RESUMEN SENTENCIA C-355 DE 2006

CONSIDERACIONES:
PUNTO 9. LA CUESTIN DEL ABORTO EN EL DERECHO COMPARADO.
El tema del aborto ha sido objeto de varios cambios legislativos en la mayora
de estados occidentales.
Los jueces constitucionales se han pronunciado acerca de las disposiciones
constitucionales de las normas legales sometidas a control constitucional.
La regulacin del aborto en los sistemas jurdicos occidentales es bastante
dispar, pero a partir de los 60 los pases adoptaron regulaciones ms
permisivas.
En los 90, Europa Occidental y EE.UU ya haban introducido legislaciones ms
permisivas en la materia. En Amrica Latina, la legislacin tambin es bastante
disparpases como argentina, Mxico, Bolivia ,Cuba y 8 Edos Brasileos
establecen eventos en los cuales la interrupcin del embarazo no es delito =/=
de pases como Chile, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Guatemala y
Honduras donde la prohibicin es absoluta.
Decisin CSJ EE.UU 1973: Caso Roe Vs. Wade: Ciudadana reclama su
derecho a abortar y alegaba inconstitucionalidad de la norma que penalizaba
aborto en Texas.la CSJ reconoci explcitamente el derecho de la mujeres a
abortar derivado de la AUTONOMA INDIVIDUAL Y LA INTIMIDAD PARA
TOMAR DECISIONES LIBRES DE LA INTERVENCIN DEL EDO Y 3ROS EN
LA ESFERA PRIV. INDIVIDUAL (ENMIENDA 14 CP) pero tambin reconoci
que el Edo tiene inters en la proteccin de los dchos de la mujer como de la
potencialidad de vida del que est por naceren cada etapa del embarazo,
esos intereses adquieren relevancia y peso distinto. CRITERIOS
RELEVANTES PARA LA DETERMINACIN DE LA CONSTITUCIONALIDAD
DEL ABORTO SEGN LA ETAPA DEL EMBARAZO: * no intervencin Estado
antes de los 3 meses de embarazo. * perodo subsgte a los 3 meses: Al edo le
est permitido regular el procedimiento del aborto: lugar de realizacin x ej.
Siempre que se justifique en la proteccin de la salud de la mujer. * pasado
perodo de viabilidad del embarazo mayor inters del edo por la vida
potencial, el edo puede regular e incluso prohibir el aborto con miras a proteger
esa vida, salvo en los casos en que este fuese necesario para preservar la vida
o la salud de la mujer.
Decisin Trib. Const Alemn 1975: 2 sentencias: 1 seccin 218 de la
legislacin de la rep. Fdral alemana que despenalizaba aborto durante los
primeros 3 meses sin necesidad de justificacin de la madre era
INCONSTITUCIONAL vida y dignidad valores supremos e inviolables de la
ley fundamental de Bonn a la luz de estos ppos es deber de la mujer llevar el
embarazo hasta el final y obligacin del edo proteger la vida del feto.
primaca proteccin vida del que est por nacer, sobre proteccin libre
desarrollo de la personalidad de la madre, pero admiti que era deber de la
mujer llevar el embarazo a trmino SALVO en aquellos casos donde sea una
carga tan extraordinaria y opresiva que resulte razonablemente inexigible*
riesgo de la vida o atenta gravemente con la salud de la madre *
malformaciones serias del feto * resultado de un crimen violacin *
necesidades econmicas de la mujer y su fliaedo poda y deba prestar
asistencia y consejera a la mujer. 2 INEXIGIBILIDAD DEL DEBER DE
LLEVAR A TRMINO EL EMBARAZO: existen casos especialmente difciles
donde se pueden dar circunstancias en que se vea amenazada su vida, en las
cuales la proteccin de la dignidad de la mujer embarazada, se puede hacer
valer con tal perentoriedad, que en todo caso el ordenamiento legal haciendo
caso omiso a concepciones morales o religiosas no puede exigirle a la mujer
que deba darle prevalencia, bajo cualquier circunstancia, al derecho a la vida
del que est por nacer.
Trib. Const. Espaol 1985: art 417 bis del C.penal, declarada parcialmente
inexequible porque no satisfaca el deber estatal de proteger la vida en
formacin. A la luz de la constitucin espaola se deba hacer una ponderacin
entre la prot. A la vida en gestacin con los derechos de la mujer embarazada
de manera que ninguno de los dos se anularatambin se regularon
circunstancias en las cuales llevar a trmino el embarazo se converta en una
carga inexigible para la madre y por tanto inconstitucional.
Tribunales constitucionales necesidad de ponderar los intereses en juego en
el caso concreto prohibicin absoluta del aborto es inconstitucional pues hay
ciertos eventos en los cuales poner a una mujer embarazada una carga
inexigible anula sus DD.FF
PUNTO 10 EXAMEN DEL CASO CONCRETO:
10.1 LA INEXEQUIBILIDAD DE LA PROTECCIN TOTAL DEL ABORTO:
PUNTO DE PARTIDA PARA EL ESTUDIO DE LE EXEQUIBILIDAD: la vida del
nasciturus es un bien constitucionalmente protegido y por esa razn el
legislador est obligado a adoptar medidas para su proteccin. En nuestro
ordenamiento el aborto no es tomado como un asunto privado de la mujer
embarazada reservado al ejercicio de su dcho al libre desarrollo de la
personalidad.
La penalizacin del aborto no puede ser una medida perfeccionista, dirigida a
imponer un determinado modelo de virtud o de excelencia humana bajo la
amenaza de sanciones penales.
Puede el legislador elegir entre adoptar medidas penales u otras medidas de
carcter social para resolver el problema? queda a potestad de la libertad de
configuracin del legislador, y los jueces constitucionales solo entran a
establecer si el legislador no ha excedido los lmites de su potestad
configuradora.
El legislador colombiano ha elegido adoptar medidas de carcter penal para
proteger la vida del nasciturus no resulta desproporcionada la proteccin al
que est por nacer a travs de sanciones penales pero la penalizacin del
aborto en todas las circunstancias implica la completa preminencia del bien
jurdico vida (nasciturus) y el sacrificio absoluto de los DD.FF de la mujer
embarazada INCONSTITUCIONAL. caracterstica de los ordenamientos
constitucionales como el Colombiano coexistencia de valores/
ppios/derechos donde ninguno es absoluto ni tiene prevalencia incondicional
frente a los restantes principio de PROPORCIONALIDAD.
Una regulacin que penalice en todas las circunstancias el aborto anula los
DD.FF de la mujer desconoce su dignidad y la reduce a un mero
receptculo de la vida en gestacin, carente de derechos o de intereses
constitucionales relevantes que ameriten proteccin. tal anulacin,
tambin le corresponde conocerla al legislador. le corresponde prever las
circunstancias bajo las cuales no resulta excesivo el sacrificio de los bienes
jurdicos de los cuales es titular la madre gestante. si no lo hace,
corresponde al juez constitucional impedir las afectaciones desproporcionadas
de los DD.FF de la mujer embarazada, sin que signifique falta de competencia
del legislador.
Art 124 atenuacin de la pena en este cado el leg. Consider que la pena
poda atenuarse debido a la especial afectacin de ciertos DD.FF de la mujer
embarazada como su dignidad y su libre desarrollo de la personalidad pero an
en esas extremas circunstancias, la mujer deba ser juzgada y condenada
como delincuente legislacin desproporcionada ya que se sigue
sancionando penalmente pero siguen siendo gravemente afectados los bienes
constitucionales de la mujer gestante. bajo el juicio de la corte, esta debe ser
una de las hiptesis bajo las cuales la interrupcin del embarazo no debe
considerarse delito, ya que la preminencia de la proteccin de la vida del
nasciturus supone el total desconocimiento de la dignidad y del libre desarrollo
de la personalidad (LDP) de la mujer gestante su embarazo no es producto
de una decisin voluntaria y libre sino el resultado de conductas arbitrarias
que desconocen su carcter de sujeto de derechos.
en este supuesto cabra incluir tambin el embarazo resultado de INCESTO
resultado de una conducta punible que compromete la voluntad y el
consentimiento de la mujer compromete gravemente la autonoma de la
mujer y desestabiliza la flia (bien jurdico insdiscutible para el constituyente) y
atenta contra el ppo de la solidaridad. penalizar el aborto en estos casos,
tambin supone una injerencia desproporcionada e irrazonable en la
libertad y dignidad de la mujer. DEBE SER DEBIDAMENTE
DENUNCIADO EL HECHO PUNIBLE ( acceso carnal o acto sexual violento
o abusivo, inseminacin artificial, transferencia de vulo fecundado o
incesto) QUE PRODUJO EL EMBARAZO. Exigir evidencia de forense de
penetracin sexual o pruebas que avalen que la relacin sexual fue involuntaria
o abusiva, etc.
Amenaza de la salud y la vida de la mujer gestante el edo no puede obligar
a la mujer a asumir sacrificios hericos y a ofrendar sus propios dchos en
beneficio de 3ros o del inters general obligacin inexigible, aun cuando el
embarazo sea resultado de un acto consentido.normas internacionales dicen
que deben existir medidas que protejan la vida y la salud la prohibicin del
aborto cuando est en riesgo la salud o la vida de la madre puede constituir
una trasgresin de las obligaciones del edo colombiiano derivadas de las
normas del derecho internacional. salud fsica y salud mental.
Invocacin del art 32-7: no resuelve la tensin por dos razones: 1porque su
aplicacin parte del supuesto de que el legislador puede tipificar estas hiptesis
como delito, supuesto que no es constitucionalmente admisible porque como
se advirti, no existe equivalencia entre los derechos a la vida y a la salud de la
madre respecto de la salvaguarda del feto, y como viene ocurriendo, pese a tal
desequilibrio se viene dando prevalencia exclusivamente a la vida de este sin
atender ninguna otra circunstancia 2 el art 32-7 exige que se cumplan ciertos
requisitos, que no permiten comprender claramente y sin imponer una carga
excesiva a la mujer, la situacin de peligro para la vida o la salud de una madre
gestante.
Malformaciones del feto certificada mdicamentePor su gravedad, hacen
que el feto sea inviableel feto probablemente no vivir.en estos casos, el
deber estatal de proteger al nasciturus pierde peso, de ah que los derechos de
la mujer prevalezcan y el legislador no puede obligarla, acudiendo a la sancin
penal, a llevar a trmino un embarazo de un feto que se encuentra en tales
condiciones. si esto se da, se somete a la madre a tratos crueles,
inhumanos y degradantes que afectan su intangibilidad moral, esto es, su
derecho a la dignidad humana.
DEBE HABER CERTIFICACIN MDICA esto por cuanto la corte, por no
ser su rea de conocimiento, no puede establecer cuando la continuacin de
un embarazo acarrea un peligro para la salud o la vida de la madre gestante o
existe grave malformacin del feto.
Basta con que se renan los requisitos: CERTIFICADO DE UN MDICO O
DENUNCIA PENAL DEBIDAMENTE PRESENTADA para que ni la mujer ni el
mdico que practique el aborto puedan ser objeto de la accin penal en las tres
hiptesis en las cuales se ha condicionado la exequibilidad del artculo 122.
Cada uno de los eventos tiene carcter autnomo e independiente.
Objecin de concienciaderecho de las personas naturales no de las
jurdicas hace referencia a una conviccin de carcter religioso debidamente
fundamentada, por tanto no se trata de poner en juego la opinin del mdico
frente al aborto y tampoco puede implicar el desconocimiento de los DD.FF de
las mujeres en caso de que un mdico alegue objecin de conciencia
deber proceder inmediatamente a remitir a la mujer que se encuentre en
las hiptesis previstas a otro mdico que si pueda llevar a cabo el
procedimiento, sin perjuicio de que posteriormente se determine si la misma
fue procedente y pertinente.
No es necesaria una reglamentacin de las tres hiptesis pero eso no impide
que el legislador o el regulado en el mbito de SS en salud adopte decisiones
respetuosas de los derechos constitucionales de las mujeres.
La corte, en virtud del principio de conservacin del derecho, profiere sentencia
de exequibilidad condicionada mediante la cual se considere que no se incurre
en delito de aborto en las hiptesis antes mencionadas. se impide que la
debida proteccin a la vida en gestacin represente una afectacin
manifiestamente desproporcionada de los derechos de la mujer embarazada.
Se declarar ajustado a la constitucin el art 122 del CP en el entendido que
no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la
interrupcin del embarazo se produzca en los sgtes casos: a. cuando la
continuacin del embarazo constituya peligro para la vida o la salud de la
mujer, certificado por un mdico. b. cuando exista grave malformacin
del feto que haga inviable su vida, certificada por un mdico. c. cuando el
embarazo sea resultado de una conducta, debidamente denunciada,
constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo,
o de inseminacin artificial o de transferencia de vulo fecundado no
consentidas o de incesto.
10.2 LA INEXEQUIBILIDAD DE LA EXPRESIN O EN MUJER MENOR DE
CATORCE Aos CONTENIDA EN EL ART 123 DEL CODIGO PENAL.
El art 123 del cdigo penal sanciona el aborto causado sin consentimiento de
la mujer o en mujer menos de 14 aos, la disposicin demandada establece
por lo tanto una presuncinque la mujer de 14 aos carece de capacidad
para consentir el aborto y en esa medida su consentimiento no es relevante
desde el punto de vista de la sancin penal. se trata de una proteccin
especfica a la menor de 14 aos embarazada mediante la presuncin que
esta es incapaz de consentir el aborto, lo que se infiere de la lectura del tipo,
el cual no prev una sancin para mujer embarazada sino para quien cause
el aborto sin consentimiento.
Titularidad del derecho de LDP y el consentimiento informado de los menores
ara la prctica de intervenciones mdicas.la autonoma comprende las
decisiones que inciden en la evolucin de la persona el LDP debe
evaluarse en cada etapa de la vida en consecuencia los menores pueden
estar sujetos en ciertas circunstancias a mayores restricciones en el ejercicio
de este derecho. la jurisprudencia constitucional ha reconocido en los
menores la titularidad del derecho al LDP y la posibilidad de consentir
tratamientos e intervenciones sobre su cuerpo an cuando tengan un
carcter invasivo criterios meramente objetivos como la edad no son los
nicos determinantes para establecer el alcance del consentimiento
libremente formulado por lo menores para autorizar tratamientos e
intervenciones en su cuerpo desde esta perspectiva, una medida de
proteccin que despoje de relevancia jurdica el consentimiento del
menor resulta inconstitucional porque anula totalmente el LDP, la
autonoma y la dignidad de los menores.
Esta medida puede resultar contraproducente y no sera idnea para lograr
el propsito perseguido en aquellos eventos que sea necesario practicar un
aborto para garantizar la vida o la salud de una menor embarazada de
acuerdo con la presuncin cualquiera que practique aborto en menor de
catorce aos sera autor del delito del 123, aun cuando sea para proteger la
vida y la salud de la menor y sea consentida por ella.
Por anular los DD.FF al LDP, autonoma y a la dignidad de la menor
embarazada y por no ser adecuada para conseguir los fines que se propone,
la medida del art 123 resulta claramente desproporcionada y por lo tanto
INCONSTITUCIONAL La expresin en mujer menor de 14 aos ser
declarada INEXEQUIBLE.
10.3 DE LA INEXEQUIBILIDAD DE LA DISPOSICIN CONTENIDA EN EL ART 124
DEL CPENAL.
Todas las hiptesis sealadas como atenuantes de la norma acusada quedan
incluidas junto con las otras no contempladas en esta decisin como
situaciones no constitutivas de delito de abortopierde su razn de ser este
artculo por cuanto a que en vez de atenuarse la pena, se declara inexistencia
de aborto en las excepcionales circunstancias descritas en consecuencia, la
norma ser retirada del ordenamiento.
10.4 LA CONSTITUCIONALIDAD DEL #7 DEL ART 32 DEL CPENAL.
Est causal no es solo aplicable al delito de aborto sino en general a todas las
hiptesis de delito compatibles con las mismas causal genrica que no
puede resultar afectada de inconstitucionalidad porque los dtes dicen que se
vulnera la vida y la integridad personal de la mujer gestante porque esta se ve
obligada a someterse a un aborto clandestino.
Esta causal cumple una funcin ms amplia que aquella de servir en algunos
casos como causal de exoneracin de responsabilidad penal de la mujer que
aborta no se puede declarar inconstitucional porque conllevara a que
muchas otras situaciones quedasen desprotegidas.
Como se dispuso que en las hiptesis sealadas no se incurre en aborto y que
estas conductas no son nisiquiera tpicas, no hay necesidad de indagar en la
responsabilidad penal EXEQUIBLE.
11. CONSIDERACIONES FINALES:
Prohibicin total del abortoinconstitucional
Art 122 exequible a condicin de que se excluyan de su mbito las tres
hiptesis estudiadas, las cuales son autnomas e independientes.
El legislador puede decir que tampoco se incurre en aborto en otros casos
especialespotestad legisladora.
Sentencia con vigencia INMEDIATA y el goce de los derechos protegidos por
esta NO REQUIERE DE DESARROLLO LEGAL O REGLAMENTARIO
ALGUNO no impide que los rganos competentes expidan normas que fijen
polticas pblicas de acuerdo con esta decisin.
La decisin de la sentencia no implica una obligacin para las mujeres de
adoptar la decisin de abortar si se encuentra en una de las causales, puede
decidir seguir con su embarazo y tal decisin tiene respaldo constitucional.
Lo que determina la corte aqu es que se le permita a las mujeres que se
encuentren en alguna de las tres situaciones, decidir la interrupcin de su
embarazo sin consecuencias de carcter penal pero siendo imprescindible SU
CONSENTIMIENTO.
DECISIN.
NEGAR LAS SOLICITUDES DE NULIDAD
EXEQUIBLE ART 32 NUMERAL 7 DE LA LEY 590 DE 2000
EXEQUIBLE ART 122 DE LA LEY 590 DE 2000, en el entendido que no se
incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la interrupcin
del embarazo se produzca en los sgtes casos: (i) cuando la continuacin del
embarazo constituya peligro para la vida o la salud de la mujer, certificada por
un mdico (ii) cuando existe grave malformacin del feto que haga inviable su
vida, certificada por un mdico y (iii) cuando el embarazo sea el resultado de
una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto
sexual sin consentimiento, abusivo o de inseminacin artificial o transferencia
de vulo fecundado no consentidas, o de incesto.
INEXEQUIBLE LA EXPRESIN O EN MUJER MENOR DE 14 AOS
CONTENIDA EN EL ART 123 DE LA LEY 590 DE 2000
INEXEQUIBLE ART 124 DE LA LEY 590 DE 2000