prrafo 4 del titulo BI artculos ++,- y sgte. 100 Art. ##2%. .estinado un mismo ob/eto a dos o m1s asignatarios, la porci!n de uno de ellos, que por falta de )ste se /unta a las porciones de los otros, se dice acrecer a ellas" Don >amn Domngue; A. de:ne el dereco de acrecimiento como el que tiene lugar cuando hay 'arios herederos o legatarios llamados a un mismo ob/eto, sin que entre ellos se haya hecho una designaci!n de parte o cuota, de manera que si uno falta la porci!n que sobra se /unta a la de los otros". !a idea que surge es que este dereco solo se va a producir cuando ay varios asignatarios llamados a la erencia y falta uno de ellos. !o normal es que si falta un asignatario se bene:cien los dems asignatarios o los erederos abintestato. !o normal es que no se produ;ca el acrecimiento por lo que es una institucin excepcional, que para que opere debe cumplir una serie de requisitos. !(!.Re,us#os $e+ $erecho $e )crec-e"#o a/ Lue se trate de una sucesin testamentaria. b/ Lue aya dos o ms asignatarios. c/ Lue los asignatarios sean llamados a un mismo objeto. d/ Lue no aya respecto de ellos asignacin de cuota o parte. e/ Lue falte uno de los asignatarios. f/ Lue el testador no aya designado un sustituto. g/ Lue el testador no aya proibido el acrecimiento. a/ Lue se trate de una sucesin testamentaria 101 1omarriva dice que son varias las ra;ones que prueban que el acrecimiento es propio de las asignaciones testamentarias8 su ubicacin en el cdigo luego de ellas y que todo el articulado discurre de la base de la existencia de un testamento. 1in embargo, >amn Domngue; A. y Claro 1olar dicen que es cierto que el legislador al tratar el acrecimiento esta pensando en la sucesin testada, pero tambi#n es cierto que ay un cierto acrecimiento en la sucesin intestada, con la fuer;a de las cosas. 1i es la ley la que llama y uno de los llamados falta, en de:nitiva esta ausencia a alguien va a favorecer. b/ Debe aber dos o ms asignatarios $l acrecimiento se producir cuando falte uno de los asignatarios. 7or lo dems el art. ++,- es muy claro8 Kdos o ms asignatariosK. c/ "odos los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto %s lo dice el %rt. ++,-. !a expresin objeto debe ser entendida en el sentido de asignacin y se aplica tanto en los legados como en la erencia. 7or lo dems Aello en algunos proyectos del cdigo lo aclaraba de la misma forma. d/ Deben ser llamados a un mismo objeto sin designacin de cuota. Ier infra &,. 1i as lo es no ay acrecimiento. $ste requisito tiene algunas excepciones aparentes8 Cuando se asigna un mismo objeto a dos o ms personas por partes iguales. %rt. ++,4 inciso (. 102 Cuando se llama dentro e una misma cuota a dos o ms personas. I.g. !ejo un tercio de mi herencia a 'ario " 'ara. %mbos son llamados al mismo tercio por lo que si pueden acrecer. Art. ##2* inc. ;F. Si se asigna un ob/eto a dos o m1s personas por iguales partes, habr1 derecho de acrecer" e/ Debe faltar un asignatario. $l Cdigo dentro de este prrafo del acrecimiento no dice cuando falta un asignatario, entonces aplicando el %rt. ++'?, se puede decir que falta un asignatario cuando este fallece antes que el testador, cuando el asignatario es incapa;, cuando el asignatario conjunto repudia la asignacin o cuando la asignacin es condicional suspensiva y falla la condicin. f/ Lue el testador no aya designado reempla;ante. $sto pues si a designado un reempla;ante no puede considerarse que falte un asignatario. g/ Lue no aya sido proibido por el testador. Art. ##55. +l testador podr1 en todo caso prohibir el acrecimiento" !(&.As1")#)ros co"=u"#os % propsito del cuarto requisito que debe concurrir para que opere el dereco de acrecimiento debemos estudiar la :gura de los asignatarios 103 conjuntos, que no es ms que una forma de llamar a varios asignatarios a un mismo objeto. 7ueden estar llamados por tres tipos de conjuncin. a/ Conjuncin verbal o labial 1on llamados en la misma clusula pero a distintos objetos. $n este caso no ay acrecimiento. 7or ejemplo la clusula cuarta de un testamento que dice8 #dejo mi casa a Pedro " mi auto a (uan# b/ Conjuncin real 1e produce cuando dos o ms asignatarios son llamados a dos o ms objetos en clusulas distintas. $n este caso ay acrecimiento. I.g. Clusula tercera8 #dejo mi casa a Pedro#, y clusula cuarta #dejo mi casa a !iego#. 1i esto se ace en distintos testamentos no ay acrecimiento pues se presume revocado. %rt. ++,&. Art. ##29. ?abr1 derecho de acrecer sea que se llame a los coasignatarios en una misma cl1usula o en cl1usulas separadas de un mismo instrumento testamentario. Si el llamamiento se hace en dos instrumentos distintos, el llamamiento anterior se presumir1 re'ocado en toda la parte que no le fuere com5n con el llamamiento posterior. c/ Conjuncin Mixta Dos o ms asignatarios son llamados en una clusula a dos o ms objetos. I.g. )l&usula cuarta* #!ejo mi casa a Pedro (uan " !iego. 104 !os asignatarios conjuntos se les puede llamar con la conjuncin copulativa #"# o con una expresin colectiva. I.g. #los hijos de mi hermana 'ara# !((.Derecho $e )crec-e"#o 3Gs #r)"s-s%" Art. ##53. +l derecho de transmisi!n establecido por el art&culo 95%, e4cluye el derecho de acrecer" $s una cuestin de fecas, si fallece antes el testador o el legatario, !(..Derecho $e )crec-e"#o 3Gs re'rese"#)c%" $n principio no debiera aber problemas pues la representacin opera solo en la sucesin intestada y el acrecimiento en la testada. $l problema solo se podra presentar en las legitimas. $sto est resuelto en el %rt. ++&0. Art. ##9$. Si un legitimario no lle'a el todo o parte de su leg&tima por incapacidad, indignidad o e4heredaci!n, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, dicho todo o parte se agregar1 a la mitad legitimaria y contribuir1 a formar las leg&timas rigorosas de los otros, !(0.C)r)c#er/s#c)s $e+ $erecho $e )crec-e"#o 105 a/ $s un dereco accesorio. Art. ##5;. a porci!n que acrece lle'a todos sus gra'1menes consigo, e4cepto los que suponen una calidad o aptitud personal del coasignatario que falta" b/ $s un Dereco renunciable. Art. ##5#. +l coasignatario podr1 conser'ar su propia porci!n y repudiar la que se le defere por acrecimiento3 pero no podr1 repudiar la primera y aceptar la segunda" c/ $s transferible por acto entre vivos. Art. #9#$ inciso 3F. Cedi)ndose una cuota hereditaria se entender1 cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobre'engan a ella, sal'o que se haya estipulado otra cosa" !(2.E:ec#os $e )crec-e"#o $l efecto propio del acrecimiento es el que indica el art. ++,-, es decir los derecos del que falta aumenta los derecos de los otros erederos conjuntos. $l %rt. ++', trata un usufructo distinto, pues los llamados van a faltar con posterioridad al testador, al contrario que en el acrecimiento com6n. Art. ##52. os coasignatarios de usufructo, de uso, de habitaci!n, o de una pensi!n peri!dica, conser'an el derecho de 106 acrecer, mientras go6an de dicho usufructo, uso, habitaci!n o pensi!n3 y ninguno de estos derechos se e4tingue hasta que falte el 5ltimo coasignatario" !(4.Derecho $e Sus##uc%". $sta materia est tratada en el prrafo BQ titulo BI libro BBB art. ++'? y siguientes. !a sustitucin supone que el testador designe a un reempla;ante para el caso que falte alg6n asignatario conjunto. I.g. #!ejo mi casa a Pedro " (uan pero si Pedro falta sus derechos pasar&n a a 'ario#. $sta sustitucin puede ser vulgar o :deicomisaria. !a vulgar la de:ne l %rt. ++'?. Art. ##59. a sustituci!n es 'ulgar o fdeicomisaria. a sustituci!n 'ulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de defer&rsele la asignaci!n, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que e4tinga su derecho e'entual. :o se entiende faltar el asignatario que una 'e6 acept!, sal'o que se in'alide la aceptaci!n" !a sustitucin :deicomisaria es un :deicomiso vulgar y silvestre. I.g. #!ejo mi casa a Pedro " pasar& a 'ara si ella se recibe de abogado#. %rt. ++?,. $sta se regla por lo dispuesto en el titulo de la propiedad :duciaria. 107 Art. ##92. Sustituci!n fdeicomisaria es aquella en que se llama a un fdeicomisario, que en el e'ento de una condici!n se hace due<o absoluto de lo que otra persona pose&a en propiedad fduciaria. a sustituci!n fdeicomisaria se regla por lo dispuesto en el t&tulo .e la propiedad fduciaria" !(6.Re,us#os $e +) sus##uc%" 3u+1)r a/ Lue se trate de una sucesin testada. $s lgico que sea as pues de lo contrario no ay forma de designar al reempla;ante. b/ !a sustitucin debe ser expresa. )o ay sustitucin presunta o tcita. %rt. ++'? Kse nombraK. c/ Debe faltar el asignatario que va a ser sustituido. Debe faltar antes que el causante falle;ca, pues de lo contrario operar el dereco de transmisin. !(7.L) sus##uc%" 'ue$e ser $e 3)ros 1r)$os Art. ##5*. a sustituci!n puede ser de 'arios grados, como cuando se nombra un sustituto al asignatario directo, y otro al primer sustituto" I.g. KDejo mi casa a 7edro y si #l falta a Mario y si #l falta a DiegoK. 108 1e puede sustituir uno a mucos o mucos a uno. !.8.As1")co"es :orAos)s Constituyen la gran limitacin que una persona tiene para disponer libremente de sus bienes. Aello que aba vivido en Bnglaterra, donde no existen estas asignaciones no era partidario de establecerlas, pero las comisiones las establecieron igual. $l cdigo las trata en el titulo I del !ibro tercero. art. ++?- y siguientes. !as asignaciones for;osas estn de:nidas en el %rt. ++?-. Art. ##9%. Asignaciones for6osas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con per/uicio de sus disposiciones testamentarias e4presas. Asignaciones for6osas son( #. os alimentos que se deben por ley a ciertas personas3 ;. as leg&timas3 3. a cuarta de me/oras en la sucesi!n de los descendientes, de los ascendientes y del c!nyuge" $ste %rt. fue modi:cado por la ley +&.'4' suprimiendo una asignacin for;osa complicada que era la porcin conyugal. !as asignaciones for;osas tienen aplicacin no solo en la sucesin intestada, sino tambi#n en la testada. $l legislador lo a regulado en la sucesin testada pues es all donde pueden ser vulneradas. 109 !.!.Pro#ecco"es ,ue h) es#)*+ec$o +) +e5 ')r) $e:e"$er +)s )s1")co"es :orAos)s !es brinda proteccin por medios directos o indirectos. a/ 1i el testador esta mentalmente incapacitado o es un disipador, la ley protege estas asignaciones mediante la institucin de la interdiccin. b/ !a insinuacin en las donaciones irrevocables. %rt. +,0+. Cualquier donacin superior a los ( centavos debe insinuarse, por lo que el jue; deber conocer el asunto. $llo para evitar la burla de los intereses de los asignatarios for;osos. c/ !imita la facultad de los esposos para acer donaciones por causa del matrimonio. %rt. +-'4. d/ !a formacin de los acervos imaginarios. e/ !as legitimas rigorosas no pueden someterse a condiciones ni gravmenes. f/ !a accin de reforma de testamento. !.&.A+-e"#os ,ue s $e*e" 'or +e5 ) cer#)s 'erso")s De acuerdo a la ley lo normal es que los alimentos graven a toda la masa ereditaria. 7or ello fallecida una persona, primero abr 110 que bajar la erencia de acuerdo con los montos de estos alimentos. Constituye una baja general de la erencia. 1in embargo, nada impide que el mismo testador encomiende esta obligacin a otra persona. %rt. ++?4. Art. ##9*. os alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gra'an la masa hereditaria3 menos cuando el testador haya impuesto esa obligaci!n a uno o m1s part&cipes de la sucesi!n" !a obligacin de dar alimentos no es transmisible pues, si el testador est obligado a darlos, una parte de sus bienes est destinada a acerlo. $xcepcin a esto es la disposicin del testador de que un eredero pague. !os alimentos pueden ser legales o voluntarios. $stas asignaciones for;osas se re:eren a los alimentos legales. 1i el causante pagaba voluntariamente, sin sentencia judicial, seg6n 1omarriva, este caso tambi#n esta comprendido dentro de esta situacin. 1i una persona fue demandada de alimentos, fallece y luego una sentencia lo condena al pago de ellos tambi#n estamos en este caso pues la sentencia es declarativa. 9na persona tenia ttulo para demandar de alimentos pero no los a demandado nunca, y el obligado fallece. Claro solar dice que esta situacin est comprendida, pero 1omarriva y la jurisprudencia opinan lo contrario. $sta asignacin for;osa no es tan importante, pues normalmente los alimentarios son parientes y estas personas 111 generalmente sern legitimarios, por tanto no van a tener dereco de alimentos pues para ello ay que carecer de bienes. !.(.Le1/#-)s 5 Me=or)s !os legitimarios son asignatarios for;osos, pero son un tipo dentro del genero de los asignatarios for;osos. !as legitimas son las ms impotentes asignaciones for;osas. $l cdigo en el %rt. ++4+ de:ne la legtima. Art. ##*#. eg&tima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. os legitimarios son por consiguiente herederos" !...Que"es so" +e1#-)ros Art&culo ##*;. Son legitimarios( #. G os hi/os, personalmente o representados por su descendencia3 ;. G os ascendientes, y 3. G +l c!nyuge sobre'i'iente. :o ser1n legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que deri'a su parentesco, ha sido determinada /udicialmente contra la oposici!n del respecti'o padre o madre, sal'o el caso del inciso fnal del Art&culo ;$3. 8ampoco lo ser1 el c!nyuge que por culpa suya haya dado ocasi!n al di'orcio perpetuo o temporal" 112 $l inciso (D de este art. establece la misma sancin del %rt. .0.. "ambi#n se pierde en el caso del %rt. .-0 bis. $n el caso del cnyuge sobreviviente, pierde su condicin de legitimario cuando por causa suya se a producido la separacin judicial. !.0.Los $s#"#os +e1#-)ros co"curre" $e )cuer$o ) +)s re1+)s $e +) suces%" "#es#)$). Art. ##*3. os legitimarios concurren y son e4cluidos y representados seg5n el orden y reglas de la sucesi!n intestada" !.2.D3s%" $e+ res#o $e +) here"c) Art.##*2. a mitad de los bienes, pre'ias las deducciones indicadas en el art&culo 959, y las agregaciones que en seguida se e4presan, se di'idir1 por cabe6as o estirpes entre los respecti'os legitimarios, seg5n las reglas de la sucesi!n intestada3 lo que cupiere a cada uno en esa di'isi!n ser1 su leg&tima rigorosa. ,:o habiendo descendientes con derecho a suceder, c!nyuge sobre'i'iente, ni ascendientes, la mitad restante es la porci!n de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. ?abiendo tales descendientes, c!nyuge o ascendientes, la masa de bienes, pre'ias las referidas deducciones y agregaciones, se di'idir1 en cuatro partes( dos de ellas, o sea la mitad del acer'o, para las leg&timas rigorosas3 otra cuarta, para las me/oras con que el difunto haya querido fa'orecer a su c!nyuge o a uno o m1s de sus descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio" 113 !.4.C)r)c#er/s#c)s $e +)s +e1/#-)s r1oros)s a/ Constituyen una asignacin for;osa, as esta dico en el %rt. ++?-. b/ )o pueden sujetarse a modalidades. %rt. ++&(. !a excepcin a esta regla est en la ley de bancos, se puede encargar la administracin de la legitima a un banco cuando el legitimario sea incapa;. c/ $l testador puede se5alar los bienes con que se pague la legitima, pero no puede tasarlos %rt. ++&-. d/ "ienen preferencia absoluta para su pago. Determinado el acervo lquido, lo primero que se paga son las legitimas rigorosas. e/ !a parte del legitimario que falta y sin que tenga descendencia con dereco a representarlo, acrece a los otros legitimarios. !.6.Le1/#-) e:ec#3) Art. ##9#. Acrece a las leg&timas rigorosas toda aquella porci!n de los bienes de que el testador ha podido disponer a t&tulo de me/oras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposici!n. Aumentadas as& las leg&timas rigorosas se llaman leg&timas efecti'as. Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en este art&culo pre'alecer1n las reglas contenidas en el 8&tulo HH de este ibro" !.7.Cu)r#) $e Me=or)s. Ar#. !!24 N (F 114 Art. ##9%. Asignaciones for6osas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con per/uicio de sus disposiciones testamentarias e4presas. Asignaciones for6osas son( 3. a cuarta de me/oras en la sucesi!n de los descendientes, de los ascendientes y del c!nyuge" !08.Acer3os I-)1")ros 1on una proteccin que la ley establece para las legtimas. 1on dos8 el primer acervo imaginario o colacin y el segundo acervo imaginario. !0!.Pr-er Acer3o -)1")ro o co+)c%" Art&culo ##*5. 0ara computar las cuartas de que habla el Art&culo precedente, se acumular1n imaginariamente al acer'o l&quido todas las donaciones re'ocables e irre'ocables, hechas en ra6!n de leg&timas o de me/oras, seg5n el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actuali6ar prudencialmente su 'alor a la )poca de la apertura de la sucesi!n" !0&.Se1u"$o )cer3o -)1")ro Art. ##*9. Si el que ten&a a la sa6!n legitimarios hubiere hecho donaciones entre 'i'os a e4tra<os, y el 'alor de todas ellas /untas 115 e4cediere a la cuarta parte de la suma formada por este 'alor y el del acer'o imaginario, tendr1n derecho los legitimarios para que este e4ceso se agregue tambi)n imaginariamente al acer'o, para la computaci!n de las leg&timas y me/oras" Art. ##*%. Si fuere tal el e4ceso que no s!lo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las leg&timas rigorosas, o la cuarta de me/oras, tendr1n derecho los legitimarios para la restituci!n de lo e4cesi'amente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden in'erso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las m1s recientes. a insol'encia de un donatario no gra'ar1 a los otros" $n el primer acervo imaginario se acumulan las donaciones ecas a un asignatario. $n el segundo acervo imaginario estas donaciones se icieron a terceros. $l efecto es que procede la accin de ino:ciosa donacin. !0(.Re,us#os ')r) e+ 'r-er )cer3o -)1")ro a/ Lue al tiempo de abrirse la sucesin aya legitimarios. b/ Lue en vida el causante aya efectuado donaciones a uno de estos legitimarios. !0..TCr-"os ,ue se )cu-u+)" 116 a/ 1e acumula las donaciones irrevocables *en vida/ y las donaciones revocables. 1e acumulan las donaciones irrevocables siempre que se ubiere eco entrega en vida al donatario, pues si no se ubiere eco en vida no ay nada que acumular pues no an salido del patrimonio del causante. b/ 1e acumulan los legados ecos al legitimario en vida del causante. >especto de ellos se acumulan siempre que se aya eco entrega en vida del causante, igual que en la situacin anterior. c/ !os desembolsos ecos en vida por el causante. %rt. +(0.. Art. #;$3 os desembolsos hechos para el pago de las deudas de un legitimario, que sea descendiente, se imputar1n a su leg&tima3 pero s!lo en cuanto hayan sido 5tiles para el pago de dichas deudas. Si el difunto hubiere declarado e4presamente por acto entre 'i'os o testamento ser su 1nimo que no se imputen dichos gastos a la leg&tima, en este caso se considerar1n como una me/ora. Si el difunto en el caso del inciso anterior hubiere asignado al mismo legitimario a 8&tulo de me/ora alguna cuota de la herencia o alguna cantidad de dinero, se imputar1n a dicha cuota o cantidad3 sin per/uicio de 'aler en lo que e4cedieren a ella, como me/ora, o como el difunto e4presamente haya ordenado" !00.TCr-"os ,ue "o se )cu-u+)" a/ !os regalos moderados ecos seg6n la costumbre o el uso. %rt. ++44 inciso (. b/ !os gastos de educacin de los ijos. %rt. ++&4 inciso (. 117 !02.Re,us#os ')r) +) :or-)c%" $e+ se1u"$o )cer3o -)1")ro a/ Lue al acer la donacin el causante tuviere legitimarios. b/ Lue al fallecer el causante existan tambi#n legitimarios. %rt. ++4?. c/ Lue el causante aya eco donaciones irrevocables a terceros. d/ Lue estas donaciones irrevocables resulten excesivas en la forma del %rt. ++4?. Art. ##*9. Si el que ten&a a la sa6!n legitimarios hubiere hecho donaciones entre 'i'os a e4tra<os, y el 'alor de todas ellas /untas e4cediere a la cuarta parte de la suma formada por este 'alor y el del acer'o imaginario, tendr1n derecho los legitimarios para que este e4ceso se agregue tambi)n imaginariamente al acer'o, para la computaci!n de las leg&timas y me/oras" !04.L) )cc%" $e "o>cos) $o")c%" Art. ##*%. Si fuere tal el e4ceso que no s!lo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las leg&timas rigorosas, o la cuarta de me/oras, tendr1n derecho los legitimarios para la restituci!n de lo e4cesi'amente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden in'erso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las m1s recientes. a insol'encia de un donatario no gra'ar1 a los otros" !06.C)r)c#er/s#c)s $e es#) )cc%" 118 a/ $s una accin personal. 1olo se puede intentar contra los donatarios que recibieron donaciones excesivas. b/ $s una donacin patrimonial. De esto surgen algunas consecuencias8 $s renunciable $s transferible y transmisible $s 7rescriptible. $n cuanto al pla;o ay dos opiniones, una primera dice que prescribe de acuerdo al %rt. ('+' * ' a5os/, y una segunda opinin dice que el pla;o es el d la nulidad relativa *, a5os/, pues estas donaciones son rescindibles. Don >ene siguiendo a 1omarriva dice que la primera opinin es la correcta. !07.Co-o se ')1)" )s +e1/#-)s 1i se a eco donaciones al legitimario se debe imputar al pago. 1i no se a eco ninguna donacin, tendr dereco a su legtima completa. a/ 1e consideran las donaciones revocables o irrevocables ecas al legatario. b/ 1e imputan los legados ecos al legatario. c/ 1e imputan los desembolsos ecos por el causante para el pago de una deuda de un descendiente, pero solo cuando dico pago aya sido 6til. d/ )o se imputan las donaciones ecas con cargo a la cuarta de mejoras. e/ )o se imputan las donaciones ecas en matrimonio. f/ )o se imputan los frutos de las cosas donadas. g/ )o se imputan los gastos de educacin. 119 !28.Cu)r#) $e -e=or)s "ambi#n constituye una asignacin for;osa. 7ueden bene:ciarse los indicados en el %rt. ++&' y ++?.. !os descendientes del causante, los ascendientes y el cnyuge. Art&culo ##95. .e la cuarta de me/oras puede hacer el donante o testador la distribuci!n que quiera entre sus descendientes, su c!nyuge y sus ascendientes3 podr1 pues asignar a uno o m1s de ellos toda la dicha cuarta con e4clusi!n de los otros. os gra'1menes impuestos a los part&cipes de la cuarta de me/oras ser1n siempre en fa'or del c!nyuge, o de uno o m1s de los descendientes o ascendientes del testador" !2!.C)r)c#er/s#c)s $e +)s -e=or)s a/ 1on una asignacin for;osa. %rt. ++?- ) .. b/ )o se presumen, eso quiere decir que para favorecer a una de estas personas con cargo a esta cuarta, se requiere que el causante teste y le deje asignacin. c/ )o son susceptibles de sujetarse a modalidades. $xcepcin a esta regla es que se pueden dejar la administracin de estas mejoras a un banco, aun cuando no se trate de legitimarios incapaces. "ambi#n podra darse el caso de que el padre deje al ijo una asignacin con cargo a esta cuarta con tal que no la administre quien tiene la patria potestad. !2&.So" u") )s1")c%" :orAos) 120 7or ello se ven favorecidas por la formacin de los acervos imaginarios. G si no se respetan cabe sobre ellos la accin de reforma de testamento. %rt. +((0. !2(.P)c#o $e "o -e=or)r !a ley no admite los pactos sobre sucesin futura, salvo por esta excepcin. $ste pacto es aquel que celebra una persona con su c!nyuge o con alguno de sus ascendientes o descendientes que al momento de la celebraci!n era legitimario, oblig1ndose el causante a no donar ni asignar por testamento parte alguna de su cuarta de me/ora". 1i el causante vulnerare el pacto, el favorecido con #l tiene dereco a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le ubiese signi:cado si no ubiera reali;ado tal disposicin a prorrata de lo que la infraccin les bene:ciare. %rt. +(0,. Art&culo #;$2. Si el difunto hubiere prometido por escritura p5blica entre 'i'os a su c!nyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sa6!n era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de me/oras, y despu)s contra'iniere a su promesa, el fa'orecido con )sta tendr1 derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habr&a 'alido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infracci!n les apro'echare 121 Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesi!n futura, entre un legitimario y el que le debe la leg&tima, ser1n nulas y de ning5n 'alor" !2..E+ Deshere$)-e"#o $sta institucin esta de:nida en el %rt. +(0-. Art. #;$%. .esheredamiento es una disposici!n testamentaria en que se ordena que un legitimario sea pri'ado del todo o parte de su leg&tima. :o 'aldr1 el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este t&tulo se e4presan" !20.Re,us#os $e+ $eshere$)-e"#o a/ Lue exista un testamento. b/ 1e requiere que aya una causal legal. c/ Debe en el testamento indicarse la causal. %rt. +(0&. d/ !os ecos que constituyen la causal de deseredamiento deben probarse en vida del testador o con posterioridad. $ste 6ltimo requisito tiene una excepcin8 cuando el deseredado no reclamare de su legtima dentro de los , a5os desde la apertura de la sucesin o dentro de los , a5os siguientes a la cesacin de la incapacidad si lo era al momento de la apertura. !22.C)us)+es $e $eshere$)-e"#o 122 Art. #;$* Dn descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes( #.G 0or haber cometido in/uria gra'e contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su c!nyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes3 ;.G 0or no haberle socorrido en el estado de demencia o destituci!n, pudiendo3 3.G 0or haberse 'alido de fuer6a o dolo para impedirle testar3 2.G 0or haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo3 5.G 0or haber cometido un delito que mere6ca pena aIicti'a3 o por haberse abandonado a los 'icios o e/ercido gran/er&as infames3 a menos que se pruebe que el testador no cuid! de la educaci!n del desheredado. os ascendientes y el c!nyuge podr1n ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas" $sta disposicin ace una distincin respecto de aquellas causales en que se puede deseredar a un descendiente y las que se re:eren al deseredamiento de un cnyuge o un ascendiente. !24.E:ec#os $e+ $eshere$)-e"#o Art. #;#$ os efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare e4presamente, se e4tienden no s!lo a las leg&timas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador. 123 0ero no se e4tienden a los alimentos, e4cepto en los casos de in/uria atro6" $l testador puede limitar los efectos del deseredamiento, pero si no los limita se extienden no solo a las legitimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y donaciones que le aya eco el testador. $l lmite es el inciso :nal del art. +(+0. !a injuria atro; esta se5alada en el %rt. .?( y &?4. !26.Re3oc)c%" $e+ $eshere$)-e"#o $l deseredamiento puede revocarse al igual que las otras disposiciones testamentarias, y su revocacin podr ser total o parcial. %rt. +(++. Art. #;##. +l desheredamiento podr1 re'ocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la re'ocaci!n podr1 ser total o parcial3 pero no se entender1 re'ocado t1citamente, por haber inter'enido reconciliaci!n3 ni el desheredado ser1 admitido a probar que hubo intenci!n de re'ocarlo" !27.Re3oc)c%" 5 re:or-) $e+ #es#)-e"#o $sta materia est tratada en el titulo IB del libro BBB %rt. +(+( y siguientes. !a propia de:nicin del testamento nos dice que el testamento es un acto esencialmente revocable, y en seguida insiste en la misma idea el %rt. +00+. $s de la esencia del testamento su revocacin. 124 $n un testamento se contienen disposiciones y declaraciones. !as disposiciones son las esencialmente revocables. $sta distincin no es una creacin de la doctrina sino que distintas disposiciones del cdigo ser re:eren a ella. I.g. %rt. +0.,, +0.4 y +0.&. !a tpica declaracin irrevocable es el reconocimiento de un ijo. !48.<or-) $e +) re3oc)c%" !a 6nica forma de revocar un testamento es otorgando otro testamento, aun cuando el que revoca sea solemne o privilegiado. %rt. +(+.. Art. #;#; +l testamento que ha sido otorgado '1lidamente no puede in'alidarse sino por la re'ocaci!n del testador. Sin embargo, los testamentos pri'ilegiados caducan sin necesidad de re'ocaci!n, en los casos pre'istos por la ley. a re'ocaci!n puede ser total o parcial" Art. #;#3. +l testamento solemne puede ser re'ocado e4presamente en todo o parte, por un testamento solemne o pri'ilegiado. 0ero la re'ocaci!n que se hiciere en un testamento pri'ilegiado caducar1 con el testamento que la contiene, y subsistir1 el anterior" 1i se revoca un testamento que a revocado a uno anterior, este 6ltimo no renace, a menos que as lo exprese el testador. 125 !4!.C+)ses $e re3oc)c%" a/ >evocacin total y parcial. %rt. +(+. inciso +D. b/ >evocacin expresa y revocacin tcita. !a tcita se produce cuando existiendo un testamento el testador otorga uno nuevo que contiene disposiciones contradictorias con las del anterior. !4&.Acc%" $e re:or-) $e #es#)-e"#o $l legislador, como emos visto, establece una serie de medios de proteccin para evitar que se burlen las asignaciones for;osas. $l medio ms directo es esta accin de reforma de testamento. $st tratada por los %rt. +(+? y siguientes. $sta es una disposicin para amparar a los legitimarios, por ello se puede de:nir como la acci!n que corresponde a los legitimarios o a sus herederos cuando el testador en su testamento no ha respetado las leg&timas o me/oras para pedir que se modifque el testamento en todo lo que per/udique dichas asignaciones for6osas" !4(.C)r)c#er/s#c)s $e +) )cc%" $e re:or-) a/ $s una accin personal, pues solo se puede demandar a los asignatarios establecidos por el causante en perjuicio de los legitimarios. 126 b/ $s una acin patrimonial. Del eco de que sea patrimonial surgen las consecuencias de que es una accin renunciable, transmisible, transferible y prescriptible. >especto de la prescripcin, nos dice el %rt. +(+? que el pla;o para demandar la reforma de testamento es de , a5os. <tra particularidad que tiene este pla;o de prescripcin es que no obstante ser una prescripcin que incide en una accin especial y que por consiguiente no debera suspenderse, si lo ace en favor de los legitimarios incapaces. $s una excepcin al %rt. ('(,. !a forma como se cuenta el pla;o plantea un problea, que es Equi#n tiene la carga probatoriaF. 9na primera opinin dice que debe probar el actor pues la regla es que toda persona que deduce una accin debe probar los supuestos de ella. $n cambio una segunda postura *1omarriva/ dice que debe probar el demandado pues incumbe probar la extincin de la obligacin a quien la alega. !4..O*=e#o $e +) )cc%" $e re:or-) $e #es#)-e"#o Mediante esta accin se puede perseguir el respeto de la legitima rigorosa o de la legitima efectiva. 1e puede perseguir el respeto a la cuarta de mejora cuando el testador aya dispuesto parte de ella a personas que no corresponde. !40.L) 're#erc%" 1e re:ere a la pretericin el %rt. +(+4. 127 Art. #;#*. +l haber sido pasado en silencio un legitimario deber1 entenderse como una instituci!n de heredero en su leg&tima. Conser'ar1 adem1s las donaciones re'ocables que el testador no hubiere re'ocado" 1i se omite a un legitimario puede intentar la accin de peticin de erencia, pero no la de reforma de testamento.
!42.A'er#ur) $e +) suces%" $st tratada en el "tulo IBB de este !ibro BBB. !44.L) 1u)r$) 5 )'osc%" $e se++os Art. #;;;. .esde el momento de abrirse una sucesi!n, todo el que tenga inter)s en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podr1 pedir que los muebles y papeles de la sucesi!n se guarden ba/o lla'e y sello, hasta que se proceda al in'entario solemne de los bienes y efectos hereditarios. :o se guardar1n ba/o lla'e y sello los muebles dom)sticos de uso cotidiano, pero se formar1 lista de ellos. a guarda y aposici!n de sellos deber1 hacerse por el ministerio del /ue6 con las formalidades legales" $s una medida de proteccin a los muebles de la sucesin. $ste es un trmite judicial que est reglado por el C7C %rt. 4-. y siguientes. $sto dura asta que se aga el inventario solemne. 128 !46.Pu*+c$)$ $e +) )'er#ur) $e +) suces%" $l cdigo establece entre las obligaciones de los albaceas *+(4'/ el comunicar que se a producido la apertura de la sucesin. 1i no ay albacea esta obligacin pasa a los erederos. %rt. +(4-. Art. #;*5. 8odo albacea ser1 obligado a dar noticia de la apertura de la sucesi!n por medio de tres a'isos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la pro'incia o de la capital de la regi!n, si en aqu)lla no lo hubiere" Art. #;*%. a omisi!n de las diligencias pre'enidas en los dos art&culos anteriores, har1 responsable a el albacea de todo per/uicio que ella irrogue a los acreedores. as mismas obligaciones y responsabilidad recaer1n sobre los herederos presentes que tengan la libre administraci!n de sus bienes, o sobre los respecti'os tutores o curadores, y el marido de la mu/er heredera, que no est1 separada de bienes" !47.Ace'#)c%" 5 re'u$)c%" $e +)s )s1")co"es Art. #;;5 8odo asignatario puede aceptar o repudiar libremente. +4cept5anse las personas que no tu'ieren la libre administraci!n de sus bienes, las cuales no podr1n aceptar o repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus representantes legales. Se les proh&be aceptar por s& solas, aun con benefcio de in'entario. 129 +l marido requerir1 el consentimiento de la mu/er casada ba/o el r)gimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignaci!n deferida a ella. +sta autori6aci!n se su/etar1 a lo dispuesto en los dos 5ltimos incisos del Art&culo #%29" 7roducida la muerte del causante se abre la sucesin. *&''/ y enseguida la ley llama a los asignatarios a aceptar o repudiar las respectivas asignaciones. !os asignatarios deben aceptar por dos ra;ones8 porque nadie puede adquirir derecos contra su voluntad y porque la erencia puede imponer gravmenes. !a naturale;a jurdica de la aceptacin para algunos es la de un cuasi contrato, en virtud del %rt. +,.-. $llo no parece ser as porque cuando se acepta una erencia ay una manifestacin de voluntad, es un acto jurdico unilateral y el cuasi contrato es un eco voluntario licito, no es una manifestacin es un eco. !68.P+)Ao ')r) )ce'#)r o re'u$)r Art. #;;9. :o se puede aceptar asignaci!n alguna, sino despu)s que se ha deferido. 0ero despu)s de la muerte de la persona de cuya sucesi!n se trata, se podr1 repudiar toda asignaci!n, aunque sea condicional y est) pendiente la condici!n. Se mirar1 como repudiaci!n intempesti'a, y no tendr1 'alor alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le debe la leg&tima para que pueda testar sin consideraci!n a ella" 130 )o se puede aceptar ninguna asignacin sino desde que se a deferido. !a asignacin se de:ere al fallecer el causante, por regla general, a menos que sean condicionales. !uego empie;a a contar el pla;o para aceptar o repudiar cuando fallece el causante. $n la repudiacin la cosa es distinta, pues se puede repudiar aun pendiente la condicin. 1i se acepta o repudia antes del fallecimiento del causante ese pacto sera anulable por objeto ilcito por ser un pacto sobre sucesin futura. $! %rt. +(.( nos indica que todo asignatario puede ser obligado a declarar si acepta o repudia la asignacin y tiene para ello un pla;o de ,0 das que puede ser ampliado si se cumplen con los requisitos legales pero nunca por ms de un a5o. Art. #;3;. 8odo asignatario ser1 obligado, en 'irtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia3 y har1 esta declaraci!n dentro de los cuarenta d&as subsiguientes al de la demanda. +n caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro gra'e moti'o, podr1 el /ue6 prorrogar este pla6o3 pero nunca por m1s de un a<o. .urante este pla6o tendr1 todo asignatario la facultad de inspeccionar el ob/eto asignado3 podr1 implorar las pro'idencias conser'ati'as que le conciernan3 y no ser1 obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o testamentaria3 pero podr1 serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos. +l heredero, durante el pla6o, podr1 tambi)n inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesi!n. 131 Si el asignatario ausente no compareciere por s& o por leg&timo representante en tiempo oportuno, se le nombrar1 curador de bienes que le represente, y acepte por )l con benefcio de in'entario" 1i nada dice este asignatario que a sido demandado se entender que repudia. 1i no ay demanda judicial el eredero no tiene pla;o y podr acerlo en cualquier momento con tal que un tercero no aya adquirido la erencia por prescripcin. >especto del legatario debemos distinguir8 si el legado es de especie, el no perder su legado mientras otro lo adquiera por prescripcin. $n el caso del legado de g#nero la situacin es distinta pues la accin para demandar la entrega de la asignacin prescribe seg6n las reglas que emos visto. !6!.To$o )s1")#)ro es +*re ')r) )ce'#)r o re'u$)r $sta es la regla general. $xcepciones8 a/ %rt. +(.+ Art. #;3#. +l heredero que ha substra&do efectos pertenecientes a una sucesi!n, pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiaci!n permanecer1 heredero3 pero no tendr1 parte alguna en los ob/etos substra&dos. +l legatario que ha substra&do ob/etos pertenecientes a una sucesi!n, pierde los derechos que como legatario pudiera tener 132 sobre dichos ob/etos, y no teniendo el dominio de ellos ser1 obligado a restituir el duplo. Dno y otro quedar1n, adem1s, su/etos criminalmente a las penas que por el delito correspondan" $sta regla es lgica pues por el solo eco de la sustraccin se entiende que a aceptado la erencia. !a accin contra el eredero que a sustrado especies, por ser un eco ilcito, prescribe en , a5os.
b/ Caso de los incapaces. %rt. +((' Bnciso (D Art. #;;5 8odo asignatario puede aceptar o repudiar libremente. +4cept5anse las personas que no tu'ieren la libre administraci!n de sus bienes, las cuales no podr1n aceptar o repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus representantes legales. Se les proh&be aceptar por s& solas, aun con benefcio de in'entario. +l marido requerir1 el consentimiento de la mu/er casada ba/o el r)gimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignaci!n deferida a ella. +sta autori6aci!n se su/etar1 a lo dispuesto en los dos 5ltimos incisos del Art&culo #%29" !6&.C)r)c#er/s#c)s $e +) )ce'#)c%" o re'u$)c%" a/ $s transmisible. 1e produce el dereco de transmisin. b/ )o puede sujetarse a modalidad. 133 $l %rt. +((- as lo dice. )o a resuelto la ley cul es el efecto que producira la aceptacin o repudiacin sujeta a modalidad. 1eg6n Domngue;, en este caso esa aceptacin o repudiacin no producira ning6n efecto, es como si no se ubiere ejercido ese dereco de opcin. c/ $s un dereco indivisible. Luiere decir *+((4/ que no se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto. Debe ser siempre total. 1in embargo el inciso (D establece una especie de excepcin. Art. #;;*. :o se puede aceptar una parte o cuota de la asignaci!n y repudiar el resto. 0ero si la asignaci!n hecha a una persona se transmite a sus herederos seg5n el art&culo 95%, puede cada uno de )stos aceptar o repudiar su cuota" d/ !a aceptacin o revocacin puede ser expresa o tcita. %s por ejemplo el %rt. +(... % la inversa si el asignatario vende, dona o enajena cualquier especie de la asignacin se entiende que acepta la erencia en forma tcita. e/ $s irrevocable. Art. #;32. a aceptaci!n, una 'e6 hecha con los requisitos legales, no podr1 rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuer6a o dolo, y en el de lesi!n gra'e a 'irtud de disposiciones testamentarias de que no se ten&a noticia al tiempo de aceptarla. 134 +sta regla se e4tiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administraci!n de sus bienes. Se entiende por lesi!n gra'e la que disminuyere el 'alor total de la asignaci!n en m1s de la mitad3 $sta regla tiene excepciones8 Cuando acept o repudi una persona incapa; sin cumplir con los requisitos abilitantes correspondientes. Cuando existen vicios de la voluntad. %rt. +(.-. 7uede dejarse sin efecto cuando existe lesin grave. )ormalmente la lesin no vicia el consentimiento, esta es una de las excepciones. %rt. +(., inciso :nal. Caso de los acreedores de quien reca;a. %rt. +(.4.
!a mayora de la doctrina entiende que esta accin es oblicua o subrogatoria pues se subrogan los acreedores por el asignatario. 1omarriva cree que se trata de un caso de accin pauliana. f/ <pera retroactivaente. Luiere decir que cuando se acepta o repudia la asignacin sus efectos se retrotraen al momento en que a sido deferida. %rt. +(.&. Art. #;39. os efectos de la aceptaci!n o repudiaci!n de una herencia se retrotraen al momento en que )sta haya sido deferida. Jtro tanto se aplica a los legados de especies" !6(.Re1+)s es'ec)+es re:er$)s ) +)s here"c)s 135 $stas reglas especiales apuntan a cuatro aspectos8 a/ !a erencia yacente. b/ %ceptacin tcita de la erencia. c/ $fectos absolutos de la sentencia que declara que una persona es eredero. %rt. +(,?. d/ !os erederos pueden aceptar su responsabilidad con bene:cio de inventario. !6..)) L) here"c) 5)ce"#e Art. #;2$. Si dentro de quince d&as de abrirse la sucesi!n no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el /ue6, a instancia del c!nyuge sobre'i'iente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de ofcio, declarar1 yacente la herencia3 se insertar1 esta declaraci!n en un diario de la comuna, o de la capital de la pro'incia o de la capital de la regi!n, si en aqu)lla no lo hubiere3 y se proceder1 al nombramiento de curador de la herencia yacente. Si hubiere dos o m1s herederos y aceptare uno de ellos, tendr1 la administraci!n de todos los bienes hereditarios proindi'iso, pre'io in'entario solemne3 y aceptando sucesi'amente sus coherederos, y subscribiendo el in'entario, tomar1n parte en la administraci!n. 136 Kientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren ser1n las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no ser1n obligados a prestar cauci!n, sal'o que haya moti'o de temer que ba/o su administraci!n peligren los bienes" 1e produce la apertura de la sucesin y si nadie se apersona aqu ay un patrimonio que no esta administrado por nadie y que es necesario cautelar, entonces cumpli#ndose los requisitos del %rt. +(,0 se procede a nombrar una persona para que administre y conserve este patrimonio no reclamado. $sta norma se concorda con el ,4+. Art. 2*#. Se dar1 curador a la herencia yacente, esto es, a los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido aceptada. a curadur&a de la herencia yacente ser1 dati'a" !60.Re,us#os $e +) here"c) 5)ce"#e a/ "ranscurso de +' das desde la apertura de la sucesin. b/ Lue no se aya aceptado la erencia o una cuota de ella. c/ Lue no aya albacea. !62.<)cu+#)$es $e+ cur)$or $e +) here"c) 5)ce"#e )o representa a la sucesin, su misin es cuidar de los bienes de la sucesin. %rt. ,4-. 137 Art. 2*%. +l curador de los bienes de una persona ausente, el curador de una herencia yacente, el curador de los derechos e'entuales del que est1 por nacer, est1n su/etos en su administraci!n a todas las trabas de los tutores o curadores, y adem1s se les proh&be e/ecutar otros actos administrati'os que los de mera custodia y conser'aci!n, y los necesarios para el cobro de los cr)ditos y pago de las deudas de sus respecti'os representados" "ranscurridos , a5os desde la declaracin de erencia se puede pedir la autori;acin para enajenar. !64.E9#"c%" $e +) here"c) 5)ce"#e a/ 1e acepta por uno de los erederos b/ 7orque se venden los bienes ,4,. c/ 7or la inversin de los bienes ereditarios. !66.Here"c) 5)ce"#e 5 here"c) 3)c)"#e !a erencia vacante es aquella en que ereda el :sco a falta de otros erederos. $s importante esto de la erencia vacante, pues quien la denuncia tiene dereco a un galardn, a una recompensa que alcan;a al (0R de la erencia.
!67.Sus'e"c%" $e +) 'rescr'c%" e" :)3or $e +) here"c) 5)ce"#e 138 Art. ;5$9. a prescripci!n ordinaria puede suspenderse, sin e4tinguirse( en ese caso, cesando la causa de la suspensi!n, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo. Se suspende la prescripci!n ordinaria, en fa'or de las personas siguientes( 3. a herencia yacente" %lgunos en virtud del enunciado de este art. #personas# entienden que la erencia yacente es una persona jurdica. <tros dicen que no lo es por lo dispuesto en la :an;a en el %rt. (.,?. Art. ;329. Se puede afan6ar a una persona /ur&dica y a la herencia yacente" !78.*) Ace'#)c%" #Bc#) $e +) here"c) Art. #;2#. a aceptaci!n de una herencia puede ser e4presa o t1cita. +s e4presa cuando se toma el t&tulo de heredero3 y es t1cita cuando el heredero e/ecuta un acto que supone necesariamente su intenci!n de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de e/ecutar, sino en su calidad de heredero" Art. #;2;. Se entiende que alguien toma el t&tulo de heredero, cuando lo hace en escritura p5blica o pri'ada, oblig1ndose como tal heredero, o en un acto de tramitaci!n /udicial" 139 Art. #;23. os actos puramente conser'ati'os, los de inspecci!n y administraci!n pro'isoria urgente, no son actos que suponen por s& solos la aceptaci!n" Art. #;22. a ena/enaci!n de cualquier efecto hereditario, aun para ob/etos de administraci!n urgente, es acto de heredero, si no ha sido autori6ada por el /ue6 a petici!n del heredero, protestando )ste que no es su 1nimo obligarse en calidad de tal" !7!.e) E:ec#os )*so+u#os $e +) se"#e"c) ,ue $ec+)r) ,ue u") 'erso") es here$ero Art. #;29. +l que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido /udicialmente declarado heredero, o condenado como tal, se entender1 serlo respecto de los dem1s acreedores, sin necesidad de nue'o /uicio. a misma regla se aplica a la declaraci!n /udicial de haber aceptado pura y simplemente o con benefcio de in'entario" !7&.:) L) )ce'#)c%" $e +) here"c) co" *e"e>co $e "3e"#)ro. Art. #;2%. +l benefcio de in'entario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del 'alor total de los bienes que han heredado" 140 $l bene:cio de inventario no supone divisin de patrimonio, el 6nico alcance que tiene esta institucin es limitar la responsabilidad. !os acreedores del causante podrn dirigirse contra todo el patrimonio del deudor, se podr dirigir contra el eredero y este se defender con el bene:cio de inventario. !7(.Re,us#os ')r) #e"er $erecho ) )ce'#)r co" *e"e>co $e "3e"#)ro $l 6nico requisito es que se aga inventario solemne de los bienes del causante y tal ve; tambi#n tasacin solemne. %s lo deja de mani:esto el %rt. +(,' inciso (D. 1omarriva agrega el requisito de la tasacin pues se responde asta un determinado valor y esto se obtiene tasando los bienes. Bnventario solemne es el del 4'4 del C7C. Art. *5* A#$3%B. +s in'entario solemne el que se hace, pre'io decreto /udicial, por el funcionario competente y con los requisitos que en el art&culo siguiente se e4presan. 0ueden decretar su formaci!n los /ueces 1rbitros en los asuntos de que conocen" a/ $ste inventario lo ace un funcionario p6blico, debe dejarse constancia de la identidad de las personas que acen el inventario de los bienes. b/ Debe citarse a todos los interesados en concurrir. %rt. +('4. "ienen dereco a concurrir al inventario todas las personas que tengan alg6n inter#s. 141 c/ 1e otorga frente a un ministro de fe y dos testigos y luego se protocoli;a. d/ 1e inventaran todos los bienes que tenia el difunto, incluso aquellos que no eran del causante pero estaban en su poder. !7..<or-) $e h)cer 3)+er es#e *e"e>co Como excepcin perentoria. !a carga probatoria recae en el eredero que lo reclama. 1i se paga mas all del bene:cio de inventario se subroga en los derecos del acreedor contra los dems erederos. +?+0. Art. #9#$. Se efect5a la subrogaci!n por el ministerio de la ley y aun contra la 'oluntad del acreedor, en todos los casos se<alados por las leyes, y especialmente a benefcio, 2. .el heredero benefciario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia" !70.Los here$eros so" +*res ')r) )ce'#)r +) here"c) co" o s" *e"e>co $e "3e"#)ro Art. #;29. +l testador no podr1 prohibir a un heredero el aceptar con benefcio de in'entario" !a excepcin a esta regla general corre en dos sentidos8 a/ 7ersonas obligadas a aceptar con bene:cio de inventario8 142 Cuando ay varios erederos y uno de ellos acepta con bene:cio de inventario. !os erederos :duciarios. $llos son asignatarios con cargo a restituirla cuando se cumpla una condicin de forma que este bene:cio esta en proteccin del bene:ciario. !as personas jurdicas de dereco publico y los incapaces. $s una especie de bene:cio de inventario de pleno dereco. Art. #;2*. Si de muchos coherederos los unos quieren aceptar con benefcio de in'entario y los otros no, todos ellos ser1n obligados a aceptar con benefcio de in'entario" Art. #;5$. as herencias del -isco y de todas las corporaciones y establecimientos p5blicos se aceptar1n precisamente con benefcio de in'entario" Se aceptar1n de la misma manera las herencias que recaigan en personas que no pueden aceptar o repudiar sino por el ministerio o con la autori6aci!n de otras. :o cumpli)ndose con lo dispuesto en este art&culo, las personas naturales o /ur&dicas representadas, no ser1n obligadas por las deudas y cargas de la sucesi!n sino hasta concurrencia de lo que e4istiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efecti'amente en benefcio de ellas. Art. #;5#. os herederos fduciarios son obligados a aceptar con benefcio de in'entario" b/ 7ersonas que no pueden aceptar con bene:cio de inventario8 143 $l que a eco actos de eredero. $l que de mala fe omite mencionar bines en el inventario. Art. #;5;. 8odo heredero conser'a la facultad de aceptar con benefcio de in'entario mientras no haya hecho acto de heredero" !72.E:ec#os $e+ *e"e>co $e "3e"#)ro 1u efecto propio es limitar la responsabilidad del eredero por las obligaciones ereditarias *las que tenia el causante/ y las testamentarias *creadas por el testador/ con el objeto de que no responda sino asta el valor total de los bienes que se a eredado. !74.Los *e"es $e+ here$ero 5 $e+ c)us)"#e se co":u"$e" De manera que las deudas ereditarias se acen efectivas en el patrimonio del eredero. )o ay divisin de patrimonio. =ay quienes como Con;alo Jigueroa creen que se produce divisin de patrimonio, pero es una opinin minoritaria. Luienes creen que esto no es as se fundan en la de:nicin del %rt. +(,- cuando abla #del valor#, lo mismo ocurre en el %rt. +(?0 inciso (D y :nalmente otra ra;n importante es que si se produjera la separacin de patrimonio de manera tal que las deudas ereditarias solo pudieren acerse efectivas en el patrimonio del causante, la ley debi prever alguna forma de proteger su enajenacin para que no se pueda burlar los intereses de los acreedores. 144 !76.De ,ue 3)+or res'o"$e e+ here$ero Debe responderse asta el valor de los bienes al momento en que se de:ere la erencia. !77.No o'er) e+ -o$o $e e9#"1ur +)s o*+1)co"es Hco":us%"H $ntre los cr#ditos del causante y los derecos ereditarios. %rt. +('& y +??&. Art. #;59. as deudas y cr)ditos del heredero benefciario no se confunden con las deudas y cr)ditos de la sucesi!n" Art. #999. os cr)ditos y deudas del heredero que acept! con benefcio de in'entario no se confunden con las deudas y cr)ditos hereditarios3 &88.Res'o"s)*+$)$ $e+ here$ero *e"e>c)ro Art. #;9$. +l heredero benefciario ser1 responsable hasta por culpa le'e de la conser'aci!n de las especies o cuerpos ciertos que se deban. +s de su cargo el peligro de los otros bienes de la sucesi!n, y s!lo ser1 responsable de los 'alores en que hubieren sido tasados. 145 $s la responsabilidad normal en materia de obligaciones. $l %rt. +('4 nos dice que el eredero es responsable, adems, del cobro de los cr#ditos del causante. Art. #;5*. Se har1 asimismo responsable de todos los cr)ditos como si los hubiese efecti'amente cobrado3 sin per/uicio de que para su descargo en el tiempo debido /ustifque lo que sin culpa suya haya de/ado de cobrar, poniendo a disposici!n de los interesados las acciones y t&tulos insolutos" &8!.E9#"c%" $e +) res'o"s)*+$)$ $e+ here$ero *e"e>c)ro 7or el eco de abandonar los bienes de la sucesin y cuando se agotan los bienes ereditarios. Art. #;9#. +l heredero benefciario podr1 en todo tiempo e4onerarse de sus obligaciones abandonando a los acreedores los bienes de la sucesi!n que deba entregar en especie, y el saldo que reste de los otros, y obteniendo de ellos o del /ue6 la aprobaci!n de la cuenta que de su administraci!n deber1 presentarles" Art. #;9;. Consumidos los bienes de la sucesi!n, o la parte que de ellos hubiere cabido al heredero benefciario, en el pago de las deudas y cargas, deber1 el /ue6, a petici!n del heredero benefciario, citar a los acreedores hereditarios y testamentarios que no hayan sido cubiertos, por medio de tres a'isos en un diario de la comuna o de la capital de pro'incia o de la capital de 146 la regi!n, si en aqu)lla no lo hubiere, para que reciban de dicho heredero la cuenta e4acta y en lo posible documentada de todas las in'ersiones que haya hecho3 y aprobada la cuenta por ellos, o en caso de discordia por el /ue6, el heredero benefciario ser1 declarado libre de toda responsabilidad ulterior" &8&.L) )cc%" $e 'e#c%" $e here"c) $sta accin esta tratada en el prrafo BI del titulo IBB del libro BBB. %rt. +(?, y siguientes. $l %rt. '-- nos dice que de los derecos reales nacen las acciones reales. 7ues bien, del dereco real de erencia nace la accin de peticin de erencia. $s a la erencia lo que la accin reivindicatoria es al dominio. 1e le de:ne como aquella acci!n que compete al heredero para obtener la restituci!n de la uni'ersalidad de la herencia contra el que la esta poseyendo, in'ocando tambi)n la calidad de heredero". *1omarriva/ &8(.C)r)c#er/s#c)s $e +) )cc%" $e 'e#c%" $e here"c) a/ $s una accin real. b/ $s una accin divisible, en el sentido de que corresponde a cada eredero por separado. Cada eredero demanda por su cuota. c/ $s una acin universal, pues su objeto es una universalidad jurdica. d/ $s una accin patrimonial, con sus consecuencias8 renunciable, transferible, transmisible y prescriptible. $n cuanto a la prescripcin debemos recordar que el eredero verdadero no va a extinguir su 147 dereco mientras otra persona no la adquiera por prescripcin adquisitiva. De manera que es de esta 6ltima de la que ablamos. %rt. +(?&. Art. #;99. +l derecho de petici!n de herencia e4pira en die6 a<os. 0ero el heredero putati'o, en el caso del inciso fnal del Art&culo %$2, podr1 oponer a esta acci!n la prescripci!n de cinco a<os" &8..Le1#-)$os )c#3os $n general, la accin de peticin de erencia es la que tiene el verdadero eredero contra el falso eredero. De acuerdo al %rt. +(?, corresponde la accin de peticin de erencia al que probare su dereco a una erencia. Dentro de esta de:nicin gen#rica tenemos8 al eredero verdadero, salvo aquel asignatario cuya asignacin es condicional suspensiva y no a cumplido la condicin. "ambi#n corresponde a los donatario de una donacin revocable a titulo universal, pues constituye una erencia. "ambi#n lo son los cesionarios del dereco de erencia. Art. #;92. +l que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero tendr1 acci!n para que se le ad/udique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales3 y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren 'uelto leg&timamente a sus due<os" 148 &80.Le1#-)$o P)s3o !a accin de peticin de erencia es dirigida contra el falso eredero, que seg6n el %rt. +(?, es quien ocupa la erencia invocando la calidad de eredero. &82.O*=e#o $e +) )cc%" $e 'e#c%" $e here"c) !a expresin adjudique est t#cnicamente mal empleada, pues se utili;a en la particin. Debera decir para que se entregue la erencia. %rt. +(?,. $l objeto es que se restituyan las cosas ereditarias corporales e incorporales incluso aquellas de que el causante era mero tenedor y aumentos que pudo aber tenido la erencia. &84.E:ec#os $e +) )cc%" $e 'e#c%" $e here"c) $l falso eredero debe restituir al actor todos los bienes que integran la erencia y pueden sin embargo crearse problemas similares a los de la accin reivindicatoria, por el tiempo intermedio. 1e aplican a este respecto las reglas de las prestaciones mutuas para materia de la reivindicacin. $n cuanto a los deterioros de la cosa en el tiempo intermedio ay una regla especial en el %rt. +(?-. Art. #;9%. +l que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser1 responsable de las ena/enaciones o deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho m1s rico pero 149 habi)ndola ocupado de mala fe, lo ser1 de todo el importe de las ena/enaciones y deterioros" 1i el falso eredero aba enajenado la cosa opera el %rt. +(?4. Art. #;9*. +l heredero podr1 tambi)n hacer uso de la acci!n rei'indicatoria sobre cosas hereditarias rei'indicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos. Si prefere usar de esta acci!n, conser'ar1, sin embargo, su derecho para que el que ocup! de mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le de/e enteramente indemne3 y tendr1 igual derecho contra el que ocup! de buena fe la herencia en cuanto por el art&culo precedente se hallare obligado" &86.P)1o $e +)s $eu$)s here$#)r)s Art. #392. +l legatario obligado a pagar un legado, lo ser1 s!lo hasta concurrencia del pro'echo que reporte de la sucesi!n3 pero deber1 hacer constar la cantidad en que el gra'amen e4ceda al pro'echo" Art. #395. Si 'arios inmuebles de la sucesi!n est1n su/etos a una hipoteca, el acreedor hipotecario tendr1 acci!n solidaria contra cada uno de dichos inmuebles, sin per/uicio del recurso del heredero a quien pertene6ca el inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda. 150 Aun cuando el acreedor haya subrogado al due<o del inmueble en sus acciones contra sus coherederos, no ser1 cada uno de )stos responsable sino de la parte que le quepa en la deuda. 0ero la porci!n del insol'ente se repartir1 entre todos los herederos a prorrata" Art. #399. +l legatario que en 'irtud de una hipoteca o prenda sobre la especie legada ha pagado una deuda hereditaria con que el testador no haya e4presamente querido gra'arle, es subrogado por la ley en la acci!n del acreedor contra los herederos. Si la hipoteca o prenda ha sido accesoria a la obligaci!n de otra persona que el testador mismo, el legatario no tendr1 acci!n contra los herederos" Art. #39%. os legados con causa onerosa que pueda estimarse en dinero, no contribuyen sino con deducci!n del gra'amen, y concurriendo las circunstancias que 'an a e4presarse( #. Cue se haya efectuado el ob/eto. ;. Cue no haya podido efectuarse sino mediante la in'ersi!n de una cantidad determinada de dinero. Dna y otra circunstancia deber1n probarse por el legatario, y s!lo se deducir1 por ra6!n del gra'amen la cantidad que constare haberse in'ertido" &87.Res'o"s)*+$)$ $e +os here$eros 'or +os ')1os $e +)s $u$)s here$#)r)s 151 $l principio es que las deudas ereditarias son de responsabilidad de los erederos. %rt. &'+ y +0&-. !os erederos asumen esas obligaciones cualquiera que sea la fuente. $n materia de responsabilidad extracontractual el %rt. (.+? lo clari:ca. . Art. ;3#9. +s obligado a la indemni6aci!n el que hi6o el da<o, y sus herederos" &!8.L/-#e $e +) res'o"s)*+$)$ $e +os here$eros !os erederos responden solo del pago de las obligaciones transmisibles. <tro limite de su responsabilidad es el bene:cio de inventario, en el sentido de que respondern solo asta el valor de lo que ayan recibido del causante. $l cdigo en el %rt. +.?- a resuelto un problema8 cuando la obligacin del causante constaba en un ttulo ejecutivo, para que se pueda proceder ejecutivamente contra los erederos deben ser estos noti:cados y debe transcurrir el pla;o de 4 das. $sta norma rige sea que el causante falle;ca antes de que sea demandado o cuando fallece durante el juicio ejecutivo. $xiste una cierta incompatibilidad o contradiccin entre esta norma y el %rt. ' del C7C, que establece el procedimiento a seguir cuando fallece una parte. $l coque entre las dos se da porque el C7C dice que se les noti:ca dentro del pla;o de empla;amiento. $so se resuelve entendiendo que el %rt. ' se debe aplicar cuando el causante fallece durante el juicio y el +.?- se debe aplicar cuando el causante fallece antes. 152 &!!.CuB+ es +) r)A%" $e ,ue +os here$eros res'o"$)" $e +)s $eu$)s $e+ c)us)"#e 1eg6n algunos porque al aceptarse la erencia ay un cuasi contrato *+,.-/ y en virtud de ello se obligan. )o parece sea as pues la fuente, sean concluye don >en#, es la ley. &!&.Pro'orc%" $e ')1o $e c)$) here$ero Art. #352. as deudas hereditarias se di'iden entre los herederos a prorrata de sus cuotas. As& el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias. 0ero el heredero benefciario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que 'alga lo que hereda. o dicho se entiende sin per/uicio de lo dispuesto en los art&culos #359 y #5;9" Bmportante agregar que las deudas ereditarias se dividen entre los erederos a prorrata de sus cuotas y de pleno dereco por la sola muerte del causante. )o as el pasivo que se divide con la particin. $n consecuencia8 a/ Cada eredero responder solo por su cuota. $s una responsabilidad simplemente conjunta. !a insolvencia de uno de los erederos no grava a los dems. 1i el causante era deudor solidario se extingue la solidaridad. 153 b/ 1i uno de los erederos fuere acreedor o deudor del causante, la confusin solo se va a producir respecto de la cuota del respectivo eredero. &!(.E9ce'co"es ) es#) 'ro'orc%" a/ $l eredero bene:ciario responder solo del monto de los valores que recibi por la erencia. %rt. +.', inciso .D. b/ <tro caso excepcional es aquel en que la deuda del causante fuere indivisible. %rt. +.', inciso :nal. c/ "ambi#n es excepcional es el caso del usufructuario. %rt. (.?4. d/ $n el caso del :deicomiso. %rt. +.-(. e/ "ambi#n el %rt. +.?'. en este caso ay una accin real, independiente de la persona obligada. f/ <tra excepcin se produce cuando se a acordado una divisin distinta. %rt. +.'4. Caso de la particin %rt. +.'&. &!..Res'o"s)*+$)$ $e +os +e1)#)ros 'or +)s $eu$)s $e +) here"c) !a regla es que no respondan, pero excepcionalmente pueden tener responsabilidad8 a/ Cuando al acer estos legados el testador vulner las legitimas o mejoras, caso en que el legatario deber responder por la diferencia. b/ !os legatarios siempre tienen responsabilidad subsidiaria, cuando los erederos no son capaces de responder por las deudas. 154 >especto de los legatarios no todos responden al mismo tiempo8 los legados de alimentos responden al :nal, tambi#n las donaciones revocables en especie en que el donatario se entiende legatario, se le considera preferente y queda al :nal pero antes de los alimentos. &!0.QuC" $e*e ')1)r +os +e1)$os =ay varias situaciones que pueden presentarse8 a/ 7uede ocurrir que el testador imponga el pago a una determinada personas, caso en que ellas tendr que cumplir. b/ !os erederos pueden disponer la forma en que se van a pagar los legados %rt. +.-.. De acuerdo al %rt. +.-? se pagan primero las deudas ereditarias y luego los legados. Art. #3%3. os acreedores testamentarios no podr1n e/ercer las acciones a que les da derecho el testamento sino conforme al art&culo #39$. Si en la partici!n de una herencia se distribuyeren los legados entre los herederos de diferente modo, podr1n los legatarios entablar sus acciones, o en conformidad a esta distribuci!n, o en conformidad al art&culo #39$, o en conformidad al con'enio de los herederos" Art. #3%9. :o habiendo en la sucesi!n lo bastante para el pago de todos los legados, se reba/ar1n a prorrata" &!2.Be"e>co $e se')r)c%". T#u+o III +*ro III 155 Consiste en que los acreedores del causante pueden pedir, impetrar este bene:cio para que no se confundan los bienes del causante con los bienes del eredero. $l %rt. +.-4 da el concepto del bene:cio de separacin. Art. #3%*. os acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podr1n pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero3 y en 'irtud de este benefcio de separaci!n tendr1n derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero" $n de:nitiva este bene:cio es una verdadera medida conservativa que se puede de:nir como ,la facultad que compete a los acreedores hereditarios y testamentarios de solicitar que los bienes heredados no se confundan con los bienes propios del heredero con el ob/eto de que con los bienes del causante se paguen los acreedores del causante con preferencia a los acreedores personales del heredero,. $l fundamento de este bene:cio es la equidad. Cuando uno contrata con alguien y este 6ltimo queda debiendo, confa en la solvencia del contratante y no debe verse perjudicado por la insolvencia de sus erederos. &!4.QuC"es 'ue$e" so+c#)r es#e *e"e>co 156 !os acreedores ereditarios y testamentarios. Bncluso pueden bene:ciarse los acreedores condicionales. %rt. +.-&. Art. #3%9. 0ara que pueda impetrarse el benefcio de separaci!n no es necesario que lo que se deba sea inmediatamente e4igible3 basta que se deba a d&a cierto o ba/o condici!n" =ay casos en que los acreedores testamentarios o ereditarios no tienen bene:cio de separacin 8 a/ Cuando su cr#dito a prescrito. %rt. +.40. b/ Cuando el acreedor a reconocido al eredero como deudor. c/ Cuando los bienes de la sucesin an salido del dominio del eredero o se an confundido con su patrimonio. &!6.E+ *e"e>co $e se')r)c%" 'e$$o 'or u" )cree$or :)3orece ) +os $e-Bs Art. #3*;. Jbtenida la separaci!n de patrimonios por alguno de los acreedores de la sucesi!n, apro'echar1 a los dem1s acreedores de la misma que la in'oquen y cuyos cr)ditos no hayan prescrito, o que no se hallen en el caso del n5mero #. del art&culo #3*$ +l sobrante, si lo hubiere, se agregar1 a los bienes del heredero, para satisfacer a sus acreedores propios, con los cuales concurrir1n los acreedores de la sucesi!n que no gocen del benefcio" 157 &!7.E:ec#os $e+ *e"e>co $e se')r)c%" !a doctrina absolutamente mayoritaria dice que el bene:cio de separacin produce divisin de patrimonio. 1in embargo don >amn Domngue; A. Deca, en sus clases, que ello no es as pues en de:nitiva los acreedores de los erederos se van a poder pagar con los bienes del causante siempre que se ayan pagado ya los acreedores del causante. =ay una preferencia para el pago, no una divisin de patrimonio. $ste bene:cio produce distintos efectos seg6n se trate de bienes muebles o inmuebles. $n el caso de bienes muebles, produce efectos desde que se dicta la sentencia respectiva. $n cambio en el caso de los inmuebles el %rt. +.4' dice que debe inscribirse en el registro en que est#n ubicados los inmuebles, la sentencia. $l registro es el de interdicciones y proibiciones de enajenar. $sta es una medida para que el requisito sea oponible a terceros no es una solemnidad, de manera que mientras no se inscriba no va a afectar a los acreedores personales del eredero.
Art. #3*5. Si hubiere bienes ra&ces en la sucesi!n, el decreto en que se concede el benefcio de separaci!n se inscribir1 en el 7egistro o 7egistros que por la situaci!n de dichos bienes corresponda, con e4presi!n de las fncas a que el benefcio se e4tienda" <tro efecto de este bene:cio es el del %rt. +.4,. Art. #3*2. as ena/enaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la apertura de 158 la sucesi!n, y que no hayan tenido por ob/eto el pago de cr)ditos hereditarios o testamentarios, podr1n rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del benefcio de separaci!n. o mismo se e4tiende a la constituci!n de hipotecas o censos" $ste artculo plantea algunas dudas, por ejemplo si es necesario que ya estuviere decretado el bene:cio de separacin cuando se reali; la enajenacin. $s claro que al momento en que se pida la rescisin debe estar decretado el bene:cio, pero no es claro si debe estarlo al momento de la enajenacin. Don >ene dice que no es necesario pues la ley no lo exige. 1i bien esta disposicin abla de #rescindirse#, seg6n 1omarriva esta no es rescisin sino una especie de accin pauliana. &&8.Pro$uce se')r)c%" $e ')#r-o"o Cuando vimos el bene:cio de inventario, llegamos a la conclusin de que no aba separacin de patrimonios. !a misma pregunta nos podemos acer aora y se a entendido por la doctrina casi unnime que si ay separacin de patrimonio. 1in embargo el profesor >amn Domngue; A. sostiene que no es as, pues consumidos *pagados/ los acreedores ereditarios y testamentarios del causante, si existe un remanente este se va a usar para pagar a los acreedores del eredero, de manera que solo ay una preferencia para el pago. Dentro de ello se pagan primero los acreedores ereditarios. 159 &&!.L) P)r#c%" $e Be"es. L*ro III T/#u+o I? Ar#. !(!4 5 s1#e. !a particin es un con/unto comple/o de operaciones que tiene por ob/eto poner fn al estado de indi'isi!n mediante la liquidaci!n y distribuci!n entre los comuneros de las partes o cuotas que guarden proporci!n con sus derechos comunitarios". !a indivisin se produce cuando dos o ms personas son titulares de derecos de anloga naturale;a sobre un mismo bien. !o importante es que para que exista comunidad tiene que aber ms de un titular con derecos anlogos. $n cuanto a las denominaciones se abla de comunidad, de indivisin y no es incorrecto tratarlos como sinnimos. !a indivisin puede ser a titulo singular o universal y la misma idea la repite el %rt. ((0, al tratar el cuasi contrato de comunidad. Aello siempre vio a la indivisin como un estado transitorio al que se debera poner termino con la respectiva particin. 1e supone que cuando las cosas estn indivisas la gente no las trabaja, no producen, econmicamente ablando. Mientras dura el estado de indivisin cada comunero solo es due5o de su cuota en la cosa com6n y surge el problema de la comunicabilidad. $n nuestra legislacin se concluye que no se comunica la cuota con los bienes. $stas normas sobre particin de bienes se aplican no solo a la particin de la sucesin ereditaria, sino tambi#n para liquidar la sociedad conyugal, para liquidar las cosas en el cuasi contrato de comunidad, para liquidar las sociedades civiles, etc. &&&.Acc%" $e ')r#c%" 160 1e abla de accin de particin para referirse al derecho que tiene cada comunero para poder pedir la partici!n de los bienes comunes". )o supone necesariamente un juicio. !a accin de particin esta tratada en el %rt. +.+-. !o que se demanda es la designacin de un partidor. $s dudoso si se trata de una gestin voluntaria o contenciosa. *procesal/ Art. #3#%. :inguno de los coasignatarios de una cosa uni'ersal o singular ser1 obligado a permanecer en la indi'isi!n3 la partici!n del ob/eto asignado podr1 siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. :o puede estipularse proindi'isi!n por m1s de cinco a<os, pero cumplido este t)rmino podr1 reno'arse el pacto. as disposiciones precedentes no se e4tienden a los lagos de dominio pri'ado, ni a los derechos de ser'idumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indi'isas, como la propiedad fduciaria" &&(.C)r)c#er/s#c)s $e +) )cc%" $e ')r#c%" a/ $s una accin personal b/ $s una accin imprescriptible c/ $s irrenunciable d/ $s un dereco absoluto, siempre se puede pedir particin sin que pueda alegarse que se abusa del dereco. )o ay abuso del dereco respecto de los derecos absolutos. 161 e/ "iene por objeto que los derecos putativos se radiquen en bienes determinados equivalentes a las cuotas. &&..E9ce'co"es )+ $erecho $e 'e$r +) ')r#c%" a/ 7acto de indivisin )o puede durar mas de ' a5os sin perjuicio de que vencido el pla;o pueda renovarse el pla;o. $ste pacto de indivisin es bastante 6til sobre todo cuando se contrata con una sucesin. b/ Cosas que son indivisibles. %rt. +.+- inciso :nal. c/ <tros bienes. I.g. !as tumbas o mausoleos. *!egislacin $special/ !as pertenencias mineras son divisibles. <jo con el libro de "roncoso. &&0.T#u+)res $e+ $erecho $e ')r#c%" a/ !os comuneros, no los legatarios ni tampoco los erederos sujetos a condicin suspensiva b/ !os cesionarios de alg6n eredero. %rt. +.(0. c/ !os representantes del eredero. d/ $n el caso del :deicomiso la accin corresponde tambi#n al propietario :duciario. !a doctrina plantea el problema de si los acreedores de los erederos pueden pedir la particin. C7C %rt. '(, en relacin con el %rt. '+&. 1e puede embargar los derecos ereditarios y sacarlos a remate y quien los subaste ser cesionario y podr pedir la particin, pero no se puede pedir directamente. 162 Art. 5;2 A529B. +n el caso del inciso #. del art&culo 5#9, podr1 el acreedor dirigir su acci!n sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se ena/ene sin pre'ia liquidaci!n, o e4igir que con inter'enci!n suya se liquide la comunidad. +n este segundo caso, podr1n los dem1s comuneros oponerse a la liquidaci!n, si e4iste alg5n moti'o legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha de resultar gra'e per/uicio" &&2.C)')c$)$ ')r) e=ercer +) )cc%" $e ')r#c%" Art. #3;;. os tutores y curadores, y en general los que administran bienes a/enos por disposici!n de la ley, no podr1n proceder a la partici!n de las herencias o de los bienes ra&ces en que tengan parte sus pupilos, sin autori6aci!n /udicial. 0ero el marido no habr1 menester esta autori6aci!n para pro'ocar la partici!n de los bienes en que tenga parte su mu/er( le bastar1 el consentimiento de su mu/er, si )sta fuere mayor de edad y no estu'iere imposibilitada de prestarlo, o el de la /usticia en subsidio" $ste art. es un resabio de lo que exista antes de que se derogara la incapacidad de la mujer casada en sociedad conyugal. 1e discute si ella actualmente puede demandar por ella misma la particin. Don >ene dice que si pues es capa;, pero el asunto es discutible. &&4.<or-) $e 'e$r +) ')r#c%" 163 a/ 7or el propio testador b/ 7or los coasignatarios de com6n acuerdo c/ 7or el jue; partidor &&6.)) Por e+ 'ro'o #es#)$or $sta puede ser por acto entre vivos o por testamento y valdr en cuanto no fuere contraria a dereco ajeno. !o que no puede acer el testador es tasar los bienes. Art. #3#* Si el difunto ha hecho la partici!n por acto entre 'i'os o por testamento, se pasar1 por ella en cuanto no fuere contraria a derecho a/eno. +n especial, la partici!n se considerar1 contraria a derecho a/eno si no ha respetado el derecho que el Art&culo #33%, regla #$, otorga al c!nyuge sobre'i'iente" &&7.*) Por +os co)s1")#)ros $e co-@" )cuer$o !a tasacin por peritos a sito modi:cado por el %rt. ?'- del C7C, pues all se puede omitir la tasacin en ciertos casos. !a particin se aprueba judicialmente a la forma del %rt. +.,(. Art. #3;5. os coasignatarios podr1n hacer la partici!n por s& mismos si todos concurren al acto, aunque entre ellos haya personas que no tengan la libre disposici!n de sus bienes, siempre que no se presenten cuestiones que resol'er y todos est)n de acuerdo sobre la manera de hacer la di'isi!n. 164 Ser1n, sin embargo, necesarias en este caso la tasaci!n de los bienes por peritos y la aprobaci!n de la partici!n por la /usticia ordinaria del mismo modo que lo ser&an si se procediere ante un partidor. os coasignatarios, aunque no tengan la libre disposici!n de sus bienes, podr1n nombrar de com5n acuerdo un partidor. +sta designaci!n podr1 recaer tambi)n en alguna de las personas a que se refere el art&culo anterior, con tal que dicha persona re5na los dem1s requisitos legales. os partidores nombrados por los interesados no pueden ser inhabilitados sino por causas de implicancia o recusaci!n que hayan sobre'enido a su nombramiento. Si no se acuerdan en la designaci!n, el /ue6, a petici!n de cualquiera de ellos, proceder1 a nombrar un partidor que re5na los requisitos legales, con su/eci!n a las reglas del C!digo de 0rocedimiento Ci'il" Art. 95% A*#2B. 0ara ad/udicar o licitar los bienes comunes, se apreciar1n por peritos nombrados en la forma ordinaria. 0odr1, sin embargo, omitirse la tasaci!n, si el 'alor de los bienes se f/a por acuerdo un1nime de las partes, o de sus representantes, aun cuando haya entre aqu)llas incapaces, con tal que e4istan en los autos antecedentes que /ustifquen la apreciaci!n hecha por las partes, o que se trate de bienes muebles, o de f/ar un m&nimum para licitar bienes ra&ces con admisi!n de postores e4tra<os" 165 1e a entendido que uno de los antecedentes puede ser loa aval6os pero no el 6nico. &(8.Cu)"$o +) ')r#c%" $e*e ser )'ro*)$) =u$c)+-e"#e Art. #32;. Siempre que en la partici!n de la masa de bienes, o de una porci!n de la masa, tengan inter)s personas ausentes que no hayan nombrado apoderados, o personas ba/o tutela o curadur&a, ser1 necesario someterla, terminada que sea, a la aprobaci!n /udicial" )o se trata que aya incapaces sino que debe tratarse de los casos expresamente establecidos por la ley, son de dereco estricto. &(!.c) Se 'ue$e h)cer +) ')r#c%" 'or u" =ueA ')r#$or
De acuerdo al C<" uno de los casos de arbitraje for;oso es el de la particin. "al ve; pueda aber una excepcin en la nueva ley de matrimonio civil, pero no es relevante. $l rbitro normalmente lo es de dereco, pero las partes les pueden dar el carcter de arbitrador o mixto.
&(&.C)')c$)$ ')r) ser ')r#$or 1e requiere ser abogado, y como jue; que es, est sujeto a las causales de implicancia y recusacin que estn en los %rt. +&' y +&? del C<". 166 Art. #3;3. S!lo pueden ser partidores los abogados habilitados para e/ercer la profesi!n y que tengan la libre disposici!n de sus bienes. Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusaci!n que el C!digo Jrg1nico de 8ribunales establece para los /ueces3 &((.QuC" 'ue$e "o-*r)r )+ ')r#$or a/ $l causante b/ !os coasignatarios de com6n acuerdo c/ 7or la justicia ordinaria a/ )ombramiento eco por el causante. %rt. +.(, 7uede nombrar partidor por instrumento p6blico o por testamento, dentro de quien cumpla con los requisitos legales aun cuando tenga alguna causal de implicancia o recusacin independiente de que el afectado reclame. $n el caso del nombramiento testamentario, cualquier testamento cumple con la exigencia. b/ )ombramiento eco por los coasignatarios. %rt. +.(' inciso .. c/ )ombramiento eco por la justicia ordinaria. %rt. +.(' inciso :nal. !as reglas a que se re:ere el cdigo civil son los %rt. ?,? del C7C. $l jue; competente es el del ultimo domicilio del causante, quien cita a todas las partes. $s dudoso el determinar si esta es una gestin contenciosa o no contenciosa 167 )ombrado el partidos esta persona debe aceptar el cargo y jurar desempe5arlo :elmente. )ormalmente se le noti:ca personalmente por un receptor y se jura ante este mismo personaje. $sto es importante pues a partir de este momento se cuenta el pla;o para reali;ar la particin que es de dos a5os. Art. #33;. a ley se<ala al partidor, para efectuar la partici!n, el t)rmino de dos a<os contados desde la aceptaci!n de su cargo. +l testador no podr1 ampliar este pla6o. os coasignatarios podr1n ampliarlo o restringirlo, como me/or les pare6ca, aun contra la 'oluntad del testador" &(..Co-'e#e"c) $e+ =ueA ')r#$or $s conocer de todas las cuestiones que deban servir de base a la reali;acin de la particin y que la ley no entregue expresamente a la justicia ordinaria. %s aparece de varias disposiciones como el %rt. ?'+ del C7C. &(0.A$-"s#r)c%" $e +os *e"es co-u"es !a administracin normalmente se le designa a un administrador pro indiviso. 1i aun no ay juicio de particin su designacin se pide a la justicia ordinaria. 1i ya est constituido el compromiso a #l corresponde conocer esta materia. %rt. ?', C7C. &(2.Cese $e+ 1oce 1r)#u#o $e +)s cos)s co-u"es 168 $s otra de las cuestiones importantes que pueden darse en el juicio de particin. Cuando esto se pide al partidor lo generalmente aceptado es que se conceda Kcomo se pideK, aun cuando don >ene dice que lo prudente es dar KtrasladoK, para que la parte pueda defenderse. &(4.Cues#o"es ,ue esc)')" ) +)s )#r*uco"es $e+ ')r#$or a/ Determinar quienes son parte del juicio de particin. b/ Determinar los derecos de cada eredero en la particin. c/ Determinar cuales son los bienes comunes. %rt. +..+. &(6.Res'o"s)*+$)$ $e+ ')r#$or Art. #3;9. a responsabilidad del partidor se e4tiende hasta la culpa le'e3 y en el caso de pre'aricaci!n, declarada por el /ue6 competente, adem1s de estar su/eto a la indemni6aci!n de per/uicio, y a las penas legales que correspondan al delito, se constituir1 indigno conforme a lo dispuesto para los e/ecutores de 5ltimas 'oluntades en el art&culo #3$$" &(7.O*+1)c%" $e :or-)r +o#es o h=ue+)s ')1)$or)s Art. #339. +l partidor, aun en el caso del art&culo #3#*, y aunque no sea requerido a ello por el albacea o los herederos, estar1 obligado a formar el lote e hi/uela que se e4presa en el art&culo 169 #;*9, y la omisi!n de este deber le har1 responsable de todo per/uicio respecto de los acreedores" $sto es reservar bienes para el pago de las deudas ereditarias. &.8.Tr)-#)c%" $e+ =uco $e ')r#c%" )o ay ni demandante ni demandado, se va efectuando a trav#s de audiencias ordinarias y extraordinarias. $l juicio de particin termina por una sentencia que se llama laudo y una ordenata que es el documento donde se deja constancia de las operaciones aritm#ticas que llevaron al resultado de la particin. %rt. ??. C7C.
&.!.Ds#r*uc%" $e +os *e"es ')r#*+es Art. #33%. +l partidor liquidar1 lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder1 a la distribuci!n de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen( #.E +ntre los coasignatarios de una especie que no admita di'isi!n, o cuya di'isi!n la haga desmerecer, tendr1 me/or derecho a la especie el que m1s ofre6ca por ella3 cualquiera de los coasignatarios tendr1 derecho a pedir la admisi!n de licitadores e4tra<os3 y el precio se di'idir1 entre todos los coasignatarios a prorrata. ;.E :o habiendo quien ofre6ca m1s que el 'alor de tasaci!n o el con'encional mencionado en el Art&culo #335, y compitiendo dos o m1s asignatarios sobre la ad/udicaci!n de una especie, el legitimario ser1 preferido al que no lo sea. 170 3.E as porciones de uno o m1s fundos que se ad/udiquen a un solo indi'iduo, ser1n, si posible fuere, continuas, a menos que el ad/udicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor per/uicio a los dem1s interesados que de la separaci!n al ad/udicatario. 2.E Se procurar1 la misma continuidad entre el fundo que se ad/udique a un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea due<o. 5.E +n la di'isi!n de fundos se establecer1n las ser'idumbres necesarias para su c!moda administraci!n y goce. 9.E Si dos o m1s personas fueren coasignatarios de un predio, podr1 el partidor con el leg&timo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitaci!n o uso para darlos por cuenta de la asignaci!n. %.E +n la partici!n de una herencia o de lo que de ella restare, despu)s de las ad/udicaciones de especies mencionadas en los n5meros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, ad/udicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturale6a y calidad que a los otros, o haciendo hi/uelas o lotes de la masa partible. *.E +n la formaci!n de los lotes se procurar1 no s!lo la equi'alencia sino la seme/an6a de todos ellos3 pero se tendr1 cuidado de no di'idir o separar los ob/etos que no admitan c!moda di'isi!n o de cuya separaci!n resulte per/uicio3 sal'o que con'engan en ello un1nime y leg&timamente los interesados. 9.E Cada uno de los interesados podr1 reclamar contra el modo de composici!n de los lotes, antes de efectuarse el sorteo. 171 #$.E Con todo, el c!nyuge sobre'i'iente tendr1 derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia mediante la ad/udicaci!n en fa'or suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la 'i'ienda principal de la familia, as& como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. ##.E Cumpli)ndose con lo pre'enido en los Art&culos #3;; y #3;9, no ser1 necesaria la aprobaci!n /udicial para lle'ar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los n5meros precedentes, aun cuando algunos o todos los coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administraci!n de sus bienes. Si el 'alor total de dichos bienes e4cede la cuota hereditaria del c!nyuge, )ste podr1 pedir que sobre las cosas que no le sean ad/udicadas en propiedad, se constituya en su fa'or derechos de habitaci!n y de uso, seg5n la naturale6a de las cosas, con car1cter de gratuitos y 'italicios. +l derecho de habitaci!n no ser1 oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resoluci!n que lo constituye en el 7egistro del Conser'ador de Lienes 7a&ces. +n todo lo no pre'isto, el uso y la habitaci!n se regir1n por lo dispuesto en el 8&tulo M del ibro HH. +l derecho a la ad/udicaci!n preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse" Art. #33*. os frutos percibidos despu)s de la muerte del testador, durante la indi'isi!n, se di'idir1n del modo siguiente( #. os asignatarios de especies tendr1n derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el momento de abrirse la sucesi!n3 172 sal'o que la asignaci!n haya sido desde d&a cierto, o ba/o condici!n suspensi'a, pues en estos casos no se deber1n los frutos, sino desde ese d&a, o desde el cumplimiento de la condici!n3 a menos que el testador haya e4presamente ordenado otra cosa. ;. os legatarios de cantidades o g)neros no tendr1n derecho a ningunos frutos, sino desde el momento en que la persona obligada a prestar dichas cantidades o g)neros se hubiere constituido en mora3 y este abono de frutos se har1 a costa del heredero o legatario moroso. 3. os herederos tendr1n derecho a todos los frutos y accesiones de la masa hereditaria indi'isa, a prorrata de sus cuotas3 deducidos, empero, los frutos y accesiones pertenecientes a los asignatarios de especies. 2. 7ecaer1 sobre los frutos y accesiones de toda la masa la deducci!n de que habla el inciso anterior, siempre que no haya una persona directamente gra'ada para la prestaci!n del legado( habi)ndose impuesto por el testador este gra'amen a alguno de sus asignatarios, )ste s!lo sufrir1 la deducci!n" $s destacable la regla +0 llamada 2asignacin preferencial3 que es una institucin establecida por la ley +&.'4' en proteccin del cnyuge sobreviviente. $sto se estableci porque era bien corriente que cuando falleciera uno de los padres los ijos pidieran la particin y a los padres los ecaban a la calle. &.&.E:ec#os $e +) ')r#c%" 173 a/ $fecto declarativo de la particin $st establecido y regulado en el %rt. +.,,. Art. #322. Cada asignatario se reputar1 haber sucedido inmediata y e4clusi'amente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido /am1s parte alguna en los otros efectos de la sucesi!n. 0or consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha ena/enado una cosa que en la partici!n se ad/udica a otro de ellos, se podr1 proceder como en el caso de la 'enta de cosa a/ena" !a :nalidad de este efecto es que cada adjudicatario aya adquirido el bien desde la muerte del causante. 1u :nalidad es evitar las enajenaciones y gravmenes ecas por algunos comuneros en el tiempo intermedio. Consecuencias de este efecto8 1i alg6n comunero enajena un bien com6n se proceder como en el caso de la venta de cosa ajena, va a ser inoponible al adjudicatario. $n el caso que se constituya una ipoteca en un bien com6n la norma a aplicar es el %rt. (,+-. Cuando se asigna un bien a un adjudicatario, esta particin puede recaer sobre bienes embargados, pues la particin no constituye enajenacin, de manera que si ay una cosa com6n embargada es partible. Art. ;2#%. +l comunero puede, antes de la di'isi!n de la cosa com5n, hipotecar su cuota3 pero 'erifcada la di'isi!n, la hipoteca afectar1 solamente los bienes que en ra6!n de dicha cuota se 174 ad/udiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar1 la hipoteca. 0odr1, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes ad/udicados a los otros part&cipes, si )stos consintieren en ello, y as& constare por escritura p5blica, de que se tome ra6!n al margen de la inscripci!n hipotecaria" b/ 7roducida la particin existe la obligacin de garanta. %rt. +.,' Art. #325. +l part&cipe que sea molestado en la posesi!n del ob/eto que le cupo en la partici!n, o que haya sufrido e'icci!n de )l, lo denunciar1 a los otros part&cipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendr1 derecho para que le saneen la e'icci!n. +sta acci!n prescribir1 en cuatro a<os contados desde el d&a de la e'icci!n" $xiste el saneamiento de la eviccin pero no de los vicios redimitorios. &.(.Acco"es 5 recursos co"#r) +) ')r#c%". (Ar#. !(.6? !(.7 5 !(08? !(0! 5 !(0& 5 !(0()
E1e puede resolver la particin por mora en el pago de un alcanceF )o, solo se podr pedir el cumplimiento. 175 Art. #32*. as particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y seg5n las mismas reglas que los contratos. a rescisi!n por causa de lesi!n se concede al que ha sido per/udicado en m1s de la mitad de su cuota" Art. #329. +l haber omitido in'oluntariamente algunos ob/etos no ser1 moti'o para rescindir la partici!n. Aquella en que se hubieren omitido, se continuar1 despu)s, di'idi)ndolos entre los part&cipes con arreglo a sus respecti'os derechos" Art. #35$. 0odr1n los otros part&cipes ata/ar la acci!n rescisoria de uno de ellos, ofreci)ndole y asegur1ndole el suplemento de su porci!n en numerario" Art. #35#. :o podr1 intentar la acci!n de nulidad o rescisi!n el part&cipe que haya ena/enado su porci!n en todo o parte, sal'o que la partici!n haya adolecido de error, fuer6a o dolo, de que le resulte per/uicio" Art. #35;. a acci!n de nulidad o de rescisi!n prescribe respecto de las particiones seg5n las reglas generales que f/an la duraci!n de esta especie de acciones" Art. #353. +l part&cipe que no quisiere o no pudiere intentar la acci!n de nulidad o rescisi!n, conser'ar1 los otros recursos legales que para ser indemni6ado le correspondan" 176