Contrato e Autopoiesis - Uma Observação Sociológico-Jurídica em Niklas Luhmann e Gunther Teubner

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Revista Direito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 141158 set/dez. 2013.

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CONTRATO E AUTOPOIESIS: UMA OBSERVAO SOCIOLGICO-JURDICA EM
NIKLAS LUHMANN E GUNTHER TEUBNER

CONTRACT AND AUTOPOIESIS: A NOTE LEGAL SOCIOLOGICAL IN NIKLAS
LUHMANN AND GUNTHER TEUBNER

Ricardo de Macedo Menna Barreto
*

RESUMO: Este texto tem por objetivo realizar uma observao sistmico-autopoitica do contrato a partir das
perspectivas tericas de Niklas Luhmann e Gunther Teubner. Para ambos os autores, o Direito pode ser visto
como um subsistema social autopoitico, que se reproduz a partir de si mesmo, estabelecendo seus prprios
limites de sentido. Nesse contexto, o contrato visto como um tipo especial de comunicao, que permite ao
sistema jurdico o acoplamento estrutural com o sistema econmico (Luhmann). Concomitantemente noo de
acoplamento estrutural, pode-se observar o contrato como dinmica intertextual (Teubner), isto , como um
projeto discursivo em trs dimenses. A metodologia utilizada foi a perspectiva construtivista-sistmica
elaborada pela Teoria dos Sistemas Sociais (Luhmann). A tcnica/mtodo de pesquisa utilizado na presente
abordagem foi o dedutivo. Com efeito, em ambas as perspectivas sistmicas, o contrato adquire novas roupagens
tericas, possibilitando dogmtica jurdica uma revisita sofisticada a este instituto, realocando-o no debate jus-
doutrinrio contemporneo.
Palavras-chave: Autopoiesis. Contrato. Teoria dos Sistemas Sociais. Niklas Luhmann. Gunther Teubner.

ABSTRACT: This text aims at performing a systemic-autopoietic observation of the contract from the
theoretical perspectives of Niklas Luhmann and Gunther Teubner. For both authors, the Law can be seen as
autopoietical social subsystem, which reproduces from himself, establishing their own limits of sense. In this
context, the contract is seen as a special type of communication, which allows the legal system the structural
coupling with the economic system (Luhmann). Concomitantly with the notion of structural coupling, you can
observe the contract as dynamic intertextual movement (Teubner), that is, as a discursive project in three
dimensions. In fact, in both the systemic perspective, the contract acquires new theoretical guise, allowing the
legal dogmatic revisits a sophisticated at this institute, relocating it in the discussion contemporary jus-
indoctrinating.
Keywords: Autopoiesis. Contract. Theory of Social Systems. Niklas Luhmann. Gunther Teubner.

SUMRIO: 1 INTRODUO; 2 AUTOPOIESIS JURDICA E SOCIEDADE COMPLEXA; 3
CONTRATO COMO ACOPLAMENTO ESTRUTURAL; 4 CONTRATO COMO DINMICA
INTERTEXTUAL NO DIREITO GLOBAL; 5 CONCLUSO; REFERNCIAS.

1 INTRODUO

Atualmente a dogmtica jurdica contratual parece preocupar-se bastante com
certas estruturas jurdicas (reproduzindo-se notadamente a partir de normas e doutrina),

* Mestre em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS/RS. Professor da Faculdade So
Francisco de Barreiras FASB. Barreiras Bahia Brasil.

CONTRATO E AUTOPOIESIS: UMA OBSERVAO
SOCIOLGICO-JURDICA EM NIKLAS LUHMANN
E GUNTHER TEUBNER

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RICARDO DE MACEDO MENNA BARRETO
cujas problematizaes tericas operam-se, tradicionalmente, no plano sinttico e semntico.
Em sentido diverso, partindo-se da tica da Teoria dos Sistemas Sociais, desloca-se para o
nvel terico (pragmtico) de problematizao de operaes ao invs de estruturas. Com
efeito, o contrato, na presente reflexo, ser visto como uma operao jurdica: trata-se de
uma operao que reproduz a diferena entre sistema jurdico e ambiente, recursivamente.
O objetivo da presente reflexo , pois, observar o contrato a partir de diferentes
roupagens sociolgico-sistmicas, partindo-se das reflexes de Niklas Luhmann e Gunther
Teubner. Observar sistemicamente o contrato , de certo modo, indicar uma das dimenses da
autorreproduo do sistema jurdico. Por outro lado, trata-se de observar, sob o ponto de vista
do sistema jurdico, aspectos da interrelao do Direito com a Economia, indicando subsdios
para uma observao sofisticada da dinmica jurdico-contratual em uma sociedade complexa
e funcionalmente diferenciada
1
.
A metodologia utilizada para estruturar a presente reflexo foi a perspectiva
construtivista elaborada pela Teoria dos Sistemas Sociais Autopoiticos, nomeadamente a
partir dos estmulos tericos oriundos das reflexes de Luhmann e Teubner. A tcnica/mtodo
de pesquisa utilizado na presente abordagem foi a bibliogrfica.
Para tanto, este artigo se divide em trs momentos. No primeiro deles, intitulado
Autopoiesis Jurdica e Sociedade Complexa (1), busca-se planificar algumas premissas
bsicas da teoria dos sistemas sociais autopoiticos de Niklas Luhmann, visando demonstrar
como a sociedade traa os limites da complexidade social, limitando o universo de suas
prprias possibilidades e diferenciando-se funcionalmente em subsistemas, entre eles o
Direito visto como sistema social autopoitico.
Em um segundo momento, na seo intitulada Contrato como Acoplamento
Estrutural (2), pretende-se delinear o prprio contrato na perspectiva sistmica luhmanniana.
Nessa tica, o contrato visto como uma comunicao privilegiada, que permite o
acoplamento das estruturas do sistema jurdico e do sistema econmico, apresentando-se
como operaes distintas no interior de ambos os sistemas, ainda que temporalmente se
cristalizem simultaneamente, ou seja, como uma mesma operao.
Finalmente, em um terceiro momento, intitulado Contrato como Dinmica
Intertextual e o Direito Global (3), enfatizar-se- uma abordagem do contrato delineada
contemporaneamente a partir de Gunther Teubner, jus-socilogo alemo fortemente

1
LUHMANN, Niklas. La Sociedad de la Sociedad. Traduzido por: Javier Torres Nafarrate. Mxico:
Herder/Universidad Iberoamericana, 2007.
E GUNTHER TEUBNER

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influenciado por Luhmann. Nada obstante, a abordagem de Teubner volta-se mais dimenso
lingustico-discursiva do contrato, o qual passa a ser visto como um projeto discursivo. Nessa
perspectiva, ver-se- o direito global como um ordenamento jurdico sui generis, que no
pode ser avaliado segundo os critrios de aferio de sistemas jurdicos nacionais.
Com efeito, tais perspectivas sistmicas desvelam um arcabouo conceitual
sociolgico que problematiza com alto grau de sofisticao a interface dogmtica/zettica
2
, do
fenmeno contratual, apontando para novos modos de observao, interpretao e
compreenso do contrato na teoria jurdica contempornea.

2 AUTOPOIESIS JURDICA E SOCIEDADE COMPLEXA

Para Niklas Luhmann, a insuficincia das sociologias clssicas do direito fez com
que se necessitasse de um instrumental terico que permitisse uma observao adequada do
fenmeno jurdico e social
3
. Nesse sentido, fazia-se imprescindvel ver e pesquisar o direito
como estrutura, e a sociedade como sistema em uma relao de interdependncia recproca
4
.
Fortemente influenciado por Talcott Parsons
5
, Luhmann desenvolve uma teoria que pretende
observar, sofisticadamente, a complexidade jurdico-social, permitindo uma anlise bastante
original do direito na sociedade contempornea. Trata-se mesmo de uma teoria complexa,
cuja estruturao levou mais de trinta anos para ganhar sua forma final
6
, perpassando distintos
momentos. Ademais, trata-se de teoria cujos pressupostos sero aderidos, em larga medida,
por Gunther Teubner, jus-socilogo alemo que tambm ter seu pensamento exposto nesta
reflexo.
Com efeito, a relao entre complexidade e contingncia um ponto de partida
possvel para empreender-se uma observao sistmico-luhmanniana do Direito. Para tanto,
pode-se partir da seguinte premissa: o convvio humano sensorialmente orientado. Este
convvio, do qual advm a prpria comunicao social, leva-nos a explorar no apenas os
processos bsicos de formao do Direito, mas sua funo como um componente da estrutura

2
FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: Tcnica, deciso, dominao. So
Paulo: Atlas, 2003.
3
Retoma-se neste ponto parte do argumento utilizado anteriormente em: MENNA BARRETO, Ricardo de
Macedo; ROCHA, Leonel Severo. Confiana nos contratos eletrnicos: uma observao sistmica. Revista
Jurdica Cesumar, v. 7, n. 2, p. 409-425, jul./dez. 2007.
4
LUHMANN, Niklas. Sociologia do Direito I. Rio de Janeiro: Edies Tempo Brasileiro, 1983, p. 15.
5
PARSONS, Talcott. Os Sistemas das Sociedades Modernas. So Paulo: Pioneira, 1974.
6
Herder/Universidad Iberoamericana, 2007, p. 1.
E GUNTHER TEUBNER

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de sistemas sociais. Dizer que o convvio humano sensorialmente orientado, significa
afirmar que a relao do homem com o mundo constituda de forma sensitiva, pois este
mundo proporciona ao homem um nmero infindvel de experincias e aes, contrapostas ao
seu limitado potencial em termos de ao atual e consciente
7
. Isto , o mundo se apresenta ao
homem como um excesso de possibilidades de ao, uma vez que incessantemente se criam
situaes as mais diversas, situaes que se mostram simultaneamente complexas e
contingentes.
Nesse sentido, por complexidade quer-se significar que sempre existem mais
possibilidades do que se pode realizar
8
. Em outras palavras, significa que o nmero de
possibilidades de ao ser sempre maior que o de possibilidades atualizveis. J por
contingncia, quer-se dizer que as possibilidades apontadas para as demais experincias
poderiam ser diferentes das esperadas, ou seja, que essa indicao pode ser enganosa por
referir-se a algo inexistente, inatingvel
9
. Nesse sentido, pode-se afirmar que as relaes
humanas so orientadas por expectativas. Estas, segundo Baraldi, tm por funo primordial
orientare in modo relativamente stabile la comunicazione e il pensiero di fronte alla
complessit e ala contingenza del mondo
10
. Observa-se que bsico que tenhamos
expectativas no s sobre o comportamento, mas sobre as prprias expectativas que o outro
possui sobre o nosso agir (ou sobre nossas expectativas). Desse modo, no existem somente
expectativas, mas sim, expectativas de expectativas (e assim sucessivamente...).
Por isso, na gnese de sua teoria jus-sociolgica, Luhmann compreendeu o Direito
como estrutura de generalizao congruente de expectativas comportamentais normativas
11
.
Ou seja, na denominada fase pr-autopoitica do sistemismo luhmanniano
12
, o direito
visto como a estrutura de um sistema social e a congruncia (coerncia) das expectativas
utilizada no sentido de uma seleo mais especfica. A funo do direito seria, assim, reduzir
a complexidade por meio da produo de sentido. Isso se d a partir da seleo de

7
8
9
10
BARALDI, Cludio; CORSI, Giancarlo; ESPOSITO, Elena. Luhmann. In: Glossario: I Concetti
Fondamentali Della Teoria dei Sistema Sociali. Milano: Franco Angeli, 1996, p. 46.
11
12
Nesse sentido, ver: SCHWARTZ, Germano. A Fase Pr-Autopoitica do Sistemismo Luhmanniano. In:
ROCHA, Leonel; SCHWARTZ, Germano; CLAM, Jean. Introduo Teoria do Sistema Autopoitico do
Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
E GUNTHER TEUBNER

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expectativas comportamentais que possam ser generalizadas em trs dimenses: temporal,
social e prtica.
Na dimenso temporal, as expectativas so estabilizadas contra desapontamentos
por meio da normatizao. Entenda-se que a ttica de que se vale contra o desapontamento a
sano
13
. Por conseguinte, na dimenso social, as expectativas so institucionalizadas; com o
conceito de institucionalizao, consegue-se delinear o grau em que as expectativas podem
estar apoiadas sobre expectativas de expectativas supostas em terceiros
14
. Finalmente, em
relao dimenso prtica, as expectativas so fixadas por um sentido idntico. Pois, [...] j
que no podemos participar diretamente da conscincia de outras pessoas, a expectativa de
expectativas (ou expectativas reflexivas) s possvel atravs da mediao de um mundo em
comum, no qual esto fundamentadas todas as expectativas
15
.
As possveis discrepncias existentes nas generalizaes das diferentes dimenses
de sentido apresentam-se extremamente complexas, pois existe a possibilidade de se dispor
no apenas de um, mas sim de vrios possveis direcionamentos funcionalmente equivalentes
para os problemas surgidos nas diferentes dimenses de sentido a o papel do direito em
operacionalizar as expectativas com certa congruncia.
No obstante, o ponto de observao das funes do direito no alvio das
expectativas sociais significativamente redefinido a partir da segunda fase da obra de
Luhmann, conhecida como autopoitica, que interessa observar doravante.
Autopoiesis pode ser definido como um princpio explicativo
16
que visa
demonstrar como sistemas sociais se reproduzem a partir de seus prprios elementos. No se
trata de uma ideia oriunda da Sociologia, nem mesmo do Direito, mas advinda da Biologia
Cognitiva dos chilenos Humberto Maturana e Francisco Varela
17
.

13
A partir de Kelsen costuma-se diferenciar entre normas jurdicas que impem uma conduta determinada e
normas jurdicas que ligam uma sano conduta contra essas normas [...]. KELSEN, Hans. Teoria Geral
das Normas (Allgemeine Theorie der Normen). Traduzido por: Jos Florentino Duarte. Porto Alegre: Srgio
Antnio Fabris, 1986, p. 171. Kelsen reconhece que se o Direito concebido como uma ordem de coero,
isto , como uma ordem estatuidora de atos de coero, ento a proposio jurdica que descreve o Direito
toma a forma da afirmao segundo a qual, sob certas condies ou pressupostos pela ordem jurdica
determinados, deve executar-se um ato de coero, pela mesma ordem jurdica especificado. KELSEN, Hans.
Teoria Pura do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 121.
14
15
16
Sobre a ideia de princpio explicativo, ver BATESON, Gregory. Steps to an Ecology of Mind. University
Chicago Press, 1972.
17
MATURANA, Humberto; VARELA, Francisco. A rvore do Conhecimento: as bases biolgicas da
compreenso humana. So Paulo: Palas Athena, 2001.
E GUNTHER TEUBNER

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Luhmann, servindo-se de estmulos desses autores, passa, a partir da dcada de
1980, a observar a sociedade como um sistema social autopoitico, que se reproduz
comunicativamente em face de um ambiente altamente complexo e contingente. Nesse
sentido, a sociedade traa os limites da complexidade social, limitando o universo de suas
prprias possibilidades e diferenciando-se funcionalmente em subsistemas. Vista como
sistema social autopoitico, a sociedade tem por elementos to somente comunicaes, pois
como bem destaca Campilongo: a matria-prima da sociedade, o que permite indicar e, ao
mesmo tempo, distinguir a sociedade do ambiente que a envolve, a operao que faz a
sociedade funcionar, tudo isso responde pelo nome de comunicao
18
.
Com efeito, para Luhmann, a comunicao a sntese entre informao, ato de
comunicao e compreenso, sendo o elemento bsico da sociedade
19
. Sobre o tema, Celso
Campilongo
20
afirma que: o pressuposto para a nova comunicao a comunicao anterior.
A comunicao precedente [...] poderia ter sido diversa do que foi. A comunicao sucessiva
tambm. Trata-se de um processo contingente de conexo de eventos altamente improvveis.
precisamente nessas conexes que se efetua a prpria autopoiesis social, a qual
deve ser observada conjuntamente com as noes de comunicao e produo, pois, conforme
Luhmann
21
, o conceito de produo (ou melhor, de poiesis) sempre designa somente uma
parte das causas que um observador pode identificar como necessrias; a saber, aquela parte
que pode se obter mediante o entrelaamento interno de operaes do sistema, aquela parte
com a qual o sistema determina seu prprio estado. Logo, reproduo significa no antigo
sentido deste conceito produo a partir de produtos, determinao de estados do sistema
como ponto de partida de toda determinao posterior de estados do sistema. E dado que esta
produo/reproduo exige distinguir-se entre condies internas e externas, com isso o
sistema tambm efetua a permanente reproduo de seus limites, isto , a reproduo de sua
unidade. Neste sentido, autopoiesis significa: produo do sistema por si mesmo
22
.

18
CAMPILONGO, Celso Fernandes. Aos que no veem que no veem aquilo que no veem: sobre fantasmas
vivos e a observao do Direito como sistema diferenciado. In: DE GIORGI, Raffaele. Direito, Tempo e
Memria. So Paulo: Quartier Latin, 2006, p. 12.
19
LUHMANN, Niklas. A Improbabilidade da Comunicao. Lisboa: Vega, 2001, p. 17.
20
CAMPILONGO, Celso Fernandes. Aos que no veem que no veem aquilo que no veem: sobre fantasmas
vivos e a observao do Direito como sistema diferenciado. In: DE GIORGI, Raffaele. Direito, Tempo e
Memria. So Paulo: Quartier Latin, 2006, p. 14.
21
Herder/Universidad Iberoamericana, 2007, p. 69-70.
22
Retomamos aqui parte do argumento utilizado anteriormente em MENNA BARRETO, Ricardo de Macedo.
Da personalidade pessoa: uma observao da sociedade e do direito a partir das teorias sistmicas de Talcott
Parsons e Niklas Luhmann. In: PLURAL, Revista do Programa de Ps-Graduao em Sociologia da USP,
So Paulo, v.19.1, 2012, p.49-71, p. 60.
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O Direito, portanto, nessa perspectiva sistemista, visto como um (sub)sistema
social autopoitico, o qual se reproduz a partir de si mesmo, estabelecendo seus prprios
limites de sentido, os quais o faz a partir da utilizao de um cdigo binrio prprio:
lcito/ilcito. O cdigo binrio do sistema jurdico auxilia na reduo da complexidade social,
que passa a ser abarcada pelo sistema por meio do referido cdigo, restringindo, assim, as
possibilidades de operao do prprio sistema. A autopoiesis, nessa perspectiva, uma
dinmica do sistema baseada em operaes: estabilidade dinmica
23
.
Com efeito, o sistema da sociedade se realiza com ajuda da diferena entre
sistemas funcionais autopoiticos e acoplamentos estruturais. Consequentemente, no se pode
afirmar que a sociedade se reproduz como uma soma de seus sistemas funcionais. O
decisivo aqui que a realizao dos sistemas funcionais autopoiticos e a instaurao de
acoplamentos estruturais que incrementam as irritaes (ou seja, as dirijam e as excluam)
somente podem evoluir de maneira conjunta
24
. Nessa (co)evoluo sistmica podemos,
portanto, observar a figura do contrato. O contrato , como ser visto no ponto seguinte, um
acoplamento estrutural entre subsistemas sociais que evoluem conjuntamente (ainda que,
paradoxalmente, seja possvel afirmar: separadamente).

3 CONTRATO COMO ACOPLAMENTO ESTRUTURAL

Em um cenrio de crescente complexidade social, a teoria dos sistemas sociais
autopoiticos aponta para uma construo de mundo calculada ao nvel da observao de
observadores, em um sistema autorreferente-comunicativo operacionalmente fechado e
cognitivamente aberto
25
. Com efeito, do ponto de vista sistmico, a sociedade erige-se apenas
comunicativamente, o que faz com que toda comunicao seja uma operao interna prpria
sociedade. Consequentemente, podemos afirmar: o que no comunica, encontra-se fora da
sociedade.
A comunicao , assim, o elemento central, basilar, da sociedade. A
comunicao, para Luhmann, uma unidade complexa, que contempla informao, ato de

23
LUHMANN, Niklas. El Derecho de la Sociedad. Traduzido por: Javier Torres Nafarrate. Universidad
Iberoamericana/Coleccin Teora Social, 2002, p. 525.
24
25
LUHMANN, Niklas. Sobre os fundamentos terico-sistmicos da teoria da sociedade. In: NEVES, Clarissa
Eckert Baet; SAMIOS, Eva Machado Barbosa. Niklas Luhmann: a Nova Teoria dos Sistemas. Porto Alegre:
UFRGS, Ed. da Universidade, 1997.
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comunicao e compreenso
26
. Assim, si la sociedad est constituida por la totalidad de
todas las comunicaciones, el resto del mundo est condenado a permanecer sin palabra. Se
retira al silencio; aunque ni siquiera ste es un concepto adecuado porque slo puede
permanecer en silencio quien pude comunicar
27
.
Sendo a comunicao o elemento social por excelncia, consequentemente, esta
tambm passa a ser o elemento constitutivo dos demais subsistemas sociais, como o Direito, a
Economia, a Poltica, a Religio, etc. Note-se que tal perspectiva ocasiona um verdadeiro
corte epistemolgico
28
na teoria social, pois permite que se observe a sociedade partindo de
uma lgica construtivista, como sistema abrangente de todas as comunicaes, que se
reproduz autopoieticamente, na medida em que produz, na rede de conexo recursiva de
comunicaes, sempre novas (e sempre outras) comunicaes
29
. Em outras palavras, a
sociedade e seus subsistemas sociais se articulam sempre comunicativamente, se
(auto)produzindo em um processo de reduo constante da complexidade social.
Mas o que seria, propriamente, esta complexidade enfrentada pelos subsistemas
sociais? A complexidade caracteriza-se pelo excesso de possibilidades de ao que o mundo
oferece. Significa, como vimos, afirmar que o nmero de possibilidades de ao ser sempre e
necessariamente maior do que o de possibilidades atualizveis. Este o cerne da prpria
diferenciao funcional: o enfrentamento com a crescente complexidade social que
diferencia funcionalmente os sistemas, os quais se encarregam de parcelas dessa
complexidade a partir de cdigos binrios prprios, que carregam sua identidade (no caso do
direito, como vimos, o cdigo lcito/ilcito). Nesse contexto, origina-se o j salientado
problema da contingncia.
Em um cenrio social contingencial a constituio do mundo se apresentar
sempre a partir de um horizonte duplo de perspectivas comunicacionais, o que significa dizer
que a contingncia simples, eleva-se dupla contingncia. Ou seja, no momento em que dois
indivduos entram em contato nesse marco, cada um receber essa contingncia, tanto referida

26
LUHMANN, Niklas. A Improbabilidade da Comunicao. Lisboa: Vega, 2001, p. 17.
27
28
BACHELARD, Gaston. A Formao do Esprito Cientfico: Contribuio para uma psicanlise do
conhecimento. Rio de Janeiro: Contraponto, 1996.
29
LUHMANN, Niklas. O conceito de sociedade. In: NEVES, Clarissa Eckert Baeta e SAMIOS, Eva Machado
Barbosa. Niklas Luhmann: a Nova Teoria dos Sistemas. Porto Alegre: UFRGS, Ed. da Universidade, 1997.
E GUNTHER TEUBNER

149
a si mesmo como ao outro
30
. A dupla contingncia surge como uma forma de explicar e
incorporar o inesperado, o no previsto, o diferente, nas relaes sociais, sendo conceito til
para pensarem-se as relaes contratuais na contemporaneidade. Ou seja, reconhece-se que
mesmo diante de estruturas aparentemente estabilizadas de expectativas a contingncia
continuar sempre existindo (da o papel fundamental do direito no alvio e na estruturao
de expectativas normativas). Para Jean Clam, a pergunta pela contingncia social a pergunta
pela capacidade flutuante que uma sociedade possui de integrar em determinado momento
aquilo que ela at ento havia excludo, ou seja, trata-se da pergunta pelas condies e formas
de expanso do possvel no universo de uma dada comunicao social
31
.
Complexificando um pouco mais o conceito luhmanniano de complexidade (com
o perdo da redundncia), tambm podemos afirmar: este conceito sugere a necessidade de
manter-se uma relao somente seletiva entre os elementos de um sistema, pois quanto maior
o nmero de elementos, maior se torna o nmero de relaes entre eles, obrigando, deste
modo, o sistema a selecionar, isto , obrigando-o a reduzir a complexidade
32
.
Diante desse contexto comunicacional, uma descrio do sistema do direito deve
levar em considerao, portanto, a complexidade e a dupla contingncia social, cenrio em
que se desenvolvem as comunicaes jurdicas, as quais, a propsito, possuem sempre uma
dupla funo: fatores de produo e conservao das estruturas sistmicas. Estas
comunicaes estabelecem condies de enlace para operaes subsequentes e com eles
confirmam ou modificam as delimitaes previamente estabelecidas (estruturas). Isso
significa que possvel, como observador, distinguir entre determinao de estado e seleo
da estrutura, ainda que estes dois processos no possam separar-se do ponto de vista
operativo. Em verdade, a operao tem sua unidade como um elemento sistmico porque
serve a esses dois processos
33
.
Estas curtas linhas j permitem afirmar que somente o direito pode
decidir/comunicar o que direito. Nele a produo de estruturas um assunto circular, j que
as operaes para referir-se recursivamente a outras operaes necessitam da construo de

30
AMADO, Juan Antnio Garcia. A Sociedade e o Direito na obra de Niklas Luhmann. In: Niklas Luhmann:
Do Sistema Social Sociologia Jurdica. ARNAUD, Andr-Jean; LOPES JR. Dalmir (Org.). Rio de Janeiro:
Lmen Jris, 2004, p. 302.
31
CLAM, Jean. Questes fundamentais de uma teoria da sociedade: contingncia, paradoxo, s-efetuao.
So Leopoldo: Unisinos, 2006, p. 20.
32
LUHMANN, Niklas. Introduccin a la Teoria de Sistemas. Lecciones Publicadas por Javier Torres
Nafarrate. Mxico: Universidad Iberoamericana, 1996, p. 185.
33
E GUNTHER TEUBNER

150
estruturas. Assim, a produo de operaes mediante operaes, e tambm a condensao e a
confirmao da estrutura mediante operaes que se orientam a tais estruturas, a realizao
da prpria autopoiese do sistema jurdico
34
.
Na autopoiesis do sistema jurdico os contratos so operaes que possuem a
capacidade de estabilizar uma diferena especfica mediante a indiferena frente a todo o
resto. Este o benefcio formal do contrato, sua relao especfica de observao: diferena
que faz a diferena, portanto, informao
35
. No obstante, em um sistema social autopoitico
complexo, j no se admite uma contextura nica, monoltica, pois vivemos atualmente um
quadro de policontexturalidade
36
por fora da diferenciao funcional da prpria sociedade.
O fato de que dentro do sistema social existam subsistemas que realizam funes
distintas, faz com que cada um deles persiga interesses distintos. Tais interesses, por vezes, se
vinculam ou se confrontam, dependendo da situao dada. Consequentemente, cada sistema
considera como realidade algo que pode ser diferente do que pensa outro sistema funcional
37
.
O contrato, nesse contexto, uma figura que pode ser vista como um smbolo unificador,
pois permite operacionalizar e realizar a conciliao dos opostos sistmicos, por assim
dizer
38
.
Nessa lgica, o contrato se apresenta como uma realidade para o sistema jurdico
e outra bem distinta para o sistema econmico, ainda que temporalmente tais realidades se
cristalizem ao mesmo tempo, simultaneamente, ou seja, como uma mesma e nica operao.
A diferena motriz reside, notadamente, no cdigo a partir do qual ambos os sistemas operam,
ainda que a operao seja sempre uma s. No plano jurdico, o contrato visto como o
instrumento adequado, a fim de se erigir uma relao social, no qual convergiro as
expectativas das partes que sero estabilizadas temporalmente. Trata-se, portanto, de uma
expectativa normativa
39
que as partes possuem, ou seja, de uma expectativa que mesmo diante

34
35
36
Sobre policontexturalidade, ver: especialmente a contribuio de: GNTHER, Gotthard. Life as
Polycontexturality, February, 2004. Disponvel em:
<http://www.vordenker.de/ggphilosophy/gg_life_as_polycontexturality.pdf>. Acesso em: Acesso em: 28 jan.
2013.
37
COCA, J. R.; PINTOS, J. L. (Re)construcin Analgica y Policontextural de la Actividad Cientfica. In:
Argumentos de Razn Tcnica, n 11, 2008, p. 15.
38
Para utilizarmos uma metfora baseada na alquimia medieval. Sobre a unio dos opostos na Alquimia, ver
JUNG, C. G. Psicologia e Alquimia. Petrpolis: Vozes, 1990.
39
Importante destacar que, para Niklas Luhmann, por expectativa entende-se o aspecto temporal do sentido na
comunicao, e no apenas o estado atual de conscincia de um indivduo determinado. LUHMANN, Niklas.
E GUNTHER TEUBNER

151
de situaes conflituosas complexas e contingentes se mantm, traduzindo as vontades dos
polos contratantes.

Por outro lado, no mbito do sistema econmico, o meio de comunicao
simbolicamente generalizado dinheiro que constituir a condio determinante para a
diferenciao de um sistema autopoitico autnomo da economia. Em consequncia, o direito
no pode fazer parte das mercadorias que se pode comprar, nem dos servios que provm do
sistema econmico
40
. Em outras palavras, o dinheiro, observado sistemicamente como meio
de comunicao simbolicamente generalizado, um smbolo prprio do sistema econmico,
responsvel por afirmar a autonomia desse sistema (diferenciao funcional). No obstante,
sistema econmico e sistema jurdico se interpenetram comunicativamente (por meio do
contrato, da propriedade), porm, sem se corromper: ambos os sistemas mantm-se
autnomos, operativamente fechados, reproduzindo-se a partir de suas prprias
comunicaes. Isso leva a concluir-se que uma comunicao jurdica no pode entrar no
sistema econmico e uma comunicao econmica no pode corromper o sistema jurdico.
Assim, podemos observar o contrato, em Luhmann, entendendo o Direito e a
Economia como sistemas sociais autopoiticos, isto , como sistemas operativamente
fechados, operando a partir de seus cdigos binrios prprios e de abertura cognitiva a
irritaes provenientes do ambiente, em um constante enfrentamento com a complexidade
social. O contrato, nessa tica, , simultaneamente, uma operao jurdica e econmica, em
outras palavras, um acoplamento estrutural.
Esse acoplamento estrutural permite que operaes econmicas sejam eficazes
como irritaes do sistema do direito e que as operaes jurdicas sejam irritaes do sistema

El Derecho de la Sociedad. Traduzido por: Javier Torres Nafarrate. Universidad Iberoamericana/Coleccin
Teora Social, 2002, p. 182. Luhmann prev, deste modo, duas possibilidades contrrias de reao a
desapontamentos. Fala-se da diferenciao que este socilogo faz entre expectativas cognitivas / normativas.
Tal diferenciao, no definida em termos semnticos ou pragmticos, seno em termos funcionais. Em
outras palavras, pode-se dizer que ela trabalha a antecipao tendo em vista a soluo de um determinado
problema. No que tange s expectativas cognitivas, h certa flexibilidade, existindo a possibilidade de alterao
da expectativa. Ou mesmo, ao nvel cognitivo so experimentadas e tratadas expectativas que, no caso de
desapontamentos, so adaptadas realidade LUHMANN, Niklas. Sociologia do Direito I. Rio de Janeiro:
Edies Tempo Brasileiro, 1983, p. 56. No caso das expectativas normativas, ante o desapontamento, estas se
sustentam. A frustrao algo at previsto, pois (sempre) existe a possibilidade de frustrao; mas no se
abandona a expectativa diante dela.
40
LUHMANN, Niklas. El Derecho de la Sociedad. Traduzido por: Javier Torres Nafarrate. Mxico:
Universidad Iberoamericana/Coleccin Teora Social, 2002, p. 522.
E GUNTHER TEUBNER

152
econmico. No obstante, isto no modifica em nada o carter de clausura de ambos os
sistemas
41
.
Sinteticamente, podemos afirmar: acoplamento estrutural um modo de explicar
como possvel a comunicao entre diferentes sistemas. Para Luhmann, el acoplamiento
estructural es una forma, una forma constituida de dos lados; con otras palabras: una
distincin
42
. O contrato, nessa perspectiva, uma forma privilegiada de comunicao,
acoplando os sistemas do Direito e da Economia, que o reconstroem em seu interior como
operaes sistmicas prprias. Considerado sob essa tica, o contrato existe simultaneamente
em ambos os sistemas. Refere-se, finalmente, aos acoplamentos estruturais quando um
sistema supe determinadas caractersticas do seu ambiente, confiando estruturalmente nele
43
.
Delineados tais pressupostos sistmicos autopoiticos, podemos passar a observar,
no ponto seguinte, o contrato do ponto de vista lingustico-discursivo.

4 CONTRATO COMO DINMICA INTERTEXTUAL NO DIREITO GLOBAL

parte do conceito de acoplamento estrutural, podemos observar o contrato como
dinmica intertextual. Tal perspectiva permite observar alm da mera relao entre sistemas
sociais autopoiticos, permitindo contatar a problemtica contratual em seu cerne discursivo-
comunicativo.
Nesse sentido, Teubner no apenas se distancia do ponto de vista luhmanniano de
observao do contrato, como remove as velhas roupagens dogmticas desse instituto
nomeadamente a da segurana contratual ao entender que, ao invs de sonharmos com um
contrato como uma relao de troca cooperativa entre agentes humanos, devamos aceitar sua
realidade: o contrato trata-se de uma relao conflituosa entre discursos, jogos lingusticos,
sistemas, textualidades e projetos colidentes
44
.
No h, pois, como se pode ver com esta afirmativa de Teubner, um rechao
dimenso sistmica do contrato da qual Teubner compartilha em diversos aspectos. H, isso

41
42
Universidad Iberoamericana/Coleccin Teora Social, 2002, p. 508. Importante destacar que para delinear seu
conceito de forma, Luhmann inspira-se no clculo matemtico da forma de George Spencer Brown. Para tanto,
ver: BROWN, G. Spencer. Laws of Form. New York: E. P. Dutton, 1979.
43
44
TEUBNER, Gnther. Direito, Sistema e Policontexturalidade. Piracicaba: Unimep, 2005.
E GUNTHER TEUBNER

153
sim, uma ampliao do campo de observao desse instituto. Na perspectiva proposta por
Teubner, o contrato se desvela tridimensionalmente, como: 1) obrigao no-individual; 2)
projeto discursivo; 3) traduo interdiscursiva
45
.
O contrato visto como obrigao no individual, no vincularia a vontade
autntica dos homens, mas seus interesses, que so construdos socialmente; nessa
perspectiva, os parceiros contratuais so meros artefatos semnticos, textos, produtos de um
discurso. No podemos ver, nessa perspectiva, o contrato a partir dos agentes humanos,
problematizando o instituto a partir das vontades dos indivduos, sendo at melhor se
substituir tal noo (de vontade) pelo conceito luhmanniano de expectativa, que sugere a
estabilizao temporal do sentido normativo.
Por conseguinte, no contrato visto como projeto discursivo, sua dimenso
intertextual transcende a perspectiva econmica tradicional troca de recursos , passando a
ser visto como um projeto discursivo que obriga pelo menos trs discursos (discurso
produtivo, econmico e jurdico) para realizao de seu respectivo projeto. Note-se que tal
perspectiva plenamente concilivel com o fechamento operacional sistmico visto por
Luhmann, no se rechaando a existncia de um ponto de contato entre tais sistemas. A
diferena que em Luhmann o contato ocorre pelo acoplamento estrutural, enquanto em
Teubner o projeto discursivo que vincularia os sistemas.
Por fim, o contrato acaba por traduzir interdiscursivamente projetos discursivos
distintos. Como texto, o contrato elaborado em trs linguagens: a) obrigaes jurdicas; b)
custos e benefcios econmicos; e c) bens e servios envolvidos. Com efeito, a execuo do
contrato significa a traduo mtua e bem sucedida destes trs projetos discursivos
46
.
Com efeito, a complexa realidade contratual que vivemos atualmente, bem
retratada por Teubner, pode ser vista a partir da emergncia de um pluralismo jurdico
transnacional, cristalizando-se um direito mundial, ou seja, um direito alm das ordens
polticas, nacional e internacional, que pode ser observada pelos setores sociais que produzem
normas com autonomia relativa diante do Estado-nao, formando assim um ordenamento
jurdico sui generis
47
.
O direito global, para Teubner, um ordenamento jurdico sui generis que no
pode ser avaliado segundo os critrios de aferio de sistemas jurdicos nacionais. Assim, no

45
46
47
TEUBNER, Gunther . A Bukowina global: sobre a emergncia de um pluralismo jurdico transnacional.
Impulso: Revista de Cincias Sociais e Humanas, n. 33, v. 14, p. 9-31, Piracicaba, Unimep, 2003.
E GUNTHER TEUBNER

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se trata de um direito atrasado no seu desenvolvimento, apresentando ainda, em comparao
com o direito nacional, determinados dficits estruturais. Muito pelo contrrio: esse
ordenamento jurdico, j amplamente configurado nos dias atuais, distingue-se do direito
tradicional dos Estados-naes por determinadas caractersticas, que podem ser explicadas por
processos de diferenciao no seio da prpria sociedade mundial. Se, por um lado, o direito
global possui pouco respaldo poltico e institucional no plano mundial, por outro, ele est
estreitamente acoplado a processos sociais e econmicos dos quais recebe os seus impulsos
mais essenciais
48
.
Teubner ir se referir, assim, s diversas reas do direito mundial formadas em
relativo isolamento da poltica internacional oficial, como o direito interno de empresas
multinacionais, o direito trabalhista, o direito ambiental, os direitos humanos, o direito das
organizaes profissionais. Nesse sentido, Teubner ir enfatizar como a lex mercatoria
49

representa um caso paradigmtico dessas novas reas do direito mundial independentes do
Estado.
Mas qual seria, finalmente, o papel do contrato, em um cenrio como este? Para
Teubner, se a globalizao jurdica fosse efetivamente necessria, os contratos e mesmo as
convenes internacionais sob a autoridade do direito internacional conteriam a nica fonte
legtima no obstante Teubner bem lembre que, desde Savigny, foram negadas ao contrato
as honras de fonte do direito; como mero fenmeno da realidade do direito, ele foi ento
entregue competncia da sociologia do direito
50
.
Desse modo, o contrato pode (e deve) ser revisto, com Teubner e tambm em
Luhmann, em suas bases tericas a partir de uma perspectiva sociolgica atual, que o
problematize em sua interface dogmtica/zettica no plano de uma sociedade global, de um
direito transnacional, demonstrando o devido lugar de reflexo deste instituto a partir da
sociologia jurdica contempornea.
No obstante, nesse contexto, no se poderia deixar de salientar a revisita que
Fischer-Lescano realiza teoria dos sistemas sociais ao esboar os aspectos da denominada
teoria crtica dos sistemas, cuja principal preocupao a regenerao das relaes
autnomas na sociedade mundial, procurando romper com os padres de estratificao das

48
Impulso: Revista de Cincias Sociais e Humanas, n. 33, v. 14, p. 9-31, Piracicaba, Unimep, 2003, p. 11.
49
ROCHA, Leonel Severo; LUZ, Cicero Krupp da. Lex mercatoria and Governance: The Polycontexturality
between Law and State. Revista da Faculdade de Direito do Sul de Minas, v. 28, p. 61-85, 2009.
50
Impulso: Revista de Cincias Sociais e Humanas, n. 33, v. 14, p. 9-31, Piracicaba, Unimep, 2003.
E GUNTHER TEUBNER

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instituies sociais. Nessa perspectiva, a noo desenvolvida pela teoria dos sistemas de que
os sistemas sociais esto obrigados a se responsabilizar socialmente encontra, segundo
Fischer-Lescano, paralelos com o conceito de mimese na Teoria Crtica. Antes, para este
autor, as ordens mundiais dos sistemas sociais precisam adotar uma relao mimtica com a
realidade externa ao sistema
51
.
Fischer-Lescano realiza, pois, uma interessante abordagem sistmica, que revisita
importantes pensadores como Luhmann, Habermas e Teubner, visando estabelecer os pontos
de convergncia e divergncia entre os autores. possvel, pois, na atualidade, encontrar em
pensadores como Gunther Teubner e Andreas Fischer-Lescano subsdios tericos que
forneam a chave para uma apreenso da noo sistmica de contrato pela dogmtica jurdica-
contratual, livrando-a, desse modo, das reflexes enrijecidas fundadas nos antigos dogmas,
como o da segurana jurdica.

5 CONCLUSO

Este texto teve por objetivo analisar o contrato em uma perspectiva sociolgico-
sistmica. Procurou-se, nesse sentido, demonstrar os diferentes pontos de observao de dois
socilogos (e juristas) sistmicos: Niklas Luhmann e Gunther Teubner.
Com efeito, o instrumental terico-conceitual delineado por ambos os autores,
permite, hoje, uma observao complexa do instituto contratual, redefinindo-o
semanticamente e possibilitando dogmtica jurdica uma revisita sofisticada aos dogmas
contratuais, que (ainda) acompanham, de modo inquestionado, a doutrina jus-contratual.
Como bem observa Benetti Timm, deve-se, na atualidade, buscar construir um
modelo de direito contratual adequado complexidade do sistema social atual, ou seja,
reconhecer um Direito concebido reflexivamente e cujo horizonte problemtico deve estar em
constante adaptao sempre cambiante situao social
52
. No obstante, o direito da
sociedade atual parece negligenciar a complexidade do contrato a partir de abstraes de
baixo alcance, imperantes sobretudo no plano dogmtico.
O contrato pode, portanto, a partir de uma perspectiva sistmica, ser visto como
uma unidade complexa (unitas multiplex), inserto e refletido no plano social, cuja

51
FISCHER-LESCANO, Andreas. A Teoria Crtica dos Sistemas da Escola de Frankfurt. Novos Estudos
CEBRAP, So Paulo, n. 86, mar., 2010, p. 163-177, p. 177.
52
TIMM, Luciano Benetti. O Novo Direito Contratual Brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 172.
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156
funcionalidade obedecer a racionalidades distintas que sero equacionadas e traduzidas
internamente pelo sistema jurdico.
Finalmente, entende-se que a concepo de acoplamento estrutural de Luhmann e
de intertextualidade contratual de Teubner no so incompatveis, mas sim complementares.
Tratam-se de concepes que no rechaam ou ocultam a complexidade social, mas
reconhecem a dinmica autopoitica do sistema jurdico, que tem por objetivo ltimo a
estruturao congruente de expectativas normativas.

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Correspondncia | Correspondence:

Ricardo de Macedo Menna Barreto
BR 135 Km 01, 2341, Bairro Boa Sorte, CEP 47.805-270. Barreiras, BA, Brasil.
Fone: (77) 3613-8829.
Email: ricardo.mennabarreto@gmail.com

Recebido: 04/07/2013.
Aprovado: 09/09/2013.

Nota referencial:

MENNA BARRETO, Ricardo de Macedo. Contrato e autopoiesis: uma observao
sociolgico-jurdica em Niklas Luhmann e Gunther Teubner. Revista Direito e Liberdade,
Natal, v. 15, n. 3, p. 141-158, set./dez. 2013. Quadrimestral.

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141

Revista Direito e Liberdade-RDL - ESMARN - v. 15, n. 3, p. 141158 set/dez. 2013.

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