Sentencia Exp. #3334-2011 - VSM

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD
SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES

Avenida Amrica Oeste S/N. Manzana P Sub Lote 7
Natasha Alta Trujillo.
Telefax N 482260 ANEXO 23638
PROCESO PENAL N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01
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PROCESO PENAL : N 03334-2011-33-1601-JR-PE-01
IMPUTADO : JUAN SEGUNDO SOLES CAVERO
DELITO : VIOLACIN DE LA LIBERTAD SEXUAL
AGRAVIADO : J.Y.G.B.
PROCEDENCIA : JUZGADO COLEGIADO DE TRUJILLO
IMPUGNANTE : MINISTERIO PBLICO
MATERIA : APELACIN SENTENCIA ABSOLUTORIA

SENTENCIA

RESOLUCIN NMERO DOCE
Trujillo, Quince de Octubre
Del Ao Dos Mil Doce.-

VISTA Y ODA; La audiencia de Apelacin de
Sentencia Absolutoria, por los seores magistrados integrantes de la Segunda
Sala Penal de Apelaciones, Doctor MARCO AURELIO VENTURA CUEVA
(Presidente y Director de Debates),Doctor VCTOR ALBERTO MARTN
BURGOS MARIOS (Juez Superior Titular) y la Doctora Sara Anglica
Pajares Bazn (Juez Superior Titular), en la que interviene como parte apelante
el representante del Ministerio Pblico, Dr. Francisco Arista Montoya, y con la
participacin delDr. Carlos Albitres Hernndez, abogado defensor pblicodel
imputado Juan Segundo Soles Cavero.

I. PLANTEAMIENTO DEL CASO:
01. Que, viene el presente proceso penal en apelacin de la Resolucin N 06,
que contiene la sentencia, de fecha 25 de noviembre de 2011, que absuelve a
Juan Segundo Soles Cavero, como autor del delito de violacin de la libertad
sexual en grado de tentativa, en agravio de la menor de iniciales J.Y.G.B.
02. Que, la sentencia venida en grado ha sido cuestionada a travs del recurso
de apelacin formulado por el representante del Ministerio Pblico, quien
sostiene que la sentencia absolutoria debe ser declarada nula por no haberse
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valorado los medios de prueba en forma debida, violndose el debido
proceso, y consecuentemente, disponerse la realizacin de un nuevo juicio
oral.
03. Por su parte, el abogado del imputado solicita se confirme la sentencia
absolutoria por encontrarse conforme a Ley.
04. Que, como efecto de la apelacin formulada, la Sala Penal de Apelaciones
asume competencia para realizar un reexamen de los fundamentos de hecho
y derecho que tuvo el Ad quo para dictar la sentencia absolutoria, y en tal
sentido se pronuncia de la siguiente manera:

II. CONSIDERANDOS:
2.1. PREMISA NORMATIVA
05. Que, elArtculo 173 del Cdigo Penal seala expresamente que el que tiene
acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primera vas, con un
menor de edad, ser{ reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: 2)
Si la vctima tiene entre diez aos de edad, y menos de catorce, la pena ser
no menor de treinta ni mayor de treinta y cinco aos
06. La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se
tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales. Se relaciona
con la necesidad de proteger y garantizar el desarrollo normal del mbito
sexual de quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los
menores y los incapacitados, por tanto, el Estado debe proteger la
sexualidad de las personas que por s solas no puede defenderlo al no tener
la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual.
07. Que, conforme lo sostiene la doctrina del Tribunal Constitucional Espaol,
que es fuente interpretativa para el derecho peruano, la actividad probatoria
hbil para destruir la presuncin de inocencia, debe tener las siguientes
caractersticas: a) En primer lugar, que, nicamente pueden considerarse
autnticas pruebas que vinculan a los Tribunales en el momento de dictar
sentencia, las practicadas en el acto del juicio oral, que constituye la fase
estelar y fundamental del proceso penal donde concurren las garantas de
oralidad, publicidad, concentracin, inmediacin, igualdad y dualidad de
partes, de forma que la conviccin del Juez o Tribunal que ha de dictar
sentencia se logre en contacto directo con los medios probatorios aportados
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a tal fin por las partes. b) Ello conlleva que las diligencias practicadas en la
investigacin preparatoria no constituyan, en s mismas, pruebas de cargo,
sino nicamente actos de investigacin cuya finalidad especfica no es
propiamente la fijacin definitiva de los hechos, sino la de preparar el
juicio, proporcionando a tal efecto los elementos necesarios para la
acusacin y para la defensa.
08. En el caso de los delitos contra la libertad sexual contra menores de edad,
respecto al valor probatorio que debe merecer la versin de la agraviada,
debe considerarse que la doctrina y la jurisprudencia sostienen que en
principio, la declaracin de la vctima puede ser hbil para desvirtuar la
presuncin constitucional de inocencia, atendiendo a que el marco de
clandestinidad en que se producen los delitos sexuales, impide en ocasiones
disponer de otras pruebas. Por lo que, para fundamentar una sentencia
condenatoria en la sola declaracin de la vctima, tal como lo ha sostenido el
Acuerdo Plenario Nm. 2-2005/CJ-116, del 30.9.2005, es necesario
comprobar los siguientes requisitos concurrentes: a) ausencia de
incredibilidad subjetiva, derivada de las relaciones acusador-acusado que
pudieran conducir a la deduccin de la existencia de un mvil de
resentimiento, enemistad, venganza, enfrentamiento, inters u otro, que
pueda restar credibilidad a la versin del agraviado; b) verosimilitud, que la
versin de la vctima, pueda ser corroborada por circunstancias de lugar y
tiempo, por ejemplo detalles de la escena del delito, apariencia y vestido del
autor, la hora del suceso coincidente con momentos en que la vctima est
sola, etc. Adems de que no entre en contradicciones; c) Persistencia en la
incriminacin, es decir, la vctima debe mantener su versin durante el
proceso de manera uniforme respecto a la identidad del autor.Para dar
valor probatorio a la declaracin de la vctima, estos requisitos deben de
concurrir simultneamente, de este modo, cuando falte alguno de ellos, no
podr condenarse al imputado, pues podramos estar ante una mera
sindicacin, la misma que no puede ser fundamento para establecer la
responsabilidad penal y, por consiguiente, para imponer una pena [EXP.
N. 1218-2007-PHC/TC), o ante el supuesto de una duda razonable que
favorezca al procesado (Artculo II inciso 1 del Ttulo Preliminar del
NCPP).
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09. Y al respecto el Tribunal Constitucional, refiere que, El principio de
presuncin de inocencia se despliega transversalmente sobre todas las garantas que
conforman el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. Y mediante l, se garantiza
que ningn justiciable pueda ser condenado o declarado responsable de un acto
antijurdico fundado en apreciaciones arbitrarias o subjetivas, o en medios de
prueba, en cuya valoracin existen dudas razonables sobre la culpabilidad del
sancionado. El contenido esencial del derecho a la presuncin de inocencia, de este
modo, termina convirtindose en un lmite al principio de libre apreciacin de la
prueba por parte del juez, puesto que dispone la exigencia de un mnimo de
suficiencia probatoria para declarar la culpabilidad, ms all de toda duda
razonable. [Caso Huaco Huaco, Exp. N 1172-2003-HC/TC].
10. El Artculo II inciso 1) del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal,
cuando seala que Toda persona imputada de la comisin de un hecho punible es
considerada inocente, y debe ser tratada como tal, mientras no se demuestre lo
contrario y se haya declarado su responsabilidad mediante sentencia firme
debidamente motivada. Para estos efectos, se requiere de una suficiente actividad
probatoria de cargo, obtenida y actuada con las debidas garantas procesales. En
caso de duda sobre la responsabilidad penal debe resolverse a favor del
imputado.
11. Que, el Artculo 16 del Cdigo Penal establece En la tentativa el agente
comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer, sin consumarlo. El juez
reprimir{ la tentativa disminuyendo prudencialmente la pena.
12. La tentativa es admisible, el agente por causas extraas a su querer no logra
penetrar a su vctima, o en su caso, voluntariamente decide no penetrarla o
introducirle objetos de apariencia sexual o partes del cuerpo, ms no el
mediar ni violencia ni amenazagrave, la calificacin de las formas de
imperfecta ejecucin es una tarea no muy fcil de concretar. Seran todos
aquellos actos tendientes a obtener el consentimiento viciado del menor, la
seduccin, el engao, el ofrecimiento de ciertos favores, etc.; ms en el caso
que se ejercite violencia sobre la vctima, dichos actos constituiran el
comienzo de los actos ejecutivos, a pesar de no estar descritos en la
tipificacin penal. (Pea-Cabrera Freyre, A.R. Delitos contra la libertad e
intangibilidad sexual. Lima. Idemsa. 2007. p. 188 y 189)
13. Segn el Artculo 374 del Cdigo Procesal Penal, se regula la relacin entre
acusacin y juicio oral de la siguiente manera: 1. Si en el curso del juicio,
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antes de la culminacin de la actividad probatoria, el Juez Penal observa la
posibilidad de una calificacin jurdica de los hechos objeto del debate que
no ha sido considerada por el Ministerio Pblico, deber advertir al Fiscal y
al imputado sobre esa posibilidad. Las partes se pronunciarn expresamente
sobre la tesis planteada por el Juez Penal y, en su caso, propondrn la
prueba necesaria que corresponda. Si alguna de las partes anuncia que no
est preparada para pronunciarse sobre ella, el Juez Penal suspender el
Juicio hasta por cinco das, para dar oportunidad a que exponga lo
conveniente; 2. Durante el juicio el Fiscal, introduciendo un escrito de
acusacin complementaria, podr ampliar la misma, mediante la inclusin
de un hecho nuevo o una nueva circunstancia que no haya sido mencionada
en su oportunidad, que modifica la calificacin legal o integra un delito
continuado. En tal caso, el Fiscal deber advertir la variacin de la
calificacin jurdica; y, 3. En relacin con los hechos nuevos o circunstancias
atribuidas en la acusacin complementaria, se recibir nueva declaracin
del imputado y se informar a las partes que tienen derecho a pedir la
suspensin del juicio para ofrecer nuevas pruebas o preparar la defensa. La
suspensin no superar el plazo de cinco das..

2.2. PREMISAS FCTICAS
14. Que, realizado el juzgamiento oral, se dict una sentencia que absolvi al
acusado como autor del delito de Violacin de la Libertad Sexual, en grado
de tentativa, por cuanto de la prueba actuada, el Colegiado considera que
existi una relacin amorosa entre el acusado y la agraviada, conforme se
encuentra acreditado con los testigos en juicio, que inclusive la propia
menor agraviada en audiencia de juzgamiento dijo que el acusado es su
enamorado y que no tuvo relacin sexual con l ni problema alguno. Que, la
madre de la menor agraviada denunci delito de violacin, pero cuando
declara en el juzgamiento manifest que de haber sabido que eran
enamorados no hubiera denunciado. Aunado a ello, el Juzgado Colegiado
seala que la versin de la menor no rene los requisitos que establece el
Acuerdo Plenario N 02-2005, pues no ha sido persistente en la
incriminacin; respecto a la verosimilitud, no se han dado las
corroboraciones perifricas pues la prueba actuada, como las pericias,
declaraciones testimoniales, y la propia actitud asumida por la agraviada en
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juicio oral no lo han permitido, y agrega el Juzgado Colegiado, que en base
al principio de inmediacin, los juzgadores constataron que el retardo
mental que padeciera la menor agraviada no era visible, que incluso, la
menor aparentaba una edad superior y se expres con normalidad al
declarar, que la menor no puede ser influenciable, porque solicit la
presencia del acusado para declarar en juicio.
15. En segunda instancia no se han actuado nuevas pruebas y no se han
oralizado pruebas. El debate contradictorio en la audiencia de apelacin se
ha circunscrito a uno de tipo argumentativo, donde el representante del
Ministerio Pblico ha cuestionado la sentencia, sealando que el A quo ha
realizado una deficiente valoracin probatoria, afectando derechos
fundamentales. Seala que los hechos materia de debate ocurrieron el 13 de
junio de 2010, a las 19.00 horas, en circunstancias en que la menor de edad
de iniciales J.Y.G.B. de trece aos de edad transitaba por inmediaciones de
la Av. La Alameda de la Localidad de Vir con direccin a la Plaza de
Armas del mismo lugar, fue llamada por el imputado Juan Segundo Soles
Cavero hacia uno de los callejones del mercado de Vir donde no haba luz,
lugar donde la invit a ir por las inmediaciones del pasaje el choloque de
Vir, vivienda del imputado, donde procedi a practicar el acto sexual no
consumado. Que, durante las investigaciones la menor agraviada de
iniciales J.Y.G.B. en presencia de su progenitora y de su abogado defensor
refiere que el da de los hechos el imputado la llev hacia la parte posterior
de su vivienda y le introdujo su miembro viril; que aunque el acusado Juan
Segundo Soles Cavero ha negado ser autor de los hechos, afirmando tener
una relacin amorosa con la agraviada, alegando que hay evidencias de
odio y rencor en la declaracin de la vctima, que existe el Certificado
Mdico Legal N 005727, las pericias complementarias psicolgica y
biolgica, la declaracin inicial brindada por la menor agraviada en
presencia de su progenitora y su abogado defensor. Manifiesta que no se
han valorado los medios de prueba en forma eficiente y correcta, por cuanto
la pericia mdico legal ha sido valorado en cuanto a su texto pero no se ha
valorado el interrogatorio que se ha realizado a la menor; que la motivacin
es deficiente, violndose con ello derechos fundamentales, encontrndose
vicio de nulidad que conllevan a declarar nula la resolucin recurrida.
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Solicita la nulidad de la sentencia, por deficiencia en la motivacin y
valoracin de la prueba.
16. Por su parte, el abogado del imputado Juan Segundo Soles Cavero seala
que el A quo ha hecho una correcta valoracin individual y conjunta de los
medios probatorios actuados en juicio oral. Que, en primer lugar, su
patrocinado y la agraviada han sido enamorados y no se puede negar que
haya existido un acercamiento intimo en el mbito de aquella relacin, que
la sentencia si se encuentra debidamente fundamentada y motivada, que la
agraviada precisa que si han sido enamorados en su declaracin en juicio
oral, que ha contado detalladamente cmo han ocurrido los hechos, por ello,
la sentencia ha concluido que no hay elementos perifricos para incriminar
a su patrocinado; que el colegiado de fallo ha tenido en cuenta el principio
de inmediacin ya que en la audiencia no hay una sindicacin directa a su
patrocinado, que los medios de prueba se han valorado en forma veraz.
Solicita se confirme sentencia recurrida.

2.3. ANLISIS DEL CASO
17. En el presente caso, en la audiencia de apelacin no se han actuado nuevos
medios probatorios, tampoco se han oralizado documentos, no se ha
contado con la declaracin de la parte imputada, en suma no ha existido
actuacin probatoria, limitndose ambas partes a realizar un debate
argumental de los fundamentos fcticos y jurdicos que ha utilizado el Juez
Ad Quo para dictar la sentencia absolutoria, por lo que para resolver esta
apelacin se realizar un reexamen de dichos fundamentos, con las
limitaciones contenidas en el Cdigo Procesal para la valoracin de la
prueba personal. Efectivamente, al no haberse actuado nuevas pruebas en el
juicio de apelacin, no corresponde a la Sala Superior otorgar un valor
probatorio diferente al otorgado por el Juez Ad Quo a las pruebas
personales actuadas en el juicio oral, tal como lo estipula de forma expresa
el Artculo 425 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal La Sala Penal
Superior no puede otorgar diferente valor probatorio a la prueba personal
que fue objeto de inmediacin por el Juez de primera instancia, salvo que su
valor probatorio sea cuestionado por una prueba actuada en segunda
instancia.
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18. En esa lnea, corresponde realizar una revisin sobre la correccin del
razonamiento hecho por el Juzgado Colegiado, y para ello tendremos que
partir de los requisitos que se exigen a la declaracin de la agraviada, para
que pueda constituir una prueba hbil para destruir la presuncin de
inocencia. As, el Acuerdo Plenario Nm. 2-2005/CJ-116, del 30.09.2005,
seala que la declaracin de la menor debe tener los siguientes requisitos
concurrentes: a) Ausencia de incredibilidad subjetiva, derivada de las
relaciones acusador-acusado que pudieran conducir a la deduccin de la
existencia de un mvil de resentimiento, enemistad, venganza,
enfrentamiento, inters u otro, que pueda restar credibilidad a la versin del
agraviado; b) Verosimilitud, que la versin de la vctima, pueda ser
corroborada por circunstancias de lugar y tiempo, por ejemplo, detalles de
la escena del delito, apariencia y vestido del autor, la hora del suceso
coincidente con momentos en que la vctima est sola, etc. Adems de que
no entre en contradicciones; c) Persistencia en la incriminacin, es decir, la
vctima debe mantener su versin durante el proceso de manera uniforme
respecto a la identidad del autor.
19. Respecto al requisito de la ausencia de incredibilidad subjetiva, si bien no se
advierte que antes de la denuncia haya existido una relacin de enemistad
entre la vctima y el imputado, conforme lo ha sealado la propia agraviada,
el acusado era su enamorado, sin embargo, de la documental Acta de
Verificacin (de fecha 03.08.2010), que fuera debidamente oralizada en juicio
oral, la menor manifiesta lo siguiente que hizo la denuncia porque vio a su
enamorado con otra chica,afirmacin que resulta destacable para
fundamentar la existencia de un posible nimo de venganza o resentimiento
en la denuncia que formulara la agraviada por abuso sexual, ms an si
conforme se desprende de la pericia psiquitrica N 007518-2010-PSQ, que
fuera introducido en juicio oral, a travs de la perito psiquiatra Jos ngel
Holgado Minaya, la menor agraviada padece de retardo mental moderado que
la hace adiestrable, lo que se pone en evidencia, cuando la declaracin de la
menor vara, posteriormente para afirmar que no habra existido acto sexual
alguno.Esto revela un nimo de castigar al acusado por el hecho de haber
existido una supuesta infidelidad, y no por el hecho real que hubiera
existido un delito de violacin.
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20. Respecto al segundo requisito debe sealarse que la versin de la menor
debe estar corroborada por pruebas perifricas que permitan dar
credibilidad a la declaracin de la vctima. En primer lugar, la denuncia
primigenia que formulara la madre de la menor agraviada, Luz Mercedes
Basilio Mosquera, fue por delito de violacin sexual, de fecha 13.06.2010, a
las 20.50 horas, manifestando que el acusado lo llev hacia adentro (de su
casa) y la bes procediendo a violarla sexualmente sin el consentimiento de su
menor hija, sin embargo, al declarar en juicio oral, la testigo refiere que hizo
la denuncia por lo que le pas a su hija al joven Juan Soles, que al principio su hija
no le dijo que haba sido su enamorado, despus le dijo que el acusado era su
enamorado y la llev por su casa, que hubo comentarios que ella lo buscaba, y de
haber sabido que eran enamorados hubiera sido otra cosa al momento de la
denuncia; En segundo lugar, la declaracin de la menor prestada en sede de
juicio oral, donde manifest lo siguiente que el acusado era su enamorado, que
no tuvo relacin sexual con Juan ni problema algunoque no ingres a la casa ni al
corral y que con su enamorado solo se abrazaron y besaron, que si conoce la casa del
acusado pero no por dentro, versin que es contraria a la que hubiera
prestado durante la etapa de la investigacin, lo cual desacredita su versin
sobre los hechos y la tesis de imputacin de la fiscala; En tercer lugar, la
declaracin de la perito psicloga Magaly Paola Ventura Bances en sede de
juzgamiento, respecto al Protocolo de Pericia Psicolgica N 44-2010-PSC,
que contiene las conclusiones del examen a la menor agraviada, donde
manifest que la menor presenta clnicamente indicadores de retardo mental leve,
nivel de conciencia conservada, entiende su realidad, versin de trascendencia,
pues conforme lo ha sealado el Juzgado Colegiado, en virtud al principio
de inmediacin, han podido constar que la menor agraviada, no aparenta
padecer de retardo mental, que presenta caractersticas de una persona
comn, que se expresa con normalidad, a tal punto que para proceder a
testificar en juicio oral, la menor exigi la presencia del acusado en
audiencia, lo que revela que la menor no es fcilmente influenciable,en el
sentido de que esta haya podido ser inducida a cambiar la versin de los
hechos; En cuarto lugar, el Certificado Mdico Legal N 005727-CLS, que
fuera introducido a travs del examen del perito mdico Cstulo Hugo
Rivera Roque, quien manifest que la menor agraviada presentaba lesiones
traumticas en regin extragenital, de tipo excoriacin en proceso de costrificacin y
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equimticos recientes, ocasionados con objeto contundente duro, himen distensible
con lesiones traumticas recientes en regin vestibular, ano de caractersticas
normal y sin lesiones, examen mdico que fuera realizado el mismo da de
los hechos, as respecto a las conclusiones arribadas por el perito,la Sala
puede concluir que las lesiones de tipo excoriacin datan de fecha anterior a
la supuesta tentativa de violacin, por tal razn es que ya se encuentran en
proceso de costrificacin, asimismo, que las lesiones traumticas que
presentaba la menor fcilmente podran ser producto de los golpes con
manguera que le propinaba su progenitora a la agraviada cada vez que esta
sala de casa y demoraba en regresar, accin que si fue desplegada por la
madre de la menor el mismo da de los hechos, al comunicarle la menor los
supuestos hechos violatorios, conforme la propia agraviada ha manifestado
durante la entrevista con la perito psicloga al proceder a relatarle los
hechos, lo que genera duda respecto al origen de las lesiones encontradas en
el cuerpo de la menor;que respecto a las lesiones encontradas en la
agraviada en la parte genital (regin bulbar), bien pueden ser producto del
castigo o del propio acercamiento entre la agraviada y el acusado; segn
conforme lo ha afirmado la perito psicloga en juicio, pese a la corta edad
de la menor, sta presenta desarrollo psicosexual inadecuado precoz, se
orienta por sus emociones, necesidad de afecto que distorsiona su rea
sexual, sin haber llegado al extremo de copular, en tal sentido, no se ha
acreditado signos de violencia fsica ni psicolgica, que puedan acreditar la
existencia de un delito de abuso sexual tentado; En quinto lugar, la
testimonial deJhonDeivi Vsquez Castro, testigo de descargo, quien refiri
en juicio que entre el acusado y la menor agraviada ha existido una relacin
sentimental; En sexto lugar, respecto a la Pericia Biolgica N 2010234 (de
fecha 14 de junio de 2010), que fue introducido a juicio oral a travs del
examen del perito Nelson O. Rivera Fernndez, que concluye que el
Haplotipo del cromosoma sexual Y3 del individuo registrado con el Cdigo de
Laboratorio ADN2010-388-S (Juan Segundo Soles Cavero) no puede ser excluido
de la presunta relacin homologa con el Haplotipo del cromosoma sexual Y3
obtenido de la muestra registrada con Cdigo de Laboratorio ADN2010-388-V E
(prenda interior tipo bikini que pertenece a la menor de iniciales J.Y.G.B.), que
permitira afirmar a la Fiscala que habra existido un contacto sexual entre
el acusado y la agraviada, sin embargo, esta evidencia guardara relacin
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ms con un acto sexual consumado que no est probado, y no al de una
tentativa de violacin supuestamente violenta- como lo sostiene la Fiscala,
en todo caso, respecto a este elemento de conviccin, a lo ms que puede
generar sera un estado de duda razonable, frente a los otros actos de
prueba realizados en el juicio oral, y que no permiten afirmar que los hechos
imputados por la agraviada en su denuncia, hayan sido corroborados por
elementos perifricos.
21. Respecto al tercer requisito, sobre la persistencia en la incriminacin, debe
sealarse quelos hechos fueron denunciados por delito de violacin sexual,
que luego derealizadas las investigaciones del delito, la fiscala decide
formular requerimiento acusatorio por delito de violacin sexual de menor
de edad en grado de tentativa, sin embargo, la menor a nivel del juicio oral
ha cambiado su imputacin, manifestando que el acusado era su enamorado
y que no mantuvo relacin sexual con el acusado, por lo que su versin
primigenia pierde uniformidad al relatar los hechos ante el Juzgado
Colegiado, advirtindose que entre ambos exista una relacin de
enamoramiento, y no la realizacin de un acto de abuso sexual de menor de
edad no consumado.
22. La exigencia de la concurrencia de los requisitos sealados en el Acuerdo
Plenario 2-2005 es para garantizar que la acusacin que formule una vctima
de abuso sexual, tenga los elementos probatorios que lo corroboren y hagan
de la acusacin un hecho veraz, garantizando con ello al debido proceso.
Para dar valor probatorio a la declaracin de la vctima, estos requisitos
deben de concurrir simultneamente, de este modo, cuando falte alguno de
estos requisitos, no podr condenarse al imputado, pues podramos estar
ante una mera sindicacin, la misma que no puede ser fundamento para
establecer la responsabilidad penal y, por consiguiente, para imponer una
pena [EXP. N. 1218-2007-PHC/TC), o ante el supuesto de una duda
razonable que favorezca al procesado (Artculo II inciso 1 del Ttulo
Preliminar del NCPP). En consecuencia, de la revisin efectuada en la
sentencia absolutoria y del registro de audio del juicio oral, la Sala considera
que las pruebas actuadas han sido valoradas de forma conjunta por el
Juzgado Colegiado, asimismo, la sentencia ha cumplido con el deber de
motivacin exigido por la Constitucin, pues se pronuncia sobre las
pretensiones de las partes, de forma razonada y coherente, asimismo como
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hemos advertido, no se da la concurrencia de los requisitos del Acuerdo
Plenario N 2-2005/CJ-116 para la valoracin de la sindicacin de la victima,
respecto la comisin del delito de violacin de la libertad sexual en
tentativa, as como de la responsabilidad penal del acusado, por lo que la
sentencia absolutoria debe ser confirmada.
23. Que, sobre las costas procesales debe tenerse en cuenta lo previsto en el
artculo 497 inciso 3 del Cdigo Procesal Penal, la parte recurrente ha
perdido en la segunda instancia, pero debe de eximirse del pago de costas
por ha, por que ha tenido razones serias y fundadas para ejercer su derecho
a la doble instancia.
III. PARTE RESOLUTIVA:
Que, por todas las consideraciones expuestas, analizando los hechos y las
pruebas conforme a las reglas de la sana crtica, la lgica y las reglas de la
experiencia, y de conformidad con las normas antes sealada, la
SEGUNDASALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR
DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD, POR MAYORA HA RESUELTO:
1) CONFIRMAR la sentencia que absuelve a Juan Segundo Soles Cavero,
como autor del delito de violacin de la libertad sexual en grado de
tentativa, en agravio de la menor de iniciales J.Y.G.B.Sin costas. Actu
como Juez Ponente, el Juez Superior, Doctor Vctor Alberto Martn
Burgos Marios.-

DR. VCTOR ALBERTO MARTN BURGOS MARIOS DRA. SARA ANGELICA PAJARES BAZN
JUEZ SUPERIOR TITULAR JUEZ SUPERIOR TITULAR

LA COORDINADORA DE CAUSAS DE LAS SALA DE APELACIONES
MARIA ELIZABETH ZULUETA CABRERA, DEJA CONSTANCIA DEL
VOTO EN DISCORDIA DEL DOCTOR MARCO AURELIO VENTURA
CUEVA, EL CUAL QUEDA REDACTADO COMO SIGUE:

ANLISIS DEL CASO Y JUSTIFICACIN DE LA RESOLUCIN
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01. En la audiencia de apelacin no se han actuado nuevas pruebas,
tampoco se han oralizado documentos, en suma no existe actuacin
probatoria, limitndose las partes procesales a realizar un debate
argumental de los fundamentos fcticos y jurdicos que utiliz el A quo
para dictar sentencia absolutoria, en tal sentido para resolver la
apelacin la Sala realizar un examen de estos fundamentos, con las
limitaciones contenidas en el Cdigo Procesal Penal para la valoracin
de la prueba personal.
02. En efecto, el Art. 419.1 del Cdigo Procesal Penal ha previsto que: La
Apelacin atribuye a la Sala Penal Superior dentro de los lmites de la
pretensin impugnatoria examinar la Resolucin Recurrida tanto en la
declaracin de hechos cuanto en la aplicacin del derecho y, en atencin a lo
previsto en el numeral 2 del mismo dispositivo legal antes acotado El
examen de la Sala Penal Superior tiene como propsito que la resolucin
impugnada sea anulada o revocada, total o parcialmente.
03. En tal sentido, la Sala asume competencia para examinar la sentencia
recurrida bajo las reglas de la sana crtica, en atencin a la pretensin
impugnatoria del representante del Ministerio Pblico que postula su
nulidad sustentada en las razones que esgrime en su escrito de
fundamentacin de Fs. 97. a Fs. 100., que la Sala transcribe en el tem
02. y que el representante del Ministerio Pblico Fiscal Superior
Francisco Javier Arista Montoya reafirma en audiencia de apelacin
(como es de verse del tem 22. de la presente resolucin).
04. En efecto, contra la sentencia que absuelve a Juan Segundo Soles
Cavero por delito de violacin sexual en grado de Tentativa, en agravio
de la menor de las iniciales J.Y.G.B., el Fiscal Adjunto Provincial de la
Fiscalia Provincial Mixta Corporativa de Vir interpone apelacin a Fs.
97, y solicita se declare la nulidad de la sentencia recurrida por los
fundamentos y razones siguientes: a)Que el A quo incurre en errores
de hecho y de derecho en el fundamento 8.2. de la sentencia recurrida,
ya que se debe precisar que los profesionales del area de psicologa
han sido coherentes en la sesin de juzgamiento, que se refleja en las
pericias correspondientes, que la menor de edad de iniciales J.Y.G.B.
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presenta retardo mental y la vuelve persona influenciable y por ende
de variar su versin las veces que sea necesaria. Que mal hace el A quo
en alegar que no existe otra prueba perifrica que acredite el acto
sexual no consumado, pues para ello existe el resultado de la prueba de
ADN (caso N 2010-388) el mismo que fuera introducido a juicio oral, y
se dej constancia que el Haplotipo del cromosoma sexual Y3 que
corresponde al imputado fue encontrado en la parte interior delantera
del bikini de la agraviada y que la nica manera de que ese fluido haya
llegado a ese lugar es por contacto entre los genitales de la agraviada e
imputado. Asimismo, el A quo no ha hecho una correcta interpretacin
de la prueba consistente en el Certificado Mdico Legal N 005727-CLS
realizada a la agraviada, puesto que el A quo slo se ha limitado a
consignar la menor agraviada tiene lesiones traumticas en regin
extragenital, de tipo excoriacin en proceso de costrificacin y
equimticos recientes, ocasionados con objeto contundente duro,
himen distensible con lesiones traumticas recientes en regin
vestibular, ano de caractersticas normal y sin lesiones; sin tener en
consideracin que durante el examen realizado al perito mdico se dej
constancia que el himen de la agraviada presenta edema en el borde
libre en el horario de III a VIII de la cartula del reloj, adems, que el
edema del borde libre del himen tiene caractersticas de ser recientes.
Asimismo, el A quo incurre en error de hecho en el considerando 8.4.
de la sentencia recurrida, puesto que no ha realizado una correcta
valoracin del Certificado Mdico Legal practicado a la agraviada, as
como del resultado de la prueba de ADN realizada al imputado.
Fundamentos que reafirma en audiencia de apelacin el seor
Representante del Ministerio Pblico y, con la misma pretensin
impugnatoria sostiene: que los hechos materia de debate ocurrieron el
13 de junio del 2010 a horas 19:00 PM, en circunstancias que la menor
de edad de iniciales J.Y.G.B (13 aos de edad) transitaba por
inmediaciones de la calle Av. La Alameda de la Localidad de Vir con
direccin a la plaza de armas del mismo lugar, fue llamada por el
imputado Juan Segundo Soles Cavero hacia uno de los callejones del
mercado de Vir donde no haba luz, lugar donde la invit a ir por las
inmediaciones del pasaje el Choloque de Vir (Vivienda del
PAG. 15.-

imputado), donde procede a practicar el acto sexual no consumado.
Que, durante las investigaciones la menor agraviada de iniciales
J.Y.G.B en presencia de su progenitora y de su abogado defensor refiri
que el da de los hechos el imputado la llev hacia la parte posterior
de su vivienda (corral con troncos de lea) donde le baj el pantaln e
intent penetrarle su miembro viril no cumpliendo su cometido por el
dolor que senta. Que, aun cuando el imputado Juan Segundo Soles
Cavero ha negado ser autor de los hechos que son materia de
investigacin afirmando tener una relacin amorosa con la agraviada,
sin embargo frente a ello se ha logrado recopilar elementos de
conviccin que lo vinculan con la agresin sexual en grado de tentativa
en agravio de la menor de edad de iniciales J.Y.G.B., como son la
declaracin inicial brindada por la menor agraviada en presencia de su
progenitora, el Certificado Mdico Legal N 005727, las pericias
complementarias de carcter psicolgico y psiquitrico, y una pericia
biolgica, realizada como consecuencia de la incautacin que se hace
de las prendas (ropa interior) de la menor agraviada como del
imputado. Que, en sede de control de acusacin se ofrece como medios
probatorios: el acta de denuncia verbal, dictamen pericial de biologa
forense practicado al imputado Juan Segundo Soles Cavero el da de su
intervencin, del cual se desprende que de la muestra del surco balano
prepupicial e hisopado uretral se observaron espermatozoides
incompletos, esto al realizar la correspondiente pericia biolgica al
miembro viril del imputado, asimismo, seala, que se ofrece como
medios probatorios: el acta de verificacin de fecha 03 de agosto de
2010, copia certificada de la partida de nacimiento de la menor
agraviada expedida por la Municipalidad del Centro Poblado de
Miramar Moche, con la que se acredita que la agraviada es menor de
edad (13 aos de edad), acta de extraccin de muestra de sangre e
hisopado bucal del imputado para la realizacin de la prueba de ADN,
nueve tomas fotogrficas tomadas durante la diligencia de verificacin
llevada a cabo el 03 de agosto de 2010 en donde se aprecia la vivienda
en donde ocurri los hechos materia de debate, declaracin de la
menor agraviada, declaracin testimonial de Luz Mercedes Bacilio
Mosquera (Madre de la menor agraviada), todas estas documentales y
PAG. 16.-

testimoniales se introdujeron y actuaron en juicio oral, as como la
declaracin del Mdico Legista Castulo Hugo Rivera Roque, examen
psicolgico realizado por la Perito Magaly Paola Ventura Bances
(Psicloga), examen psiquitrico realizado por el Perito Jos ngel
Holgado Minaya (Psiquiatra). Que, la pericia psicolgica y psiquiatra
realizada a la menor agraviada, arrojan como resultado que la menor
sufre de retardo mental leve, consecuentemente es fcilmente
influenciable. Que, la declaracin de la menor agraviada en sede de
juicio oral se llev a cabo en su domicilio en presencia del imputado, en
la cual seal que el imputado es su enamorado, pero que no le ha
hecho nada, que no le ha tocado nada y que no la ha intentado violar.
Que, hay dos pruebas tcnicas que no han sido valorados por el
Colegiado de Fallo, consistentes en el Certificado Mdico Legal
realizado a la menor agraviada ni bien ocurrido los hechos, y el
Certificado de Biologa forense practicado a las dos prendas de vestir
(ropa interior) incautadas de la menor agraviada y del imputado. Que,
el A quo valora el texto de la pericia mdico legal, mas no el
interrogatorio que se realiza en juicio oral al mdico legista. Que, el
mdico legista durante su declaracin en sede de juicio oral seala que
se ha descubierto que en la regin vestibular hay una presencia de
equimosis rojiza, asimismo, el mdico legista durante su declaracin
en sede de juicio oral seala que el aparato sexual femenino tiene
labios mayores y menores, stos ltimos son abiertos y que cuando se
agrede mediante la mano o el pene se produce en la regin vestibular
una equimosis (la cual est ubicada inmediatamente despus de los
labios menores). Asimismo, el A quo slo valora textualmente el
certificado de biologa forense practicado a la ropa interior del
imputado y la agraviada, mas no valora la declaracin brindada por el
perito Nelson Rivera (bilogo) en sede de juicio oral quien seala que
se realiza el hisopado al imputado para efectos de la prueba de ADN
de las prendas incautadas, y que como consecuencia de esta pericia
biolgica se descubre secrecin en el bikini de la menor agraviada
procedente del imputado, adems, de la otra pericia biolgica realizada
al imputado se evidencia que en el prepucio del aparato sexual de ste
hay presencia de espermatozoides incompletos, todo ello debido a que
PAG. 17.-

como consecuencia de una excitacin habra habido una secrecin pre-
seminal, y que sto se presenta cuando hay un contacto fsico entre el
agresor y la agraviada. Que, la menor agraviada sufre de retardo
mental leve, y que como consecuencia de ello es influenciable y ese
grado de influencia se hace notar cuando es entrevistada en sede de
juicio oral, en el hogar de la menor y en presencia del imputado, pues
es la menor agraviada quien exige la presencia del imputado para que
proceda a declarar. Que, la madre de la agraviada en sede de juicio oral
seala que: su hija le cuenta de los hechos materia de debate, ese
mismo dia de ocurrido el evento delictivo, es por eso que procede a
denunciar, sin embargo, sus vecinos le decan que su hija lo buscaba al
imputado, y que si hubiese sabido que eran enamorados no hubiese
denunciado el hecho delictivo. En tal sentido, el A quo no ha hecho
una correcta valoracin individual y conjunta de los medios
probatorios actuados en juicio oral. Por estas consideraciones, solicita
se declare la nulidad de la sentencia recurrida.
05. Y, es frente a esta tesis incriminatoria que la defensa tcnica del
sentenciado Juan Segundo Soles Cavero se limita a sealar que el A
quo ha hecho una correcta valoracin individual y conjunta de los
medios probatorios, actuados en sede de juicio oral. Que, su
patrocinado y la menor agraviada eran enamorados, as lo reafirma la
menor agraviada durante su declaracin en sede de juicio oral. Que, el
representante del Ministerio Pblico que llev a cabo la investigacin
del presente proceso penal no fue exigente al momento de hacer sus
interrogantes a la menor agraviada, como para que le narre como es
que se sufri las lesiones genital y extragenial; y por su parte el
sentenciado absuelto a sostener que est conforme con la defensa de su
abogado.
06. La Sala ha hecho criterio, que la funcin de la nulidad del proceso o de
los actos procesales no es propiamente asegurar el cumplimiento
estricto de las formas o exceso ritual del proceso, sino de los fines
asignados a stas: el debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva o
real de los derechos sustanciales que le sirven de sustento, empero,
garantizando inevitablemente su validez o existencia jurdico-procesal,
PAG. 18.-

y con la posibilidad de subsanar hasta el lmite de lo posible
procesalmente los vicios que afectan la eficacia de los actos procesales,
en armona con el carcter antiformalista del modelo de proceso que
instaura el Cdigo Procesal Penal de 2004.
07. En efecto, el nuevo Cdigo Procesal Penal antes citado ha previsto en
su Artculo 149 que: La inobservancia de las disposiciones
establecidas para las actuaciones procesales es causal de nulidad slo
en los casos previstos por la Ley. Sin embargo, el Artculo 150 del
mismo cuerpo normativo prescribe: No ser{ necesaria la solicitud de
nulidad de algn sujeto procesal y podrn ser declarados aun de oficio,
los defectos concernientes: a)A la intervencin, asistencia y
representacin del imputado o de la ausencia de su defensor en los
casos en que es obligatoria su presencia; b)Al nombramiento,
capacidad y constitucin de Jueces o Salas; c)A la promocin de la
accin penal, y a la participacin del Ministerio Pblico en las
actuaciones procesales que requieran su intervencin obligatoria. Esto
es, nulidad absoluta por inexistencia o invalidez del acto procesal, por
afectacin a la estructura lgica y funcional del proceso, que el
Ministerio Pblico no ha incoado ni la Sala percibe afectacin de tal
naturaleza que oriente un pronunciamiento de nulidad absoluta por
estas circunstancias jurdico-procesales. No obstante sto, por el
discurso argumental de la pretensin impugnatoria que postula el
Ministerio Pblico, la apelacin estara sustentada en la causal de
nulidad sustancial (sub-especie de la nulidad absoluta) prevista en el
literal d) del Artculo 150 del Cdigo Procesal Penal. Esto es, por
defectos concernientes: A la inobservancia del contenido esencial de
los derechos y garantas previstas por la Constitucin, La
observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional, que con el
carcter de principio informador de una correcta imparticin de justicia
y como derecho fundamental de las partes procesales consagra el
Artculo 139.3. de la Constitucin, que el Artculo 4 in fine, del Cdigo
Procesal Constitucional desarrolla con la categorizacin de Tutela
Procesal Efectiva, entendiendo sta como aquella situacin jurdica de
una persona en la que se respetan, de modo enunciativo, sus derechos
de libre acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al
PAG. 19.-

contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado de
la jurisdiccin predeterminada ni sometido a procedimientos distintos
de los previstos por la Ley, a la obtencin de una resolucin fundada
en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados (<) y a la
observancia del principio de legalidad procesal penal, entre otros que
se desprenden de la misma Constitucin y del Cdigo Procesal Penal,
como la debida motivacin de las resoluciones judiciales en todas las
instancias (Artculo 139.5. de la Constitucin), garanta democratizada
de la libertad y de la proscripcin de toda arbitrariedad jurisdiccional,
que la Judicatura est en la obligacin de controlar al amparo de lo
previsto en el Artculo 409.1. del Cdigo Procesal Penal.
08. En efecto, el Ministerio Pblico no slo tiene la atribucin sino el deber
funcional de promover de oficio o, a peticin de parte, la accin judicial
en defensa de la legalidad y de los intereses pblicos tutelados por el
derecho, as como, velar por la recta administracin de justicia
(Artculo 159.1. y 2. de la Constitucin) y, es ste el inters que fluye
difanamente del discurso argumental impugnatorio que, desde la
pretensin del Ministerio Pblico, se habra afectado por las razones
que expone y que la Judicatura est en el deber de examinar a la luz de
un anlisis crtico. En tal sentido, tal y como lo prescribe el Artculo IV
del Titulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal: El Ministerio Pblico
es titular de la accin penal en los delitos y tiene el deber de la carga de
la prueba<, y <est{ obligado a actuar con objetividad, indagando
los hechos constitutivos del delito, los que determinen y acrediten la
responsabilidad o inocencia del imputado. Teniendo presente que:
Todo medio de prueba ser{ valorado slo si ha sido obtenido e
incorporado al proceso por un procedimiento constitucionalmente
legtimo. Norma que segn mandato expreso del Artculo X del
mismo Ttulo Preliminar, prevalece sobre cualquier otra disposicin de
este Cdigo y ser utilizado como fundamento de interpretacin.
09. Que, sin entrar al examen de mrito, en atencin a las razones que
esgrime el Ministerio Pblico, resulta imperativo advertir, prima facie,
que de la enunciacin de los hechos y circunstancias objeto de la
acusacin y de la pretensin de la defensa del hoy sentenciado que
PAG. 20.-

contiene la sentencia recurrida, no se aprecia que se hubiere
incorporado a las teoras del caso del Ministerio Pblico ni de la
defensa, ni se habra sometido al contradictorio, que la menor
aparentaba una edad superior, como lo deja expuesto el Colegiado de
Fallo en su fundamento 8.3. y la apariencia de mayor de catorce
aos, como se lee en el fundamento 8.5., que el Colegiado los utiliza
como fundamentos concurrentes e importantes, entre otros, que
esgrime para concluir por la duda razonable, sin tener explicacin
argumental ni justificacin fctica la teora que introduce en el
fundamento 4. de la recurrida al afirmar que: Resulta interesante
hacer referencia al tema del Error de Tipo Artculo 14 del Cdigo
Penal, concretamente, en el supuesto en el que el sujeto crea que el
sujeto pasivo es una persona mayor de edad. Hechos que no han
sido materia del juicio fctico propio de esta causa, ni sometido al
contradictorio y debate. Esto es, que un hecho que no se ha introducido
al juicio oral ni se ha debatido y probado no puede constituir, ni
siquiera tericamente, cuestin sujeta a deliberacin y votacin, como
lo exige el Artculo 393.3.b. del Cdigo Procesal Penal. Y es sto lo que
se ha hecho en evidente violacin a las reglas para la deliberacin y
votacin de la causa.
10. De igual forma se aprecia que el Colegiado de Fallo, como lo advierte el
Ministerio Pblico, no slo comete incoherencias en el anlisis y
valoracin individual y conjunta de los medios de prueba sino, que
hace recorte importante al texto del Certificado Mdico Legal N
005727-CLS de la menor agraviada que obra a Fs. 53-54 del cuaderno
de requerimiento acusatorio, que ha sido materia de ratificacin y
debate en el juicio oral, al efectuar la valoracin probatoria. Recorte
no slo a lo que el perito certifica al examen mdico sino, tambin, de
las conclusiones. No se toma en cuenta ni valora el rubro EXAMEN
DE REGION VULVAR, especficamente al extremo que indica:
HIMEN (<) CON EDEMA EN EL BORDE LIBRE EN EL HORARIO
DE III Y VIII DE LA CARATULA DEL RELOJ. CON LA LAMPARA
DE LUZ ULTRAVIOLETA SE OBSERVA QUE LA EROSION Y
EQUIMOSIS VESTIBULAR AS COMO EL EDEMA DEL BORDE
LIBRE DEL HIMEN TIENE CARACTERISTICAS DE SER
PAG. 21.-

RECIENTES. Ni la conclusin: 2. HIMEN DISTENDIBLE CON
LESIONES TRAUMATICAS RECIENTES EN REGIN VESTIBULAR.
Que, inevitablemente le resta objetividad y eficacia probatoria a esta
evidencia.
11. El Colegiado de Fallo vulnera las reglas de la sana crtica al valorar la
prueba actuada en el juzgamiento. En efecto, como lo prev el artculo
393.2. del Cdigo Procesal Penal: La valoracin probatoria respetar
las reglas de la sana crtica, especialmente conforme a los principios de
la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficos. Que la doctrina nacional y la jurisprudencia ha
consolidado al precisar: En principio, la sana crtica significa libertad
para apreciar las pruebas de acuerdo con la lgica y las reglas de la
experiencia. Implica que en la valoracin de la prueba el Juez adquiere
la conviccin observando las leyes lgicas del pensamiento, en una
secuencia razonada y normal de correspondencia entre stas y los
hechos motivo de anlisis. El criterio valorativo est basado en un
juicio lgico, en la experiencia y en los hechos sometidos a su
juzgamiento, y no debe derivar solamente de elementos psicolgicos
desvinculados de la situacin f{ctica
1
. En efecto, como se aprecia de
los fundamentos 7.1. al 7.5. de la sentencia recurrida, referidos a la
Valoracin individual y, de los fundamentos 8.1. al 8.5. referidos a la
Valoracin en conjunto se vulnera groseramente los principios
lgicos de contradiccin (no se puede afirmar y negar respecto de algo
una misma cosa al mismo tiempo. No es correcto afirmar y negar a la
vez la existencia de un hecho). Se sostiene (Fj. 7.1.) Que tenemos como
hecho probado; (<) este la llev hacia dentro y la bes procediendo a
violarla sexualmente<, y a la vez (Fj. 7.2.) Que tenemos como hecho
probado (<) que con su enamorado slo se abrazaron y besaron<. Se
deja expuesto, asimismo (Fj. 7.4.) Que tenemos como hecho probado
(<) que la menor presenta clnicamente indicadores de retardo mental
leve, (<) alteracin emocional asociado a experiencia traum{tica, (<)
inteligencia clnicamente compatible con retardo mental moderado.
Sin embargo, en el fundamento 8.3. el Colegiado concluye: los

1
TALAVERA ELGUERA, Pablo, La prueba en el Nuevo Proceso Penal. Edicin: Cooperacin
Alemana al Desarrollo GTZ y Academia de la Magistratura-AMAG, 1ra Ed. 2009, Per, p. 110
PAG. 22.-

juzgadores constatamos que tal retardo no era visible. Empero, lo m{s
grave es que se vulnera el principio lgico de razn suficiente (Esto es,
que para considerar que una proposicin es completamente cierta, ha
de ser demostrada. En efecto, como lo seala la doctrina
2
El principio
de verificabilidad o de razn suficiente permite controlar o verificar si
la motivacin de la decisin en general, y el juicio de valor emitido
sobre los medios probatorios y el material fctico en particular, estn lo
suficientemente fundados para que la motivacin y la valoracin se
consideren correctas), y como se aprecia del fundamento 8.4. de la
recurrida (como se hizo notar ut supra) al valorar el certificado de
reconocimiento mdico de la menor agraviada se omite la lectura total
del texto, deformando el valor emitido sobre este medio probatorio y
sobre el material f{ctico en particular, distorsionando el juicio de
hecho y, en el fundamento 8.5., inexplicablemente el Colegiado de
Fallo, con el fin de enervar el valor probatorio de la prueba cientfica de
ADN 2010-388 que concluye que el Haplotipo del Cromosoma Sexual
Y3 del individuo registrado con el cdigo de laboratorio ADN 2010-
388-S SOLES CAVERO, Juan Segundo NO PUEDE SER EXCLUIDO de
la presunta relacin homloga con el Haplotipo del Cromosoma Sexual
Y3 obtenido de la muestra registrada con cdigo de laboratorio ADN
2010-388-VE (prenda interior tipo bikini) que pertenecera a J.Y.G.B.,
que obra a Fs. 65-66 del cuaderno de requerimiento acusatorio y que
fuera debatida y ratificada en juicio oral, se recurre a una motivacin
aparente referida a dos versiones fcticas que no inciden sobre el objeto
de la pericia. Defectos concernientes a vulneracin de contenidos
esenciales de derechos y garantas previstas por la Constitucin, el
debido proceso y la tutela jurisdiccional, que se aprecia no slo en la
expedicin de la sentencia por la incorrecta valoracin de la prueba,
sino, tambin, en los actos de deliberacin y votacin de las cuestiones
de hecho, que orienta a declarar la nulidad de la sentencia recurrida y
del juicio oral.
12. Que, considerando que de conformidad con el artculo 497.3 del
Cdigo Procesal Penal las costas estn a cargo del vencido, que por la

2
Ibidem, p. 111.
PAG. 23.-

declaracin de nulidad que se ha producido, no resulta procedente
pronunciarse por las costas del proceso.

III. PARTE RESOLUTIVA
Por estas consideraciones y analizados los hechos y valoradas las pruebas
con el criterio que informan las reglas de la sana crtica conforme a las
disposiciones que ordena el artculo 393, 425 numeral 3 literal b) del
Cdigo Procesal Penal y dems normas, MI VOTO ES POR QUE SE:

1. DECLARE NULA la sentencia expedida mediante Resolucin Nmero
Seis de Fecha Veinticinco de Noviembre del Ao Dos Mil Once, que
ABSUELVE a Juan Segundo Soles Cavero de la Acusacin Fiscal por el
Delito contra la Libertad, en la modalidad de Violacin Sexual de
Menor de Edad en grado de Tentativa, en agravio de la menor de
iniciales J.Y.G.B. NULA la audiencia de juicio oral y lo dems que
contiene.
2. SIN COSTAS. DISPONE que consentida o ejecutoriada que sea la
presente resolucin se remitan los actuados a otro Juzgado Colegiado
llamado por Ley; Actu como Juez Superior Director de Debates
Doctor Marco Aurelio Ventura Cueva.- S.S.

MARCO AURELIO VENTURA CUEVA
PRESIDENTE

Sentencia Exp. #3334-2011 - VSM

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