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Antecedentes histricos del derecho mercantil en el contexto internacional

En todo perodo ha existido el comercio, con normas e instituciones propias para la poca, sin
embargo, en la Edad Antigua, no se crearon sistemas jurdicos propios para el comercio, y por tanto,
e puede afirmar que no exista el derecho mercantil como tal, preexistan diferentes procedimientos
a seguir, o normas que determinaban las relaciones comerciales.
Entre los primeros pueblos, que se dedicaron al comercio, de manera extensa y con un andamiaje
ms slido, eran los Asirios y los Fenicios, empero no existen considerables documentos, de sus
actividades comerciales, excepto las lex rodia dejactu
1


En Atenas y Grecia, existan lugares especficos, para el depsito de mercaderas, as como lugares,
para las mercancas prdidas, y se definieron lugares, para que los comerciantes celebren sus
contratos, de esto no se tiene pruebas, se puede constatar, gracias a las obras de autores y
escritores griegos, por ejemplo Demstenes, quin incluy en sus discursos contratos de prstamo,
cambio, transporte martimo, y especfico que exista una jurisdiccin, para asuntos mercantiles,
totalmente especial. En el nacimiento y la evolucin del comercio distinguimos tres etapas, que son:
el trueque, la moneda y el crdito. En la etapa del trueque se da el intercambio de mercancas
elaboradas por los productores que cumple como nica funcin la de proporcionar satisfactores, sin
importar de modo especial su calidad, no obstante, se toma en cuenta la cantidad
2
.

Con el paso del tiempo, se fue estableciendo el derecho romano; entonces no existi todava un
sistema mercantil jurdico especial, el nico tronco comn, fue el derecho privado o ius civile, donde
el pretor, hizo posible adaptar el comercio internacional, al derecho, sin embargo en Roma, si existe
constancia, de instituciones mercantiles y documentos de aquella poca, que lo comprueban, entre
stos por ejemplo: la banca y sociedades, as tambin se desarrollaron acciones, por ejemplo: la
ejercitoria, institutoria y recepticia, y a pesar de la existencia de estas instituciones, no exista un
derecho comercial, sino tan solo un ius gentium.

1
Jess Manuel Garca Garrido, Diccionario de Jurisprudencia Romana, Madrid, Ed. Dykinson, 1998,
p.61, La Lex
Rhodia de Iactu, la Ley Rhodia de la Echazon, se trata de una ordenacin helenstica del comercio
mediterrneo.

2
Victor Castrilln y Luna, La Recodificacin Sustantiva del Derecho Mercantil, en la Revista de
Derecho Privado, 2004,
p4, en http://www.juridicas.unam.mx/pblica /rev/derpriv/cont/7/dtr/dtr1.htm

En la Edad Media, se defini como ciencia jurdica autnoma al Derecho Mercantil, el cual comenz
a constituirse, cuando los comerciantes empezaron a asociarse, segn cada especialidad o arte que
desarrollaban, en base a un origen consuetudinario, as naci el derecho mercantil, como una rama
distinta y especial de esta ciencia, dado que el derecho comn, se mostr insuficiente, para regular
las situaciones como: el cambio y el crdito.
Asimismo, Para Villegas Lara, el derecho mercantil en general adquiere autonoma en la Edad
Media, poca en la que se principia a gestar la separacin del derecho privado en dos ramas:
derecho civil y derecho mercantil. El desarrollo del comercio, hizo que comiencen un sinnmero de
relaciones comerciales, Posteriormente aparece la etapa de la moneda, en donde el dinero
metlico, por su resistencia, manejabilidad y fcil almacenaje, facilita el intercambio comercial, al
representar un valor que permite la adquisicin de mercancas y con ello, la realizacin de actos de
comercio, mediante la interposicin
Es as que llegamos al crdito que implica un intercambio en el tiempo y no en el espacio y no altera
la funcin ni la utilidad de la moneda, sino que obtiene de ella sus mejores posibilidades porque
permite y propicia un nmero de cambios mayor al que exista si los cambios slo se pudieran hacer
de contado
En las ciudades medievales, en especial en Italia, se crearon gremios y corporaciones y en stas, los
tribunales especialistas en solucionar polmicas que surgan entre sus asociados, tribunales de los
comerciantes bien organizados. Las prcticas mercantiles se plasmaban en estatutos escritos, en
base los usos y costumbres del comercio, y tenan tribunales especializados, para ventilar las
controversias de los mercaderes y comerciantes, en base a su jurisdiccin consular.
La justicia era administrada por los cnsules, asistidos por el consejo de ancianos, que posean vasto
conocimiento en el comercio, en este perodo, se idearon las universidades de comerciantes y tanto
juzgados, como quienes juzgaban eran comerciantes, que no conocan del derecho, simplemente
usaban usos y costumbres, instituidos en la prctica del comercio, todo esto sirvi para crear
Derecho consuetudinario, entre las caractersticas de este derecho estn: el ser subjetivo, especial,
independiente del rgimen jurdico feudal, vigente en la poca de su conformacin, tambin
profesional o corporativo, es decir creado por los comerciantes para los comerciantes, posea un
carcter privado, porque no es implantado por el poder pblico, ni proviene de una jurisdiccin
estatal, sino de particulares, era uniforme e interlocal, uniforme pues era desarrollado por
costumbres de una clase social (los comerciantes), y fue comercial e interlocal porque se aplicaba en
Ferias.
As las normas consuetudinarias, formadas por costumbre, disciplinaban a los mercaderes de la
poca, y servan para la solucin de controversias mercantiles, y las sentencias las aplicaban los
tribunales consulares, los cnsules, y rganos de decisin, as aparecieron en el escenario
internacional los cnsules, como los estatutarios y los estatutos. Los Estatutarios eran los
autorizados de recopilar las soluciones, deban llevar por escrito las memorias de las sentencias,
dictadas por el Cnsul, y esto se archivaba en la Sede de la Corporacin, por lo general estas
sentencias eran firmes y ejecutoriadas, y podan ser apeladas ante un tribunal, formado por los
mismos comerciantes, a quienes se los distingua al azar, ellos eran los llamados Sobre cnsules.
Todas estas decisiones, fueron recopiladas sistemticamente, creando ordenamientos mercantiles.
La buena fe siempre estuvo presente en las decisiones arbitrales. Histricamente, el uso ocupa el
primer rango en las fuentes del derecho mercantil. En la Edad Media el trfico mercantil se regula
predominantemente por los usos recogidos en los estatutos de las corporaciones
3
. En base a la
costumbre se fue formando el Derecho comercial estatutario, realizado por los comerciantes, para
los comerciantes del gremio, las normas que aplicaban, eran la lex mercatoria, as se dio el inicio del
nuevo derecho comercial, con los estatutos medievales de aquella poca. Las compilaciones, fue el
nivel ms alto de la legislacin estatutaria. En todo tiempo la legislacin mercantil ha sido en su
mayor parte, compilacin y revisin de usos. El derecho mercantil no nace legislativamente, sino por
la fuerza del uso10. Todo esto aporto a que la lex mercatoria, extienda su estudio, hay que aclarar
que la jurisdiccin consular, se emple a los que no eran agremiados. Los comerciantes de diferentes
lugares, iban a presentar al pueblo sus mercancas, en las ferias en donde vendan o compraban
mercancas.
Al referirse a los antecedentes de la lex mercatoria, Szabo asegura que su origen se da en las
prcticas comerciales de los rabes del siglo X. Sin embargo, el antecedente ms conocido de la lex
mercatoria, se remonta a la poca medieval, desde el siglo XII hasta mediados del siglo XVI, con la
clase social de las societas mercatorum, conformada por artesanos y comerciantes, establecidos en
gremios y corporaciones, consagrados al comercio, quienes utilizaban usos y costumbres, que se
internacionalizaron cada ao en ferias medievales, en las que el rey permita que los comerciantes,
resuelvan sus controversias en juicios comerciales.
La lex mercatoria, es el grupo de usos y costumbres, por medio de los cuales se relacionaban los
comerciantes y mercaderes de esa poca, se desarroll rpidamente, porque el derecho romano
comenz a ser limitado, para las exigencias en las relaciones comerciales que se extendan a ms
pueblos. El Ius Mercatorum surgi en la Edad Media, para regular las transacciones comerciales en
forma independiente al derecho romano, y que fue producto de los usos y prcticas de los
comerciantes de esa poca.

3
(V. Castrilln y Luna, La Recodificacin, p8,) 8
bidem
Las caractersticas del derecho de los comerciantes de la Edad Media, es que era profesional, con
especialidad, consuetudinario e internacional, sin embargo, la internacionalidad con la que naci
este derecho, se frustr al nacionalizarse este derecho, cuando surgieron los cdigos civiles y de
comercio en los siglos XIX y XX. Vivante opina que las tendencias de este derecho van hacia la
uniformidad especialmente cosmopolita, hacia una reglamentacin comn de las relaciones
terrestres y area
La cimiente de la lex mercatoria, viene desde pocas remotas, cuando el comercio empez a tener
importancia, desde aquellos tiempos, los comerciantes necesitaban, de normas acordes a sus
transacciones, que paulatinamente se convirtieron en internacionales y cuyos derechos nacionales,
dejaron de ser suficientes, para la solucin de sus conflictos, sas sociedades de comerciantes,
formaban las societas mercatorum, se formaron para llevar a cabo, todo un andamiaje medieval, en
relacin a las reglas, y solucin de conflictos, exclusivo para mercaderes.
Entre las primeras regulaciones del derecho mercantil encontramos que diversos autores hacen
especial mencin de las llamadas leyes Rodias (de la isla de Rodas), que en realidad constituyeron
una recopilacin de un conjunto de usos sobre el comercio martimo. Esas leyes han alcanzado
fama a travs de su incorporacin al derecho Romano
Posteriormente en la poca Moderna, en Francia se vislumbr y se consider la falta de una materia
que cubra la actividad del comercio, y en este perodo se establecieron las bases para el Derecho
Mercantil, separndolo definitivamente del Derecho Romano, y en general del derecho comn,
independizndose, es decir consiguiendo autonoma jurdica, y constituyndose en un derecho, con
tinte internacional y universal, por eso se afirma que el derecho mercantil, comenz en Francia, en
donde logr emancipacin jurdica.
El Code Merchant francs constituido en 1673, es una de las cdigos en el que muchos Estados, se
basaron, para redactar sus legislaciones, en relacin al derecho mercantil, esto permiti que se d
una gran evolucin de las legislaciones, de varios pases, lo cual proporcion gran doctrina en
relacin de este tema.
Por la expansin del comercio de aquella poca, se dio un desarrollado progreso, aumentaron las
comunicaciones, relaciones internacionales, vas de comunicacin, terrestres y martimas.
Existieron ramas del derecho comercial y mercantil que debieron ser tomadas en cuenta, como la
que se relacionaba a las letras de cambio, para lo que se realizaron congresos con el fin establecer
acuerdos y tratados bsicos internacionales: la primera fue la reunin de Berna de 1878. Las
transacciones realizadas en el derecho mercantil en el trfico del comercio internacional, hacan de
este derecho nico, por esta razn la idea de Csar Vivante de fusionar en una sola lnea conceptual,
en una misma codificacin, las dos materias: civil y mercantil; teora plasmada en legislaciones como
la suiza y la italiana, qued descartada en la prctica, pues el derecho mercantil es emprico e
internacional, mientras que el civil es la continua sistematizacin de conceptos generales y privados.