Apuntes de Alumno Pedro Rementera Gonzlez

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Introduccin al Anlisis del Derecho, Apuntes.
Las palabras poseen distintos conceptos segn el uso y contexto en el que se
encuentren. Se debe ser lo ms preciso posible en el uso para la construccin de
esquemas.
Las expresiones jurdicas bsicas forman un sistema.
Las tareas principales de la teora del derecho es Investigar, Reconstruir y Reflejar, las
relaciones lgicas de los conceptos, para eliminar las vaguedades en el uso de
conceptos jurdicos.
Es distinto el anlisis de conceptos en las proposiciones jurdicas que en la descripcin
de una norma.
En el sistema de Kelsen, el concepto primitivo es el de sancin. El autor da una serie de
definiciones sobre el concepto.
1.- La coercin es distintiva de la actividad de sancionar. Segn el autor, la sancin no
es la aplicacin efectiva de la fuerza, sino la posibilidad de aplicarla si fuera necesario.
2.-La sancin tiene por objeto privar a otro de algn bien. Kelsen considera como un
bien todo aquello que sea valioso para el comn de la gente.
3.-La sancin se ejerce por una autoridad competente. Lo que distingue una pena de
muerte de un suicidio, es que la primera es realizada por una autoridad competente.
En Kelsen, la funcin esencial de las normas primarias es dar competencia para la
aplicacin de la sancin.
4.- La sancin es consecuencia de una conducta. Slo puede hablarse de sancin en
aquellos casos en que la coercin estatal se ejerce como respuesta a alguna actividad
voluntaria de un agente, o sea, cuando hay una conducta realizada mediando
capacidad de omitir.
El concepto de sancin segn Kelsen no slo se aplica para lo Penal, sino tambin para
lo civil.
El concepto de sancin de Kelsen ha sido muy criticado por su importancia en lo civil
ms que lo penal.
Kelsen ofrece una serie de diferencias para distinguir la sancin civil de la penal. La
gran diferencia, es que la pena causa algn sufrimiento al destinatario.

El Concepto de acto antijurdico (delito)

EL concepto de delito est estrechamente vinculado con el de sancin. Kelsen plantea
que el uso del concepto no es slo penal. Se define como todos los hechos tales como
el incumplimiento de un contrato o cualquier actividad que produzca un dao
patrimonial, que son actos antijurdicos o delitos para el derecho civil. Un acto es un
delito cuando el orden jurdico dispone una sancin por su ejecucin.
Cundo un acto est jurdicamente prohibido? Se suele sostener que un acto est
prohibido, o sea, es un delito, cuando contradice o viola alguna norma jurdica.
Segn Kelsen el delito no puede contradecir una norma jurdica.
Primera definicin de acto antijurdico: Acto antijurdico es la condicin o el
antecedente de la sancin, mencionado en una norma jurdica.
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Pero ya que existen muchas condiciones para el uso correcto conceptual de la sancin
y un delito, Kelsen propone una segunda definicin.
Segunda definicin: Acto antijurdico es la conducta que, siendo condicin de la sancin
en una norma jurdica, est realizada por el individuo a quien la sancin se aplica.
Esta definicin deja de lado lo que se llama los casos de responsabilidad indirecta,
son aquellas situaciones en que se sanciona a una persona por el acto antijurdico de
otra (ejemplo, los hijos menores de edad)
Dada que la segunda definicin tampoco satisface todos los casos, Kelsen propone una
ltima definicin.
Tercera definicin: Acto jurdico es la conducta de aquel hombre contra quien, o contra
cuyos allegados, se dirige la sancin establecida, como consecuencia, en una norma
jurdica.
Kelsen no logra ofrecer una definicin correcta de la palabra delito.
La definicin de delito en la dogmtica penal: Es la infraccin a la ley del Estado,
promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto
externo del hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente
daoso.
Es una definicin discutible ya que es muy valorativa.
Algunas corrientes filosficas criminolgicas creen que incluso el delito sera algo
biolgico, que hay individuos predestinados al delito.
Belgin define delito como: la accin tpica, antijurdica, culpable, sometida a una
adecuada sancin penal y que llena las condiciones objetivas de punibilidad.
Condiciones para el delito:
1. Accin: Para que haya un delito el individuo debe ejecutar una accin.
2. Tipicidad: Una accin es tpica cuando encuadra estrictamente en una
descripcin precisa contenida en una ley penal no retroactiva.
3. Antijuricidad: Una accin es antijurdica cuando viola ciertas normas
prohibitivas subyacentes a las normas que estipulan penas.
4. Culpabilidad: Una accin es culpable cuando est acompaada por un
componente sicolgico caracterstico, que puede ser el dolo o la culpa.
5. Punibilidad: Cuando una accin es tpica, antijurdica y culpable, es punible.
Comparacin entre la definicin de delito formulada por la dogmtica y la de Kelsen.
Diferencia en la concepcin de la tipicidad del delito, es muy valorativa. Lo mismo
con culpabilidad. El dficit que tiene Kelsen en su sistema es que no incluye normas
prohibitivas. Todo va depender del criterio que usen los juristas para juzgar.
El Concepto de responsabilidad
El trmino responsabilidad tiene varios sentidos:
1. Responsabilidad como obligaciones o funciones derivadas de un cierto cargo,
relacin, papel, etc.
2. Responsabilidad en el sentido causal. Acto o fenmeno de algn evento.
3. Responsabilidad como capacidad y como estado mental.
4. Responsable como punible o moralmente reprochable.
Segn Kelsen, un individuo es responsable cuando es susceptible de ser sancionado.
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Kelsen adems, distingue en responsabilidad directa e indirecta.
Responsabilidad directa es cuando es pasible de una sancin como consecuencia de un
acto ejecutado por l mismo.
Responsabilidad indirecta es por ejemplo, los padres responsables civilmente por los
actos de sus hijos menores de edad.
Responsabilidad colectiva, los miembros o socios de una sociedad, responden por los
actos de sus directivos.
Kelsen tambin clasifica entre responsabilidad subjetiva y objetiva.
Responsabilidad subjetiva, cuando se requiere para que la sancin sea aplicable, que el
sujeto haya querido o previsto el resultado de su conducta antijurdica.
La responsabilidad objetiva, se da cuando un individuo es susceptible de ser
sancionado independientemente de que haya querido o previsto el acto antijurdico.

Captulo IV: LOS CONCEPTOS BSICOS DEL DERECHO.
1.-Introduccin. La teora de los conceptos jurdicos bsicos.
Las descripciones del sistema jurdico utilizan tpicamente una serie de conceptos que
constituyen la base terica para la construccin de muchos otros. Tales son las
nociones de sancin, responsabilidad, acto antijurdico, obligacin, facultad, persona
jurdica, etc.
El Concepto de deber jurdico
Este concepto tambin es ambiguo, ya que no es fcil determinar su vinculacin con
hechos empricamente verificables.
Se define no como la creencia subjetiva de que se sufrir un dao si no se acta, sino a
la probabilidad objetiva de que una persona que no acta de cierta manera sufrir un
mal.
Este concepto depende de ciertas normas o reglas para enjuiciar si un individuo esta
en calidad de deber jurdico.
El deber jurdico es la conducta opuesta al acto antijurdico.
Segn Kelsen, no hay deber jurdico sin que est prevista una sancin para la conducta
opuesta a la obligatoria.
Los juristas hablan en trminos de deberes para referirse a una multiplicidad de
situaciones en muchas de las cuales no estn previstas sanciones.
El concepto de derecho subjetivo
Hay ciertas expresiones como por ejemplo Yo tengo derecho a vestirme como
quiero, que no hacen referencia a un sistema de normas, o sea, al derecho objetivo,
sino a una situacin particular en que se encuentra una persona o conjunto de
personas en relacin al derecho objetivo.
Tambin se conoce como libertad, permiso, licencia, atribucin.
Adems el derecho positivo debe proteger tales derechos subjetivos; un sistema
coercitivo que no lo hiciera no sera digno de ser llamado derecho.
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Los llamados derechos individuales son primordialmente derechos morales, sin
perjuicio que pueda haber derechos jurdicos. Ya que estn dirigidos a los rganos
estatales e implican su deber moral de reconocerlos dictando normas que creen los
derechos jurdicos correspondientes y no realizando actos que los restrinjan.
Kelsen sostiene que no es factible poder identificar al derecho subjetivo con un
supuesto hecho sicolgico, como sera el inters.
Derecho objetivo y subjetivo no son sinnimos. Slo explican la relacin entre el
ordenamiento jurdico y una persona determinada.
Sentidos que Kelsen propone para el derecho subjetivo:
1. derecho como equivalente a no prohibido. No hay una sancin para la
accin en cuestin.
Laguna normativa, la situacin en que un sistema no prev ninguna solucin para un
caso dado.
Principio de clausura, todo lo que no est prohibido, est permitido. Criticado ya que
no ofrece soluciones para las lagunas normativas, slo reitera que algo no est
prohibido.
2.- Derecho como equivalente a autorizacin.
El profesor nos dio derecho a interrumpir la clase. Este tipo de frases describen la
existencia de normas que permiten o autorizan los comportamientos mencionados.
Tolerar un acto significa no intervenir en la realizacin de ese acto.
3.- Derecho como correlato de una obligacin activa.
Tengo derecho a que usted me cuide mi casa. Anuncian proposiciones sobre el
derecho objetivo. Describen el deber jurdico de alguien.
4.- Derecho como correlato de una obligacin pasiva.
Tengo derecho a descansar con tranquilidad. Aqu el derecho subjetivo no es un
correlato de una obligacin de hacer, sino de un deber de no hacer, de omitir.
Kelsen distingue los derechos relativos y los absolutos. Los relativos son los que se
correlacionan con el deber de una persona determinada o de un conjunto de personas
determinadas; los absolutos son el reflejo de una obligacin de todas las dems
personas.
Tiene relacin con el derecho de propiedad.
5.- Derecho como accin procesal.
El comprador tiene derecho a reclamar la escrituracin del inmueble. Un deber
jurdico del cual el derecho es un correlato.
Kelsen lo distingue a este derecho en el sentido tcnico.
En este sentido, decir que alguien tiene un derecho, consiste en afirmar que su
conducta est mencionada en una norma entre las condiciones para que se aplique
una sancin.
6.- Derecho poltico.
El pueblo tiene derecho a elegir a sus demandantes. Est relacionado con
cuestiones de organizacin poltica.
Derecho electoral, no hay una vinculacin con el deber jurdico.
El autor Hohfeld toma estos conceptos y los caracteriza por sus opuestos y correlativos
jurdicos.
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1. Uno tiene una pretensin frente a alguien cuando esa persona est en la
situacin correlativa de tener un deber frente a nosotros.
2. Uno tiene un privilegio frente a alguien cuando ese individuo est en la
situacin correlativa de no-derecho a cierta conducta. Su opuesto es el deber.
3. Uno tiene una potestad jurdica frente a alguien cuando puede modificar sus
relaciones jurdicas. Su opuesto es la incompetencia.
4. Uno tiene inmunidad frente a otro cuando el otro est en situacin correlativa
de incompetencia para alterar su status jurdico. Su opuesto es la sujecin.
El derecho de propiedad en particular.
Es un vnculo directo de una persona y una cosa. Tpica de esta situacin es la
definicin de dominio. No es una relacin fctica de una persona con una cosa, sino un
derecho a estar en esa relacin fctica.
Una serie de situaciones permiten el uso de la palabra propietario; sin embargo, hay
otras muchas en las que no es necesario.
Los hechos condicionantes estn en disyuncin, porque slo basta uno de ellos para
que alguien sea propietario; en cambio, las consecuencias jurdicas estn en
conjuncin, puesto que la propiedad implica el conjunto de ellas.
Cul es la funcin tcnica que corresponde a la palabra propiedad? Consiste en
reemplazar la mencin de una conjuncin de consecuencias jurdicas en frases que
indican un hecho condicionante y en reemplazar la mencin de una disyuncin de
hechos condicionantes en oraciones que sealan una cierta consecuencia.
El trmino propiedad puede a veces, formar parte de una expresin realizativa.
Es un concepto que est muy oscurecido mor misticismo y posturas ideolgicas.

7.- Capacidad jurdica y competencia
A.-Capacidad
La palabra capacidad tiene, en el lenguaje ordinario, un significado relacionado con
la posibilidad y la habilidad para actuar.
Cuando en el lenguaje ordinario, se predica de un hombre que es capaz de algo, se le
est atribuyendo una propiedad de tipo disposicional.
Los civilistas clasifican la capacidad en de derecho y de hecho. La capacidad de hecho
significa de adquirir derechos y obligaciones por s mismo, sin la intervencin de un
representante legal.
Existe la incapacidad de hecho absoluta. Personas que no pueden por s mismas, es
decir sin la intervencin de un representante legal, adquirir ningn derecho subjetivo
civil ni contraer ninguna obligacin. (las personas por nacer, los menores impberes,
los dementes y sordomudos.)
La incapacidad relativa, es aquella en la que una persona puede hacer ciertos hechos
jurdicos pero otros no. (menores adultos)
Existen diferencias del concepto de capacidad civil y en el lenguaje ordinario.
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El tema de la capacidad tambin es relevante en el derecho penal. Para que una pena
sea aplicable a quien cometi un delito, el sujeto debe ser capaz, o imputable, como
se dice tcnicamente en la dogmtica penal.
Quines no son imputables? Los menores de 16 aos; los que no tienen pleno
desarrollo de facultades mentales; psicticas; los que comenten delito en estado de
inconsciencia absoluta.
Kelsen en su sistema sostiene que una conducta est autorizada cuando est
mencionada en una norma como condicin o como consecuencia.
En resumen, la capacidad penal es anloga a la civil en cuanto se relaciona con ciertas
exigencias de madurez y normalidad psquica, necesarias para que una consecuencia
jurdica, en este caso la pena, sea aplicable.
B.- Competencia
Tanto la competencia como la capacidad, pueden considerarse como autorizaciones
para dictar ciertas normas.
Se podra considerar a la capacidad como una facultad limitada a auto-obligarse a
dictar normas autnomas.
La competencia acta tambin cuando se dictan normas que permiten determinadas
acciones.
Como la competencia consiste en la autorizacin para dictar normas dirigidas a
determinados individuos, es evidente que no se tiene, fundamentalmente, en cuenta
condiciones generales, como el desarrollo mental en el caso de la capacidad, sino que
tales individuos son nombrados especficamente.
Para que un invidividuo tenga competencia para dictas normas vlidas, en relacin a
un cierto sistema jurdico, debe estar autorizado por una norma vlida de ese sistema,
o sea, por una norma dictada por otro funcionario competente, y as sucesivamente.
8.- El Concepto de Persona Jurdica
Segn la dogmtica civil, persona jurdica es la aptitud para adquirir derechos y
contraer obligaciones.
Sin embargo, este concepto tambin posee ciertos criterios criticados.
La pregunta que se hace sobre este concepto es que si el derecho puede identificar
personas que no sean personas jurdicas, y cules son.
El problema se da cuando, en el derecho moderno, respecto a las personas colectivas.
La propiedad que el representante de la propiedad adquiri correspondera al
conjunto de socios y las obligaciones que, en nombre de la sociedad, contrajo su
presidente deberan ser cumplidas por aqullos.
Vale decir que no resulta fcil interpretar los derechos, obligaciones y sanciones, que
las normas jurdicas establecen respecto a las personas colectivas, como derechos,
obligaciones y sanciones.
Existen teoras para tratar de explicar esta dicotoma:
1. Teoras negativas: Algunos autores sostienen que no hay ms personas jurdicas
que los hombres, o sea, que no admiten la existencia de personas colectivas.
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2. Teoras realistas: Algunos autores sostienen que adems de los hombres, hay otras
entidades reales que son personas jurdicas; es decir, sostienen que las personas
colectivas estn configuradas por ciertos fenmenos que se dan en la realidad,
siendo independientes de la conducta de determinados hombres.
3. Teora de la ficcin: Segn ella, desde el punto de vista emprico, es evidente que
las nicas personas son los hombres; son los nicos con capacidad de derecho. Sin
embargo, el ordenamiento jurdico puede, teniendo en cuenta razones de utilidad,
suponer ficticiamente la existencia de entidades que no son hombres, como
soporte de derechos y obligaciones.
4. Teora de Kelsen:
1. La persona, a diferencia del hombre, es un conjunto de derechos y
obligaciones, o sea de normas jurdica, que constituyen una cierta unidad.
2. Tanto la persona individual como la colectiva consisten en conjuntos de
normas.
3. De lo anterior se infiere que los nicos portadores de derecho y obligaciones
son los hombres.
4. El ordenamiento jurdico permite personificar a las personas colectivas.
5. Para que un acto sea imputado, el acto debe estar previsto por tal sistema.
6. Para las personas individuales, el sistema normativo establece no slo un
conjunto de derechos y obligaciones, sino tambin quienes son los titulares.
7. Las universidades, asociaciones, universidades, fundaciones, constituyen
ordenamientos jurdicos parciales.
Lo que sostiene Kelsen es que las proposiciones acerca de actos de personas colectivas
son traducibles a proposiciones complejas respecto de conductas humanas por ciertos
sistemas normativos.
5. Teora de persona jurdica como una construccin lgica:
El concepto debe tener alguna denotacin para poder formar parte de enunciados
significativos.
Se continua discutiendo de que si efectivamente se pueden aplicar multas a las
personas colectivas, o slo es una construccin lgica. Algunos plantean que slo el
hombre es dueo de derechos, y slo l puede ser castigado.
Fin.