RESUMEN: DERECHO COMERCIAL

TOMO I, VOLUMEN 2
Ricardo Sandoval
Las sociedades de personas
Frente a las difcultades que implica el desarrollo de una actividad comercial
bajo la forma de empresa individual, el comerciante debe necesariamente
asociarse con otros para crecer. Si el comerciante no anda en bsqueda de
nuevos capitales, basta con que el comerciante se asocie con personas que
merezcan de su entera confanza. La forma jurdica adecuada entonces es una
sociedad de personas, la cual posee las siguientes caractersticas:
esponsabilidad: ilimitada!dministraci"n: todos, algunos o mandatarios
designados
#ombre: de todos o $ de los socios mas la e%presi"n &compa'a(
)%isten a su vez varias clases de sociedades de personas: la sociedad
colectiva, la sociedad en comandita simple * la asociaci"n o cuenta de partici"n
+sociedad oculta entre un comerciante * uno o mas participantes que le facilitan
dinero para determinadas operaciones, esta carece de personalidad jurdica,.
La sociedad coleciva co!ercial
-eneralidades. )sta sociedad nace en plena )dad .edia, como forma
evolutiva de las comunidades familiares. )n un principio uni" e%clusivamente a
personas ligadas por vnculos de sangre. /ero el car0cter de sociedad en
consideraci"n de las personas, unido a la responsabilidad ilimitada de los socios
* a la difcultad de integrar grandes capitales entre pocas personas mu* unidas,
1ace que sea cada vez menos adecuada para el gran tr0fco moderno.
2efnici"n. !rt. 345$ 6.6(!quella en que todos los socios administran por s
o por un mandatario elegido de comn acuerdo(. /ero esta defnici"n no
considera los aspectos formales, por lo que e%iste otra defnici"n m0s
completa &!quella en que los socios administran por si o por mandatarios
elegidos de comn acuerdo * responden en forma indefnida * solidaria de las
obligaciones contradas en nombre de la sociedad.
6aractersticas formales
a, La administraci"n de pleno d7 corresponde a todos los socios. /ero estos
pueden entregarla a $ de los socios mediante un mandato +tb podra ser a un
e%tra'o,!rt. 89: * 8:5
b, La responsabilidad ilimitada. esponden no solo con los bienes aportados,
sino con todo su patrimonio. !dem0s es solidaria * los socios no pueden
derogar esta solidaridad por convenci"n debido a que tiene un origen legal +!rt.
8;4,. )n el caso de las sociedades colectivas civiles no es solidaria, sino que
cada socio responde a prorrata de su inter<s en la sociedad * la cuota del
insolvente grava la de sus consocios +!rt. 34=9 6.6,.
c, La raz"n social nombre de todos o uno de los socios m0s la e%presi"n
&compa'a(.
d, La cesibilidad de los d7s cada socio recibe una parte de inter<s, una cuota
social, * como esta sociedad es en base a la confanza, la cesi"n esta en
principio pro1ibida.
La Consi"ci#n de la sociedad coleciva co!ercial
Formalidades La sociedad colectiva comercial se forma * prueba por escritura
publica inscrita en el egistro de 6omercio. )n general toda reforma, ampliaci"n
o modifcaci"n de contrato deben ser reducidos a escritura publica inscrita +!rt.
894,.
La sociedad colectiva civil, por su parte, es consensual. Segn el !rt. 89$ el
contrato contenido en documento privado no produce otro efecto entre los
socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica. /or su parte el !rt. 898
agrega que no se admitir0 prueba de ninguna especie contra el tenor de las
escrituras otorgadas en cumplimiento del !rt. 894, ni para justifcar la
e%istencia de pactos no e%presados en ella.
La omisi"n de escritura en la constituci"n de la sociedad produce nulidad
absoluta.
6ontenido de la escritura pblica. La escritura pblica que contiene el contrato
se llama &estatuto o pacto social(. Su contenido esta en el !rt. 893, el cual no
es ta%ativo.
a$ Menciones esenciales del esa"o social:
1- Los nombres, apellidos y domicilio de los socios. )sto permite individualizar
los socios.
3> El capital que introduce cada uno de los socios. )l valor que se asigna a los
aportes * la forma en que debe 1acerse el justo precio de su aporte en caso de
que no 1aberle asignado valor. )sto es importante porque en caso de no
designarse la repartici"n de los benefcios * las perdidas, *a que se dividen a
prorrata de los aportes.
8> Las negociaciones sobre las cuales verse el giro de la sociedad. )s
importante porque determina si la sociedad es civil o comercial * fja la
amplitud del poder del administrador.
?> El domicilio de la sociedad. )s una consecuencia del 1ec1o que la sociedad
sea una persona jurdica, distinta de los socios. Su importancia determinar la
competencia de los tribunales, la nacionalidad * el registro de 6omercio en que
debe inscribirse.
9> La razn o frma social. )s la manera de distinguir la sociedad de los socios
que la conforman. 6onstitu*e el nombre de la sociedad.
%$ Menciones no esenciales del esa"o social:
$> Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social.
2ebido a que si no se designa, se entiende que los socios se otorgan
recprocamente la facultad de administrar * de obligar a los dem0s a responder
solidariamente sin su noticia * consentimiento. +!rt. 8:5 6 de 6, !dem0s el !rt.
8;$ e%presa &en defecto de una delegaci"n e%presa, todos los socios podr0n
usar de la frma social(.
3> La parte de los benefcios o prdidas que se asignan a cada socio. Si nada
se dice, se dividen a prorrata de sus aportes +!rt. 8:3,. )l socio industrial lleva
en las utilidades una cuota igual al aporte m0s m"dico * en caso de perdida
pierde el trabajo aportado +!rt. 8:8,.
8> La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse. -eneralmente
esto se indica en los estatutos. Sin embargo, a falta de ella se entiende que
comienza con el contrato * se disuelve: a> Si tiene duraci"n limitada, se
entender0 que dura lo mismo que dure el negocio. b> La vida de los socios
determina la de la sociedad por ser una sociedad de personas.
?> La cantidad que puede tomar cada socio por ao para sus gastos
particulares. -eneralmente se 1ace bajo la forma de &participaci"n de futuras
utilidades(.
9> La !orma en que debe verifcarse la liquidacin y divisin del "aber social. Si
no se nombre liquidador deber0 1acerse por los socios * si 1a* desacuerdo por
un juez. +!rt. ?4=,
5> La cl#usula de arbitra$e. 6uando nada se dice rige el !tr. ?$9 del 6 de 6
las diferencias deben someterse a conocimiento de 0rbitros. )s arbitraje forzoso
+!rt.33; 6@A,
%- &tros pactos que acuerden los socios. )j: <poca de los balances, muerte de
socios, etc.
equisitos de publicaci"n de la sociedad colectiva. ! trav<s de la escritura
pblica la sociedad e%iste para los socios, pero es necesario que los terceros
puedan conocer el contenido * las modalidades del contrato social. )sto se
cumple con la inscripci"n en el egistro del 6omercio del domicilio de la
sociedad * de un e%tracto de la escritura pblica que contiene el estatuto. )l
plazo de inscripci"n es dentro de los 54 das desde la fec1a de otorgamiento de
la escritura social.
6ontenido del e%tracto. !rt.89?nombre * apellido de socios, raz"n social,
encargados de la administraci"n, capital social, <poca en que la sociedad debe
comenzar * disolverse.
Bncumplimiento de las formalidades. !ntes de la reforma realizada por la le*
$=?== si se omitan ambas formalidades la sociedad era absolutamente nula. La
escritura publica no solo era omitida cuando faltaba en su totalidad sino
tambi<n cuando constaba en un instrumento que no tenia tal car0cter, segn el
6@A, cuando en la misma se omitan enunciaciones esenciales. Aambi<n se
consideraba como falta de Bnscripci"n, aquella que no contena alguna de las
indicaciones propias del e%tracto. !l ser una nulidad absoluta no poda
convalidarse por la confrmaci"n de los socios ni por la ejecuci"n voluntaria del
contrato de sociedad * solo se saneaba por el transcurso de $4 a'os. La nulidad
deba ser declarada en juicio a petici"n de un socio, un tercero interesado o de
ofcio por el juez. 2eclarada esta los socios quedaban solidariamente
responsables por las obligaciones de la sociedad de 1ec1o, estos no pueden
oponer a terceros el incumplimiento de las solemnidades * el tercero puede
acreditar la e%istencia de la sociedad de 1ec1o por cualquier medio probatorio,
pudiendo ejercitar su acci"n tanto contra la persona jurdica sociedad como
respecto de los socios. 6asos a tomar en cuenta:
)n caso de conCicto entre un acreedor social * uno personal del socio, el
acreedor social deber0 demostrar la e%istencia de la sociedad con las debidas
solemnidades.
!1ora, el tercero deudor social no esta autorizado para ejercer la acci"n de
nulidad.
Aras la disoluci"n de la sociedad, % cualquier causa, los socios no podr0n
alegar nulidad.
Las reformas al contrato en las que se omita alguna formalidad son
inoponibles a 87s.
<gimen sancionatorio vigente. #ulidad absoluta. )l !rt. 899 ! del 6de6,
introducido por la le* $=?== se'ala que la sanci"n sigue siendo la nulidad
absoluta entre los socios.
Aambi<n mantenemos la opini"n de que la omisi"n de la escritura se presenta
tanto cuando falta absolutamente, como cuando faltan los requisitos para darle
tal valor segn el 6@A.
Sin embargo, conforme a su inc. 37 el cumplimiento oportuno de la inscripci"n
se retrotrae a la fec1a de la escritura, lo que implica que la sociedad queda
legalmente constituida desde la escritura * no desde que se inscribe el e%tracto.
La nulidad absoluta, tambi<n aparece cuando se inscribe fuera del plazo legal o
cuando no contiene alguna de las indicaciones propias de su contenido referidas
en el !rt. 89? del 6de6.
)jercicio de la acci"n. La acci"n de nulidad puede ser ejercida por los socios,
en juicio entre ellos, en todos aquellos casos en que no se produzca la nulidad
de pleno derec1o. Los socios est0n legitimados para accionar aun en el caso
que supieran o debieran saber el vicio, pues en el 6de6 no se aplica el principio
de &nemo auditor( del !rt. $5:866, precisamente para que pueda ser resuelta
m0s f0cilmente. )sta sin embargo no puede ser invocada por los socios frente a
terceros * estos pueden probarla por cualquiera de los medios probatorios, para
1acer efectiva la responsabilidad solidaria de los socios, en caso de nulidad de
pleno d7, * para reclamar dic1a responsabilidad * la de la sociedad, en caso de
nulidad saneable.
#ulidad de pleno d7. )sta sanci"n tiene lugar en el caso que la sociedad no
conste de: a, escritura pblica, b, documento reducido a escritura pblica, c,
Bnstrumento protocolizado. #o requiere ser declarada judicialmente ni puede ser
objeto de saneamiento +!rt. 859,
)fectos de la nulidad de pleno d7. 2ada la gravedad de la sanci"n, una
sociedad nula de pleno d7 tendra que ser repactada con las formalidades
legales, por los interesados, para darle valor jurdico. La sociedad nula puede
e%istir de 1ec1o, siempre que cuente con los requisitos propios de toda
sociedad: aporte, participaci"n de los benefcios * perdidas * aDectio societatis.
!l darse la nulidad la sociedad da lugar a una comunidad +fgura de conversi"n
que opera % ministerio de la le*,, en la cual las ganancias * perdidas se
repartir0n * soportaran, * la restituci"n de los aportes se realizar0 entre los
comuneros, con arreglo a lo pactado, o en subsidio, de acuerdo a las reglas
establecidas para la sociedad. Los comuneros responden solidariamente a los
terceros, pero se requiere que los * terceros acrediten % cualquier medio la
e%istencia de la comunidad, cu*o origen fue la sociedad nula de pleno d7. Los
comuneros no pueden oponer a los terceros la falta de la solemnidad.
)n la vigencia del antiguo !rt. 89; en el caso de nulidad absoluta se
contemplaba la fgura de sociedad de 1ec1o. )sta benefciaba de personalidad
jurdica porque ella responda con su propio matrimonio, sin perjuicios de la
responsabilidad solidaria de los socios. )s por la reforma que aparece la fgura
de comunidad, la cual no est0 dotada de personalidad jurdica, lo que genera
que los acreedores sociales solo puedan 1acer efectiva la responsabilidad
solidaria de los comuneros * no la de la misma sociedad de 1ec1o.
#ulidad saneable. !rt.89; 6de6 la sociedad que adolece de nulidad por
incumplimiento de las formalidades previstas en el !rt. 894 del 6de6, esta
dotada de personalidad jurdica * debe liquidarse cono una sociedad, a
condici"n que conste en escritura pblica, instrumento reducido a esta o
instrumento protocolizado, sin perjuicio que pueda sanearse en conformidad a
la le*. La persona que alega esta nulidad debe probar la e%istencia del vicio, que
le causa un efectivo perjuicio pecuniario. Los socios responden solidariamente a
los 87s con quienes 1a*an contratado en nombre * en inter<s de la sociedad de
1ec1o.
La nulidad saneable implica la omisi"n de alguna de las enunciaciones
e%igidas para el instrumento fundacional, o cuando se 1a omitido alguna de las
indicaciones del e%tracto, o no se 1a cumplido con su inscripci"n, o se 1a
inscrito tardamente o en el egistro de 6omercio que no corresponde al
domicilio.La nulidad tienen que ser declarada judicialmente * luego 1a* que
proceder a su liquidaci"n como sociedad * no como comunidad. Los acreedores
pueden cobrar tanto en el patrimonio de la sociedad nula, como en cada uno de
los socios. Ena vez disuelta la sociedad cesa el d7 de alegar la nulidad. )l !rt.
$4 de la le* $=?== establece una prescripci"n de dos a'os desde la fec1a de la
escritura para invocar la nulidad del acto fundacional o de la modifcaci"n. )sta
prescripci"n no se suspende * su efecto es sanear de pleno derec1o la nulidad.
6on todo, esta tutela de certeza jurdica solo permite sanear los vicios que
enumera la citada norma omisiones de que adolezca el e%tracto inscrito o
publicado de la escritura constitutiva o de modifcaci"n, contradicciones entre el
e%tracto * la escritura publica, * los defectos en la convocaci"n o desarrollo de
las juntas de accionistas de S! o en comanditas por acciones. )sta prescripci"n
no sanea los otros vicios formales ni los de fondo, que solo pueden convalidarse
con la prescripci"n de $4 a'os del !rt. $5:8 del 66.
Saneamiento de vicios formales. Se aplica a las sociedades colectivas
comerciales, a las de responsabilidad Ltda., a las en comanditas simples
mercantiles * por acciones, * a las S!.
!l ser un saneamiento de vicios formales es l"gico que se aplique s"lo a las
Soc. solemnes.
6oncepto de vicios formales. Lo que la le* autoriza para sanear son los vicios
formales (aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad
legal, tales como la inscripci"n o publicaci"n tarda del e%tracto de la escritura,
o la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto de las menciones que
la le* ordena incluir en las respectivas escrituras, como por ejemplo, lo
relacionado con la raz"n social(. La omisi"n o el cumplimiento imperfecto de
aquellas enunciaciones de la escritura social que no son suplidas por
disposiciones legales. )j: 6olectiva 6omercial la administraci"n, uso de la
raz"n social, duraci"n de la sociedad. )stos vicios formales no son objeto de
saneamiento.
La enumeraci"n del !rt. $ inc.87 de la Le* $=??= es meramente enunciativa,
por cuanto emplea la e%presi"n &tales como(. /or lo que tambi<n son vicios
formales: la falta total de inscripci"n o publicaci"n del e%tracto, la omisi"n de
cualquiera de las indicaciones que debe tener el e%tracto * el cumplimiento
imperfecto o err"neo de estas ltimas menciones. La omisi"n de escritura
publica es formal cuando consta al menos de instrumento o reducido a escritura
publica o protocolizado.
Ficios que no requieren saneamiento. !rt. = de la Le* $=?==
a, )rrores ortogr0fcos o gramaticales o la contracci"n o resumen de
palabras, si de ello no pueden derivarse dudas en cuanto al sentido de la
estipulaci"n.
b, )rrores cometidos en la individualizaci"n de los socios, accionistas o
representantes, si de ello no se originan dudas respecto de la identidad.
c, )rrores num<ricos o de cifras o porcentajes, que manifestamente
no sean de car0cter sustancial. Suele ocurrir con el valor de los aportes
cu*a suma no cuadra con el capital creado en el instrumento constitutivo,
pero no 1a* duda de su monto.
d, )rrores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no
pueden derivarse dudas en cuanto a su determinaci"n.
e, )n general, las disconformidades no esenciales que e%istan entre
las escrituras * las inscripciones o publicaciones de sus respectivos
e%tractos. Se entiende por disconformidad aquella que induce a err"nea
comprensi"n.
)stos errores pueden subsanarse mediante escritura pblica suscrita, pero no
requieren cumplir todas las e%igencias del procedimiento de saneamiento
establecida por la le*.
Ficios de fondo. Son los defectos relativos al contenido de las escrituras que
implican privaci"n de algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn
vicio de car0cter substancial de general aplicaci"n a los contratos. #o admiten
el saneamiento. 6uando 1a* omisi"n o defectos relativos a los requisitos
propios de toda sociedad el vicio ser0 de fondo. !dem0s este concepto se
e%tiende a los elementos particulares que caracterizan a un tipo societario
determinado, sobretodo en las S!G cuando el capital no estuviese dividido en
acciones o las acciones de una misma serie no tengan igual valor o la
administraci"n no radique en un directorio, entre otras. )n los vicios de fondo
tambi<n se inclu*en la omisi"n o defectos relativos a los requisitos de
e%istencia * de validez de los contratos en general +la falta de causa u objeto,
por ejemplo,.
equisitos e%igidos para el saneamiento. Hue el acto fundacional o la reforma
consten de escritura pblica, instrumento reducido a esta o instrumento
protocolizado. )n cuanto a la oportunidad para realizarse no 1a* un plazo
determinado, por lo que el periodo se inicia cuando se cometieron los vicios,
salvo que se 1a*an corregido en el plazo de 54 das entre el otorgamiento de la
escritura * la inscripci"n o publicaci"n de su e%tracto, caso este ltimo en que
ni siquiera ser0 necesario recurrir al procedimiento legal de saneamiento, *
conclu*e cuando queda ejecutoriada la sentencia de termino recada en el juicio
de nulidad de la sociedad o de la reforma de la sociedad de que se trata.
Forma de sanear los vicios. )s preciso otorgar escritura pblica. Su objeto es
e%presar la voluntad de sanear los vicios * proceder a corregirlos. #o es preciso
reproducir toda la escritura constitutiva o de reforma. Luego esta escritura se
inscribe * publica en e%tracto, en el plazo de 54 das desde su otorgamiento. )n
la sociedad colectiva comercial ni la constituci"n, ni la reforma de la compa'a,
est0n sujetas a publicaci"n del e%tracto.
6omparecencia de la escritura. ! la escritura de saneamiento deben concurrir
los socios que tengan dic1a calidad cuando esta se otorga. #o los socios que lo
eran al momento de cometer el juicio. )n el evento en que el vicio incida en una
cesi"n de derec1os sociales, deben comparecer, adem0s de los socios al
momento de ser saneada, el cedente * quienes al momento del saneamiento
sean los titulares de los derec1os objeto de la cesi"n.
6ontenido del e%tracto. !rt. ? de la le* $=?==
a, La fec1a de la escritura e%tractada * el nombre * domicilio del notario que
la autoriz". b, La fec1a de la escritura que contenga el acto jurdico objeto de
saneamiento o la escritura de protocolizaci"n del documento que contiene el
acto que se sanea o de la escritura pblica a que se redujo dic1o acto, como as
tambi<n el nombre * domicilio del notario.
c, En e%tracto de las modifcaciones mediante las cuales se corrijan los vicios.
)l e%tracto debe autorizarse por notario, inscribirse * publicarse en el diario
@fcial, dentro de un plazo de 54 das desde la fec1a de la escritura e%tractada.
Si lo que falta es la inscripci"n o publicaci"n de la escritura publica, se discute si
deber0 realizarse esto antes, para luego realizar otra inscripci"n * publicaci"n
tarda. )sto es intil * la le* no lo e%ige.
Saneamiento de vicios anteriores. #o se debe sanear los vicios que tienen
m0s de $4 a'os de anterioridad prescripci"n +!rt. $5:8 del 66,. Lo mismo
ocurre respecto de la nulidad absoluta de las S!, cuando 1a*an transcurrido
mas de ? a'os +!rt. 5 de la Le* $:.4?5,.
@misi"n del domicilio social. !rt. 899 del 6de6 si en la escritura fundacional
de una sociedad colectiva comercial se 1ubiera omitido el domicilio social, ella
se entiende domiciliada en el lugar del otorgamiento de dic1o domicilio.
ecordemos que antes de la reforma de la Le* $=.?== el domicilio social era
una enunciaci"n esencial, la cual no era suplida por la le*. )sta norma supletoria
se entiende tambi<n para las sociedades de responsabilidad limitada * las
an"nimas.
El &"nciona!ieno de la sociedad coleciva
La sociedad cono persona jurdica entra en relaciones con sus propios socios *
con terceros.
especto de los socios concierne el r<gimen de administraci"n para llevar a
cabo la consecuci"n del fn social. especto de 87s conciernen los actos *
contratos que la sociedad celebra mediante el uso de la raz"n social * en las
consecuencias que de ellos derivan.
#aturaleza jurdica de la administraci"n. )l contrato social adquiere toda
relevancia al tiempo de fundarse la compa'a, en tanto es un acto negocial que
contienen la voluntad necesaria para darle nacimiento. Ena vez constituida la
sociedad nace la persona jurdica.
)l r<gimen de administraci"n es la e%presi"n de la voluntad de la propia
compa'a * no de la voluntad de los socios. )n la teora que concibe la
e%istencia de la personalidad jurdica como una fcci"n, a <sta se le atribu*en
los efectos del contrato, de manera que el r<gimen de la administraci"n esta en
manos de mandatarios de la sociedad, cu*as facultades les 1an sido conferidas
por los socios, que son las partes del contrato de sociedad. /or ende, la
naturaleza jurdica es un r<gimen de mandatarios sociales ligados a los socios.
/or su parte, el !rt. 8:? del 6de6 permite a los socios ajustar &el r<gimen de
administraci"n(.
!dministraci"n de la sociedad colectiva. )sta estipulaci"n no es una cl0usula
esencial de la escritura fundacional de la sociedad. )%iste un r<gimen supletorio
en el !rt. 8:? del 6de6.
)l r<gimen legal supletorio. +!rt. 8:9 * siguientes, Aiene los siguientes ppios
b0sicos:
a, La administraci"n corresponde de d7 a todos * cada uno de los socios.
b, Ia* un mandato legal que los socios se dan recprocamente para
administrar a falta de nombramiento en el contrato.
c, -racias al mandato legal, cada socio puede realizar todos los actos *
contratos dentro del giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios para la
consecuci"n de los fnes sociales
d, La e%istencia de un d7 de oposici"n a los actos pro*ectados por otros
socios.
)l r<gimen estipulado de administraci"n delegada.
a'( Los ad!inisradores sociales. /ueden ser personas naturales o
jurdicas.
La administraci"n puede ser ejercida por todos los socios a quienes les
corresponde el d7, o bien puede delegarse en uno o m0s de ellos o en terceros
e%tra'os. Aodos pueden actuar conjunta o separadamente. )n el caso de los dos
ltimos la le* los llama delegados, pero en verdad no son mandatarios, sino un
"rgano de administraci"n. )sta delegaci"n como requiere de convenci"n
e%presa, pasan a ser parte del contrato social, de manera que no pueden
alterarse las disposiciones si no es por una modifcaci"n al contrato mismo.
Aambi<n se puede estipular la administraci"n a cargo de un "rgano
colectivo, que se constitu*e con un qu"rum determinado * adopta sus
decisiones por ma*ora, al cual se le denomina 2irectorio. #o tienen
reconocimiento en la le*, pero puede admitirse fundada en el principio de la
autonoma de la voluntad. Huienes objetan este tipo de administraci"n lo 1acen
bas0ndose en que es un contrato intuito personae. La principal difcultad de
esta alternativa de administraci"n radica en la falta de normas que la regulen
+normas respecto del directorio,, por lo que todo debe quedar totalmente
convenido en el contrato social, * el nombramiento posterior de los integrantes
del 2irectorio tendr0 que 1acerse por )scritura /blica * esta deber0 anotarse
al margen de la inscripci"n de la sociedad en el egistro.
/or ltimo, tambi<n puede ser administrada por otras sociedades, sean
socias o e%tra'as.
)n cuanto a la renuncia * revocaci"n, ella no es posible cuando se 1an
designado los administradores en la escritura constitutiva de la sociedad,
porque pasa a ser cl0usula esencial * esto signifcara la disoluci"n de la
sociedad. Si no son designados en el acto fundacional pueden renunciar o ser
revocados. )sto ltimo tambi<n esta pro1ibido cuando las sociedades se 1an
contratado por tiempo fjo o para un negocio de duraci"n limitada. Sin embargo,
por el principio de la autonoma de la voluntad nada impide que los socios
estipulen o reglamenten la renuncia o revocaci"n en el estatuto social. /or
e%cepci"n en las sociedades de duraci"n ilimitada la renuncia esta permitida,
porque no es posible mantener a un socio ligado a la sociedad para toda la vida.
%'( Los !andaarios sociales' /ersonas a las cuales los administradores les
encargan la ejecuci"n de ciertos actos o contratos mediante un mandato. )stos
son los factores o gerentes, cu*a legitimidad proviene del mandato * no del
estatuto social. /ueden ser revocados o renunciar conforme a las normas de
mandato civil.
Facultades de los administradores. +!rt. ?43 6de6, )l administrador tiene la
competencia que le se'ala su mandato * en lo que no se se'ala a1, tiene solo
facultades comprendidas dentro del giro ordinario de la sociedad o &que sean
necesarias o conducentes a la consecuci"n de los fnes sociales( +!rt. 8:;,. Sin
embargo pese a actuar segn lo que se'ala su mandato igual deber0n
enmarcarse dentro del objeto social.
La sociedad no es responsable por los documentos suscritos con la raz"n
social cuando las obligaciones que los 1ubiesen causado no le conciernan. /or
todo esto es necesario al contratar con una sociedad de este tipo e%aminar
atentamente las facultades otorgadas en el mandato * adem0s, si dic1o
contrato queda comprendido en el objeto social.
)s importante defnir cuando un acto esta destinado al cumplimiento del
objeto social:
1.- 'eg(n un criterio restrictivo) cuando se trata de actos de administraci"n
interna, de operaci"n o de e%plotaci"n * cuando se trata actos o contratos
ejecutados con terceros que directamente conforman el objeto de la sociedad.
#o lo son los actos accesorios.
*.- 'eg(n un criterio amplio) todo acto que ejecute una sociedad por sus
administradores, d0ndose cabida a la noci"n de "rgano de administraci"n que
e%presa la voluntad social.
Ena grave difcultad consiste en la inoponibilidad del acto frente a la sociedad.
En autor postula que &no debera e%istir inconveniente a lo menos para
e%tender el r<gimen de administraci"n de las sociedades de personas el
contenido del !rt. 83: del 6de6(.)ste !rt. se'ala &se entender0 q los 1an
ajustado +los contratos, por cuenta de sus comitentes
$7 6uando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento que
administran.
37 Si 1ubiere sido celebrado por orden del comitente, aun cuando no este
comprendido en el giro ordinario del establecimiento
87 Si el comitente 1ubiere ratifcado e%presa o t0citamente el contrato, aun
cuando se 1a*a celebrado sin su orden.
?7 Si el resultado de la negociaci"n se 1ubiere convertido en provec1o del
comitente(
)ste !rt signifca ampliar el 0mbito de acci"n de los administradores de la
sociedad.
6reemos que la soluci"n a la administraci"n es adecuada siempre que no se le
den las facultades que el !rt. ?4 de la le* $:.4?5 entrega al 2irectorio de las
S!.
2erec1os de los socios administrativos. La le* admite que los administradores
pueden ejecutar actos viciosos o que produzcan perjuicio manifesto a la masa
comn. )l primer caso corresponde a los actos en que se contemple ejecutar
con fraude, caso en el cual la le* permite a los administradores no socios que se
opongan. )n el segundo caso se produce perjuicios manifestos, caso en el cual
la ma*ora de los socios podr0 nombrarle un coadministrador o solicitar la
disoluci"n de la sociedad. Los perjuicios deben ocasionarse por actos en
representaci"n de la sociedad * deben ser manifestos.
6ar0cter indelegable, intransmisible e insustituible de la administraci"n. )n
estas sociedades se confunde la propiedad de la empresa con la gesti"n de la
misma que se encuentra en mano de los socios. )l administrador no puede
delegar su mandato en otro, a menos que se permita e%presamente en la
escritura. )sta facultad es intransmisible a los 1erederos. )l problema surge
cuando la sociedad 1a*a de continuar por el acto constitutivo entre los socios *
los 1erederos del difunto. !l no poder ser reemplazado el administrador la
sociedad se disuelve por &motivo grave( al perder un administrador inteligente,
salvo una reforma en los estatutos por todos los socios comprendidos los
1erederos del fallecido.
!l ser un contrato intuito personae se pro1be 1acerse sustituir en el
desempe'o de la funci"n de administrador +!rt. ?4? 6de6,. La difcultad estriba
en precisar el alcance de la pro1ibici"n frente a la estipulaci"n contractual que
permite al administrador delegar el todo o parte de sus facultades. )n este caso
la delegaci"n importara desconocer la pro1ibici"n. Sin embargo, esto se puede
1acer en base al principio de la autonoma de la voluntas, adem0s del !rt.?4?,
n7 8, inc 37 del 6de6.
La administraci"n comprende funciones: !, de gobierno destinadas a fjar la
poltica general de la empresa J, de administraci"n interna 6, de
representaci"n e%terna 2, de fscalizaci"n. Las facultades que
pueden ser objeto de delegaci"n son s"lo las de representaci"n. La autorizaci"n
de todos los socios para sustituir en las funciones de administraci"n no
requieren de reforma del contrato social, porque la le* no lo e%ige * porque la
cl0usula relativa a la gesti"n social no es de la esencia del acto fundacional. Sin
embargo para que sea oponible a terceros debe contar de escritura publica e
inscribirse.
)l principal efecto de infringir esta pro1ibici"n es la nulidad de la sustituci"n *
la sociedad no queda obligada ante 87s, otro es que puede ser motivo para
pedir la disoluci"n.
esponsabilidad de los administradores. #o nos referiremos a los actos que
constitu*en infracci"n a obligaciones legales de los administradores o a una
estipulaci"n contractual, que 1abilitan para nombrar un coadministrador o para
solicitar la disoluci"n. )sto se refere a actos que ejecuta el administrador con
87s que pueden ser perjudiciales para la sociedad.
#osotros analizaremos otro punto. /ara esto es preciso tener presente que en
la actualidad el fn de la sociedad es &lograr resultados efcientes( para lo que
se requiere dise'ar polticas, metas * estrategias a seguir. )n la consecuci"n de
este fn los administradores deben obrar con lealtad * con el cuidado *
diligencia que los 1ombres emplean ordinariamente en su propio negocio. Los
que infrinjan este deber ser0n responsables por los da'os * perjuicios que
resultasen de su acci"n * omisi"n. Se sigue el mismo criterio que el !rt. ?$ de la
le* $:.4?5, sobre las S!, fundado en la culpa leve.
)n cuanto a la responsabilidad por delitos * cuasidelitos, la sociedad no
responde en lo penal, pero si puede recibir sanciones +multas, clausuras, etc,.
!1ora, los delitos * cuasidelitos cometidos por los administradores, deben
enfrentarlos ellos mismos.
Situaciones en las que la sociedad no se obliga. )l !rt. 8;? se'ala que la
sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la raz"n social,
cuando las obligaciones que los 1ubiesen causado no le conciernan * el tercero
los aceptare con conocimiento de esa circunstancia. Los actos de los
administradores fuera del objeto social le son inoponibles a la sociedad * esta
no responde por ellos. )l ejemplo m0s tpico de esto es el de una garanta
constituida por el administrador para caucionar obligaciones de un tercero. /or
ltimo para que se e%onere la sociedad de la responsabilidad se requiere que el
tercero acepte los documentos con conocimiento de que no le conciernen a la
sociedad. )ste requisito es enga'oso porque a primera vista pareciera que se
requiere de una aceptaci"n e%presa, pero nada impide una aceptaci"n
presunta. Siguiendo el criterio del !rt. 83: se entiende que el acto se 1a
celebrado por cuenta de su principal, si el resultado le fuese provec1oso a la
sociedad.
elaciones de la sociedad con terceros. La sociedad es una persona jurdica
que se da a conocer * entra en relaciones jurdicas con terceros mediante la
raz"n social.
La raz"n social. !rt. 859La raz"n social es la formula enunciativa de los
nombres de todos los socios o de algunos de ellos con la agregaci"n de estas
palabras:( * compa'a(. !rt. 855S"lo los nombres de los socios colectivos
pueden entrar en la composici"n de la raz"n social. !rt. 85:)n caso de que lo
1aga un tercero se 1ace responsable de las obligaciones sociales. !rt. 85=/or
ltimo la raz"n social no debe confundirse con el nombre comercial, bajo el cual
la sociedad e%plota un establecimiento comercial de su propiedad, *, en
consecuencia, ella no se transfere junto con el establecimiento, no es elemento
integrante de <l.
6aractersticas de la raz"n social.
a$ Veracidad' 2ebe ser veraz * real, porque en caso se contrario se estara
enga'ando a los terceros que contratan con ella. 2e esta caracterstica se
desprende que la raz"n social debe estar compuesta solo por los nombres de
los socios, de lo contrario 1abra un enga'o, una estafa +!rt. 85;,. Si se 1ace sin
su consentimiento 1a* una acci"n penal por usurpaci"n de nombre. /or otra
parte, los cambios en la sociedad deben fjarse en el nombre:
> La entrada de un nuevo socio trae dos consecuencias: que el nombre del
nuevo socio quede comprendido dentro de la e%presi"n &* compa'a( o bien
que se agregue dic1o nombre a la formula enunciativa del nombre de todos los
socios o de algunos de ellos, lo que origina un cambio en la raz"n social, que
deber0 constar en la escritura modifcatoria * darse a conocer en el e%tracto *
darse a conocer en el registro.
> La salida de un socio cu*o nombre fguraba en la raz"n social obliga a
eliminar su nombre. Si no se 1ace se incurre en la sanci"n del !rt. 85;.
Los cambios se 1acen en virtud de una noci"n tradicional. La noci"n moderna,
llamada objetivaci"n de la raz"n social, postula que el valor econ"mico de la
misma por el uso o prestigio de la empresa, *, por ende, no acepta cambios en
la raz"n social, porque perjudican econ"micamente a la sociedad. )l 6od
!lem0n sigue esta postura.
/or ltimo disuelta la sociedad no puede 1acerse uso de la raz"n social, sera
delito de falsedad, salvo cuando se trata de una sociedad disuelta durante su
liquidaci"n.
%$ Esencialidad' Ia* dos teoras. La primera, seguida en 61ile por Kulio
@lavaria, se'ala que la frma social no es esencial en la sociedad, bas0ndose en
que la le* se encarga de suplir la omisi"n de las partes en la escritura social. La
segunda se'ala que si lo e, bas0ndose en que es un atributo de la persona
jurdica, esencial para identifcarla * para entrar en relaciones con terceros. /or
ende, segn esta teora cuando la raz"n social se omite o esta mal constituida
origina un vicio de fondo, que causa la nulidad entre los socios, pero que no
puede 1acerse valer contra terceros interesados.
c$ Incesi%ilidad' /or ser la raz"n social un atributo de la persona jurdica, ella
es incesible, segn se desprende del !rt. 85= del 6de6. La raz"n social es a la
sociedad lo que el nombre es para el individuo: identifcaci"n del sujetoG no se
transfere con el establecimiento de comercio del cual puede ser due'a la
sociedad. )sta caracterstica permite el logro de la veracidad, la que perdera
todo su valor si se permitiese la cesi"n de la frma social, porque con ella no se
identifcara a quien responde solidaria e ilimitadamente de las obligaciones
sociales. !unque en la raz"n social fgure el nombre de uno solo de los socios,
<ste no puede cederla, porque ella es un atributo de la sociedad. Aampoco es
factible que todos los socios acuerden transferir la raz"n social a otra sociedad,
porque con ellos se quebrantara la caracterstica de veracidad.
d$ E)cl"sividad' Ena vez que la sociedad 1a formado su raz"n social, la 1a
dado a conocer por las formalidades de publicidad * 1a comenzado a usarla en
sus relaciones con terceros, <sta deviene e%clusiva * su uso le pertenece en
forma privativa.
)n nuestro pas, a falta de normas e%presas que sancionen la infracci"n a la
e%clusividad de la raz"n social, puede sostenerse que cualquier usurpaci"n o
violaci"n queda cubierta con el ejercicio de la acci"n del !rt. 38$? del 6.6, que
obliga a indemnizar a todo el que infere da'o a otro por delito o cuasidelito.
e$ Invaria%ilidad' .ientras no cambie la composici"n de los socios en la
compa'a, reCejada en su raz"n social, <sta debe permanecer invariable. S"lo el
cambio, retiro o fallecimiento de un socio que fguraba en la frma social
justifcan su variaci"n, para que concuerde con la caracterstica de veracidad.
)l uso de la raz"n social. Huienes pueden usar de <sta son los administradores
de la sociedad, *a que es indispensable para administrar * realizar las
negociaciones tendientes a cumplir el objeto social. !rt. 8=8 6de6(la facultad
de administrar trae consigo el d7 de usar de la frma social.( !rt. 8;$
6de6(solo pueden usar de la raz"n social el socio o socios a quienes se 1a*a
conferido tal facultad por la escritura respectiva. )n defecto de una delegaci"n
e%presa, todos los socios podr0n usar de la frma social(.
6onsecuencias del uso de la raz"n social. 6uando los administradores actan
en representaci"n de la sociedad, esta ltima queda obligada. #o es necesario
que la obligaci"n se 1a*a contrado en uso de la raz"n social por los
administradores, para que la sociedad resulte obligada, pero en caso de litigio
corresponder0 a los terceros acreditar que aquella se contrajo en el inter<s
social. )l giro de la sociedad ser0 un elemento, que facilitar0 la prueba de que
la obligaci"n se contrajo bajo la raz"n social. !rt. 8;4 del 6de6 los socios
colectivos son responsables solidariamente de todas las obligaciones
legalmente contradas bajo la raz"n social.
equisitos para que la sociedad resulte obligada.
a$ *"e las o%li+aciones ,a-an sido conra.das le+al!ene/ por las
personas que tienen tal facultad. )s necesario que el administrador obre dentro
de sus facultades. Si se e%cede, igualmente la sociedad deber0 responder por el
provec1o e%perimentado +!rt. 34=? 66 enriquecimiento sin causa,.
%$ *"e el represenane de la sociedad ,a-a !ani&esado 0"e o%ra a
no!%re de la sociedad' 6uando un socio, investido del poder sufciente,
contrata en su propio nombre negocios que interesan a la sociedad, <sta no
queda obligada, ni tampoco los socios, ni an en raz"n del enriquecimiento sin
causa. !rt. 8;? 6de6 &la sociedad no es responsable de los documentos
suscritos con raz"n social, cuando las obligaciones que los 1ubieren causado no
le conciernan * el tercero los aceptare con conocimiento de <sta circunstancia.(
)s la sociedad la que debe acreditar que el negocio del cual emanen los
documentos es ajeno a los intereses sociales * la e%cepci"n solo puede 1acerse
valer contra el que cre" los instrumentos * no contra quienes los 1a*an recibido
por alguna forma de cesi"n.
esponsabilidad de los socios respecto de las obligaciones contradas bajo la
raz"n social. Los acreedores sociales deben obtener el pago de sus cr<ditos,
primero de la sociedad, al ser una persona jurdica distinta de los socios, *
luego, si <sta no cumple, de los socios. La le* no 1a establecido un orden de
prioridad * segn algunos autores se puede dirigir indistintamente contra la
sociedad o los socios. !rt. 8;4 del 6de6 &Los socios colectivos indicados en la
escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones
legalmente contradas bajo la raz"n social. )n ningn caso podr0n los socios
derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivas.(
Las pro1ibiciones de los socios colectivos Ar' 121 CdeC
34 E)raer del &ondo co!5n !a-or canidad 0"e la asi+nada para s"s
+asos paric"lares' Se establece en la escritura la cantidad que pueden
retirar por mes para sus gastos, con cargo a futuras utilidades. La infracci"n
autoriza a los socios para obligar a <ste a que reintegre o a e%traer una
cantidad proporcional al inter<s que cado uno de ellos tenga en la masa social,
la ltima trae aparejado el riesgo de descapitalizaci"n de la sociedad.
24 Aplicar los &ondos co!"nes a s"s ne+ocios paric"lares - "sar en
6sos la 7r!a social' Bmplica dos pro1ibiciones: emplear los fondos sociales
en negocios particulares de los socios * usar en estos la raz"n social. )l socio
que viole esto deber0 llevar a los fondos sociales las ganancias o cargar el solo
con las perdidas del negocio, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e
indemnizar los da'os que 1ubiere sufrido.
3 Ceder a c"al0"ier i"lo s" iner6s en la sociedad - ,acerse
s"si"ir en el dese!pe8o de las &"nciones 0"e le correspondan en la
ad!inisraci#n' La primera pro1ibici"n es una consecuencia del 1ec1o de que
la sociedad colectiva sea una sociedad de personas, donde se toma en
consideraci"n al individuo. Sea que se 1aga otro socio o a un e%tra'o. )l que
cede sus derec1os no se e%onera de su responsabilidad, los acreedores aun
pueden perseguirlo por las deudas sociales. La cesi"n no produce efecto ni para
los dem0s socios ni para terceros. /ara que valga debe ser aceptada
un0nimemente, lo que implica una modifcaci"n del contrato.
La segunda pro1ibici"n se entiende en el sentido que siendo la administraci"n
una funci"n personalsima en las sociedades colectivas, no puede el socio
1acerse sustituir en su cumplimiento. Se tarta de contrarrestar esto con lo
dispuesto en el articulo 8:9 del 6de6G la administraci"n corresponde a todos los
socios * estos pueden administrar por si mismos o por delegados. Sin embargo,
esta contradicci"n es solo aparente segn lo dispuesto en el
14 E)plorar por c"ena propia el ra!o de la ind"sria en 0"e opere la
sociedad, - ,acer sin conseni!ieno de odos los consocios
operaciones paric"lares de c"al0"ier especie c"ando la sociedad no
"viere "n +enero deer!inado de co!ercio. )n el fondo es una protecci"n
a la competencia desleal. )sta pro1ibici"n se establece en el propio contrato.
/ara los socios industriales +aportan trabajo,, la pro1ibici"n es mas estricta aun,
*a que no pueden emprender negociaci"n alguna que los distraiga de sus
atenciones, so pena de perder las ganancias que 1ubieren adquirido 1asta el
momento en que infringen esta limitaci"n +!rt. ?45,. La competencia desleal es
puede constituir un caso de abuso del d7. !rt. ?49 los socios industriales o
capitalistas pueden realizar todo tipo de operaciones mercantiles, siempre
cuando soliciten autorizaci"n de sus consocios, quienes est0n en principio
obligados a concederla, debiendo fundamentar su negativa. Los socios que
infrinjan esto deber0n llevar al acervo comn las ganancias * soportar solo las
perdidas. )ste ltimo nmero tiene fallas en cuanto a su redacci"n *a que no
pueden e%istir sociedades que no tengan un g<nero determinado de comercio,
lo que implicara una indeterminaci"n del objeto de las mismas, inadmisible
para la constituci"n v0lida de ellas.
La disoluci"n * liquidaci"n de la sociedad colectiva: /uede ser por razones
contenidas en el te%to de la le*, en los estatutos sociales, por la voluntad
comn de los socios o por una decisi"n de los tribunales de justicia.
An9lisis de las ca"sales de disol"ci#n, segn el 6"digo 6ivil, la sociedad
colectiva se disuelve porG
3:$ La e)piraci#n del pla;o o por el eveno de la condici#n 0"e se ,a
pre7<ado para 0"e en+a 7n/ 6uando se 1a fjado en los estatutos un plazo
de duraci"n de la sociedad * este 1a llegado a su termino, la sociedad se
disuelve, cuando se 1a puesto una condici"n para determinar la duraci"n de la
sociedad * esta se cumple.
Sin embrago, cuando el termino de la sociedad depende de la e%piraci"n de
un plazo, los socios pueden, por decisi"n un0nime, prorrogarlo antes de su
vencimiento, por escritura pblica inscrita en el egistro del comercio.
)s posible que los socios 1a*an pactado que el contrato de sociedad tendr0
una duraci"n de 9 a'os. Si los socios no manifestan su intenci"n de ponerle
t<rmino por escritura pblica dentro de los 54 das anteriores a la e%piraci"n de
cada perodo. )l socio que desee impedir la pr"rroga autom0tica de la sociedad
debe manifestar su voluntad de ponerle t<rmino dentro del plazo se'alado
2:$ La 7nali;aci#n del ne+ocio para el c"al ella &"e conra.da/ Si la
sociedad se 1a constituido para la realizaci"n de un negocio determinado * <ste
se 1a realizado, la sociedad se disuelve. /ero en caso que el negocio para que
se 1a constituido la sociedad deviniera en imposible o ilcito, por una
disposici"n legal, debe entenderse que por este evento el negocio se da por
terminado * la sociedad debe disolverse.
=:$ La insolvencia de la sociedad/ La sociedad se disuelve por su
insolvencia. Bnsolvencia es la incapacidad de pagar, es una situaci"n de 1ec1o
distinta de la quiebra que es de derec1o. )s necesario, como esta causal no
opera de pleno derec1o, que sea comprobada judicialmente. )l juez frente a los
antecedentes que le presente el interesado en la disoluci"n, puede establecer
que la sociedad es insolvente * declararla terminada.
14$ La e)inci#n de las cosas 0"e &or!an s" o%<eo oal/ Se trata de la
perdida o e%tinci"n de los elementos materiales que integran el patrimonio
social * que sirven a la consecuci"n del fn que se pretende alcanzar con la
sociedad. La destrucci"n o p<rdida de la o las cosas puede ser de orden
material o bien de orden jurdico.
6uando la destrucci"n de la cosa o las cosas es parcial, continuar0 la
sociedad, salvo el derec1o de los socios para e%igir su disoluci"n, si con la parte
que resta no pudiere continuar tilmente.
6uando el objeto que se 1a destruido estaba cubierto por un seguro se cree
que la indemnizaci"n pagada por la compa'a subroga realmente al bien
e%tinguido * que la sociedad podra continuar su funcionamiento. )s necesario
que todos los socios est<n de acuerdo en afectar esta indemnizaci"n a la
consecuci"n de los fnes sociales. )sta causal de eliminaci"n debe ser declarada
judicialmente.
>4$ ?ala de c"!pli!ieno del Apore/ Frente al incumplimiento de la
obligaci"n de enterar el aporte, la sociedad puede e%igir el cumplimiento
forzado de ella o marginar al incumplidor de la misma. La disoluci"n de la
sociedad no opera de pleno derec1o, es necesario q ella se declare por
resoluci"n judicial.
@:$ La p6rdida de la cosa declarada en "s"&r"co/ La p<rdida casual de
la cosa aportada en propiedad es de cargo de la sociedad * no produce la
disoluci"n de la sociedad, a menos que esta no pueda continuar tilmente sin
ella.
/ero, si la cosa a sido aportada s"lo en usufructo * ella se destru*e o se pierde
se produce la disoluci"n de esta. #o se produce la disoluci"n si el socio
aportante repone la cosa a satisfacci"n de los consocios, o cuando estos
determinen continuar la sociedad sin ella.
A:$ La !"ere de c"al0"iera de los socios/ La sociedad colectiva es una
sociedad de personas, es l"gico que ella llegue a su termino por la muerte de
alguno de sus socios. )n ella domina la consideraci"n del individuo. @pera de
pleno derec1o.
Las partes pueden estipular en los estatutos socialesG
- Hue la sociedad contine con los socios sobrevivientes
- Hue la sociedad contine con los sobrevivientes * los 1erederos del
socio fallecido
- Hue la sociedad contine con algunos de los 1erederos del socio
fallecido.
Los 1erederos tendr0n derec1o a reclamar lo que le correspondiere a su autor,
segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte *
participar0n en emolumentos * p<rdidas posteriores en cuanto fueren
consecuencia de las operaciones que *a estaban iniciadas al tiempo de saberse
la muerte.
Si la sociedad debe continuar con los 1erederos del socio fallecido, se impone
a estos ltimos una carga 1ereditaria de tal manera que si aceptan la 1erencia
deben entrar a la sociedad, a e%cepci"n de aquellos que por su edad o se%o no
puedan 1acerlo. /ara evitar los problemas que puede causar su entrada en la
sociedad, el 1eredero debe aceptar la 1erencia con benefcio de inventario con
lo cual su responsabilidad queda concurrida s"lo 1asta la concurrencia del valor
1eredado. Sin el benefcio inventario, el socio puede verse obligado a responder
solidaria e ilimitadamente por los compromisos sociales. Las sociedades de
capitales nunca se disuelven por la muerte de uno de los socios. 6uando la
sociedad debe disolverse por la muerte de uno de los socios se entiende
subsistente mientras los socios administradores no reciban la noticia del
fallecimiento. La facultad de administrar es intransmisible a los 1erederos del
gestor.
B4$ La incapacidad so%reviviene o insolvencia de los socios/ Se
entiende que el vicio no e%ista al tiempo de constituirse aqu<lla * que <ste se
presenta despu<s, durante su funcionamiento.
Los socios pueden renunciar a esta causal de disoluci"n aceptando la
concurrencia del representante legal del incapaz.
La sociedad tambi<n se disuelve por la insolvencia sobreviviente de uno de los
socios. Se justifca esta causal de disoluci"n en la medida en que no pueden
obligarse a los otros socios a continuar asociados con una persona que no
ofrezca garantas de solvencia, lo que redunda en la desaparici"n de la igualdad
que debe e%istir como base de la sociedad. 6on ma*or raz"n se produce la
disoluci"n social cuando un socio es declarado en quiebra, pues ella implica un
desasimiento de los bienes del asociado * <ste pierde las facultades de
administrador.
C:$ El conseni!ieno !""o de los socios/ La sociedad podr0 e%pirar en
cualquier momento por el consentimiento un0nime de los socios. )sta causal es
una manifestaci"n de la autonoma de la voluntad.
324$ La ren"ncia de "n socio/ )lla opera s"lo en 3 casosG
$, 6uando el contrato de sociedad no es a plazo fjo.
3, 6uando se 1a estipulado en los estatutos que se autoriza al socio para
renunciar.
/ara que la renuncia produzca efectos, la le* e%igeG
$, Hue se notifque a todos los socios
3, Hue se 1aga de buena fe
8, Hue no sea intempestiva
La notifcaci"n al socio o a los socios que administran e%clusivamente la
sociedad se entender0 1ec1a a todos. !quellos de los socios a quienes no se
1ubiere notifcado la renuncia, podr0n aceptarla despu<s, si vieren convenirles,
o dar por subsistente la sociedad en tiempo intermedio.
enuncia intempestivamente el socio que lo 1ace cuando su separaci"n es
perjudicial a los intereses sociales. La sociedad continuar0 entonces 1asta la
terminaci"n de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperaci"n
del renunciante.
Los efectos de la renuncia de mala fe se aplican a la renuncia intempestiva.
334$ La Sociedad se dis"elve por !oivos +raves/ +art. 3$4:, )%isten
motivos graves cuando el otro socio no cumple con sus obligaciones sociales,
cuando se pierde un administrador inteligente que no puede reemplazarseG en
el caso de enfermedad 1abitual del renunciante que lo in1abilite para cumplir
las funciones socialesG mal estado de sus negocios por circunstancias
imprevistas, u otros de igual importancia. )n el derec1o franc<s tambi<n se
considera justo motivo de disoluci"n la falta de entendimiento entre los
asociados, a+ectio soccietatis.
324$ ?or!alidades de la disol"ci#n/ /ara que produzca sus efectos, debe
reducirse a escritura pblica * debe inscribirse en el registro de comercio, salvo
cuando la sociedad se disuelve porque 1a llegado a la e%piraci"n del plazo
contenido.
/roduce efecto entre los socios desde que ella tiene lugar o desde cuando se
declare la ocurrencia de la causal que le pone t<rmino, segn el caso. especto
de terceros la disoluci"n no produce efectos mientras no se cumplan las
formalidadesG escritura pblica e inscripci"n en el egistro de 6omercio. )n caso
contrario, los terceros tienen derec1o a considerara la sociedad como si
estuviera vigente.
/roducida la disoluci"n social, se originan los siguientes efectosG
- 6omienza el perodo de liquidaci"n,
- La personalidad jurdica de la sociedad subsiste para los efectos de
su liquidaci"n,
- Los administradores dejan de actuar como tales * pierden la
facultad de obligar a la sociedad * a los socios.
La Liquidaci"n de la Sociedad 6olectiva.
/roducida la disoluci"n de la sociedad, se proceder0 a su liquidaci"n. La
liquidaci"n es el conjunto de operaciones, siempre largas * complicadas, que
van a permitir concluir las operaciones *a iniciadas, en seguida reunir los
elementos del activo para pagar a los acreedores de la sociedad * rembolsar,
en la medida de lo posible, los aportes, con lo cual se obtendr0 fnalmente un
activo neto, llamado tambi<n superactivo o bono de liquidaci"n.
La liquidaci"n tambi<n consisten determinar la parte que cada socio debe
tomar a su cargo del pasivo social cuando este ltimo no puede ser cubierto por
el activo de la sociedad.
)l proceso de liquidaci"n de una sociedad tiene por objetoG
$7 6oncluir los asuntos *a iniciadosG
37 eunir * realizar los bienes que integran el activo de la sociedadG
87 /agar a los acreedores de la sociedad, entre ellos a los socios a quienes se
les reembolsar0, en principio, su aporteG
?7 2istribuir el activo neto entre los asociados de acuerdo con su cuota de
inter<s en la sociedad.
!, Drincipios 0"e ri+en la li0"idaci#n La Sociedad se encuentra en
liquidaci"n desde que se produce su disoluci"n por cualquier causa que fuere.
)n el caso de las sociedades los bienes sociales no forman una comunidad
desde el momento en que se produce la disoluci"n, porque an cuando ellas
est<n disueltas, subsisten como personas jurdicas para los efectos de su
liquidaci"n.
La subsistencia de la personalidad moral
La jurisprudencia c1ilena 1a se'alado que si la sociedad no subsistiera como
persona jurdica entre el momento de su disoluci"n * entre el momento del
ltimo acto de liquidaci"n, sera una simple comunidad. !1ora bien, no siendo
*a el 1aber social de un sujeto de derec1o sino una masa de bienes que
pertenecen pro indiviso a varios, los acreedores personales de los socios van a
concurrir a pagarse sobre ellos conjuntamente con los acreedores de la
sociedad, en enorme perjuicio de estos.
#o e%iste en 61ile una disposici"n legal que se'ale que la personalidad
jurdica de la sociedad subsiste para los efectos de su liquidaci"n 1asta el
t<rmino de <sta.
!dem0s el c"digo de comercio establece que el liquidador queda obligado a
vender las mercaderas * los muebles e inmuebles de la sociedad an cuando
1a*a algn menor entre los socios. !qu se supone que los bienes siguen
perteneciendo a la sociedad * no a los socios *, en consecuencia, subsiste la
personalidad moral de la sociedad.
2eben inscribirse en el egistro de 6omercio las escrituras en que los socios
nombren gerente de la sociedad en liquidaci"n.
6onsecuencias de la subsistencia de la personalidad jurdica de la sociedad en
liquidaci"n
$, )l patrimonio sigue siendo social, e consecuencia los socios no tienen
derec1o sobre <l. Los acreedores sociales pueden 1acer vales sus cr<ditos con
preferencia a los acreedores personales.
3, )l liquidador puede vender libremente, sin formalidades 1abilitantes, los
inmuebles sociales, aun cuando 1a*a entre los socios personas incapaces, pues
tales bienes pertenecen a la sociedad * no a los socios.
8, La sociedad puede ser declarada en quiebra, pues subsiste como sujeto de
derec1o,
?, Subsistiendo la sociedad, el liquidador es representante de ella * no de los
socios, *
9,La persona moral sociedad sigue teniendo un domicilio o sede social propia.
J, Esa"o E"r.dico del li0"idador/ Las normativas relativas a la
designaci"n, atribuciones * obligaciones de la persona o personas que realizan
la liquidaci"n constitu*en su estatuto jurdico.
#ombramiento del liquidadorG 2isuelta la sociedad, se proceder0 a su
liquidaci"n por la persona q al efecto 1a*a sido nombrada en la escritura social
o en la disoluci"n. La designaci"n puede tener su origen en G
> en los estatutos de la sociedad
> en la escritura otorgada para la disoluci"n social
Si no se 1a nombrado en ninguna de estas oportunidades, es designadoG
- 2e comn acuerdo entre los socios,
- )n caso de desacuerdo por el juez.
Facultades del liquidadorG Los poderes del liquidador se encuentran detallados
en el acto jurdico de su nominaci"n +escritura social o escritura de disoluci"n,.
Si el acto de nombramiento no determina sus facultades de acuerdo con el art
?$$ , no podr# e$ecutar otros actos y contratos que los que tiendan
directamente al cumplimiento de su encargo. La misi"n del liquidador es
concluir las operaciones *a iniciadas, reunir * realizar los bienes del activo
social, pagar a los acreedores, rembolsar los aportes * distribuir cuando sea
posible el activo neto o bono de liquidaci"n de los asociados. Lo que se pro1be
al liquidador es continuar la e%plotaci"n social.
@bligaciones del liquidadorG !parte de los deberes que su ttulo imponga al
liquidador, estar0 obligadoG
$7 ! formar inventario, al tomar posesi"n de su cargo
37 6ontinuar * concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disoluci"n,
8L ! e%igir la cuenta de su administraci"n a los gerentes
?7 ! liquidar * cancelar las cuentas de la sociedad con terceros * con cada uno
de los socios,
97 ! cobrar los cr<ditos activos, percibir su importe * otorgar los
correspondientes fniquitos,
57 ! vender las mercaderas * los muebles e inmuebles de la sociedad
;7 ! presentar estados de la liquidaci"n cuando los socios lo e%ijan,
:7 ! rendir al fn de la liquidaci"n una cuenta general de su administraci"n.
)l liquidador nombrado en el contrato social podr0 renunciar o ser
removido de acuerdo al art 34;3 del codg civil, al igual que los administradores
estatuariosG los dem0s nombrados en la escritura de disoluci"n o por los socios
de comn acuerdo o por el juez, renuncian * son removidos segn las normas
del mandato.
La Sociedad de responsa%ilidad li!iada
)s aquella en que todos los socios administran por si o por mandatarios
elegidos de comn acuerdo * en que la responsabilidad de los socios est0
limitada al monto de sus aportes o a la suma que a m0s de <stos se determina
en los estatutos sociales.
Siendo de naturaleza mi%ta, se diferencian de las sociedades colectivas en el
1ec1o de que la responsabilidad de los socios no es indefnida ni solidaria, * de
las sociedades an"nimas, por la circunstancia de que en las sociedades de
responsabilidad limitada la administraci"n social puede ser asumida por todos
los socios.
Surge como fruto de la necesidad de permitir a los interesados de limitar los
riesgos al monto de sus aportes al ingresar a la sociedad * al mismo tiempo de
eliminar solemnidades complicadas * costosas que su propia estructura impone
a las sociedades capitales, permitiendo a los socios ejercitar la posibilidad de
participar personalmente en su administraci"n.
)n el fondo lo que se 1a querido con la creaci"n de las sociedades de
responsabilidad limitada, cu*o origen se encuentra en el derec1o alem0n, es
conciliar las ventajas de las sociedades de personas con la utilidad de las
sociedades de capital.
6aractersticas de las Sociedades de esponsabilidad LimitadaG
a, )%istencia de un capital determinado como garanta para los
acreedores.
b, educida cantidad de asociados+94 m0%imo,
c, )l capital est0 representado por partes o cuotas sociales que no son
negociables * su transferencia se somete a restricciones.
d, )l capital social no se forma mediante suscripciones pblicas
e, )n ciertos casos e%istencia de una responsabilidad comn *
solidaria
f, Solemnidades de constituci"n * funcionamiento m0s que las
simples sociedades an"nimas.
Legislaci"n aplicable , Sean sociedades civiles o comerciales, se aplica en ellos
en primer termino la Le* #7 8.=$: * en lo no previsto a ellas se estar0 a las
disposiciones estatuarias *, a falta de una * otras, a lo que dispongan las le*es
sobre sociedades colectivas.
Si la sociedad limitada es civil, se aplicar0n las reglas colectivas civiles, si es
comercial las de las colectivas comerciales.
Las normas del c"digo civil ser0n aplicables en la medida subsidiaria que se
1a aplicado al tratar las fuentes.
La prioridad otorgada en seguida a lo que se parte en la escritura social
respecto de las normas supletorias de las sociedades colectivas constitu*e la
principal censura al sistema c1ileno, pues constitu*e la fuente de todos los
abusos * peligros a que este tipo social puede prestarse * de 1ec1o se presta
en nuestro medio.
/rincipales aspectos de las Sociedades de esponsabilidad Limitada !spectos
en que las sociedades de responsabilidad limitada tienen sus propias normasG
Consi"ci#n, contrato solemne sujetos a las siguientes formalidades.
!, )scritura publica
J, Bnscripci"n en e%tracto de la escritura en el egistro de comercio
6, /ublicaci"n del e%tracto en el diario ofcial.
)stas formalidades son e%igidas sea que se trate de sociedades de
responsabilidad limitada civiles o comerciales.
3' Escri"ra D5%licaG 2ebe contener adem0s la declaraci"n de que la
responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma
que a m0s de estos se indique.
#ada se e%presa para el caso de que se omita 1acer esta declaraci"n en el
e%tracto. 6reemos que en tal caso debe tenerse a la sociedad como colectiva,
pues la responsabilidad de los socios emana de sus declaraciones e%plcitas
formuladas en el pacto social * no del cumplimiento de formalidades e%teriores
o publicsticas de las que pueda entenderse una sustituci"n de aqu<llas.
2' Inscripci#n en e)raco de la escri"ra en el Re+isro de Co!ercio:
2ebe inscribirse dentro de 54 das contados desde la fec1a de la escritura
social, en el egistro de 6omercio del domicilio de la sociedad. Aambi<n deber0
indicarse en el e%tracto la limitaci"n de responsabilidad.
=' D"%licaci#n en el Diario O7cial, )l mismo e%tracto autorizado por el
notario. )sta publicaci"n debe ser en el 2iario @fcial dentro de 54 das
contados desde la fec1a de la referida escritura.
Bncumplimiento de formalidades
Si esta sociedad no consta de escritura pblica, ni de instrumento reducido a
escritura pblica, ni de instrumento protocolizado, es nula de pleno derec1o.
)l cumplimiento oportuno de la solemnidad de inscripci"n * de publicaci"n del
e%tracto se retrotrae a la fec1a de la escritura constitutiva de la sociedad, lo
que implica que la sociedad nace a la vida jurdica en un solo instante, esto es
el da ded otorgamiento de la escritura pblica fundacional.
!ctividades que no pueden ser objeto de una sociedad de responsabilidad
limitadaG
$, Los bancos * las sociedades fnancieras, que deben organizarse bajo la
forma de sociedades an"nimas
3, )l comercio de seguros
8, La administraci"n de fondos mutuos debe 1acerse por sociedades
an"nimas.
6apacidad para celebrar este contrato
Se aplican a estas sociedades las reglas sobre capacidad de los socios dadas a
las sociedades colectivas civiles o comerciales, segn sea la naturaleza de la
sociedad de responsabilidad limitada que se trate.
especto de las mujeres casadas, la Le* #7 $3.9:: 1a innovado agregandoG La
mujer casada * separada parcialmente de bienes, siempre que la separaci"n
sea convencional * la ejerza un empleo, ofcio, profesi"n o industria con arreglo
al artculo $94 del c"digo civil, no requerir0n la autorizaci"n especial de que
trata el artculo 8?= del 6"digo de 6omercio para celebrar una sociedad
comercial de responsabilidad limitada, con relaci"n al patrimonio que
separadamente administren
2el te%to de esta disposici"n se deduceG
$, #o es aplicable esta disposici"n en el caso de las sociedades civiles
de responsabilidad limitada. /ara esto no es necesaria autorizaci"n
alguna , porque el c"digo civil no la e%ige.
3, #o necesitan autorizaci"n las mujeres casadas separadas
totalmente de bienes, sea q tal separaci"n sea convencional o no lo sea.
8, Aampoco necesitan autorizaci"n las mujeres casadas en r<gimen de
sociedad con*ugal, cuando 1a*an pactado separaci"n parcial de bienes *
las que tengan patrimonio reservado a que se refere el articulo $94 del
c"digo civil siempre que la sociedad se celebre con relaci"n al patrimonio
que separadamente administren es decir que los aportes que los aportes
para constituir la sociedad provengan del referido patrimonio
?, )n los dem0s casos las mujeres casadas que quieran constituir este
tipo de sociedades deber0n obtener la autorizaci"n de sus respectivos
maridos .
az"n Social La raz"n o frma social podr0 contener el nombre de uno o m0s
de los socios o una referencia al objeto de la sociedad )n todo caso deber0
terminar con la palabra &limitada(, sin lo cual todos los socios ser0n
solidariamente responsables de las obligaciones sociales.
La sociedad de responsabilidad limitada puede tener raz"n o nombre social.
La raz"n social puede contener el nombre de uno o m0s de los socios * el
nombre social podr0 1acer referencia al objeto de la sociedad.
Sea que se trate de raz"n o nombre social siempre debe agregarse la palabra
&limitada( sin la cual los socios ser0n solidariamente responsables de las
obligaciones sociales, puesto que los terceros pueden contratar con la sociedad
cre*endo que es colectiva en atenci"n a la responsabilidad ilimitada de los
socios colectivos.
2isoluci"n de la sociedad de responsabilidad limitada: Ia* que atenerse al
art.? inc.3 de la le* #78=$:, que se'ala que se disuelve en los mismos casos
que la sociedad colectiva. +)sto pq no 1a* normativa especial,. !1ora bien, lo
novedoso de esta materia es la aplicaci"n del art. 3$4? del 6.6., que dice que
&en caso de muerte de uno de los socios, la sociedad no se disuelve, sino que
contina con los 1erederos del socio fallecido(. )sto se 1ace aplicable a la S..L.
en virtud de lo que se'ala el artculo *a nombrado de la Le* 8=$:. /or esto pasa
a ser cl0usula de la naturaleza del contrato, es decir, puede pactarse lo
contrario.
/ara que se disuelva anticipadamente, se requiere acuerdo "n9ni!e de los
socios en escritura pblica. )l e%tracto de <sta debe inscribirse en el egistro de
6omercio del domicilio social * no sera necesario publicarlo en el 2iario @fcial,
*a que las sociedades colectivas comerciales tampoco deben 1acerlo, * la
legislaci"n de <stas se aplica supletoriamente a la S..L. )n defnitiva esta
omisi"n no tiene como consecuencia la inoponibilidad. /ero % otro lado,
aplicando el aforismo &las cosas se des1acen de la misma forma que se 1acen(,
se concluira que 1abra que publicarlo.
Liquidaci"n: Se aplican las de las sociedades colectivas, *a que no 1a* normas
e%presas sobre esta materia.
6rtica a la legislaci"n vigente sobre S..L.: )s breve, * 1a* problemas por
ausencia de una adecuada reglamentaci"n. +lo que es grave % que es un tipo de
soc. en auge,. )l principal defecto es la falta de protecci"n sufciente de los
terceros que contraten con la sociedad. Los 8
ros
no tienen como garanta de sus
cr<ditos sino el patrimonio social. M la le* no 1a 1ec1o nada % asegurar la
efectividad de <ste. Se 1ec1a de menos entonces una normativa que evite que
los aportes en especies se 1agan sobrevaluados, creando as una solvencia
aparente respecto de 8
ros
que en realidad la soc. no tiene. Ena soluci"n podra
ser contemplar como causal de disoluci"n de la S..L. la p<rdida de una cierta
cuota del capital social, lo que servira como garanta. +se requiere reforma de
legislaci"n vigente, o nueva le* de SL,
LA SOCIEDAD EN COMANDITA
!spectos -enerales
Ori+en: 2eriva del llamado &contrato de encargo(, que permita, en el antiguo
derec1o, a los nobles comerciar sin atentar contra la pro1ibici"n dictada contra
esto, evitando al mismo tiempo, la condenaci"n del pr<stamo a inter<s
+pro1ibici"n del d7 can"nico,.
Se caracteriza desde su origen esta soc. por tener dos tipos de socios. Los
comanditarios * los gestores.
Los comanditarios entran a la soc. aportando fondos. Les interesa vigilar la
gesti"n social sin tomar parte en ella frente a ojos de 8
eros
* responder solo en la
medida de su capital aportado. )s decir, aportan capital social, * pero est0n
e%cluidos de la administraci"n * de la raz"n social.
Los gestores son quienes tienen a su cargo la gesti"n +administraci"n, del
patrimonio para lograr los fnes sociales. Son responsables ilimitada *
solidariamente de las obligaciones de la sociedad.
)ntonces sera una estructura mi%ta entre la sociedad de capitales * la
sociedad de personas, recogiendo las ventajas de ambas. /ero su <%ito se debe
a razones 1ist"ricas, * actualmente no tienen gran aplicaci"n.
Ia* 3 tipos de soc. en comandita: la simple * la por acciones +art. ?;$ * sgtes.
6.6om,. La simple se forma % la reuni"n de un fondo suministrado en su
totalidad % uno o m0s socios comanditarios o por <stos * los socios gestores a la
vez. La por acciones se constitu*e % la reuni"n de un capital dividido en
acciones o cupones de acci"n * suministrado % socios cu*o nombre no aparece
en la escritura social.
2efnici"n Legal: !rt. 345$ inc.8 del 6.6. dice que &es sociedad en comandita
aquella en que uno o m0s de los socios se obligan solamente 1asta
concurrencia de sus aportes(. Aoma el rasgo formal de la responsabilidad de los
socios solamente. .0s completa es la def. del art.?;4 inc.$ del 6.6om. que dice
que &sociedad en comandita es la que se celebra entre una o m0s personas que
prometen llevar a la caja social un determinado aporte, * una o m0s personas
que se obligan a administrar e%clusivamente la sociedad por s o sus delegados
* en su nombre particular(. )sta def. 1ace 1incapi< en la procedencia de los
bienes * en la forma c"mo <ste es administrado, pero olvida la responsabilidad
de los socios. /or otro lado, de esta def. parece deducirse que los socios
gestores se limitan s"lo a administrar * que no pueden 1acer aportes, lo que no
es efectivo en la realidad, *a que los socios gestores administran en
representaci"n de la sociedad, pers. jurdica distinta de los socios
individualmente considerados, * no &en su nombre particular(.
)n silencio de estatutos sociales * normas especiales, las sociedades en
comandita se rigen % las disposiciones relativas a las sociedades colectivas
comerciales. )l art.?=4 del 6.6om se'ala que &en caso de duda, la sociedad se
reputar0 colectiva(.
Sociedad en Co!andia Si!ple
2efnici"n Legal: !rt.?;3 del 6.6om dice que &la comandita simple se forma
por la reuni"n de un fondo suministrado en su totalidad por uno o m0s socios
comanditarios, o por <stos * los socios gestores a la vez(. )ste art. corrige el
error del art.?;4, pues queda de manifesto que tanto comanditarios como
gestores pueden allegar fondos al capital social.
Legislaci"n !plicable: Se rige por las normas especiales contenidas en el
6.6om., sin embargo en t<rminos grales. Ser rigen % las reglas de las
sociedades colectivas comerciales, en todo cuanto no se oponga a la naturaleza
de la sociedad en comandita simple ni con las normas especiales *a
mencionadas. +art.?;? 6.6om.,
)n consecuencia, esta sociedad se constitu*e * prueba % escritura pblica
inscrita en el egistro de 6omercio en los t<rminos del art. 89? del 6.6om. Sin
estas formalidades, 1abra nulidad de la sociedad, pasando a ser una sociedad
de 1ec1o.
#ormas especiales sobre la en comandita simple:
a, )l nombre del socio comanditario: no debe fgurar en el e%tracto que tiene
fn publicitario. )sto porque podra inducir a error a 8
ros
, quienes podran creer
que dic1as personas responden tambi<n en forma ilimitada * solidaria como los
socios gestores. La legislaci"n no tiene sanci"n por el incumplimiento de esto. !
juicio de 2avis la sanci"n sera la nulidad absoluta, en base a los arts. $5:$ *
$5:3 del 6.6. ! juicio de Sandoval, si no 1a* disposici"n e%presa, no e%iste
sanci"n alguna.
b, La raz"n social: debe comprender el nombre del socio gestor si fuere uno
solo, o el nombre de uno o m0s de los gestores si fueren muc1os. )l nombre de
un comanditario no puede ser incluido en la raz"n social. Si se infringe esta
pro1ibici"n, el socio que lo tolere o permita se constitu*e responsable de todas
las obligaciones * p<rdidas de la sociedad en los mismos t<rminos que el socio
gestor. 6on todo, el comanditario que pagare a los acreedores de la soc. %
alguno de los motivos que salen en los arts. ?;; * ?:?, tendr0 derec1o a e%igir
de los gestores la restituci"n de la cantidad e%cedente a la de su aporte, * los
gestores no podr0n reclamar indemnizaci"n del comanditario. Las palabras *
compa'a agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusi"n del
nombre del comanditario en la raz"n social.
c, !portes: el socio comanditario no puede 1acer aporte de industria a la
sociedad. Sin embargo, su aporte puede ser la comunicaci"n de un secreto de
arte o ciencia, con tal que no lo aplique por s mismo ni coopere diariamente a
su aplicaci"n. Ab podra ser un d7 industrial o intelectual. Segn 2avis, en este
caso sera una sociedad sin capital de e%plotaci"n. Sandoval se'ala que tanto el
d7 aportado, como la administraci"n de <ste pueden ser determinables
pecuniariamente, por lo que la sociedad, en ltimo t<rmino, tendra un capital
social bien constituido.
d, La !dministraci"n: pertenece e%clusivamente a los socios gestores. La le*
pro1be a los comanditarios intervenir en la adm., ni aun en calidad de
apoderado de los gestores. La sanci"n es que el comanditario quedar0
solidariamente responsable con los gestores de todas las p<rdidas *
obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravenci"n.
La legislaci"n 1a se'alado los actos que el comanditario puede realizar sin que
ello implique injerencia la adm. social. )stos son:
$.> Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios
gestores.
3.> )l desempe'o de una comisi"n en una plaza distinta de aquella en que se
encuentre establecido el domicilio de la sociedad.
8.> )l consejo, e%amen, inspecci"n, vigilancia * dem0s actos interiores que
pasan entre los socios, siempre que no traben la libre * espont0nea acci"n de
los gestores.
?.> Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros
despu<s de la disoluci"n de la sociedad.
)l socio comanditario, como tiene inter<s en la soc, tiene acceso al control
de la gesti"n social. /uede e%aminar los libros de contabilidad * en gral. los
documentos sociales. /ero si este socio, forma o toma parte como socio
colectivo o comanditario de otro establecimiento similar al que e%plota la soc.,
pierde aquel derec1o, salvo que los intereses de tal empresa no est<n en
oposici"n con los de la sociedad.
Aambi<n el socio comanditario tiene un derec1o de voto consultivo en los
"rganos deliberantes de la sociedad
e, La esponsabilidad Social: los socios gestores responden ilimitada *
solidariamente de las deudas contradas bajo la raz"n social, en iguales
t<rminos que los socios colectivos. Los comanditarios responden solo 1asta
concurrencia de sus respectivos aportes prometidos o entregados. Si el aporte
consiste en mero goce o usufructo, no soporta otra p<rdida que la de los
productos de la cosa. #o debe restituir las cantidades que a ttulo de benefcio
1ubiera recibido de buena fe.
f,La cesi"n de los derec1os sociales: solo los socios comanditarios pueden. #o
lleva est0 cesi"n consigo la facultad de e%aminar los libros * documentos de la
sociedad mientras <sta no 1a*a dado t<rmino a sus operaciones. ! los socios
gestores les rige la misma pro1ibici"n que a los colectivos.
g, /ro1ibiciones de los socios: Los gestores tienen las mismas que los
colectivos +art.?4? 6.6om.,. Los comanditarios no est0n afectos a estas
pro1ibiciones. Solo pierden el derec1o de e%aminar documentos si surge el
problema *a antes mencionado del conCicto de intereses % la eventual creaci"n
de formar parte de otro establecimiento similar.
1, 2isoluci"n * Liquidaci"n: no termina por la muerte de un socio
comanditario. Se disolver0 si muere un socio gestor a menos que se establezca
lo contrario. La liquidaci"n se rige % las normas de sociedades colectivas. Las
acciones contra los socios gestores no liquidadores prescriben en ? a'os
contados desde la disoluci"n de la sociedad.
La Sociedad en Co!andia por Acciones
@rigen: Aambi<n agrupa dos tipos de socios, los gestores, personalmente
responsables, * uno o varios comanditarios, que son verdaderos accionistas.
/ara estos la sociedad es de capitales, en tanto que los gestores est0n en la
misma situaci"n que los socios colectivos.
Nsta nace de una e%igencia gubernamental para la e%istencia de S.!.. -racias
al concurso de un gestor, a veces insolvente, los capitalistas llegaban a
constituir libremente sociedades por acciones. Luego, al permitirse la libre
constituci"n de S.!., desaparece el principal motivo de la creaci"n de este tipo
de sociedades. /ero 1abran quienes defenderan esta sociedad, destacando el
car0cter m0s estable que tiene el gerente estatutario de <sta frente a los
administradores de la S.!. * se'alaron que este tipo de sociedad asegura la
e%pansi"n de la empresa familiar en la direcci"n de los negocios sociales. )n el
derec1o c1ileno <stas son reglamentadas por el 6.6om de $:59 siguiendo las
disposiciones de la le* francesa de $:95.
2efnici"n legal: !rt. ?;8 se'ala que la comandita por acciones &se constitu*e
por la reuni"n de un capital dividido en acciones o cupones de acci"n *
suministrado por socios cu*o nombre no fgura en la escritura social(O.
Se rige por lo se'alado en el 6.6om. * supletoriamente por las normas
aplicables a las en comanditas simples * a las sociedades colectivas.
6apital Social: Se divide en acciones. Nstas representan, al igual que en las
S.!., la contrapartida del aporte 1ec1o en la sociedad. Aambi<n se se'ala el
valor de las acciones en relaci"n con el monto del capital social, lo que 1o* en
da es absurdo analizar porque las cifras que a1 se establecen no dicen relaci"n
con la realidad econ"mica.
/or otra parte las acciones deben ser nominativas mientras no 1a*an sido
totalmente enteradas en la caja social.
Los subscriptores de acciones son responsables, a pesar de estipulaci"n
contraria, del monto total de las acciones que 1ubieren tomado en la sociedad.
M las acciones no ser0n negociables, sino despu<s de entregados 3P9 de su
valor.
6onstituci"n de la Sociedad: Se requiere otorgamiento de escritura pblica
inscrita en los t<rminos del art. 89? del 6.6om. /ero 1a* ciertas normas
especiales:
a, Hue el capital social est< suscrito ntegramente.
b, Hue cada accionista 1a*a enterado al menos Q del importe
de sus acciones.
La suscripci"n * pago de las acciones deben comprobarse % declaraci"n del
gerente en una escritura pblica, acompa'ada de la lista de suscriptores, de un
estado de los pagos * de la escritura social. +Legislador se preocupa de la
constituci"n efectiva del capital social, supliendo la falta de control
administrativo que caracteriza a estas sociedades,.
Si el aporte no es dinero o si se estipulare a favor del socio ventajas
particulares, una asamblea gral. deber0 1acer verifcar * luego aprobar dic1os
aportes o ventajas. .ientras esto no suceda, la soc. no queda defnitivamente
constituida. )l quorum de la asamblea es de Q de los accionistas que
representen a lo menos Q del capital social * la decisi"n se toma % ma*ora de
sufragios de accionistas presentes o representados. Los socios que aportaron en
especie o que estipularon ventajas no tienen derec1o a voto.
Sanci"n por incumplimiento de formalidades: Si se constitu*e en
contravenci"n a lo anterior es nula entre los socios, pero <stos no podr0n
oponer a 8
ros
esa nulidad. Los efectos de la nulidad, *a declarada % sentencia
judicial, son el nacimiento de la responsabilidad de los socios gestores, q es la
misma en que incurren los socios colectivos. La resp. que afecta a los
comanditarios que forman parte de la junta de vigilancia +luego se e%plica <sta,,
se requiere que sea declarada por la resoluci"n judicial que pronuncia la nulidad
del estatuto social. )n igual responsabilidad pueden incurrir los socios
fundadores que llevaron aporte en especie o estipularon ventajas. La resp. de
los miembros de la junta nace s"lo % los actos ejecutados con posterioridad a su
nombramiento * constituci"n.
La Kunta de Figilancia: 2eben verifcar si se 1a ejecutado bien lo que se 1a
decidido. )s un "rgano tpico de control delegado interno de la regularidad de la
gesti"n social. )sta compuesta por a lo menos 8 miembros, debe ser nombrada
% la asamblea gral. inmediatamente despu<s de la constituci"n defnitiva de la
sociedad * antes de toda operaci"n social. La primera justa dura un a'o, luego
se renuevan cada 9 a'os. Sus funciones especfcas son:
a, )%aminar si la sociedad 1a sido legalmente constituida
b, Bnspeccionar los libros.
c, 6omprobar la e%istencia de los valores sociales en caja, en
documentos o en cualquiera otra forma
d, /resentar a fn de cada a'o una memoria acerca de los
inventarios * de las proposiciones que el gerente 1aga para la
distribuci"n de dividendos.
Aambi<n tiene atribuciones que le permiten colaborar en la gesti"n social,
como lo indica el ltimo punte se'alado.
Los miembros de la junta pueden quedar sujetos a una responsabilidad
solidaria con los gerentes cuando la sociedad sea declarada nula por
incumplimiento de las formalidades en la constituci"n. )sta resp., % ser de
origen legal, requiere de una declaraci"n judicial * el tribunal no est0 obligado a
dejarla establecida sino cuando de los antecedentes allegados llegare al
convencimiento de que ella e%iste.
)n virtud del art. 943 del 6.6om. cada miembro de la junta ser0
solidariamente responsable con los gerentes:
a, 6uando 1a*a permitido a sabiendas que en los inventarios se
cometan ine%actitudes graves que perjudiquen a la sociedad o a 8
eros
.
b, Siempre que con conocimiento de causa 1a*a consentido en
que se distribu*an dividendos no justifcados por inventarios regulares
* sinceros.
Se trata de una resp. derivada de los actos dolosos.
6omentario Final: Son ventajosas en el sentido que como mecanismo jurdico
sirven para la e%pansi"n de la empresa familiar. /ero son desventajosas por
cuanto contiene una serie de disposiciones que, en cierta medida, constitu*en
un verdadero r<gimen penal fnanciero, lo que no ocurre en las sociedades
an"nimas.
La asociaci#n o c"enas de paricipaci#n
2efnici"n: 6orresponde tambi<n a otra forma de organizaci"n jurdica de la
empresa. !rt. 94;. &La participaci"n es un contrato por el cual dos o m0s
comerciantes toman inter<s en una o muc1as operaciones mercantiles,
instant0neas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre *
bajo su cr<dito personal, a cargo de rendir cuenta * dividir con sus asociados las
ganancias o p<rdidas en la proporci"n convenida(.
6ontiene elementos semejantes a la sociedadG *a que se 1acen aportes, tiene
un giro, e%iste participaci"n de utilidades * p<rdidas * los derec1os est0n
defnidos por &cuotas de inter<s(.
)s un contrato bilateral, oneroso, intuito personae, civil o comercial, * no est0
sujeta a formalidad alguna +94:,. Aambi<n se caracteriza por formarse,
modifcarse, disolverse o liquidarse por cualquier medio o prueba legal +94= inc.
3R,.
#ormas aplicables: igen primordialmente el acuerdo de las partes +94:,, * en
lo supletorio se aplicar0n las normas de &sociedades mercantiles( en lo que no
sean contrarias a su naturaleza +9$$,. /or lo que deber0 respetarse el 1ec1o de
que la asociaci"n carece de personalidad jurdica * que es oculta.
6aractersticas:
a' No iene personalidad <"r.dica: /or ende, carece de raz"n social,
domicilio * patrimonio colectivo +94=,. La ausencia de este ltimo, produce que
los bienes entren al patrimonio del gestor * que este celebre negocios a nombre
su*o, pero en inter<s de los asociados, constitu*<ndose en deudor * acreedor
de las obligaciones que nazcan.
2e la totalidad del patrimonio del gestor, se 1acen los acreedores de la
asociaci"n * los de <l a nombre particular +9$4,. Los dem0s participes, no
pueden ser perseguidos por los acreedores, salvo que se les 1a*a cedido
legalmente +9$4 inc. 3R * 8R,
%' Es "na asociaci#n oc"la: *a que es esencialmente privada +94=,, no
aparece frente a 8R. /ueden conocerla, pero no afecta, *a que incluso se puede
celebrar por escritura pblica. Sin embargo, deja de ser oculta si se acta a
nombre e inter<s de los asociados, transform0ndose en una sociedad colectiva
comercial. )n el caso de no cumplir con las formalidades correspondera a una
sociedad de 1ec1o, sin embargo puede probarse entre las partes por cualquier
medio de prueba legal.
!sociaci"n * Sociedad de 1ec1o: La primera es oculta segn e%plicamos, * en
la segunda se acta frente a 8R en la calidad de socios. /or ende, no inCu*e el
nombre que se le de al contrato, *a que se determinar0 segn si acta a no a
nombre e inter<s de los socios.
LAS COODERATIVAS
Las primeras cooperativas aparecen a mediados del siglo SBS en Bnglaterra,
llamadas &)l movimiento primitivo de cooperaci"n(, sin embargo fracasaron en
su ma*ora.
La primera de ellas fue, La -ooperativa de los $ustos pioneros de .oc"dale:
organizada en $:?? en Bnglaterra, por IoTart1, discpulo de @Ten, con la
f"rmula de &repartir los e%cedentes en proporci"n al volumen de operaciones
1ec1as por cada socio( +regla de oro en las cooperativas,. Aambi<n estableci"
otras reglas que se aplican 1asta 1o*, llamadas los &/rincipios de oc1dale(:
> control democr0tico de la cooperativa
- libre ad1esi"n
- intereses limitados sobre el capital
- la regla de oro mencionada
- venta de mercaderas solo al contado +no adulteradas * de buena
calidad,
- neutralidad poltica * religiosa, fomento a la educaci"n cooperativa.
)n $=84 se celebra el 6ongreso de la !lianza cooperativa internacional, donde
se buscan directrices, defniendo que el principio fundamental es la integraci"n
de estas cooperativas.
)n 61ile, se ven como antecedentes las Sociedades mutualistas o de socorros
mutuos del siglo SBS. )l movimiento cooperativista se desarroll" en forma lenta
e inorg0nica, pero desde el 94U * sobre todo entre $=54>;4, se ve un
incremento, *a que el $4V de los c1ilenos perteneca a una de las 3?44
cooperativas que e%istan.
)voluci"n de la legislaci"n aplicable: Fue en su momento, una garanta de la
6onstituci"n del 39U, incorporada por la le* $;.8=: en $=;$. )n ella se le
otorgaba personalidad jurdica.
)n $=58, el /residente refundi" en un solo te%to +reglamento de reforma
agraria #R 34, las normas sobre sociedades cooperativas, en especial las del
2FL 835. )ste te%to se llam" &Le* general de 6ooperativas(, el cual sufri"
modifcaciones en $=;4. Luego, en $=;:, fue fjada por el 2FL 943, para
fnalmente establecerse en la 6onstituci"n de $=:4 en el !rt. $= nR $9 en lo
relativo a la libertad de asociaci"n.
6abe mencionar, que los estatutos de las cooperativas son a su vez una
verdadera fuente legal, *a que en silencio de la le*, ser0n llamados a regular.
)sto se debe, a que son contratos de ad1esi"n. Sin embargo, 1o* por 1o*, ellos
tienden a ser &estatutos tipo( aprobados por 2S del .inisterio de )conoma,
Fomento * econstrucci"n.
2efnici"n legal: !rt. $ de la Le* -ral. de 6ooperativas: &Las instituciones sin
fnes de lucro que, teniendo por objeto la a*uda mutua, se rigen por sus
disposiciones +de esta le*, * presentan las caractersticas fundamentales
siguientes: los socios tienen iguales derec1os * obligaciones, un solo voto por
persona, * su ingreso * retiro es voluntario P Los !portes perciben un inter<s
limitado P 2eben distribuir los e%cedentes en proporci"n al esfuerzo social P
2eben observar neutralidad poltica * religiosa, desarrollar educaci"n
cooperativa * procurar establecer entre ellos relaciones federativas e
intercooperativas(.
#otamos claramente el inCujo de los principios de os1dale. /ero es m0s
importante, su fnalidad primordial: obtenci"n de benefcio econ"mico mutuo,
en el caso c1ileno &a*uda mutua(, siendo impreciso, por confusiones con una
instituci"n de benefcencia. Ma que m0s que perseguir a*uda mutua, se busca
benefcio mutuo que es de car0cter esencialmente econ"mico. /or eso buscan
mercaderas de buena calidad * bajo costo, no signifcando por esto que el
benefcio mutuo sean fnes lucrativos. Ma que el lucro es solo una de las formas
de recibir benefcio econ"mico, e%istiendo otras como el a1orro.
)n el caso de lucro, se busca ganancia: &lo que se obtiene de una cosa o al
satisfacer una necesidad ajena(. )n el caso del benefcio cooperativo es al
satisfacer una necesidad propia.
)l a1orro * el remanente en una cooperativa, no se consideran ganancia ni
utilidades, pues se trata de devolver lo que sobr" despu<s de realizar las
compras +!rt. ?;,.
!ctualmente, los aportes de capital cooperados quedan divididos en acciones
de valor nominal W$4, * cada socio tiene un certifcado de sus acciones, siendo
estas nominativas, por lo que su cesi"n deber0 ser aprobada por el 6onsejo de
!dministraci"n.
6lases de 6ooperativas: )l !rt. 3R 1ace una enumeraci"n enunciativa +solo las
principales,: 2e trabajo, !grcola * pesquera, campesinas, de servicios, * de
consumo.
6ualquier actividad econ"mica se puede organizar bajo una cooperativa,
siempre que se rija por la le* * por estos principios, por ello tambi<n se le
considera otra forma de organizaci"n jurdica de la empresa.
6onstituci"n de las cooperativas: !l X que las Soc. de capitales, sigue un
estricto proceso controlado, en su caso, por el 2pto. de 6ooperativas de la
Subsecretara de )conoma.
Se distinguen tres grandes etapas:
a' Consi"ci#n del Co!i6 or+ani;ador de la cooperaiva: 2esignando
un /residente, Secretario * Aesorero, con 3 miembros suplentes, e%igiendo como
nica formalidad que debe quedar escrito. -eneralmente se crea un acta de
formaci"n * designaci"n de ellos.
)l comit< realizar0 un estudio socioecon"mico de las posibilidades fnancieras
* planes de trabajo, que debe enviar al 2epto. mencionado. )n las cooperativas
tipo, los estudios est0n normalizados en formularios. )ste estudio contiene lo
principal para conocer la cooperativa: el nombre, domicilio, objeto, nmero de
interesados, capital, etc. Aambi<n inclu*e las perspectivas de la cooperativa *
los gastos de administraci"n.
Si el 2pto. lo aprueba, el comit< podr0 fjar fec1a para la !samblea
6onstitutiva. /ara ello, enviar0 carta certifcada a los futuros socios, publicar0
un aviso con 9 das de anticipaci"n, colocar0 carteles en la sede social
indicando el objeto de la !samblea.
%' Reali;aci#n de la Asa!%lea consi"iva: )n ella se toma el acuerdo de
constituci"n, aprobaci"n de los estatutos, elecciones del 6onsejo de
administraci"n provisorio, junta de vigilancia, etc. 2e todo ello, se levanta un
acta frmada por los asistentes m0s su EA.
Se designa una persona que protocolice el acta o que la reduzca a escritura
pblica, necesitando $4 copias autorizadas. Aambi<n se debe publicar dos veces
en un diario de la localidad, el e%tracto del estatuto.
)l dep"sito del capital pagado se acredita con un vale vista bancario, de
S)FBE, etc. en duplicado. 2ebe corresponder a lo menos al $4V del capital
suscrito en el estatuto.
)l documento de constituci"n defnitiva que va al 2epto. de 6ooperativas,
debe reunir:
- Solicitud de concesi"n de personalidad jurdica dirigida al /residente
de la epblica.
- 2os copias autorizadas de los estatutos protocolizados.
- Los certifcados de antecedentes de los miembros de la Kunta * del
6onsejo.+$5 en total,
- 6onstancia de las publicaciones del e%tracto
- 6ertifcado del dep"sito del capital pagado, en duplicado.
- 2eclaraci"n jurada de los dirigentes +cuando el dinero est< depositado en
cuenta bipersonal,, de que el dinero es de la cooperativa * no de ellos.
c' Resol"ci#n del Dpo' de Cooperaivas: Aiene car0cter de 2S, por el cual
se concede la /ersonalidad jurdica, se aprueban los estatutos * se ordena a la
cooperativa iniciar sus actividades en un plazo de =4 das. 6onviene que dentro
de este plazo se inscriba el EA, se timbre * rubrique los libros de contabilidad,
citar a la primera junta general ordinaria, para que se elijan las personas
defnitivas que integrar0n los organismos.
La resoluci"n se enva a la 6ontralora, para su anotaci"n * toma de raz"n. )lla
debe publicar una copia de la resoluci"n en el 2iario ofcial.
?"nciona!ieno de las cooperaivas
6omo personas jurdicas, tienen 8 categoras de "rganos para su
funcionamiento, que a diferencia de las sociedades de capitales, son
administradas por los socios constituidos en asamblea -ral., * no reCeja
necesariamente la voluntad de los due'os del capital.
)l principio b0sico es &un voto por cada persona(. Sin embargo, la estructura
democr0tica no funciona en la pr0ctica, *a que los que deciden la poltica de la
instituci"n son los que ejercen el control direccional, * no la !samblea -ral. ni el
6onsejo de administraci"n. Hueda demostrado en el !rt. 8:: la direcci"n,
administraci"n, operaci"n * vigilancia est0n a cargo deG la Kunta general de
socios, el 6onsejo de administraci"n, el gerente * la junta de vigilancia +estas
son las tres categoras de "rganos,
Los "rganos deliberantes: +!rt. 8=, La Kunta -ral. de socios es la suprema
autoridad, compuesto por todos los socios inscritos. Sus acuerdos son
obligatorios para los miembros. )stas juntas son ordinarias o e%traordinarias,
regidas por el !rt. ?4 * por los estatutos.
)l voto, que es por persona, puede ser &por poder(, bastando una &carta>
poder(. Si se otorga a un 8R e%tra'o, deber0 darse por instrumento privado
autorizado por notario. Sin embargo, ningn socio puede representar a m0s del
$4V de los socios.
)stas Kuntas -rales. deben constituirse por delegados cuando: actan
mediante ofcinas ubicadas en distintos lugares del pas * cuando tengan m0s
de 3444 socios. Son elegidos en junta ordinaria * duran un a'o con derec1o a
reelecci"n. Sin embargo, se puede prescindir de estos delegados si el
2epartamento de 6ooperativas lo permite en casos califcados.
6omo veamos, e%isten dos tipos de juntas:
a. Kunta -eneral @rdinaria: +lo que distingue es el asunto a tratar * no la
fec1a,. )sta junta, se produce generalmente despu<s del balance anual,
pronunci0ndose sobre:
- !probar la tasa de inter<s a los aportes de capital
- 2istribuci"n del remanente
- Lo relativo a las cuotas sociales
- )legir los miembros del csjo. de adm., junta de vigilancia * comit<
de educaci"n.
- Aodo lo relativo a intereses sociales, salvo lo que corresponda a otro
tipo de reuni"n
b. Kunta -eneral )%traordinaria: Le corresponden asuntos como:
- La reforma de estatutos
- !dquisici"n, 1ipoteca * venta de bienes races
- eclamaciones contra los consejeros
- Fusi"n o incorporaci"n con otras cooperativas
- La disoluci"n de la entidad.
- )n -ral. todo lo relativo con el fn del contrato social.
!mbas se convocan por el 6onsejo de administraci"n, mediante publicaciones,
envo de carta certifcada, fjaci"n da carteles, formalidades que debe llenar el
"rgano de gesti"n.
)n los dos casos los acuerdos se toman por simple ma*ora * en voto secreto
* escrito.
Yrganos de gesti"n: Se confa a un "rgano colectivo, designado por la
!samblea, llamado 6onsejo de !dministraci"n +6d!,, que usualmente se
compone de 9 titulares * 9 suplentes.
Los miembros del 6d! deben ser asociados * rendir fanza del cumplido *
recto desempe'o de sus funciones. +!rt. 5; * 5:,.
!ntiguamente, las cooperativas deban tener un sistema de representaci"n de
sus trabajadores, por lo que deban a lo menos, poder elegir a dos titulares *
dos suplentes. Sin embargo, con la le* de $=:4 quedan limitados a esta
participaci"n, solo en las cooperativas de primer grado.
!tribuciones del 6d!: tiene a su cargo la administraci"n superior de los
negocios, de acuerdo con las directivas impartidas por la asamblea general.
Aambi<n:
- 2esignan * revocan al gerente de la cooperativa, controlando su
recto desempe'o.
- !cordar las bases generales sobre la celebraci"n de contratos
- 2ictar reglamentos internos, aprobar ingreso o retiro de socios
- )n gral. !dministrar de acuerdo a los fnes que la entidad se 1a
propuesto
Yrganos de direcci"n: Hueda encargado a un presidente, quien dirige la
entidad 1aciendo cumplir los acuerdos de la Kunta * 6onsejo, al mismo tiempo
que vigila al gerente.
Aiene otras funciones tpicas de un directivo: preside las sesiones del 6onsejo
* Kunta, relaciona la cooperativa con terceros, sirve de ne%o entre los diversos
"rganos.
)l gerente tambi<n es directivo, *a que acta bajo las "rdenes del 6onsejo *
junto al /dte. )l gerente es el empleado ejecutor de los acuerdos * "rdenes del
consejo, representando judicialmente a la cooperativa +!rt. ?9,, * al ser
&ejecutor(, se e%ige un contrato de trabajo +nunca ad 1onorem,. ! su vez, es
nombrado por el consejo, como empleado de confanza.
Yrganos de control o vigilancia: Hueda en manos de la Kunta de de vigilancia,
que es elegida por la Kunta general ordinaria de socios * se compone de tres
titulares * 8 suplentes.
)ste "rgano, debe verifcar la regularidad de la gesti"n econ"mica * contable,
para ello:
- )fecta arqueos de caja todos los meses o cuando lo estime
conveniente.
- Ferifca mensualmente la contabilidad
- 6omprobar la autenticidad * normalidad de los documentos
- 6omprobar saldos bancarios, e%istencia de ttulos, * todos los
bienes del inventario.
- 6ontrolar la inversi"n de los fondos de educaci"n cooperativa.
- !nalizar anualmente las partidas * cuentas del balance general e
inventario.
/aralelo entre la cooperativa * la sociedad an"nima: )n cuanto al objeto
perseguido, en la cooperativa es la prestaci"n de un servicio a sus miembros,
mientras que en las S.!. es obtener ganancias de acuerdo con los capitales
aportados. Segn su naturaleza, las cooperativas predominan caractersticas de
soc. de personas, no as en las S.!.
@tra diferencia est0 en la repartici"n de benefcios, *a que en las S.!. se 1ar0
a prorrata de sus acciones, en las otras ser0 segn el esfuerzo social
+operaciones realizadas con ella,.
)n cuanto al funcionamiento, ambas tienen 8 categoras de "rganos: gesti"n,
deliberaci"n * control. Sin embargo, en las cooperativas rige el principio de
administraci"n * control democr0tico que se traduce en una persona, un voto.
.ientras que en las S.!. el nmero de votos depende del nmero * naturaleza
de las acciones que el socio tenga.
)n las cooperativas un socio no puede tener m0s del $4V del capital social.
)misi"n de cuotas de a1orro reajustable: Su producto se destinaba al
cumplimiento de objetivos, que consistan en la obtenci"n de bienes fsicos u
otras inversiones susceptibles de reajuste. Las cuotas deber0n ser
representadas por certifcados nominativos o a la orden.
Bntervenci"n estatal en las cooperativas: )l control del )stado se ejerce
mediante el 2pto. 2e 6ooperativas del .inisterio de economa. Su
supervigilancia, se refere al cumplimiento de las normas vigentes, * no al
nombramiento de un interventor, que 1o* se pro1be.
LAS SOCIEDADES ANONIMAS
ecordemos que las empresas que requieren grandes inversiones no pueden
tomar la forma de sociedades de personas. /or esto, el modelo m0s adecuado
para las grandes empresas es la S.!., que segn ipert es &un maravilloso
instrumento de capitalismo moderno(
)voluci"n 1ist"rica: Su origen, segn Era, est0 ligado a las compa'as del
siglo SFBBB, para el comercio con las Bndias, *a que eran de tales proporciones,
que las sociedades &familiares( eran insufcientes. Surge entonces, la idea de
construir compa'as con el capital dividido en peque'as partes alcuotas
+iguales,, denominadas acciones.
La 6ompa'a 1olandesa de las indias orientales, de $543, suele se'alarse
como el primer ejemplo de S.!., a ella siguieron 6ompa'a de Bndias orientales,
#ueva 6ia. de Bndias, etc.
Sin embargo, ellas eran mu* distintas a las S.!. actuales, *a que eran creadas
por decreto real +61arte ro*ale, * eran instituciones de derec1o pblico, con
personalidad jurdica dada por el )stado * con autorizaci"n para el monopolio
de su actividad.
)stas compa'as fueron cuestionadas en la evoluci"n Francesa cuando se
proclam" la libertad de comercio * se denunci" el acaparamiento. /or ello, dan
libertad para formarlas, pero sometida a autorizaci"n del 6onsejo de )stado,
obligaci"n que se suprime en $:5;, * as en el resto del mundo. )%istiendo
reformas en su derec1o, en $=:$ en el caso de 61ile.
6oncepto de S.!.: )s un tipo de sociedad cu*o capital se encuentra dividido en
acciones * en la cual nicamente su patrimonio responde del cumplimiento de
las deudas sociales.
2efnici"n legal: !rt. $, le* $:.4?5 +L.S.!.,: &Ena persona Kurdica formada por
la reuni"n de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables s"lo
por sus respectivos aportes * administrada por un directorio integrado por
miembros esencialmente revocables.
La S.!. es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizaci"n de
negocios de car0cter civil(
)s acertada en cuanto destaca que es una persona jurdica, cu*a voluntad se
e%presa a trav<s de "rganos sociales, como el directorio, con miembros
esencialmente revocables, que no tienen la calidad de mandatarios de los
accionistas, sino que tienen una representaci"n e% lege, con poderes dados por
la le*. Se descarta entonces, la noci"n de contrato, para e%plicar la naturaleza
jurdica de esta sociedad.
Sin embargo, se equivoca al no mencionar el rasgo principal: las acciones.
Aampoco menciona directamente, que los accionistas no responden con su
patrimonio de las deudas sociales +salvo por el !rt. $= L.S.!. que los 1ace
responsable solo por sus acciones,
)n )spa'a, la le* la defne como &!quella en el capital est0 dividido en
acciones, se integrar0 de aportaciones de los socios, quienes no responder0n
personalmente de las deudas sociales(. !mbas defniciones se basaron en el
!rt. ;: de la le* francesa sobre sociedades comerciales: &)n la S.!. el capital
est0 dividido en acciones * est0 constituida por asociados que no soportan
p<rdidas sino 1asta la concurrencia de sus aportes(.
Segn el principio de esa%ilidad, per!anencia o 7<e;a, el capital social
debe ser fjado en los estatutos precisamente +!rt. $4,.
2e acuerdo con el principio de e&ecividad o ine+raci#n, el aporte debe
corresponder efectivamente a dinero o bienes +!rt.$$ inc. 3R * 8R,. )ste !rt.
e%ige que el capital debe quedar suscrito * pagado en un plazo m0%. de 8 a'os,
* si no se 1ace, se entiende el capital disminuido a lo que realmente se aport".
)l !rt. $8 pro1be aportes de industria * de organizaci"n, * el !rt. $9 obliga a
evaluar por peritos las aportaciones no dinerarias.
)l llamado Drincipio de inan+i%ilidad o conservaci#n busca que no salga
patrimonio de la sociedad +!rt. $4 inc. 3R * 8R relativos a la conservaci"n del
capital * del valor de las acciones. Aambi<n el !rt. $5 que se refere al reajuste
de los saldos insolutos. )l !rt., ;: que obliga a pagar los dividendos solo de las
utilidades lquidas,
6aractersticas
a' Capial dividido en acciones: )s lo que m0s singulariza a las S.!. *
permite aportar a los socios por el monto que deseen, limitando solo a esto su
riesgo. Su participaci"n el capital servir0 para medir sus derec1os en la
sociedad, los que se representan en &ttulos valores(, denominados acciones.
!dquiere entonces vital importancia el capital social, que no se debe confundir
con patrimonio, *a que el primero es la cifra estable que aparece en los
estatutos. )n cambio, el 3R es el conjunto de bienes, deudas, derec1os *
obligaciones de la sociedad. 6uando la S.!. se funda, ambos coinciden, pero
luego, el capital permanece invariable, salvo reforma estatuaria, mientras que
el patrimonio vara. !l legislador le preocupa que el patrimonio sea inferior al
capital social, *a que la sociedad responde ilimitadamente con su patrimonio.
/or ello, incorporan en su legislaci"n los principios mencionados.
%' Or+ani;aci#n corporaiva: )stamos frente a una organizaci"n, que
genera * e%presa su voluntad por "rganos sociales, entre los cuales se dividen
funciones de gobierno, deliberaci"n colectiva * fscalizaci"n, fj0ndose por le* su
competencia. )stas normas imperativas de organizaci"n corporativa, no pueden
derogarse con el estatuto. Fer !rt. $8; en que establece que prevalecer0n las
normas legales frente a las estipulaciones.
c' Los socios no responden de las de"das sociales: )%presado en la
defnici"n: &que los accionistas son responsables s"lo por sus respectivos
aportes(. /ero el !rt. $= es m0s directo *a que dice que los accionistas son solo
responsables del pago de sus acciones.
Hue los socios se benefcien de la limitaci"n de responsabilidad, no es del todo
e%acto, porque lo correcto es decir que tienen un riesgo limitado, por cuanto
arriesgan lo que aportan * no responden de las deudas sociales.
Las S.!. tienen una personalidad jurdica perfecta, con autonoma patrimonial
plena, dando una unidad cerrada 1erm<ticamente. Sin embargo, 1a*
e%cepciones, *a que tanto en la doctrina como en la jurisprudencia 1a surgido la
idea de &levantamiento del velo( +piercieng of corporate veil,, para evitar
abusos de la personalidad jurdica, sobretodo cuando la sociedad depende de
un solo accionista.
d' Mercanilidad &or!al: )s mercantil, sin menci"n a la actividad u objeto
+inc. 3R del !rt. $R,. Arae como efecto, la adecuaci"n de la S.!. a la legislaci"n
especfca que la regula F#uestra le* de $=:$ * la espa'ola, se 1an inspirado en
la norma francesa sobre el tema,.
La neutralidad o indiferencia del objeto para determinar la mercantilidad, 1a
1ec1o sustentable para algunos autores espa'oles, la idea de S.!. sin fnes de
lucro. !po*ados en el !rt. 8 de la le* espa'ola, cuando dice &cualquiera sea su
objeto(, de manera que el lucro solo sera un elemento natural, * por ende
renunciable. #o ocurre as en 61ile, *a que el !rt. = indica que puede tener por
objeto cualquiera &actividad lucrativa( que no sea contraria a la le*, moral,
orden pblico o la seguridad del )stado.
Funci"n econ"mica de la S.!.: La S.!. representa una forma de or+ani;aci#n
per!anene - esa%le de capital * trabajo, que pone la vida coleciva por
encima de las contingencias individuales de los socios, por ello la economa de
1o* no podra concebirse sin las S.!. Segn -arrigues esto se produce porque
tanto la sociedad como las empresas descansan sobre un elemento de
organizaci"n. )n la 3L se organizan los factores de producci"n, mientras que en
la sociedad, solo uno de ellos: el empresario.
!dem0s, pueden satisfacer la !asiva prod"cci#n de %ienes en el conte%to
globalizado, * a la vez pueden invertir en investigaciones cientfcas, de donde
nacen tecnologas de punta, para bajar los costos de producci"n * por ende los
precios de los bienes al consumidor.
Aambi<n es importante, debido a la independencia entre la vida de los socios
* la de la S.!., si su plazo es indefnido o e%tenso, suelen pro*ectarse
programas de largo alcance.
!simismo, por la esa%ilidad que representa este sistema organizativo,
pueden llevar a cabo el objetivo social, sin que el elemento 1umano tenga
decisiva incidencia.
)n resumen, la gran empresa no podra e%istir, * sin ella, la civilizaci"n
tecnol"gica.
La S.!. ocupa un lugar privilegiado entre las sociedades, sobretodo entre la
mediana * gran empresa, aunque ve su competencia con las de responsabilidad
limitada.
)l <%ito econ"mico de estas sociedades persiste gracias a la divisi"n de capital
en ttulos negociables * a la ausencia de responsabilidad personal de los socios
por deudas sociales.
@tro punto importante en el orden econ"mico, es la polivalencia &"ncional
de la S.!., es decir, su aplicaci"n de ella a funciones diferentes, es decir a
subtipos o clases de S.!. !un independiente de la idea de S.!. especiales, la
creatividad viene a satisfacer cualquier necesidad. Surgen por ende
modalidades o subespecies, que pueden clasifcarse en S.!. de un solo
accionista, S.!. cerrada o abierta, * S.!. burs0til.
!dem0s, la S.!. se usa para el control de las sociedades del mismo grupo, por
la creaci"n de compa'as de inversiones o Ioldings, cu*os principales
accionistas controlan las dem0s.
La polivalencia se advierte tambi<n porque es usada para organizar joint
ventures o acuerdos de colaboraci"n entre dos o m0s empresas o entre dos o
m0s grupos econ"micos. Aambi<n se usan para encauzar el actuar del estado
en actividades empresariales.
#uestra le*, solo distingue entre S.!. abiertas * cerradas. Sus defniciones
est0n en los !rt. 3R L.S.! * $R del reglamento sobre la materia.
a' S' A' A%iera: )s ideal para los casos en que los socios tienen escasa
importancia, pues lo relevante es el capital. La condici"n de socio es fungible,
es indiferente. La convocaci"n de los accionistas es bastante amplia, al igual
que la dispersi"n de acciones, en que una minora organizada puede tomar el
control, produci<ndose una separaci"n entre propiedad * control, * por ende
solo le interesar0 el valor de sus acciones m0s que la vida en sociedad.
La S.!. abierta, para vender m0s f0cil sus acciones, las cotiza en el mercado
burs0til, para facilitar la inversi"n mediante la suscripci"n de las acciones en el
mercado primario de valores. Jusca a su vez la desinversi"n mediante la venta
de esas acciones por el accionista. La inversi"n resulta potenciada con la
facilidad de su desinversi"n, en cuanto esta ltima produce liquidez para el
accionista.
/ara ser abierta, no es necesario que cotice sus acciones en bolsa, basta la
oferta pblica. /ero, la tendencia es a convertirse en burs0til, por ende, le ser0
aplicable la le* $:.4?9 de .ercado de Falores +L...F., para la transparencia del
mercado * protecci"n del accionista.
%' S'A' Cerrada: #o tiene ningn rasgo de la abierta, as, no 1acen oferta
pblica, tienen pocos accionistas * las condiciones personales de los socios son
relevantes. /or esto, es frecuente encontrar cl0usulas de agreement o
benepl0cito, que limitan la libre cesibilidad de acciones, como el !rt. $? L.S.!.
!dem0s, los socios participan en la Kunta -ral. de !ccionistas, que elige el
"rgano de administraci"n, manteni<ndose una correlaci"n entre propiedad *
gesti"n, *a que los que poseen la ma*ora del capital, son los que administran
directamente +directorio o consejo de administraci"n o indirectamente
designando,.
.uc1as de estas S.!. tienen un car0cter familiar, pero tambi<n se emplea para
constituir fliales de grandes compa'as que forman parte de un grupo de
sociedades.
Funci"n social de la S.!.: Aiene 3 objetivos: incluir a los peque'os a1orrantes
en la economa que de otra forma no podran participar * repartir en la
comunidad la propiedad * benefcios de las grandes empresas. )n sntesis, con
el $R se a*uda al desarrollo del pas con el aumento de recursos en el mercado
de capitales, * el 3R, sirve como medio de distribuci"n de la riqueza, sobre todo
a trav<s de la venta pblica de acciones.
Funci"n fnanciera de la S.!.: Facilita el acceso al mercado de capitales, por la
colocaci"n de sus ttulos, acciones o bonos, ganando recursos. Bncluso mediante
las acciones agrupadas en ttulos como: !merican 2epositar* eceipts !2, se
captan inversionistas e%tranjeros.
!fecta tambi<n, porque el precio de las acciones estar0 dado por la oferta *
demanda de ellas, * no por un valor arbitrario dado por los accionistas ma*ores.
2e no e%istir la bolsa * los "rganos pblicos que la fscalizan, podra enga'arse
al pblico a los mismos socios. La bolsa tambi<n facilita el cumplimiento de los
fnes econ"micos, fnancieros * sociales, a*udando a la circulaci"n de acciones
por subastas pblicas. !parte, permite la vigilancia de las grandes empresas, lo
que incide en la confanza de los a1orrantes para invertir.
Legislaci"n aplicable a las S.!.: Su le* especial #R $:.4?5, 33P$4P:$ +L.S.!.,, el
eglamento de S.!. contenido en el 2ecreto Supremo #R 9:;, $8P$$P:3, * la le*
#R $:.4?9, 33P$4P:$ Sobe el .ercado de Falores +L...F.,, porque reglamenta la
oferta pblica de valores emitidos por S.!. )llas son las normas b0sicas. Las
le*es especiales est0n en: el 2.L 8.98: 2e la superintendecia de valores *
seguros +38P$3P:4,. )l 2.F.L 39$ sobre compa'as de seguros +33P9P8$,, )l 2.F.L
393 Le* general de bancos +?P?P54, * el 2.L. $4=; de $=;9 org0nico de la
Superintendencia de bancos e instituciones fnancieras.
6lasifcaci"n de las S.!.: Se distingue entre abiertas * cerradas en el !rt. 3R
L.S.!. * el !rt. $R del reglamento. Son abiertas aquellas que 1acen oferta
pblica de sus acciones segn la Le* de .ercado de valores, aquellas que
tienen 944 o m0s accionistas * aquellas en que menos del $4V de su capital
pertenece a un mnimo de $44 accionistas, e%cluidos los que individualmente
e%cedan dic1o porcentaje. )l !rt. ?R de la Le* de .ercado de Falores +L...F.,
defne la oferta pblica de valores como &la dirigida al pblico en general o a
ciertos sectores o grupos especfcos de <ste(.
Las S.!. cerradas, son las que no cumplen con alguno de estos requisitos, sin
perjuicio de que voluntariamente pueden sujetarse a las normas de las abiertas.
La principal diferencia entre ambas, es que las abiertas quedan sometidas al
control de la SFS +!rt. 3 inc. ?R * 9R L.S.!.,. !parte, deben inscribirse en el
egistro nacional de valores +creado por la L...F.,. La difcultad en el traspaso
de sus acciones, depender0 de la autoridad administrativa +!rt. $3 inc. 8R
L.S.!.,, *a que pueden ser autorizadas por la SFS para establecer sistemas que
omitan o simplifquen la forma de efectuar estas transferencias de acciones,
siempre que resguarden los derec1os de los accionistas.
La autoridad de control decide administrativamente lo relativo a la adquisici"n
de pleno derec1o a voto +!rt. 3$ inc.?R,, pero en el caso de las cerradas decide
un 0rbitro o juez.
)l servicio pblico de control +SFS,, puede aplicar sanciones al directorio de
las abiertas +!rt.?3,, tambi<n puede e%igirles que se renan para deliberar *
resolver ciertas materias.
)n el caso de las abiertas, sus estatutos no pueden contener disposiciones
sobre la libre cesibilidad de acciones +!rt. $?,
Las S.!. abiertas deben integrar un directorio de al menos con 9 miembros,
mientras que las cerradas con 8 a lo menos. Las reglas generales de su
nombramiento est0n en el !rt. 89, * s"lo las abiertas en el !rt. 85. La
convocaci"n a junta est0 en el !rt. 9=. especto de las auditorias e%ternas de
las S.!. es distinto para ambas +!rt. 9$ * 93,.
Las S.!. abiertas admiten divisi"n, segn su r<gimen: 1a* algunas sometidas
al r<gimen corriente de la L.S.!. En segundo grupo est0 formado por las regidas
por los !rt. $35 a $:=: empresas aseguradoras, reaseguradoras,
administradoras de fondos mutuos, * bolsas de valores. En tercer grupo est0
constituido por las !F/ * por los bancos +!rt.$84>$8=,. )stas 8 categoras se
diferencian principalmente en cuanto a su constituci"n. )n las primeras es mu*
simplifcado +)scritura pblica, e%tracto inscrito * publicado con un plazo de 54
das,. Las segundas, regidas por normas especiales, requieren escritura pblica
con contenido reglamentado por la SFS que autorice su e%istencia, * un
certifcado de esta autorizaci"n, emitido por ella misma * que contenga a su
vez el e%tracto de los estatutos, inscripci"n de dic1o certifcado en el registro de
6omercio * su publicaci"n en el 2iario @fcial, dentro del plazo de 54 das. /or
ltimo, las del tercer grupo, adem0s de las formalidades de las del 3R grupo
deben estar precedidas por la elaboraci"n de prospecto descriptivo de los
aspectos esenciales de la sociedad * de la forma en que actuar0 +$84>$8=,
)s importante destacar tambi<n, que las normas que rigen a las abiertas,
primar0n sobre los estatutos de las S.!. cerradas que pierdan dic1a calidad +!rt.
3,. 2e 1ec1o, el !rt. $8; establece que las normas prevalecer0n a
estipulaciones contrarias en los estatutos.
Consi"ci#n - ele!enos de la sociedad an#ni!a
Sole!nidades
Forma de 6onstituci"n: !biertas * cerradas tienen un r<gimen comn, segn
el !rt. 8, se forman, e%isten * prueban por escritura inscrita * publicada en los
t<rminos del !rt. 9. !grega el !rt. 8, que las actas de juntas generales que
modifquen los estatutos o disuelvan la sociedad, ser0n reducidas a escritura
pblica. Aambi<n establece que no se admitir0 prueba contra el tenor de las
escrituras, ni un para justifcar los pactos que ellas contengan.
Llama la atenci"n que el nuevo proceso de constituci"n sea tan simple, siendo
que con la antigua le* era muc1o m0s compleja, compuesta de muc1as etapas
* con una fuerte fscalizaci"n de la superintendencia, lo que conllevaba a gastos
considerables. )ste cambio, parece un avance, pero se presta m0s que antes
para que las sociedades sean declaradas nulas con posterioridad. Jasta ver el
caso de !lemania * Francia, que mantienen un sistema controlado, * aun m0s
en el caso de sociedades de a1orro pblico. /or ello, nuestro legislador se
aparte de las tendencias mundiales sobre constituci"n de S.!., pero a su vez
establece normas de sanci"n para la errada formaci"n de estas sociedades.
La escritura social: )l !rt. 8 de la L.S.!., la establece como una obligaci"n, *
no cabe duda que es una solemnidad por la cual se funda la S.!., cu*a omisi"n
comporta como sanci"n la ine%istencia jurdica. /or otra parte, es una
formalidad por va de prueba, as, sin este instrumento no puede probarse de
ninguna otra forma. 6on esto se reitera el 898 del 66o.
Conenido de la escri"ra social +!rt. ?,
$. )l nombre, profesi"n * domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamientoG es decir, los fundadores de la compa'a. )s requisito de toda
sociedad, * se e%ige tambi<n la comparecencia de todos ellos ante el
otorgamiento de escritura. )s esencial, * es importante para determinar las
responsabilidades si la S.!. es declarada nula o ine%istente.
3. )l nombre * domicilio de la sociedadG *a que es una persona jurdica, con los
correspondientes atributos de la personalidad. )l nombre permite distinguirla de
otras sociedades, como as mismo en relaciones jurdicas con terceros. )l
domicilio, segn la jurisprudencia, ser0 el se'alado en los estatutos, por lo que
no podr0 tener domicilio en otro pas por la circunstancia de abrir en <l una
agencia. La sede social, s"lo puede cambiarse por reforma legal del estatuto, *
para constituir domicilio en otra parte, no basta el 1ec1o de tener negocios en
ese lugar, an cuando sean gestionados por un administrador general.
)l domicilio, sirve para determinar la nacionalidad, el registro de comercio
correspondiente, ante el cual se deber0 inscribir el e%tracto, * para establecer
la competencia de los tribunales, respecto de las acciones contra la sociedad.
8. La enunciaci"n del o de los objetos especfcos de la sociedadG la nueva le*
permite sociedades de objeto mltiple. La legislaci"n antigua e%iga una
descripci"n estricta del objeto, * los fscalizadores eran rigurosos con esto, no
aceptando en muc1os casos, los objetos mltiples. Sin embargo, 1o* es
necesario por las actividades econ"micas modernas, lo cual produce un
problema *a que la S.!. tiene relaciones jurdicas bajo su nombre de objeto
social, quedando determinada la e%tensi"n de los poderes de administraci"n, de
a1 que la e%istencia de varios objetos traiga problemas, por ello deben ser
todos especfcos.
/or su parte, el objeto es importante para determinar si es civil o comercial,
pero en el caso de las S.!. sin mirar al objeto, se entender0 siempre comercial.
?. La duraci"n de la sociedad, la cual podr0 ser indefnida *, si nada se dice,
tendr0 este car0cter. 2a un sentido opuesto al !rt. ?8$ del 66o, que estableca
una negativa a las S.!. indefnidas, lo cual no guarda relaci"n alguna con este
tipo de sociedad, *a que es de &capital( * no de &personas(, por lo que su
duraci"n no tiene ma*or trascendencia, m0s aun si se piensa que este tipo de
sociedad tiene causas propias de disoluci"n. /or ende, esta cl0usula deja de
tener car0cter esencial.
9. )l capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con
indicaci"n de sus series * privilegios si los 1ubiere * si las acciones tienen o no
valor nominalG la forma * plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, *
la indicaci"n * valoraci"n de todo aporte que no consista en dinero. )l capital
debe ser dividido * representado en ttulos de participaci"n social denominados
acciones. La le* permite crear varios tipos, las que se agrupan en series *
deber0n indicarse en la escritura social los privilegios de orden econ"mico o
institucional. !s mismo, se permite la creaci"n de acciones sin valor nominal,
por lo que deber0 establecerse e%presamente, este tipo de acci"n representa
un determinado porcentaje dentro de la sociedad.
)l aporte puede enterarse al tiempo de suscribir las acciones o en el tiempo *
forma que se'alen los estatutos.
La nueva le* no e%ige que el capital social guarde relaci"n con el objeto de la
sociedad, como lo estableca el ?84 66o.
)sta cl0usula es esencial, porque traduce la obligaci"n de estipular los aportes
que son elemento insalvable de las sociedades. !dem0s, su monto permite
establecer el impuesto que grava la constituci"n de esa sociedad.
5. La organizaci"n * modalidades de la administraci"n social * de su
fscalizaci"n por los accionistasG La le* es bastante clara en esto, incluso su !rt.
$R establece que las S.!. deber0n prover un cuerpo colectivo denominado
directorio, integrado por miembros esencialmente revocables, que tendr0n a su
cargo la gesti"n de la compa'a. 2eber0 en consecuencia establecer todo lo
relativo a este "rgano: composici"n, atribuciones, garantas, forma de reunirse
* toma de decisiones.
!dem0s, se debe establecer un "rgano de control de la gesti"n social, es
decir, la fscalizaci"n de los propios accionistas a trav<s de los inspectores de
cuentas o auditores, designados por junta ordinaria.
;. La fec1a en que debe cerrarse el ejercicio * confeccionarse el balance * la
<poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. )sta cl0usula
permite a la sociedad distribuir las utilidades m0s adelante en forma de
dividendos, pues se conocen los resultados de la gesti"n * se delibera sobre
ellos en la junta ordinaria. !dem0s, es base para los controles tributarios * de la
SFS, para las abiertas.
:. La forma de distribuci"n de las utilidadesG )s un elemento esencial del
contrato, pero los socios pueden determinar la forma que ellos estimen para
realizarla.
=. La forma en que debe 1acerse la liquidaci"nG )l accionista tiene un cr<dito
contra la sociedad por su aporte, siendo esto, uno de los derec1os pecuniarios
de <l. Sin embargo, la liquidaci"n tambi<n interesa a los acreedores sociales e
incluso a terceros, de a1 que el legislador se preocupe al fscalizar con la SFS.
/ueden pactarla en la forma que quieran
$4. La naturaleza del arbitraje a que deber0n ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre <stos * la sociedad
o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su
liquidaci"n. Si nada se dijere, se entender0 que las diferencias ser0n sometidas
a la resoluci"n de un 0rbitro arbitradorG es importante regular esto, *a que la
SFS no 1ace el rol de arbitrador, como ocurra antes de la L.S.!. del :$U. Se
limita a lo indicado, * no se trata de nominar al o a los 0rbitros.
$$. La designaci"n de los integrantes del directorio provisorio * de los auditores
e%ternos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que deber0n fscalizar el
primer ejercicio socialG )l nombramiento de un directorio provisorio se 1ace
necesario para poner en marc1a la persona jurdica, 1asta que se pueda
nombrar uno defnitivo. !s mismo con el nombramiento de los auditores
e%ternos. )sta cl0usula no es esencial al contrato, porque segn el !rt. 9R ! inc.
3R agregado en $==;, si se omiten podr0 realizarlo la junta de accionistas. )l
autor no considera acertada esta reforma, *a que la sociedad requiere de un
"rgano de gesti"n, lo que antes se sancionaba con la nulidad absoluta.
$3. Los dem0s pactos que acordaren los accionistas.
)l e%tracto de la )scritura Social: )n conformidad con el !rt. 9R, un e%tracto de
la escritura, autorizado por el notario ante el cual se suscribi", deber0
inscribirse en el egistro de 6omercio correspondiente al domicilio social *
publicarse en el 2iario ofcial. 2eber0 efectuarse dentro de 54 das desde la
fec1a de la escritura.
La e%igencia de elaborar, inscribir * publicar este e%tracto es para dar a
conocer a terceros los aspectos fundamentales de la persona jurdica. !parte,
contribu*e a garantizar la efcacia o validez de los actos o contratos celebrados.
6ontenido del e%tracto: La le* contiene una serie de datos que se deben
incorporar.
!rt. 9R: &En e%tracto de la escritura social, autorizado por el notario
respectivo, deber0 inscribirse en el egistro de 6omercio correspondiente al
domicilio de la sociedad * publicarse por una sola vez en el 2iario @fcial.
La inscripci"n * publicaci"n deber0n efectuarse dentro del plazo de 54 das
contado desde la fec1a de la escritura social.
)l e%tracto de la escritura de constituci"n deber0 e%presar:
$, )l nombre, profesi"n * domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamientoG
3, )l nombre, el o los objetos, el domicilio * la duraci"n de la sociedadG
8, )l capital * nmero de acciones en que se divide, con indicaci"n de sus series
* privilegios si los 1ubiere, * si las acciones tienen o no valor nominal, *
?, Bndicaci"n del monto del capital suscrito * pagado * plazo para enterarlo, en
su caso.
)l e%tracto de una modifcaci"n deber0 e%presar la fec1a de la escritura * el
nombre * domicilio del notario ante el cual se otorg". S"lo ser0 necesario 1acer
referencia al contenido de la reforma cuando se 1a*an modifcado algunas de
las materias se'aladas en el inciso precedente(.
Sanci#n por inc"!pli!ieno de las &or!alidades
Bncumpliendo de las solemnidades: La le* $=.?== de $==;, modifc" el
r<gimen sancionatorio de las sociedades comerciales, por lo que 1a* que
distinguir entre:
a. N"lidad de pleno derec,o: )l !rt. 5R, se refere a que es nula de pleno
derec1o * no puede ser saneada aquella sociedad que no conste por escritura
pblica, de instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento
protocolizado. Los efectos se producen ipso jure, sin necesidad de una
declaraci"n judicial, siendo la nica forma de revivirla la repactaci"n de la
sociedad.
/or esta nulidad, se convierte la sociedad en una comunidad. La distribuci"n
de utilidades o p<rdidas se 1acen de acuerdo con lo pactado, * en subsidio a las
reglas de S.!. /ero los miembros de esta comunidad, responden solidariamente
frente a terceros.
b. N"lidad sanea%le: Se aplica en los siguientes casos:
> Si consta al menos de instrumento protocolizado o instrumento reducido a
escritura pblica.
> Si en la escritura se omiten los nmeros $, 3, 8 " 9 del !rt. ?R L.S.!.
> Si el e%tracto se inscribi" o public" tardamente.
> Si en el e%tracto se omite cualquiera de las indicaciones del !rt. 9R L.S.!.
> Si se 1a omitido absolutamente la inscripci"n del e%tracto o su publicaci"n.
)ste tipo de nulidad debe ser declarada judicialmente. La sociedad es
declarada nula, se disuelve * debe ser liquidada, conservando su personalidad
jurdica: se realizar0 de acuerdo a lo convenido o segn las normas generales.
2isconformidades esenciales: )l !rt. 5R inc. 8R, se equipara a la omisi"n de
enunciaciones cualquier disconformidad que e%ista entre las escrituras * el
e%tracto. )sta disconformidad induce a una err"nea comprensi"n de la escritura
e%tractada. !ntes, estas originaban la nulidad absoluta, por lo que 1o*, la le*
pretende reducir esta posibilidad de nulidad.
esponsabilidad solidaria de los socios: )n el caso de nulidad saneable, los
otorgantes responden solidariamente a terceros, segn el !rt. 5R inc. fnal.
6omo es una S.!. lo normal, es que las obligaciones las 1a*a contrado el
directorio o el o los gerentes como delegados * no los propios fundadores, a
pesar de esto, responden los socios fundadores.
Ficios en reformas estatuarias: Ia* que distinguir si los vicios inciden en una
reforma inscrita * publicada o si ellos se producen respecto de una modifcaci"n
social no inscrita ni publicada. )l !rt. 5R inc. 3R dice que est0n afectas a nulidad
absoluta saneable las reformas * acuerdos de disoluci"n que 1abi<ndose
inscrito * publicado oportunamente no contienen las indicaciones e%igidas por
el !rt. 9R. #o obstante, produce efectos entre los accionistas * respecto de
terceros, tanto cuando no se 1a*an declarado nulos. )n todo caso, de
declararse nulos, no operan con efecto retroactivo.
Las reformas no inscritas o no publicadas cuando corresponden, son nulas de
pleno derec1o
Bnformaci"n relativa a la sociedad: !parte del derec1o a la informaci"n de los
accionistas, * la informaci"n dirigida al pblico, se suma el !rt. ;R, que debe
establece que la sociedad debe mantener en su sede principal * en la de sus
agencias * sucursales a disposici"n de los accionistas, ejemplares actualizados
de sus estatutos frmados por el gerente, con indicaci"n de la fec1a * notara en
que se otorg". 6on la misma fnalidad de informaci"n, debe mantener una lista
actualizada de sus accionistas, con indicaci"n del domicilio * el nmero de
acciones de cada uno de ellos.
)l incumplimiento de estas normas conlleva la responsabilidad solidaria de los
directores, gerentes * liquidadores, por los perjuicios que causen la falta de
fdelidad * vigencia de los mencionados documentos, sin perjuicio de sanciones
administrativas de la SFS.
Ele!enos de la sociedad an#ni!a
3' No!%re Social
! diferencia del 6"digo de 6omercio que e%iga el nombre del objeto social, la
L.S.!. en su !rt. :R concede amplia libertad para que se ocupe el nombre de
una persona fsica, la denominaci"n de su objeto, o un nombre de fantasa. La
nica e%igencia es que el nombre termine con al e%presi"n &sociedad an"nima(
o &S.!.(
)n caso que el nombre sea id<ntico o semejante al de otra *a constituida, esta
ltima puede demandar su modifcaci"n en juicio sumario +!rt. :R,, *a que la
le* protege el atributo de la personalidad jurdica.
2' O%<eo Social
La L.S.!. en sus !rt. ?R #R 8 * = admite e%presamente uno o varios objetos
sociales, lo que estaba vedado bajo la vigencia del 6"digo de 6omercio. Se
aviene a la necesidad para emprender varios rubros de actividades econ"micas
diferentes, limit0ndose la normativa vigente a e%igir cualquier rubro que no sea
contrario a la le*, la moral, al orden o a la seguridad del )stado.
)n todo caso, los objetos sociales deber0n ser determinados, es decir, indicar
con precisi"n en los estatutos las negociaciones en las que ellos consisten. La
falta de determinaci"n implica un vicio de fondo que acarrea la nulidad de la
fundaci"n o de la reforma de la sociedad, que no admite saneamiento.
=' Capial Social
)l capital es el fondo comn suministrado por los socios, dividido en ttulos
negociables denominados acciones, todos de igual valor. )n caso de e%istir
distintas series, todos los ttulos de una misma serie deber0n tener igual valor.
)n las sociedades de personas, el que e%ista responsabilidad de los socios
implica que no se regule el capital. #o as en el caso de las sociedades de
capital, *a que al ofrecer la ventaja de limitaci"n del riesgo al monto del aporte
* la falta de comunicabilidad de las deudas con el patrimonio de los socios, el
capital de la sociedad constitu*e el derec1o de prenda general de los
acreedores sociales. La normativa tiene que dar cabida a asegurar la fjeza,
inmutabilidad, efectividad, integraci"n * conservaci"n del capital.
a. /rincipio de la efectividad del capital: /ersigue que el capital de la sociedad
sea real, porque constitu*e el derec1o de prenda general para los acreedores
de la compa'a. )ste principio tiene las siguientes manifestaciones en la
legislaci"n: )n primer lugar, Los aportes no consistentes en dinero deben ser
avaluados por peritos, salvo acuerdo un0nime en contrario de las acciones
emitidas +!rt. $9 inc. 8,. )n los casos de aumento de capital, la junta debe
adem0s aprobar los aportes * su estimaci"n. Si los aportes no dinerarios son
valorados por peritos, no 1a* riesgo de sobrevalo o infravalorizaci"n de los
mismos. )l inciso fnal del !rt. $9, agregado por la le* $=.?=== apunta que la
falta de cumplimiento de valorar los aportes no dinerarios, se sanea pasados 3
a'os.
)n segundo lugar, se pro1be la creaci"n de acciones de industria * de
organizaci"n. )l !rt. $8 garantiza que todas las acciones sean de capital. )sto
es una limitaci"n legal para las acciones preferidas, porque el privilegio no
puede consistir en un aporte de este tipo.
)n ltimo lugar, al constituirse la sociedad, el capital inicial debe quedar
totalmente suscrito * pagado en un plazo no superior a tres a'os. )n el caso
que as no ocurriere, se entender0 disminuido el capital al monto que
efectivamente se pag". )l !rt. $$ modifcado por la le* $=.?== establece que el
capital inicial pasa a ser el capital real. La regla es sin perjuicio de lo previsto en
le*es especiales, como la Le* -eneral de Jancos.
b. /rincipio de la 6onservaci"n del 6apital: 6on <l, se pretende que el capital
social mantenga el valor que tena al tiempo de la constituci"n de la sociedad.
Se manifesta en:
)l !rt. $4 inc. 3R * 8R, el capital se ajusta al resultado del ejercicio,
autom0ticamente, incorporando la revalorizaci"n del capital propio. )n segundo
lugar, aparece el !rt. $5 inc. $R, al decir que los saldos insolutos de las acciones
suscritas * no pagadas se reajustar0n en la misma proporci"n en que vare la
EF. )l !rt. 3; pro1be a la S.!. adquirir sus propias acciones, salvo casos
e%cepcionales, porque esto signifca una disminuci"n de capital.
)n cuarto lugar, aparece el !rt. 3: que reglamenta de forma estricta la
disminuci"n de capital social, solo en los casos * con los requisitos que la le*
autoriza, incluso e%igiendo ciertas publicidades para ello.
/or ltimo, es obligatorio sacar los dividendos de los intereses lquidos del
ejercicio, previa absorci"n de las p<rdidas si las 1ubiere +!rt. ;:,.
!ntes, la le* estableca claramente el principio de conservaci"n del capital,
traduci<ndose en la disoluci"n de la sociedad por p<rdida de un porcentaje
determinado del capital social.
6apital .nimo: La le* no lo e%ige, sin embargo pide que el capital sea fjado
de manera precisa en los estatutos * que s"lo puede ser aumentado o
disminuido por reforma de los mismos. )s una menci"n esencial a la escritura
social * del e%tracto.
2iversas clases de capital * su formaci"n: )n primer lugar encontramos el
capital inicial o nominal que es aquel que se estipula en los estatutos, *a sea en
el acto fundacional o en sus modifcaciones. )l segundo, es el capital suscrito,
que corresponde al que se 1a colocado entre los accionistas, es decir, el socio
suscribe una parte del capital representado por un nmero determinado de
acciones. /or ltimo, el capital pagado es aquel cu*o importe 1a ingresado en
arcas de la sociedad.
)l capital social se forma por la suma de los aportes, sean estos en dinero o en
otros bienes. )n silencio del pacto social, se pagar0n en dinero. La le* establece
responsabilidad solidaria del gerente * del directorio que aceptan una forma
distinta de pago +!rt. $9. inc. 8R,.
6uando las acciones consisten en bienes, es necesario que estos se tasen por
peritos. )n los aumentos de capital se requiere, adem0s, que la junta
e%traordinaria, celebrada con la presencia de un notario, apruebe dic1os
aportes * tasaci"n a lo menos por los dos tercios +!rt. $9 inc. fnal, 5; inc. 3R,.
Ser0 preciso cumplir con las formalidades de la tradici"n.
Los accionistas deben pagar en un plazo no superior a tres a'os desde la
fec1a de la escritura social o desde la fec1a de los acuerdos de la junta de
accionistas que aprueba los aumentos. Si el pago no se 1ace, el capital o su
aumento quedan reducidos a las sumas efectivamente suscritas * pagadas.
)l pago diferido se efecta mediante el empleo de EF, lo que implica un
sistema de reajustabilidad destinado a preservar la conservaci"n del capital. Si
el valor se e%presa en moneda e%tranjera, sus saldos insolutos se pagan en ella
o en moneda nacional al cambio ofcial vigente al momento del pago, de no
1aber cambio ofcial, se estar0 al estatuto +$5,.
)n el caso de que se transferan acciones suscritas pero no pagadas, el
cedente responde solidariamente debiendo constar en el ttulo.
Formas de compeler al accionista a pagar su acci"n: La sociedad puede:
a. Fender en una bolsa de valores, por cuenta * riesgo del moroso, el
nmero de acciones necesarias para pagarse, reduciendo su ttulo a las
acciones que resten
b. !plicar las dem0s medidas que puedan contener los estatutos sociales
+!rt. $;,
c. 2emandar judicialmente el cumplimiento
Se trata de una obligaci"n alternativa a elecci"n del acreedor, de suerte que,
al escoger un medio, e%onera la ejecuci"n de los otros.
Bnvariabilidad del capital: )l capital se caracteriza por ser fjo e invariable. Solo
puede ser aumentado o disminuido por reforma de los estatutos +!rt. $4 inc.
$R,. La alteraci"n requiere modifcaci"n del pacto social decidida por la junta
e%traordinaria. Sin embargo, el capital * el valor se entender0n modifcados de
pleno derec1o cada vez que la jutna de accionistas apruebe el balance del
ejercicio, variaci"n resultante de la distribuci"n de la revalorizaci"n del capital
propio +!rt. $4 inc. fnal,
)l aumento de capital: )s una modifcaci"n de los estatutos que solo puede
ser acordada en la junta e%traordinaria celebrada ante notario +!rt. 9; #R 3,,
adoptando el acuerdo por la ma*ora absoluta de las acciones emitidas con
derec1o a voto +!rt. 5;,. 2ebe adem0s cumplirse con las formalidades de
publicidad de toda reforma de estatuto +el acta de reducci"n a escritura
pblica,.
Los acuerdos de la junta e%traordinaria relativos a aumentos de capital, no
pueden establecer un plazo superior a tres a'os, para la emisi"n, suscripci"n *
pago de las acciones. Aranscurrido este t<rmino, el aumento queda reducido a
la cantidad efectivamente pagada, salvo que estuviere pendiente una emisi"n
de bonos convertibles en acciones.
Formas de realizar el aumento de capital:
a. La emisi"n de nuevas acciones de pago que se ofrecer0 al precio que
determine libremente la junta. )ste ma*or valor debe capitalizarse * el eventual
menor valor, cargarse a las p<rdidas. Las opciones deben ser ofrecidas, al
menos por una vez, preferentemente a los accionistas a prorrata de las
acciones que posean, dentro de un plazo de 84 das desde que se publique la
opci"n +!rt. 39,. )l derec1o es renunciable.
Si la opci"n no se ejercita o transfere, se pueden ofrecer libremente las
acciones a otras personas, * el 1ec1o de adquirirlas implica la aceptaci"n de los
estatutos sociales * de los acuerdos de las juntas, debiendo constar por escrito
la suscripci"n +instrumento privado,.
b. La capitalizaci"n total o parcial de la parte de utilidades que no se
distribu*an como dividendos mnimos obligatorios o adicionales, por medio de
la emisi"n de acciones liberadas de pago o cras o por el aumento del valor
nominal de las acciones. Se distribu*en a prorrata de las acciones suscritas al
quinto da 10bil anterior a la fec1a del reparto +!rt. :4,
c. 6apitalizando el fondo de revalorizaci"n del capital propio * los dem0s
fondos susceptibles de ser capitalizados, mediante la emisi"n de acciones
liberadas o el aumento del valor nominal de las acciones antiguas.
6ualquiera de estos acuerdos, deben ser tomados por los "rganos
deliberantes con las solemnidades e%igidas por le*.
La disminuci"n de capital: equiere una reforma del estatuto, por la junta
e%traordinaria, con presencia de un notario, por el voto conforme de 3P8 de las
acciones con derec1o a voto * con las formalidades de publicidad *a
comentadas +!rt. 9; * 5; inc. 3R,.
La devoluci"n del capital, no puede 1acerse antes de los 84 das siguientes a
la fec1a de publicaci"n en el 2iario ofcial del e%tracto de modifcaci"n. !s,
dentro de los $4 das siguientes de la publicaci"n debe ponerse un aviso en un
diario nacional que comunique la disminuci"n * su valor +!rt. 3: !rt. 3; nR 8,
)n caso de quiebra de la sociedad, los cr<ditos sociales prevalecer0n sobre los
que posean los accionistas en raz"n de una disminuci"n de capital, por
pretensiones de enga'ar a los acreedores sociales. !parte, los pagos 1ec1os a
esos accionistas pueden ser revocados en la quiebra por el ejercicio de la acci"n
pauliana especial contemplada en !rt. ;5 de la Le* de quiebras.
Formas de realizar la disminuci"n de capital:
a. 2isminuci"n del valor nominal de las acciones, devolviendo la diferencia al
accionista.
b. Si no est0n completamente pagadas las acciones, se libera al accionista de
la obligaci"n de pagar el total o el saldo, disminu*endo su valor nominal.
c. 6omprando la sociedad, acciones de su propia emisi"n, con los requisitos
del !rt. 3;:
> 6uando resulte del ejercicio del derec1o de retiro del accionista disidente
conforme al !rt. 5=
> 6uando resulte de fusi"n que sea accionista de la sociedad absorbente
> /ara cumplir la reforma de disminuci"n, cuando la cotizaci"n de acciones
en el mercado fuera inferior al rescate que corresponda pagar a los
accionistas.
Los dos primeros, deber0n enajenarse como plazo m0%imo de $ a'o desde la
adquisici"n, so pena de disminuir el capital de pleno derec1o +igual se debe
cumplir con la oferta preferente del !rt. 39,
1' Las acciones
La le* $:.=?5 no introdujo grandes cambios. )l concepto * su triple alcance es
el mismo. La acci"n puede ser considerada como parte alcuota en que se
divide el capital socialG como conjunto de derec1os patrimoniales e
institucionales * como Atulo de cr<dito esencialmente cesible, negociable e
incluso susceptible de transacci"n burs0til.
Las acciones no pagadas +o promesas de acci"n antes, tienen los mismos
derec1os que las pagadas, en lo relativo a la participaci"n de utilidades * en las
devoluciones de capital, concurriendo en proporci"n a la parte pagada o a lo
que digan los estatutos.
)l !rt. 34 es distinto al decir que las preferencias deber0n constar en el
estatuto * en los ttulos de las acciones, sin indicar cabalmente en que
consisten. !s, se puede dar cualquier privilegio, sin el control de la SFS, sin
embargo, con los siguientes lmites:
- #o pueden estipularse sin precisar su plazo de vigencia
- #o pueden pactarse aquellos que consistan en el otorgamiento de
dividendos que no provengan de utilidades de ejercicio o retenidas * de
sus respectivas revalorizaciones.
- Las reformas que modifquen, creen o supriman privilegios deben
ser aprobadas por los 3P8 de la serie o series afectadas +!rt. 5; fnal,. La
serie afectada, es en caso de creaci"n o aumento de preferencia, la serie
comn * en el evento de supresi"n de privilegio es la serie preferida.
En tipo de preferencia que apunta a los derec1os institucionales del
accionista, distingue entre derec1o de voto normal +un voto por acci"n, *
acciones sin derec1o a voto o con derec1o a voto limitado. !s, deben crearse
series especiales preferentes, sin que puedan establecerse series con derec1o a
voto mltiple.
Los accionistas sin derec1o a voto o con derec1o a voto limitado, en las
materias que no tiene derec1o, no se computaran para el qu"rum. )stas
limitaciones se compensan con privilegios pecuniarios. !s e%isten tres tipos de
accionistas: el a1orrante, que invierte su dinero en este ttulo, el especulador
que lo 1ace con el prop"sito de obtener una ganancia a corto plazo, * el
accionista de control, a quien le interesa participar de la gesti"n social.
)l accionista sin derec1o a voto lo adquiere de pleno derec1o si la sociedad no
cumple con las preferencias acordadas * lo mantiene mientras dure su
incumplimiento. Las situaciones dudosas las resuelve la SFS, en el caso de las
abiertas, en las cerradas ser0 por 0rbitro o por los tribunales de justicia.
Las acciones pertenecientes a fondos mutuos s"lo tienen derec1o a voto en
las materias a que se refere el !rt. 5; de la Le* $:.4?5.
Aransferencia de las acciones. La caracterstica fundamental de las S.!. es que
su capital est0 dividido en partes alcuotas representadas en ttulos, los cuales a
su vez tienen como caracterstica esencial ser negociables.
especto de estos ttulos, llamado acciones, podemos decir que los estatutos
sociales de las S.!. abiertas no pueden tener cl0usulas que limiten su libre
cesibilidad. )sto no rige para las S.!. cerradas, *a que debido a su acentuado
car0cter familiar, las restricciones relativas a la cesibilidad de las acciones no
tienen ma*or importancia, con tal que no signifquen que el accionista quede
prisionero de su ttulo.
)so si los accionistas s pueden estipular pactos particulares relativos a la
cesi"n de acciones, los que tienen que ser depositados en la compa'a a
disposici"n de los dem0s accionistas * de terceros, adem0s de 1acer una
referencia de ellos en el egistro de !ccionistas. Si no se 1iciere, se entender0n
por no escritos.
La transferencia de acciones se 1ar0 de acuerdo con el eglamento,
contenido en el 2ecreto #R 9:;.
#o corresponde a la sociedad pronunciarse sobre la transferencia de acciones.
Si se produjesen difcultades con motivo de la tramitaci"n e inscripci"n de los
traspasos de las acciones de las S.! abiertas, corresponder0 a la
Superintendencia resolverlas, previa audiencia de partes interesadas. )sta
autoridad podr0 asimismo autorizar, en casos califcados, el establecimiento de
sistemas que sustitu*an la obligaci"n de emitir ttulos o que simplifquen las
formas de transferencia de acciones +!rt. $3 de la Le* #R $:.4?5,.
La transmisibilidad de las acciones. Las acciones son transmisibles. )s as
como los 1erederos o legatarios del accionista fallecido podr0n registrarlas a su
nombre dentro del plazo de 9 a'os despu<s de la muerte, bajo sanci"n de ser
vendidas por la sociedad. )l dinero de esta venta, reajustado * con los intereses
correspondientes, permanecer0 a disposici"n de los 1erederos o legatarios por
termino de 9 a'os, so pena de ser entregado a los 6uerpos de Jomberos.
La transmisi"n de la acci"n se 1ace inscribi<ndola a su nombre en el egistro,
mostrando la copia del testamento, de la resoluci"n que concede la posesi"n
efectiva o del acto particional, acreditando adem0s el pacto del impuesto a la
1erencia.
6onstituci"n de grav0menes * de derec1os reales distintos del dominio sobre
las acciones. )s posible constituir grav0menes o derec1os reales distintos del
dominio sobre las acciones, *a que <stas constitu*en ttulos de cr<dito, cu*a
estructura est0 compuesta de un elemento material +documento, * de una
declaraci"n instrumental +derec1o incorporado,. )n su aspecto material, las
acciones son bienes muebles * como tales susceptibles de relaciones reales.
/ara que le sean oponibles a la sociedad de que se trate, se deber0 notifcar a
<sta por un ministro de fe, el cual deber0 inscribir el derec1o o gravamen en el
egistro de !ccionistas.
Arat0ndose de usufructo, las acciones se inscriben a nombre del nudo
propietario * del usufructuario, e%pres0ndose la e%istencia, modalidades *
plazos del usufructo. Salvo estipulaci"n legal o contractual contraria, deber0n
actuar de consuno frente a la sociedad.
)n caso de 1aber comunidad sobre una o varias acciones, los codue'os est0n
obligados a designar un apoderado comn para actuar frente a la sociedad.
Si e%istiese embargo sobre acciones, <ste no priva a su due'o del pleno
ejercicio de los derec1os sociales, e%cepto el de la libre cesi"n de las mismas
+!rt. 38,.
Los derec,os de los accionisas - el iner6s social
Los derec1os individuales en particular. )%isten dos tendencias doctrinarias
respecto de la persistencia del contrato de sociedad luego de atribuida la
personalidad jurdica. La primera nos dice que el contrato social sobreviene aun
despu<s del nacimiento de la persona jurdica *, al igual que la 6onstituci"n
/oltica, crea * luego regula la estructura poltica del )stado +en este caso, de la
sociedad,. Segn la segunda posici"n, una vez que el contrato social 1a dado
nacimiento a la persona jurdica, <sta ltima prima sobre el primero,
desapareciendo las relaciones contractuales * siendo reemplazadas por las
sostenidas entre el ente moral * los socios.
)s en virtud de la primera de las doctrinas antes e%puestas, que para algunos
autores, como Ferri, los derec1os de los socios provienen del pacto social
creador de la compa'a * no pueden ser suprimidos por la ma*ora, aun cuando
sea <sta quien gobierne a la sociedad. )sto porque se concibe que la
personalidad jurdica de la sociedad cumple una funci"n instrumental.
Segn Sandoval, la legislaci"n c1ilena le da un rol predominante a la
personalidad jurdica de la sociedad para regular las relaciones entre los
accionistas * la entidad creada por ellos.
6lasifcaci"n de los derec1os de los accionistas. a, 2erec1os patrimonialesG
b,2erec1os sociales, polticos o administrativos. )sta distinci"n se 1ace porque
la posici"n de socio es diferente en unos * otros. )n los patrimoniales, el socio
busca la percepci"n de benefcios sociales. )n los polticos, la posici"n del socio
es tener injerencia en el funcionamiento de la organizaci"n colectiva.
2erec1os sociales, polticos o administrativos. )stos derec1os conciernen
b0sicamente a una posici"n org0nica * administrativa respecto de la
organizaci"n social. )ntre ellos podemos mencionar:
$. /erec"o al saneamiento de la sociedad: este derec1o est0 contenido en la
Le* #R $=.?==. 6oncierne tanto a la reparaci"n de los vicios que se originan en
el proceso constitutivo de la sociedad, como los que se producen con motivo de
las reformas de la misma.
/ara ejercitarlo es preciso que la sociedad conste por escritura pblica, o de
instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado, *
adem0s realizar el siguiente procedimiento +!rt. 8,:
- @torgar una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de la
constituci"n o de la modifcaci"n. )n el caso de las S.!. se reducir0 a
escritura pblica el acta de la junta general e%traordinaria que contiene el
acuerdo, adoptado con el qu"rum * la ma*ora de reforma de estatutosG
- En e%tracto de dic1a escritura debe ser inscrito en el egistro de
6omercio del domicilio social * publicado en el 2iario @fcial en el plazo de
54 das contados desde la escritura de saneamiento.
)ste derec1o puede ejercitarse aun despu<s que la acci"n de nulidad de la
sociedad se 1aga valer en juicio, pero antes que quede ejecutoriada la
sentencia de t<rmino o cuando la sociedad se 1a*a disuelto por otra causal
+!rts. 5 * $4,.
3. /erec"o a conservar la calidad de socio: en la S.!., en principio, el socio
mantiene su condici"n de tal segn su voluntad, salvo en los casos en que la
disoluci"n o disminuci"n de capital impliquen perderla. )s as como el accionista
decide <l mismo su separaci"n de la sociedad cuando voluntariamente cede su
acci"n. Aambi<n puede alejarse ejercitando su derec1o de retiro.
Sin embargo, e%isten situaciones en que la le* priva al accionista de tal
calidad, aun contra su voluntad:
- Si el accionista no pagar< oportunamente el todo o parte de las
acciones suscritas por <l, la sociedad puede vender en una bolsa, por
cuenta * riesgo del moroso, el nmero de acciones que sea necesario
para pagarse de la deuda * de los gastos de enajenaci"n. Si se llegasen a
vender todas las acciones del socio, <ste quedara separado de la
sociedad +!rt. $;,
- Si los 1erederos o legatarios del socio fallecido no registran las
acciones a su nombre dentro del plazo de 9 a'os, la sociedad podr0
venderlas, poniendo a disposici"n de los 1erederos los dineros de dic1a
venta por 9 a'os. Fencido dic1o plazo, el dinero pasa a los cuerpos de
bomberos +!rt. $:,.
8. /erec"o a la igualdad de la accin: segn la le*, el capital social estar0
dividido en acciones de igual valor +!rt. $$,. )sto signifca que todas las
acciones conferen e%actamente unos mismos derec1os a su titular, pues
cuando el legislador 1abla de &igual valor( se refere a todos los derec1os
individuales que confere la acci"n. )sto porque la igualdad radica en la acci"n *
no en el accionista.
)sta idea tiene como e%cepci"n la e%istencia de acciones preferidas. )n las
S.!. pueden e%istir acciones ordinarias, que conferen a sus titulares un r<gimen
normal de derec1os, * acciones preferidas, que otorgan derec1os diferentes de
las acciones ordinarias. )n todo caso, la igualdad se mantiene en el seno de la
serie de acciones preferidas, dentro del cual todas las acciones de esa misma
serie deber0n tener igual valor. )s posible concluir entonces que, cuando el
legislador se'ala que las acciones tendr0n id<nticos derec1os, no est0
aludiendo a todas las acciones emitidas por una sociedad, sino a las acciones
que pertenecen a una misma clase o serie. 2entro de cada serie la igualdad de
la acci"n es esencial, por lo que es inderogable * no puede ser violada.
)n sntesis, este derec1o consiste en que todos los accionistas de una misma
serie tienen unas mismas prerrogativas, salvo una diferencia cuantitativa pero
nunca una diferencia cualitativa.
6omo 1emos dic1o, las acciones preferidas constitu*en una e%cepci"n a la
igualdad de las acciones. Los motivos para su creaci"n son innumerables,
pudiendo nombrar los siguientes:
- 2iferencia entre antiguos * nuevos accionistas, pues puede e%istir el
prop"sito de conceder unos derec1os preferentes a los accionistas
antiguos debido a la situaci"n de prosperidad de la sociedad que ellos 1an
contribuido a generar. /or el contrario, en caso de difcultades
econ"micas, es preciso conferir privilegios a nuevos accionistas.
- 6ompensar a ciertos accionistas que 1acen su aportaci"n en
momentos de especial importancia para la vida de la sociedad.
Segn Bsaac Ialperin, las preferencias se basan en la necesidad de obtener
recursos para el desarrollo de la sociedad, sustitu*endo los pr<stamos. Aienen la
desventaja de crear intereses opuestos entre las acciones privilegiadas * las
ordinarias, llegando a convertirse estas ultimas en verdaderas parias de la
sociedad, cuando las emisiones de las primeras son e%cesivas o conferen
derec1os e%cesivos.
2ebido a la e%istencia de acciones privilegiadas, la igualdad de derec1os de
las acciones se 1a visto modifcada * casi reemplazada por una diversidad de
derec1os, porque los privilegios no s"lo conceden ventajas en la participaci"n
de las utilidades o en la cuota de liquidaci"n, sino que tambi<n se presentan en
el 0mbito de los derec1os polticos, particularmente el derec1o de voto.
)n la legislaci"n anterior, se reconocan las acciones preferentes, pero se
se'alaba ta%ativamente en qu< podran consistir * adem0s que deban ser
previamente califcadas * aprobadas por la Superintendencia. La doctrina de
esta autoridad, si bien se refere a un derec1o positivo derogado, sigue
conservando valor en el aspecto te"rico conceptual. )s as como esta autoridad
dijo: &#uestra legislaci"n admite la e%istencia de acciones que conceden
ventajas patrimoniales o de administraci"n. La creaci"n de tales acciones tiene
un claro car0cter e%cepcional, *a que el establecimiento de las preferencias
queda entregado a la califcaci"n que 1aga la Superintendencia. )n esta
califcaci"n se juzgar0n los fundamentos invocados para el otorgamiento de
privilegios, los cuales deben estar referidos no solo al inter<s de accionista que
lo pretende, sino que tambi<n a las necesidades sociales * al inter<s
patrimonial de los poseedores de acciones ordinarias. !dem0s, se debe cuidar
que los capitales sociales 1allen un mercado de f0cil liquidaci"n, de manera que
no puede aceptarse un privilegio que 1aga ilusorio el interes de terceros para
efectuar inversiones en esos valores sociales(.
#uestra le* actual supone que cuando se crea una acci"n preferente, la acci"n
ordinaria es afectada *, por ello, el legislador e%ige que la creaci"n de acciones
privilegiadas requiere la aprobaci"n e%presa de 3P8 de las acciones de la serie
afectada +ordinaria,. !dem0s, se concede derec1o de retiro al o a los
accionistas disidentes +!rt. 5;,.
Siendo las acciones preferidas una e%cepci"n a la igualdad de derec1os de las
acciones, e%isten lmites para su creaci"n, las cuales son:
- Limitaciones especfcas: se e%ige precisar su <poca de vigencia
+!rt. 34,. Si pro1ibe establecer como preferencia el otorgamiento de
dividendos que no provengan de las utilidades liquidas del ejercicio o
retenidas * de sus respectivas revalorizaciones +!rt. 3$,. Se pro1ibe que
la preferencia consista en la creaci"n de acciones de industria * de
organizaci"n +!rt. $8,.
- Limitaciones fundadas en el derec1o general de S.!.: las acciones
preferentes no pueden afectar los derec1os esenciales de otras
accionistas o ellas no pueden desnaturalizar a la sociedad +se deben
mantener los elementos esenciales de la sociedad,.
- Limitaciones propias del derec1o comn: !l establecerse en los
estatutos sociales las acciones privilegiadas se deben respetar las normas
relativas al objeto * a la causa lcita, * al mismo tiempo el establecimiento
de preferencia no puede facilitar el fraude a la le*.
/reservar la igualdad de derec1os de las acciones implica la observancia
estricta de los derec1os irrenunciables de los accionistas, como el derec1o de
voto. )n el fondo, lo que se debe 1acer cuando se crean privilegios es
considerar que los accionistas tienen la obligaci"n de ejercer sus derec1os
respetando los de la sociedad * los de los dem0s accionistas +!rt. 84,.
?. /erec"o a solicitar la convocatoria de los rganos deliberantes y a e0igir
que se traten en ella determinados asuntos: est0 ntimamente ligado con el
derec1o de voz * voto, porque de no otorgarse la facultad de convocar las
juntas de accionistas, resultara ilusorio el derec1o de voto.
Los accionistas pueden ejercitar este derec1o cuando representen, a lo menos,
el $4V de las acciones emitidas con derec1o a voto, solicitando al directorio
que efectu< la convocatoria e indicando las materias que desean se traten en la
reuni"n +!rt. 9: #R 8,. )l directorio debe convocar a la junta respectiva
+ordinaria o e%traordinaria, dentro de los 84 das siguientes a contar de la fec1a
de la solicitud. )n caso que no se cumpla con esto, el directorio incurre en
responsabilidad fundada de violaci"n de la le* +!rt. ?3 #R ;,
9. /erec"o a la in!ormacin: permite a los accionistas tomar conocimiento de
la marc1a de los negocios sociales, para ejercer con ma*or efcacia su derec1o
de voz * voto en los "rganos deliberantes de la sociedad. 2ebe permitirse
durante toda la vida de <sta, cobrando especial relevancia en la <poca que
precede a la reuni"n de las juntas de accionistas.
La memoria anual, balance, inventario, actas, libros de contabilidad, informes
de los auditores e%ternos *, en su caso, de los inspectores de cuentas,
quedaran a disposici"n de los accionistas en la ofcina de la administraci"n,
durante los $9 das anteriores a la fec1a se'alada para la reuni"n de la junta de
accionistas. Los accionistas s"lo pueden e%aminar estos documentos durante
este plazo. )n el mismo plazo, los accionistas tienen derec1o a e%aminar
iguales antecedentes de las sociedades fliales +!rt. 9?,. !dem0s, la sociedad
matriz se encuentra obligada a se'alar en su memoria las inversiones en
sociedades fliales, dar a conocer los balances de esas empresas * una memora
e%plicativa de sus negocios +!rt. =4,.
#o obstante, con la aprobaci"n de las tres cuartas partes de los directores en
ejercicio, puede darse el car0cter de reservados ciertos documentos que se
referen a negociaciones aun pendientes que al conocerse pudieran perjudicar
el inter<s social. )n caso que <sta reserva se 1iciese dolosa o culpablemente,
los directores responder0n solidariamente por los perjuicios que ocasionaren.
Aambi<n contribu*e a la informaci"n de los accionistas el 1ec1o que se deba
mantener en las ofcinas de la sociedad, ejemplares de sus estatutos vigentes *
la n"mina de los accionistas +!rt. ;,.
/or otro lado, el directorio est0 obligado a proporcionar a los accionistas * al
pblico la informaci"n sufciente, fdedigna * oportuna que la le*, * en su caso
la Superintendencia, determine respecto de la situaci"n legal, econ"mica *
fnanciera de la compa'a, so pena de responder solidariamente los directores
infractores de los perjuicios causados * de ser objeto de las sanciones
administrativas respectivas +!rt. ?5,. La obligaci"n de informar no solo a los
accionistas sino que tambi<n al pblico en general, radica en que los negocios
de las S.!. abiertas interesan incluso a este ltimo, generalmente representado
por los peque'os inversionistas o a1orrantes.
)n las S.!. abiertas la memoria podr0 incluir un ane%o con la sntesis fel de los
comentarios * proposiciones que formulen accionistas que posean o
representen el $4V o m0s de las acciones emitidas con derec1o a voto,
relativas a la marc1a de los negocios sociales, * siempre que dic1os accionistas
as lo soliciten +!rt. ;?,. )sto servir0 para proporcionar a los dem0s accionistas
otros elementos de juicio para evaluar la labor del "rgano de gesti"n.
/or ltimo, podemos mencionar la obligaci"n del directorio de una S.! abierta
de enviar a cada uno de los accionistas inscritos en el respectivo registro una
copia del balance * de la memoria de la sociedad, en una fec1a no posterior a la
del primer aviso de una convocatoria para la junta ordinaria. )n las S.!.
cerradas el envo de estos documentos se efectuar0 s"lo respecto de los
accionistas que lo soliciten. +!rt. ;9,
5. /erec"o de voz y voto: las S.!. pueden ser asimiladas a un )R democr0tico
en el cual impera el principio de la separaci"n de los poderes. !s, la asamblea
de accionistas es, por esencia, el "rgano supremo de la sociedad * en el cual se
toman las decisiones m0s importantes para <sta. Sin embargo, constitu*en en
la pr0ctica "rganos pesados, contrarios a la celeridad del comercio, raz"n por la
cual muc1as de sus atribuciones 1an sido conferidas al "rgano de
administraci"n, pero aun las decisiones m0s relevantes siguen siendo
adoptadas por ella. !nte esta situaci"n, el legislador se 1a preocupado de
reconocer * proteger el derec1o de voz * voto de los accionistas, para que as
las minoras tambi<n puedan e%presarse en la sociedad.
)l derec1o de voto se ejerce en el funcionamiento de los "rganos deliberantes
* adquiere especial relevancia en las elecciones de los miembros del "rgano de
administraci"n, controlador de la S.!.
La jurisprudencia de la Superintendencia 1a dic1o que el derec1o de participar
en los "rganos deliberantes es una prerrogativa in1erente a la calidad de
accionista, de la cual la junta no lo puede privar * que ella nace desde que se
suscribe la acci"n, aun cuando no est< pagada +!rt. $5, 3$ * 53,.
)l derec1o de voz * voto puede ejercitarse por s o por representante, caso
este ltimo en que el poder deber0 conferirse por escrito * por el total de las
acciones que se tengan inscritas con cinco das de anticipaci"n a la junta.
Si las acciones est0n dadas en prenda, el derec1o de voto corresponde al
deudor prendario, * si se 1a conferido en usufructo, corresponde al nudo
propietario * usufructuario de consuno, salvo pacto en contrario.
2erec1os patrimoniales.
$. /erec"o a los dividendos: la participaci"n en las utilidades * p<rdidas es un
elemento esencial del concepto de sociedad, por lo cual debe encontrase
presente en las S.!. )n ellas, las utilidades se distribu*en de acuerdo a lo
previsto en los estatutos sociales * lo decidido en la junta general ordinaria de
accionistas.
Los accionistas cu*os ttulos no est<n completamente pagados tendr0n
igualmente derec1o a los dividendos, pero limitando <ste a la parte proporcional
del valor enterado, salgo regla estatutaria en contrario +!rt.$5,.
#uestra legislaci"n, a parte de realizar la tradicional distinci"n entre
dividendos provisorios * defnitivos, establece: a, dividendos m1nimos
obligatorios: son aquellos que se pagan cada a'o en dinero a los accionistas *
su monto no puede ser inferior al 84V de las utilidades lquidas del ejercicio, a
prorrata de las acciones o en la proporci"n establecida en los estatutos. )n las
S.!. abiertas estos dividendos son obligatorios, salvo acuerdo un0nime de las
acciones emitidasG en las cerradas, 1a* que estarse a lo establecido en el
estatuto social *, en silencio, se aplicar0 lo misma norma de las abiertas +!rt.
;=,G b, dividendos adicionales: son los que la junta de accionistas acuerda
distribuir por sobre los mnimos obligatorios. )l monto de <stos es variable * se
dar0n siempre que no 1a*a p<rdidas acumuladas, pues de e%istir, las utilidades
deber0n destinarse primeramente a absolverlas +!rt. ;: inciso 3,.
/ara determinar la <poca de pago de los dividendos debemos distinguir si se
trata de:
a, 2ividendos mnimos obligatorios: los cuales ser0n e%igibles contados 84
das desde la junta que 1a aprobado la distribuci"n de las utilidades.
b, 2ividendos adicionales: los cuales ser0n e%igibles en la fec1a que 1a*a
determinado la junta que los 1a*a acordado o en la que fje el directorio, si la
asamblea de accionistas le 1ubiere facultado al efecto.
c, 2ividendos provisionales: los cuales se pagar0n en la fec1a que determine
el directorio.
Los dividendos se pagan a los accionistas cu*as acciones est<n inscritas en el
respectivo egistro el quinto da anterior a las fec1as establecidas para su pago
+!rt. :$,.
)l modo normal de cumplir con la obligaci"n de reparto de dividendos consiste
en solucionarlo en dinero, salvo acuerdo un0nime en contrario de las acciones
emitidas. )n las S.!. abiertas se podr0 pagar dividendos de 8 formas: a, en
dineroG b, en acciones liberadas de la propia emisi"nG *, c, en acciones de S.!.
de que la empresa sea titular. )n caso de silencio, se entender0 que el
accionista 1a optado por el pago en dinero +!rt. :3,.
Los dividendos devengados que la sociedad no 1ubiere pagado o puesto a
disposici"n de los accionistas dentro de los plazos legales, se reajustar0n de
acuerdo a la variaci"n de la EF entre la fec1a en que <stos se 1icieron e%igibles
* la de su pago efectivo, * devengar0n intereses corrientes para operaciones
reajustables por el mismo perodo +!rt. :?,.
Si los dividendos no son reclamados por los accionistas en el plazo de 9 a'os
desde que se 1an 1ec1o e%igibles, pertenecer0n a los 6uerpos de Jomberos
+!rt. :9,.
Si la sociedad no le pagase al accionista, <ste puede cobrar compulsivamente
sus dividendos, utilizando como ttulo ejecutivo la copia del acuerdo donde se
1ubiese establecido el pago de dividendos, * el o los ttulos de las acciones o el
documento que 1aga las veces de tal +!rt. :8,.
Los accionistas est0n obligados a devolver a la caja social las cantidades que
*a 1ubiesen percibido +!rt. $=,
3. /erec"o de los accionistas a recuperar su aporte al tiempo de la
liquidacin: el capital social constitu*e para la sociedad una deuda para con sus
socios, por cuanto se 1a formado con sus aportes, los cuales 1acen surgir para
el socio un derec1o personal o de cr<dito para obtener la restituci"n de su
inter<s social al tiempo de la liquidaci"n.
)stos repartos, que se efectan durante la liquidaci"n son denominados en el
derec1o comparado &dividendos de liquidaci"n o de superactivo(, los cuales
solo pueden realizarse una vez pagadas o asegurado el pago de las deudas
sociales +!rt. $$;,.
2eben pagarse en dinero, salvo acuerdo un0nime en contrario de las acciones
emitidas.
La junta e%traordinaria de accionistas, por los dos tercios de las acciones
emitidas, puede aprobar que se efecten repartos opcionales, siempre que las
opciones ofrecidas sean equitativas, informales * se ajusten a las condiciones
del respectivo eglamento. La oferta de repartos opcionales deber0 1acerse
cumpliendo con las e%igencias de los arts. :; * := del eglamento de las S.!. )l
pago de ellos durante la liquidaci"n necesita de acuerdo un0nime de las
acciones emitidas +!rt. =? del eglamento,.
Los dividendos de liquidaci"n deben repartirse a lo menos cada 8 meses *, en
todo caso, cada vez que se 1a*an acumulado en la caja fondos sufcientes para
pagar a los accionistas una suma equivalente, a lo menos, al 9V del valor de
sus acciones.
8. /erec"o a ceder su accin: el capital social de las S.!. est0 representado en
ttulos por lo general transferibles de forma libre. /ero en las S.!. cerradas se
admite por la legislaci"n que pueda limitarse la negociabilidad de las acciones,
siendo por lo tanto la libre cesi"n de las acciones un elemento de la naturaleza,
que puede ser modifcado por los estatutos sociales. )n el caso de las S.!.
abiertas, la libre transferencia de las acciones es un elemento de su esencia *
los estatutos no pueden contener estipulaci"n alguna que al lmite.
Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesi"n de acciones deben
ser pblicos, depositados en la compa'a a disposici"n de los dem0s accionistas
* de terceros, * debe 1acerse referencia a ellos en el egistro de !ccionistas, so
pena de tenerlos por no escritos +!rt. $? inciso 3,. )sta medida es una de las
tantas que busca contribuir a la transparencia del mercado de capitales, a fn de
que cada uno de los socios pueda saber qu< est0 sucediendo en la S.!. en la
cual 1a invertido.
?. /erec"o de los accionistas para suscribir pre!erentemente acciones en los
casos de aumento de capital: tema *a tratado
9. /erec"o del accionista disidente para retirarse de la sociedad: consagrar
esta facultad signifcar poner en evidencia que en el caso de las S.!. predomina
la personalidad jurdica frente a los rasgos contractuales, los cuales no juegan
un rol predominante en su funcionamiento. )n las sociedades de capitales como
la an"nima, el individuo deviene fungible e interesa solo su aportaci"n.
)l accionista que no este de acuerdo con los aspectos fundamentales respecto
de la sociedad, puede retirarse, previo pago que al sociedad le 1aga de sus
acciones, segn el valor de libro, en las cerradas, * al precio de mercado, en las
abiertas.
La S.!. le pagar0 las acciones inscritas a su nombre en el egistro, a la fec1a
que determine su derec1o de participar en la junta que adopt" el acuerdo al
cual se opone o con el cual disiente. )l pago se 1ace sin recargo dentro de los
54 das siguientes a la fec1a de la celebraci"n de la junta. Si no se 1iciese en
este plazo, su valor debe e%presarse en EF * devengar0 intereses corrientes
para operaciones reajustables.
Se considera accionista disidente aquel que en la respectiva junta se 1ubiese
opuesto al acuerdo que da derec1o a retiro, o que, no 1abiendo concurrido a
ella, manifeste su disidencia por escrito a la fec1a de la junta.
Los acuerdos que dan derec1o de retiro son aquellos adoptados por la junta de
accionistas * no por el directorio. )stos acuerdos deben versar sobre: a, La
transformaci"n de la sociedadG b, La fusi"n de la sociedadG c, La enajenaci"n
del activo * pasivo de la sociedad o del total de su activoG d, La creaci"n de
preferencias para una serie de acciones, o el aumento o disminuci"n de las
preferencias *a e%istentes, derec1o que corresponde solo a los accionistas de
las series afectadasG e, Los dem0s casos se'alados en los estatutos. S"lo en
estos casos se justifca que el asociado pueda desvincularse de la entidad.
)l derec1o de retiro debe ejercitarse dentro del plazo fatal de 84 das corridos
desde la fec1a de la junta que aprob" el acuerdo que lo motiv". )l directorio
podr0 convocar a una nueva junta, 1a celebrarse dentro de los 84 das
siguientes al fn del plazo del ejercicio, para que se reconsidere o ratifque los
acuerdos que lo motivaron. Si estos acuerdos se revocan, caducar0 el derec1o
de retiro.
)l inter<s social * los conCictos de intereses. Eno de los aspectos m0s
trascendentales del derec1o de sociedades consiste en el estudio de las
situaciones de conCicto que pueden surgir entre los socios o entre ellos * la
persona jurdica que 1an creado. /ara saber como el legislador los resuelve, es
preciso dilucidar cu0l es el inter<s jurdicamente protegido por el derec1o de
sociedades, el derec1o de la sociedad o el derec1o de los individuos asociados.
$. 2rincipio mayoritario. Aiene su origen en el voto ma*oritario de los cuerpos
colegiados de -recia, pero se desarrolla con m0s fuerza a partir de la )... )s as
como en el derec1o germ0nico se e%iga la unanimidad para la validez de los
acuerdos, debiendo recurrir la minora a las armas para imponer su criterio. )n
la Bglesia siempre se admiti" que este principio. 2urante el S. SBS nace tanto la
doctrina de Savign* como la de Fon -ierZe sobre la naturaleza jurdica de la
sociedad. )n ambas se admite que, el voto de la ma*ora, equivale al voto de
entidad, colectividad, corporaci"n.
/ero una vez admitido este principio, surgi" la necesidad de ir protegiendo a
los miembros individuales de las corporaciones contra el predominio de las
ma*oras. /ara esto, se ide" la Aeora de los derec1os individuales de los socios.
3. 3eor1a de los derec"os individuales de los socios. Segn la cual, estos
derec1os constitu*en un lmite al principio ma*oritario, porque frente a ellos no
puede dominar la voluntad de la ma*ora, aun cuando se considere a <sta como
la e%presi"n de un inter<s social aut"nomo.
Los derec1os individuales de los socios se dividen en:
a, derec1os individuales inderogables: los cuales no pueden ser
suprimidos ni por los estatutos ni por las decisiones de los "rganos
sociales.
b, derec1os sociales * corporativos: donde el inter<s del accionista
est0 subordinado al inter<s del grupo +se mantiene el ppio. ma*oritario,.
c, derec1os individuales corporativos de car0cter complejo: que son
aquellos en los que los intereses individuales * los intereses de la
colectividad &comparecen conjuntamente(, pudiendo decidir la
corporaci"n con el consentimiento del accionista individual +derec1o de
renuncia,.
La elaboraci"n original de esta teora estaba fundada sobre la base de una
noci"n est0tica de la corporaci"n, lo que se consider" como un error. )sto
motiv" una variante en la doctrina, que cre" la idea del inter<s social, el cual
representa el verdadero lmite de los poderes de la ma*ora.
8. )l inter<s social. La ma*ora de la doctrina acepta esta idea, e%istiendo en
ella dos grandes tendencias:
a. La primera tendencia nos dice que el inters social es el inters
propio de la colectividad, distinto y superior al inters de los accionistas.
/or lo tanto, es m0s conveniente apo*ar el inter<s social que proteger a
los accionistas integrantes de la misma. 6on ello se debilita * restringe los
derec1os individuales de los accionistas, que vienen a ocupar un segundo
plano respecto de las necesidades de la sociedad.
)n esta tendencia se concibe al derec1o de sociedades como una
e%presi"n del )stado, estando sujeto al r<gimen econ"mico que <ste esta
aplicando * por lo mismo debiendo incluir los principios b0sicos en que se
apo*a el sistema econ"mico, d0ndose cabida a los intereses pblicos.
b. La segunda tendencia dice que el inters social se identifca con el
resguardo de los derec"os de los accionistas, pues la sociedad no es sino
un medio elegido por los socios para crear * distribuir los benefcios que
se generan con la gesti"n social.
La doctrina italiana moderna afrma que el inters social no es m#s que
el inters de los socios, el cual no corresponde a la suma de intereses
individuales e%trasociales de cada uno de los socios, sino del inter<s de
los accionistas como miembros del ente colectivo sociedad.
/ero ocurre que los intereses de los socios son egostas, por lo que se
deben conciliar con el inter<s comn, autolimit0ndose los intereses
propios a favor del fn social.
La legislaci"n c1ilena reconoce en varios artculos el ppio. ma*oritario, como
por ejemplo: art. 5$, relativo al qu"rum * ma*oras en el funcionamiento de las
juntasG art. 55, referente a las elecciones dentro de las juntasG art. 5;, sobre las
ma*oras califcadasG art. 5=, sobre el derec1o de retiro del accionista disidente.
)l inter<s social es el lmite impuesto por el legislador al ppio. ma*oritario,
pues segn el art. 84, &los accionistas deben ejercer sus derec1os sociales
respetando los de la sociedad * los de los dem0s accionistas(.
#uestro derec1o reconoce la e%istencia de un inters social, el cual no es un
inters superior y diverso al inters de los socios. )l inter<s de los socios no es
un inter<s e%trasocial, sino que consiste en lograr, a trav<s de la sociedad, las
ventajas que no podran lograr individualmente, es decir, el fn comn.
El &"nciona!ieno de la sociedad an#ni!a'
La S.!. c1ilena est0 dotada de tres categoras de "rganos para su
funcionamiento: los "rganos de administraci"n o de gesti"nG los "rganos
deliberantes o asambleas generales de accionistasG * los "rganos de control,
representados por los inspectores de cuentas.
)l funcionamiento de estos "rganos, est0 sometido a un conjunto de reglas
abstractas desligadas de la realidad. Segn ellas, los asociados participan en la
vida social por medio de su derec1o de voto proporcional al capital que poseen.
Los dirigentes investidos del derec1o de administrar se esfuerzan en realizar el
objeto de la sociedad, * las personas que la le* encarga de verifcar las cuentas
cumplen con <l. /ero es un 1ec1o que, las asambleas generales son fcticias,
que las decisiones son aprobadas por medio de la t<cnica de los poderes en
blanco, * que los comisarios de cuentas forman parte del crculo de amigos
cercanos de los dirigentes. )l derec1o cl0sico de sociedades se desinteresa de
lo concreto, raz"n por la cual no se pudo con <l abordar los verdaderos
problemas e%istentes en las sociedades.
Ia correspondido a la doctrina moderna realizar un verdadero trastorno de los
fundamentos institucionales del derec1o de sociedades. M el derec1o c1ileno no
se 1a quedado ajeno a esto, diferenciando eso si con el establecimiento de
"rgano estatal de control, como la Superintendencia, la cual se asegura de la
observancia de la le*, de los reglamentos * de los estatutos sociales.
)s as como la Le* #R $:.4?5 introduce algunos cambios respecto a su
antecesora, como las reglas de protecci"n de las minorasG el derec1o a retiro
de los accionistas disidentesG la limitaci"n del control e%terno ejercido por la
SFS a las S.!., el cual ser0 efectivo solo sobre las abiertasG el establecimiento
de la responsabilidad solidaria de los directores * del gerente, por los perjuicios
que causaren por su administraci"n dolosa o culpableG etc.
especto de lo ltimo, es posible decir que esta le* refuerza el control por la
va de la responsabilidad pecuniaria personal. 6on esto, el derec1o c1ileno, en
cierta medida, se actualiza concordando con la tendencia del derec1o
contempor0neo de sociedades de sancionar dr0sticamente a quienes tienen la
responsabilidad de administrar negocios sociales. )n Francia, por ejemplo,
e%iste un verdadero derec1o penal de sociedades comerciales, * m0s aun, un
derec1o penal de los negocios.
)n esta le* tambi<n se produce un avance en cuanto a la naturaleza de la
relaci"n entre la S.!. * sus administradores. )n efecto, antes se califca de
&mandatarios( de la sociedad a los directores, siendo que a1ora la le* vigente
se inclina por la noci"n de &"rgano( dotado de poderes de representaci"n
propios, que acta colegiadamente +!rts. $ * 8$,
)l !rt. 8: impide la revocaci"n individual de los directores, lo que solo puede
1acerse respecto de todos ellos en conjunto.
La idea de los &poderes legales( del directorio, resulta recogida por nuestra
le*, en distintos artculos. /or ejemplo, el !rt. ?4 nos dice que el directorio no
necesita disponer de un mandato que especifque el 0mbito * detalle de sus
atribuciones * facultades, por cuanto est0 investido de todas las facultades de
administraci"n * disposici"n que la le* o el estatuto no establezcan como
privativas de la junta general de accionistas, sin que sea necesario otorgarle
poder especial alguno, inclusive para aquellos actos o contratos respectos de
los cuales las le*es e%igen esta circunstancia. 6on la idea de poderes legales se
le permite a los directores actuar en todo caso en representaci"n de la sociedad
dentro de los lmites del objeto social, sin que tengan valor las limitaciones
contractuales en este sentido respecto de terceros.
)s importante que nuestra legislaci"n reconozca al directorio como "rgano
social con poderes legales, en los lmites del objeto social. Sin embargo, la
pluralidad de objeto parece desfavorecer este progreso, pero ello es solo
aparente, por cuanto que el objeto social mltiple de la S.!. no debe
confundirse con un objeto indeterminado.
La le* establece que el directorio acta colegiadamente, en sala legalmente
constituida, lo que signifca que debe ser convocado bajo determinadas
condiciones * que sus acuerdos deben tomarse segn ciertas ma*oras
previstas por la le* o los estatutos
Si nos inclinamos por lo posici"n de que los miembros del directorio no son
mandatarios * que la voluntad social se genera en un "rgano, no son aplicables
las normas de los arts. 8=9 * sgtes. del 6. de 6., cuando los estatutos no
determinan sus poderes. Siguiendo la idea del mandato, en este caso los
administradores solo pueden ejecutar v0lidamente los actos * contratos
comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o
conducentes a la consecuci"n de los fnes propuestos, en virtud del llamado de
especialidad. Segn Sandoval, cuando no e%isten poderes e%presos, el
directorio igual tendr0 los poderes legales propios.
#uestra normativa establece un directorio provisorio * uno defnitivo. )l art. 55
consagra la posibilidad de omitir la votaci"n * elegir al directorio por
aclamaci"n, con el acuerdo un0nime de todos los accionistas presentes en la
junta.
Si por cualquier causa no se celebrase en la <poca estipulada la reuni"n de la
junta de accionistas llamada a 1acer la elecci"n de los miembros del directorio,
se entender0n prorrogadas las funciones de los que las 1ubieran cumplido,
1asta que se les nombre reemplazante, * el directorio est0 obligado a convocar,
dentro del plazo de 84 das, a asamblea para 1acer el nombramiento +!rt. 8?,.
La le* tambi<n permite que en los estatutos de una S.!. se contemplen la
e%istencia de directores suplentes de cada titular especfcamente, los cuales
tienen derec1o a asistir a las sesiones del directorio con derec1o a voz, pero
solo tiene derec1o a voto cuando reemplazan al titular. 6uando se produzca
vacancia de un director titular * de su suplente, debe procederse a la
renovaci"n total del directorio en la pr"%ima junta ordinaria de accionistas, * en
el intertanto el directorio podr0 nombrar a un reemplazante +!rt. 83,.
)n los estatutos tambi<n deber0 estipularse si los directores ser0n o no
remunerados, * en caso de serlo, la cuanta de las remuneraciones ser0 fjada
anualmente por la junta ordinaria de accionistas. La le* anterior fjaba limites a
las remuneraciones de los directores, * las 1acia proporcionales a los benefcios
obtenidos * a los dividendos efectivamente repartidos. )sto ltimo se 1aca
para tutelar que una parte de las utilidades fuesen repartidas como dividendos.
)n la memoria anual deber0 constar toda remuneraci"n que los directores
1a*an recibido de la sociedad durante el ejercicio respectivo, inclusos las que
provengan de funciones o empleos distintos del ejercicio de su cargo, o por
concepto de gastos de representaci"n, vi0ticos, regalas *, en general, todo otro
estipendio. !dem0s, deben avaluarse aquellas que no consistan en dinero.
La Le* #R $:.4?5 establece un sistema de in1abilidades para ser director de
S.!., con causales especiales aplicables solo a las abiertas. )n ningn caso se
e%ige que los miembros del directorio sean accionistas, sin perjuicio de que en
el estatuto de las cerradas se pueda contener alguna disposici"n en sentido
contrario.
Se mantiene el r<gimen de incompatibilidad entre el cargo de director de S.!.
* algunas funciones pblicas.
Los #r+anos de +esi#n
)l "rgano de gesti"n de las S.!. es el directorio, el cual se encuentra
constituido por miembros revocables nombrados por la asamblea general de
accionistas. Si nos atenemos a las disposiciones del derec1o positivo c1ileno, es
difcil establecer la diferencia entre la administraci"n propiamente tal, en manos
del directorio, * la direcci"n general de la sociedad, en manos del presidente del
directorio, secundado por el o los gerentes. )n la pr0ctica, esta diferencia es
perfectamente reconocida, tanto m0s cuanto que algunos estatutos tratan
separadamente las tareas de la administraci"n de los deberes de la direcci"n
general.
)n la distribuci"n de funciones se confere a la junta de accionistas, "rgano
supremo por e%celencia de la S.!., la misi"n de formar originalmente la
voluntad social. !l directorio, en tanto "rgano de administraci"n propiamente
tal, se le confa la gesti"n de los negocios sociales. /or ltimo, a los inspectores
de cuentas o auditores e%ternos se les encarga la tarea de fscalizar la
administraci"n. Sin embargo, esta divisi"n no es tan tajante, porque la facultad
de e%presi"n de la voluntad social no corresponde e%clusivamente a la junta de
accionistas, sino que tambi<n al "rgano de gesti"n *, en cierta medida, al
"rgano de control.
6oncepto de directorio. &)s un "rgano colegiado, necesario * permanente,
cu*os miembros, accionistas o no, se designan peri"dicamente por la junta de
accionistas * cu*a funci"n es realizar todos los actos de administraci"n
ordinaria * e%traordinaria, representando a la sociedad ante terceros *
asumiendo responsabilidad solidaria por las infracciones a los deberes que les
imponen la le*, el reglamento * los estatutos(.
/or lo tanto, las caractersticas de este "rgano son:
a, 4rgano colegiado: los poderes se le conferen al directorio mismo
como cuerpo * ninguno de sus miembros puede ejercitarlos
individualmente con independencia de los dem0s directores.
b, 4rgano necesario: *a sea en la constituci"n como en el
funcionamiento de la sociedad.
c, 4rgano permanente: en cuanto a que la gesti"n administrativa se
ejerce en forma continua, a diferencia de lo que ocurre con las juntas de
accionistas. Los arts. 83 * 8? confrman el car0cter permanente, al
establecer reglas sobre directores suplentes * pr"rroga de funciones
d, 5ntegrado por accionistas o no: segn lo establezcan los estatutos.
e, 2eridicamente nombrados por la $unta: segn el plazo de duraci"n
fjado en los estatutos sociales +!rt. 8$,, o la de su revocaci"n, con
e%cepci"n del directorio provisorio, que se nombra en la escritura
fundacional +!rt ? #R $$,
f, 5nvestidos de la !acultad de e!ectuar todos los actos de
administracin ordinaria y e0traordinaria: pues al directorio le
corresponden todas las facultades de administraci"n * disposici"n que la
le* o el estatuto no establezcan como privativas de la junta general de
accionistas +!rt. ?4,
g, .epresentar a la sociedad ante terceros: &)l directorio de una S.!. la
representan judicial * e%trajudicialmente(. ! la junta le corresponde la
e%presi"n de la voluntad interna * al directorio la e%presi"n de la voluntad
e%terna.
1, 6sumiendo responsabilidad solidaria: por las infracciones legales o
estatutarias. Los directores deben emplear en el ejercicio de sus funciones
el cuidado * diligencia que los 1ombres emplean ordinariamente en sus
negocios * responden solidariamente de los perjuicios causados a la
sociedad * a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culposas +!rt.
?$,.
#aturaleza jurdica de la relaci"n entre la sociedad * los directores. La
autonoma de que goza el "rgano de gesti"n frente a los otros "rganos sociales
se e%plica por la naturaleza jurdica de la relaci"n que e%iste entre la sociedad *
los administradores.
La Le* #R $:.4?5 abandona la concepci"n contractualista para inclinarse por
la idea de "rgano social. Segn esta le*, queda e%cluido que en la base de la
relaci"n sociedad>administradores e%ista un contrato para e%plicar la
representaci"n del ente colectivo en la persona de los miembros del directorio.
)%iste representaci"n, pero ella es de car0cter especial, propia de la S.!. Se
trata de una representacin emanada de la le*, e0 lege, * de los estatutos, que
tiene su origen en una situaci"n general, objetiva, propia de la organizaci"n
misma de la S.!.: la representaci"n es org#nica. )n ella no e%isten dos
voluntades, sino una sola, la voluntad del "rgano, que es la voluntad de la
sociedad.
especto del nombramiento de los miembros titulares del directorio, <ste no
es un acto contractual, sino que se trata de una declaracin unilateral de
voluntad de la junta de accionistas +!rt. 8$,, cu*a validez no depende de la
aceptaci"n del cargo. La aceptaci"n del nombramiento +!rt. 8;, es una
condici"n de plena efcacia, que no afecta la validez de la declaraci"n emitida
por la junta.
#ombramiento de los miembros del directorio. La le* no establece ningn
requisito especial para ser director, pero los estatutos sociales pueden
determinar las condiciones de elegibilidad.
Los miembros del directorio provisional son designados por los estatutos de la
sociedad, por un plazo limitado generalmente a la fec1a de la reuni"n de la
primera junta general de accionistas. )ste directorio e%iste aun antes del
nacimiento de la S.!., * su misi"n es poner en marc1a la sociedad, completar su
organizaci"n. #o est0 facultado para disponer de los fondos entregados por los
suscriptores de acciones, siendo estos depositados en una cuenta corriente
abierta a nombre de la sociedad. /asa a ser defnitivo cuando la primera
asamblea general lo confrma.
La designaci"n de los miembros del directorio defnitivo corresponde a los
socios reunidos en junta general, segn la forma prevista en la le*, en el
reglamento * en los estatutos sociales.
La le*, adem0s establece un r<gimen de in1abilidades generales * especiales
para el cargo de miembro del directorio de una S.!.
Bn1abilidades generales +!rt. 89,. )st0n representadas por una serie de casos
en los cuales no se puede ser director. #o pueden ser directores de una S.!.:
$. Los menores de edad: es una verdadera incapacidad
3. Las personas afectadas por la revocaci"n a que se refere el art. ;;.
Se trata de directores a los que la junta de accionistas 1a rec1azado en 3
ocasiones seguidas el balance presentado a la asambleaG en este caso, el
directorio se entiende autom0ticamente revocado * los directores que
1ubieran aprobado el balance que motiv" su revocaci"n quedar0n
in1abilitados para ser reelegidos por el periodo completo siguiente.
8. Las personas condenadas por delito que merezca pena aCictiva o de
in1abilitaci"n perpetua para desempe'ar cargos u ofcios pblicos.
?. Los fallidos o los administradores o representantes legales de
personas fallidas condenadas por delitos de quiebra culpable o
fraudulenta * dem0s establecidos en los artculos 348 * 34? de la Le* de
Huiebras. +los cuales se referen a los gerentes, directores,
administradores, factores o representantes de las S.!., )stas
in1abilidades cesan desde que el reo es sobresedo o absuelto.
9. Los funcionarios fscales, semifscales, de empresas u organismos
del )stado * de empresas de administraci"n aut"noma en las que el
)stado efecte aportes o tenga representantes en su administraci"n, en
relaci"n a las entidades sobre las cuales dic1os funcionarios ejercen,
directamente * de acuerdo con la le*, funciones de fscalizaci"n o control.
Las personas que adquieren estas calidades cesan autom0ticamente en el
cargo de director.
Bn1abilidades especiales +!rt. 85,. 6orresponden t<cnicamente a las
incompatibilidades. Arat0ndose de S.!. abiertas, adem0s de las personas *a
indicadas, no pueden ser directores de ellas ni de sus fliales:
$. Los senadores * diputadosG
3. Los ministros * subsecretarios de )stado, jefes de servicio * el
directivo superior inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con
e%cepci"n de los cargos de director de las sociedades an"nimas abiertas
en las que el )stado, segn la le*, deba tener representantes en su
administraci"n, o sea accionista ma*oritario, directa o indirectamente a
trav<s de organismos de administraci"n aut"noma, empresas fscales,
semifscales, de administraci"n aut"noma, o aquellas en que el )stado
sea accionista ma*oritarioG
8. Los funcionarios de la SFSG
?. Los corredores de bolsa * los agentes de valores, salvo en las bolsas
de valores.
6lases de directores. )l directorio puede estar formado por:
a, /irectores titulares: que son aquellos que se eligen para ejercer en
propiedad el cargoG
b, /irectores suplentes: que son aquellos que se designan para ocupar
el cargo del titular, sea en forma defnitiva, en caso de quedar vacante,
sea en forma transitoria, en el evento de ausencia o impedimento
temporal de <ste.
!l designarse directores suplentes, su nmero deber0 ser igual al de titulares,
se'al0ndose director suplente para cada director titular.
Los directores suplentes pueden participar en las reuniones del directorio con
derec1o a voz * solo tendr0n derec1o a voto cuando falten sus titulares.
! los directores suplentes se les aplican las mismas normas que a los titulares,
salvo e%cepci"n e%presa en contrario o que de ellas aparezca que no les son
aplicables +!rt. 83,.
#ombramiento de los directores. )s una enunciaci"n esencial de la escritura
pblica fundacional de la S.!. +!rt. ? #R $$,. )n esta escritura, los fundadores
nombran a los miembros del directorio provisorio * los dem0s accionistas
aceptan este nombramiento al suscribir sus acciones +!rt. 33,.
Los miembros del directorio provisorio tienen los mismos derec1os *
obligaciones que los del directorio defnitivo. -racias a la designaci"n del
directorio provisorio, la S.!. puede iniciar inmediatamente su funcionamiento *
el giro de los negocios para los cuales se 1a formado. La omisi"n de su
nombramiento produce nulidad absoluta del pacto social +!rt. ? #R $$, !rt. 5
inciso 3,.
La facultad de la junta general de accionistas de elegir a los miembros del
directorio no puede suprimirse en los estatutos sociales ni delegarse a otro
"rgano de la sociedad. )sta elecci"n de los miembros del directorio defnitivo
debe 1acerse cumpliendo las e%igencias de los arts. 3$, 55 de la Le* #R $:.4?5
* ;? del eglamento, las cuales se pueden resumir de la siguiente manera:
- 6ada accionista dispone de un voto por acci"n * puede acumularlo
a favor de una sola persona o distribuirlosG
- Se proclaman elegidos los que en una misma * nica votaci"n
resulten con ma*or nmero de votosG
- Si e%isten directores titulares * suplentes, la sola elecci"n del titular
implica la elecci"n del suplente que se 1ubiere nominado previamente
para aqu<lG
- /or acuerdo un0nime de los accionistas presentes con derec1o a
voto, puede omitirse la votaci"n * procederse a elegir por aclamaci"nG
- )s preciso levantar acta de lo obrado.
/ara esto ltimo, el presidente, secretario * las personas designadas en la
junta para frmar el acta de la misma, dejar0n constancia en un documento de
los votos que de viva voz va*an emitiendo los accionistas. 6ualquier asistente
tiene derec1o, sin embargo, a sufragar en papeleta frmada por <l. 6on todo, el
presidente de la sociedad o la Superintendencia, en su caso, pueden ordenar
que se proceda alternativa o indistintamente a la votaci"n de viva voz o por
papeleta. )l presidente 1ar0 lectura en voz alta a los votos. )l secretario 1ace
suma de los votos * el presidente anuncia el resultado de la votaci"n,
proclamando elegidos a lo que resulten con las primeras ma*oras, 1asta
completar el nmero que corresponde elegir. )l secretario debe poner el
documento en que conste el escrutinio, frmado por las personas que
corresponda, * tambi<n las papeletas, dentro de un sobre que cerrar0 * lacrar0
con el sello de la sociedad * quedar0 arc1ivado en la compa'a a lo menos por
3 a'os.
2esignaci"n 1ec1a por el propio directorio. Nste tiene facultades para designar
directores reemplazantes cuando se produce vacancia de un director titular * su
suplente. )ste nombramiento deber0 1acerse segn las formalidades *
requisitos establecidos en los estatutos * en la le*, * dura 1asta la reuni"n de la
junta de accionistas. )n el caso de las S.!. abiertas, deber0 remitirse el acta en
que conste el nombramiento del reemplazante a las SFS.
!ceptaci"n del nombramiento. )l efecto del nombramiento queda
condicionado suspensivamente al momento en que se d< la aceptaci"n +!rt. 8;
inciso $,.
#os encontramos entonces en presencia de un doble acto unilateral: por una
parte, la deliberaci"n * acuerdo de la junta, * por otra, la aceptaci"n por el
director nombrado. Solo en virtud de esta ltima, surte efectos frente a la
sociedad * terceros el nombramiento 1ec1o por la junta.
La aceptaci"n puede ser e%presa +producida en la junta * de la cual se deja
constancia en el acta o mediante comunicaci"n escrita, o t0cita +en el evento
que el director asuma efectivamente el cargo * empiece a desempe'arlo,. #o
1a* plazo para dar la aceptaci"n.
La revocaci"n de los miembros del directorio +!rts. $, 8: * 95,. )sta
revocaci"n es ad nutum, es decir, sin aviso previo * sin indemnizaci"n. )s de la
competencia de la asamblea general ordinaria o e%traordinaria de accionistas.
/or lo tanto, ni el directorio ni la SFS es competente para revocar los mandatos
sociales.
2ebe ser decidida segn las condiciones normales de qu"rum * de ma*oraG
una cl0usula contraria en los estatutos no producira efecto.
Las reglas relativas a la revocabilidad de los miembros del directorio de las
S.!. son de orden pblico *, segn la jurisprudencia administrativa, puede
llevarse a cabo en cualquier momento, teniendo por esto un car0cter
discrecional.
!dmiti<ndose as la revocabilidad, se acepta tambi<n que los miembros del
directorio pueden renunciar libremente al ejercicio de sus funciones, sin estar
obligados a indemnizar a la sociedad.
enovaci"n del directorio. )l cargo de director de una S.!. es de naturaleza
temporal. Los miembros del directorio provisorio duran 1asta la celebraci"n de
la primera junta general ordinaria de accionistas. Los integrantes del directorio
defnitivo permanecen en sus cargos por el tiempo que se indique en los
estatutos, el que no puede e%ceder de 8 a'os. Si los estatutos nada dicen, se
entiende, por la le*, que debe renovarse cada a'o
La renovaci"n del directorio debe ser total, atendida su naturaleza de "rgano
social, aun cuando se vuelva a elegir a los mismos integrantes. La posibilidad
de reelegir indefnidamente a las personas que lo componen no se opone a lo
antes dic1o +!rt. 8$,.
6orresponde a la junta general ordinaria de accionistas proceder a la elecci"n
de todos los miembros del directorio. Si por cualquier causa no se celebra en la
<poca establecida, se entienden prorrogadas las funciones del directorio actual,
1asta que se les nombre reemplazante, * este directorio est0 obligado a
convocar, dentro del plazo de 84 das, a asamblea para 1acer el nombramiento
+!rt. 8?,. Si no se estableciese esto ultimo, los directores serian meros agentes
ofciosos de la sociedad.
egistro de nombramiento. La le* vigente establece que es misi"n de las
propias S.!. llevar un registro pblico indicativo de sus presidentes, directores,
gerentes o liquidadores, con especifcaci"n de las fec1as de iniciaci"n * t<rmino
de sus funciones. Las anotaciones de este registro 1acen plena fe en contra de
la sociedad, sea a favor de accionistas o de terceros +!rt. $89,. 6on este
sistema, el legislador 1a reemplazado el registro pblico ofcial que
contemplaba la legislaci"n anterior.
Los directores, gerentes * liquidadores, en su caso, son solidariamente
responsables de los perjuicios que causaren a los accionistas * a terceros con
ocasi"n de la falta de fdelidad o vigencia de las informaciones contenidas en el
registro, sin perjuicio de las sanciones administrativas correspondientes.
Las atribuciones del directorio. /pio. )l directorio como "rgano colegiado toma
sus decisiones en el seno de la reunin de sus miembros. #ingn miembro el
directorio puede, a ttulo individual, tomar las decisiones que corresponden a la
competencia del "rgano de administraci"n.
Las deliberaciones del directorio. /ara que estas se efecten, se requiere:
a, La convocacin del directorio: que siempre 1a sido objeto de estipulaci"n
estatutaria. )n general, los estatutos e%presan que la convocaci"n a reuniones
del directorio es una cuesti"n de decisi"n de su presidente. ! esto debemos
agregar que e%iste la obligaci"n de que el "rgano de gesti"n se rena, por lo
menos, una vez al mes, en el caso de las S.!. abiertas +!rt. 8: del eglamento,.
Las reuniones son ordinarias cuando est0n previstas en los estatutos, *
e%traordinarias, en los dem0s casos. )stas ltimas son convocadas por el
presidente del directorio, por su propia iniciativa o a pedido de varios de sus
miembros.
b, Las condiciones de qurum y mayor1a: segn el art. ?;, las reuniones del
directorio se constituir0n con la ma*ora absoluta del nmero de directores
titulares. Los estatutos, eso si, pueden establece un qu"rum superior.
Los acuerdos o decisiones del directorio se adoptar0n por la ma*ora absoluta
de los directores asistentes con derec1o a voto. )n caso de empate, * salvo que
los estatutos dispongan otra cosa, decidir0 el voto del que presida la reuni"n.
#ada impide que los estatutos establezcan una ma*ora reforzada cuando se
trate de acuerdos trascendentales.
Las decisiones adoptadas con el qu"rum * las ma*oras debidos, se tiene
como e%presi"n de la voluntad del directorio. Los directores disidentes solo
pueden 1acer constar su opini"n contraria en el acta de la sesi"n respectiva,
para salvar su responsabilidad +!rt. ?: inciso ?,.
6uando los acuerdos no son adoptados con los qu"rum * ma*oras e%igidas,
son inoponibles a la sociedad * los terceros, aun de buena fe, no pueden e%igir
el cumplimiento de los actos o contratos celebrados. La sociedad resultara
obligada en el evento de ratifcaci"n.
Libro de actas del directorio. Las deliberaciones * acuerdos del directorio
deben estamparse en un libro de actas por cualquier medio, siempre que <ste
ofrezca seguridad de que se mantendr0 la fdelidad del acta.
)l acta de cada reuni"n del directorio tiene que ser frmada por los directores
que 1a*an asistido a ella. Si alguno de ellos fallece o se imposibilitare para
frmar, se dejar0 constancia en la misma de la respectiva circunstancia o
impedimento.
)s recomendable consignar no solo el acuerdo o decisi"n, sino que tambi<n la
discusi"n preliminar. 2e esta suerte, los directores podr0n salvar su
responsabilidad.
6uando un director estima que el acta adolece de ine%actitudes u omisiones,
puede estampar las salvedades correspondientes antes de frmarla +!rt. ?:,.
)l acta se entiende aprobada desde el momento de su frma * a partir de esa
fec1a pueden llevarse a efecto los acuerdos que ella contiene. Firmada, el acata
es parte el contrato de sociedad *, como tal, sus acuerdos * decisiones tiene su
origen ultimo en la le* del contrato. /ara evitar riesgos, en algunos casos
conviene reducir el acta a escritura pblica. )n el acta misma se deja
constancia de la facultad conferida al efecto a alguna persona.
Los poderes del directorio. )stos emanan, fundamentalmente, de la le*, pero
pueden tambi<n tener su origen en estipulaciones de los estatutos sociales.
$. 2oderes legales +!rt. ?4,. La representaci"n legal de la sociedad, tanto en el
plano judicial como e%trajudicial, corresponde al directorio como ente colectivo
* no pertenece a cada uno de sus miembros +!rt. 8= inciso $,. 2ic1a
representaci"n se ejerce 1asta el instante en que entren en funciones los
liquidadores de la sociedad +!rt. $$3 inciso $ * 3,.
)l directorio, adem0s, dispone de todas las facultades necesarias para la
administraci"n de los negocios sociales * para representar a la sociedad,
oblig0ndola con sus actos frente a terceros * accionistas. La voluntad que se
genera en el directorio, cumpliendo los requisitos de qu"rum * ma*ora, vale
como voluntad e%terna de la sociedad, siempre que tal voluntad se manifeste
dentro del 0mbito de su competencia.
a. epresentaci"n judicial. )n los procesos judiciales en los que
la sociedad sea parte, la representaci"n judicial de ella corresponde
al directorio. )sto sin perjuicio de la facultad que tiene el gerente de
la sociedad, segn el !rt. ?= inciso 3.
b. epresentaci"n e%trajudicial. )l directorio est0 dotado de
todos los poderes que en la le* o en los estatutos no 1an sido
establecidos como privativos de la junta de accionistas, para el
cumplimiento del objeto social. /or lo tanto, para que el directorio
tenga estos poderes es necesario que: a, est<n incluidos en el giro
de las actividades propias de la compa'aG b, respeten la e%tensi"n
del objeto u objetos sociales.
La le* establece que no es necesario acreditar frente a terceros
que acta en cumplimiento del objeto social. Aampoco necesita
otorgamiento de poder especial alguno, inclusive para aquellos
actos o contratos respecto de los cuales las le*es e%ijan esta
circunstancia.
3. 2oderes estatutarios. La le* permite a la junta ordinaria o e%traordinaria, en
su caso, limitar las atribuciones del directorio. )l acuerdo destinado a esta
limitaci"n, debe adoptarse con el voto conforme de las dos terceras partes de
las acciones emitidas con derec1o a voto +!rt. 5; #R ;,.
Facultad del directorio de delegar funciones. )l legislador pro1be la
delegaci"n individual de poderes a los miembros del directorio. Sin embargo, el
directorio como "rgano puede delegar parte de sus facultades en los gerentes,
subgerentes o abogados de la sociedad, en un director o en una comisi"n de
directores. )n realidad, el directorio confere mandatos especiales * no delega
parte de sus facultades.
Los actos o contratos celebrados por los delegados obligar0n a la sociedad
s"lo si el delegado acta dentro de los lmites de la delegaci"n conferida.
)fectos de los actos ejecutados por el directorio. Los actos ejecutados por el
directorio obligan a la sociedad, siempre que 1a*an sido ejecutados dentro del
0mbito de las atribuciones que le conferen la le*, los estatutos o los acuerdos
de la junta de accionistas, puesto que sino, no la obligan.
2iligencia de los directores. Los directores deber0n emplear en el ejercicio de
sus funciones, el cuidado * la diligencia que los 1ombres emplean
ordinariamente en sus propios negocios, respondiendo por ende de culpa leve,
grave * dolo, * en forma solidaria de los perjuicios causados a la sociedad * a
los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables. )s nula absolutamente
toda norma estatutaria o de la junta que tienda a liberar o limitar la
responsabilidad de los directores +!rt. ?$,
La aprobaci"n por la junta de accionistas de la memoria * balance o a
cualquier otra cuenta general presentada por el directorio, no libera a los
directores de su responsabilidad.
Los directores tienen la obligaci"n de guardar reserva acerca de los negocios
sociales, salvo cuando ello lesione el inter<s social o e%ista infracci"n de los
estatutos o de la le* +!rt. ?8,.
/ro1ibiciones de los directores. Segn el !rt. ?3, los actos que est0n vedados
para los directores de S.!. son los siguientes:
$. /roponer modifcaciones de estatutos * acordar emisiones de valores
mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por fn el inter<s
social, sino sus propios intereses o los de terceros relacionadosG
3. Bmpedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia
responsabilidad o la de los ejecutivos en la gesti"n de la empresaG
8. Bnducir a los gerentes, ejecutivos * dependientes o a los inspectores de
cuentas o auditores, a rendir cuentas irregulares, presentar informaciones falsas
* ocultar informaci"nG
?. /resentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas *
ocultarles informaciones esencialesG
9. Aomar en pr<stamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provec1o
propio, de sus parientes, representados o sociedades a que se refere el inciso
segundo del artculo ??, los bienes, servicios o cr<ditos de la sociedad, sin
previa autorizaci"n del directorio otorgada en conformidad a la le*G
5. Esar en benefcio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la
sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en raz"n
de su cargo. )l perjuicio debe ser real * efectivoG *,
;. )n general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inter<s
social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para
terceros relacionados en perjuicio del inter<s social.
Las sanciones a estos actos son las siguientes:
a, Los benefcios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres
ltimos nmeros de este artculo pertenecer0n a la sociedadG
b, La sociedad, adem0s deber0 ser indemnizada por cualquier otro perjuicio.
c, Lo anterior, no obsta a las sanciones que la Superintendencia pueda aplicar
en el caso de sociedades sometidas a su control.
d, La violaci"n a estas pro1ibiciones puede dar lugar a las responsabilidades
se'aladas en los !rts. ?$ * $88.
)l !rt. ?? trata el problema de la autocontrataci"n. )l ppio. que impera es que
los actos entre la sociedad * sus directores est0n pro1ibidos * solo pueden
celebrase en ciertos casos e%cepcionales * bajo determinadas condiciones, a
saber:
a, Hue las operaciones sean conocidas * aprobadas por el
directorioG
b, Hue se ajusten a la equidad que prevalece en el mercadoG
c, Hue sena dados a conocer a asamblea de accionistas.
)stas restricciones rigen tambi<n para los actos o contratos entre un director
de la sociedad matriz * las sociedades fliales.
/ara facilitar la prueba, se establece una presunci"n de derec1o, de que 1a*
inter<s en todo acto, acuerdo u operaci"n en que deba intervenir el director
mismo, su c"n*uge o sus parientes, afnes * consanguneos 1asta el segn
grado, o sociedades o empresas en las que el director sea a su vez director o
due'o a trav<s de otras personas naturales o jurdicas de un $4V o mas del
capital.
6uando, no obstante e%istir inter<s de un director, se celebra el acto o
contrato, este no es nulo, sino que origina las sgtes sanciones:
a, Sanciones administrativas en las abiertasG
b, Sanciones penalesG
c, Bndemnizaci"n de perjuicios a la sociedad, socios o tercerosG
d, eembolso a la sociedad de los benefcios reportados.
)l !rt. ?9 establece presunciones de culpabilidad de los directores, de las
cuales surge su responsabilidad solidaria de los perjuicios causados a la
sociedad, socios o terceros, en los sgtes casos:
a, Si la sociedad no llevare sus libros o registrosG
b, Si se repartieren dividendos provisorios sin cumplir requisitosG
c, Si se ocultaren bienes, reconociere deudas o simulare
enajenaciones de la sociedadG
d, Se benefcien de forma indebida de un negocio social que, a su
vez, irrogue perjuicio a la sociedad.
esponsabilidad de los directores. !rt. ; inciso fnal, $9 inciso 8, ?$, ?? inciso
fnal, ?9, ?5 inciso 3, 9? inciso fnal, 9= inciso fnal, ;= inciso fnal, := inciso $,
=8 inciso $, $43, $45 * $4: inciso fnal.
Las reglas generales sobre responsabilidad se encuentran en el art. $88,
segn el cual, la persona que infrinja esta le*, su reglamento o, en su caso, los
estatutos sociales o las normas que imparta la SFS, ocasionando da'o a otra,
est0 obligada a la indemnizaci"n de perjuicios. )sta responsabilidad afecta a
cualquiera * no es especial de los directores. !dem0s, es sin perjuicio de las
dem0s sanciones civiles, penales * administrativas que correspondan.
/or las persona jurdicas responden civil, administrativa * personalmente, sus
administradores o representantes legales, a menos que constare su falta de
participaci"n o su oposici"n al 1ec1o constitutivo de infracci"n.
Los directores, gerentes * liquidadores que resultaren responsables, lo ser0n
solidariamente entre si * con la sociedad que administren, de todas las
indemnizaciones * dem0s sanciones civiles o pecuniarias derivadas d la
aplicaci"n de la misma.
/residente del directorio: es el "rgano encargado de asumir individualmente la
direcci"n de la sociedad an"nima.
2e acuerdo al artculo 8= del reglamento de sociedades an"nimas, es el
directorio que elige al presidente entre sus miembros. Se acostumbra a
designarlo en la primera reuni"n de directorio, despu<s de la asamblea general.
/or lo general se siguen las reglas de los estatutos de la sociedad para
conocer el estatuto jurdico del presidente del directorio, puesto que no e%isten
m0s normas legales al respecto. )s por esto que tambi<n suele designarse un
vicepresidente con los mismos poderes, en caso que el presidente se ausente.
)l presidente del directorio no tiene facultades administrativas, pero
generalmente el directorio le otorga algunas facultades, pero solo para un caso
particular. Ena delegaci"n de funciones de esta naturaleza no puede contenerse
en los estatutos sociales, puesto que la funci"n del presidente del directorio es
asumir la direcci"n general de la sociedad.
)l presidente del directorio tambi<n dirige las asambleas generales de
accionistas, de acuerdo al artculo 8= del reglamento de sociedades an"nimas.
)l presidente del directorio debe asumir la direcci"n superior de los negocios
sociales, * en particular le corresponde:
epresentar a la compa'a * frmar a su nombre las escrituras *
documentos correspondientes, salvo las que tuviere que frmar el gerente.
/residir las asambleas de accionistas * las juntas del directorio.
6itar al directorio a sesi"n e%traordinaria, a* sea por iniciativa de el
o cuando se lo e%ija la mitad de los socios si el directorio es par, * la
mitad mas uno si el directorio es impar.
Ser el voto decisivo cuando 1a*a empate en las votaciones de
directorio.
Felar por el cumplimiento de los estatutos, de los reglamentos * de
los acuerdos tomados en las asambleas de directorio * de accionistas.
)jercer directamente o a trav<s de personal superior el control de
los empleados de la compa'a * fjarles sus atribuciones * deberes.
Firmar balances, memorias * estados de contabilidad que el
directorio le presente a la junta de accionistas.
)jercer las dem0s facultades * obligaciones que el directorio o los
estatutos se'alen.
-erentes de la sociedad an"nima: si bien la le* dispone que los directores no
puedan delegar sus funciones, el artculo ?4 de la le* $:.4?5 se'ala que
pueden entregarle una parte de sus facultades a los gerentes, subgerentes o
abogados de la sociedad.
La sociedad an"nima puede tener uno o m0s gerentes, siempre * cuando cada
uno de ellos cumpla una funci"n determinada en los estatutos.
Los gerentes se nombran por el directorio, el cual a su vez determina sus
facultades * deberes, pudiendo removerlos * sustituirlos a su arbitrio. #o es
necesario que sean accionistas, pero por lo general son terceros ajenos a la
sociedad.
#o puede estipularse que por el solo 1ec1o de ser tal, no puede ser designado
miembro del directorio.
La revocaci"n del gerente debe ser decidida por el directorio. /ueden ser
revocados en cualquier momento.
)n cuanto a su remuneraci"n, si el gerente es a su vez miembro del directorio,
los estatutos sociales son los que deben determinar su remuneraci"n, de
acuerdo a los lmites que establece la le*. Si es un socio que no es miembro del
directorio, la junta general de accionistas puede atribuirle una remuneraci"n
especial. Si es un e%tra'o, se le pagara un sueldo como si fuese un empleado.
)l gerente es un "rgano que acompa'a al presidente del directorio en la
funci"n de la direcci"n superior de los asuntos de la sociedad. Sin embargo para
el derec1o c1ileno, el gerente no es m0s que un mandatario con poderes
investidos por el directorio, sin embargo no pueden atribursele facultades que
son del directorio. )l gerente debe dirigir las operaciones de la sociedad segn
los estatutos * las decisiones del directorio.
Los poderes pueden derivar de los estatutos de la sociedad o de la delegaci"n
del directorio.
!dem0s de dirigir las operaciones de la sociedad de acuerdo a los estatutos, el
gerente tiene las siguientes facultades:
/roponer al directorio los empleados de la sociedad, * sugerir su
remuneraci"n, as como vigilar su comportamiento * proponer su
destituci"n en caso necesario.
Bmpartir a los empleados las "rdenes necesarias para su buen
desempe'o, pero estas siempre deben estar apegadas a las "rdenes del
directorio * de los estatutos sociales.
epresentar a la sociedad segn el artculo : del c"digo de
procedimiento civil, o en virtud del poder que el directorio le confera.
Servir de secretario del directorio * de las asambleas generales de
accionistas, salvo que se designe un empleado especial de la sociedad
para tal objeto.
Iacer los registros, publicaciones e inscripciones que determine la
le*.
Iacer que la contabilidad se lleve al da, * e%pedir la
correspondencia
!tender a las dem0s obligaciones que le se'alen los estatutos *
realizar todos los actos necesarios para la buena marc1a de las
operaciones de la sociedad.
Los gerentes de la sociedad an"nima no est0n subordinados al presidente del
directorio, sino que actan junto a este. )l presidente del directorio no puede
pedir la remoci"n de los gerentes, * puede incluso verse trabajando con un
gerente que no es de su confanza.
esponsabilidad de los "rganos de direcci"n: a pesar del artculo 94 de la le*
de sociedades an"nimas, la le* no consagra un r<gimen de responsabilidad de
las sociedades an"nimas.
6omo mandatarios sociales, tanto el gerente como el presidente de la
sociedad an"nima pueden incurrir en responsabilidad civil o penal, que de aluna
manera general pesa sobre los administradores de una sociedad an"nima.
)l gerente solo tiene derec1o a voz en las reuniones de directorio, pero ser0
responsable junto con ellos de todos los acuerdos ilegales o perjudiciales para el
inter<s social, cuando no coste en el acta su opini"n contraria. +!rticulo ?= le*
$:.4?5,. esto es as por que el gerente es el "rgano de direcci"n de la sociedad
que representa al directorio.
/or otro lado se 1ace responsable al gerente * al directorio del pago del valor
de las acciones de capital, el que debe ser entregado e dinero en efectivo, en
todos los casos en que ellos 1ubieren admitido otra forma de pago diferente
+$9,.
)sta misma la le* 1ace aplicables a los gerentes las disposiciones de los
directores en las que sean compatibles a las responsabilidades propias del
cargo o funci"n * en especial a los artculos 89, 85, 8;, ?3, ?8, ??, ?9 * ?5,
segn el caso.
La falta de un r<gimen de responsabilidad para los "rganos de direcci"n de la
sociedad an"nima impide poder ejercer las acciones destinadas a sancionar su
conducta contraria a la le* o al os intereses sociales.
! pesar de esto, la superintendencia, como organismo del estado encargado
de velar por el correcto funcionamiento de todas las sociedades an"nimas,
fscaliza a las sociedades an"nimas abiertas, lo que 1a paliado la falta de
normas legales.
Yrganos deliberantes: adem0s de los "rganos de gesti"n, las sociedades
an"nimas tienen "rganos deliberantes, los que se encargan de e%presar, al
menos en forma te"rica, la voluntad soberana de los accionistas, dado que
tanto el directorio como el presidente del directorio * los gerentes tan solo son
mandatarios revocables de los accionistas.
)n el funcionamiento de las sociedades an"nimas, los "rganos deliberantes
est0n representados por la junta general de accionistas, las cuales pueden ser
de tres tipos: ordinarias, e%traordinarias * especiales.
)n el derec1o c1ileno, los "rganos deliberantes 1an sido desposedos de varias
de sus atribuciones a favor de los "rganos administrativos, como los son el
directorio * los gerentes, puesto que en las asambleas generales de accionistas
es mu* difcil llegar a consenso * por ende tomar decisiones, no as en los
"rganos de direcci"n.
)n las asambleas generales, los socios se renen para deliberar * decidir
sobre las materias que son de su competencia, pero para esto requiere una
serie de formalidades, como la comunicaci"n de documentos sociales, la
conservaci"n * funcionamiento de las asambleas destinadas a garantizar el
ejercicio de los derec1os de los accionistas a participar informadamente en
ellas.
6onvocaci"n a las asambleas generales * comunicaci"n de los documentos
sociales: el derec1o c1ileno es original en esta materia, *a que los dirigentes
sociales deben comunicar a la superintendencia de valores * seguros la fec1a
de reuni"n de las asambleas generales. )n el caso de las sociedades an"nimas
abiertas, esta se puede 1acer representar en dic1as reuniones.
6omunicaci"n de los documentos sociales: al tratarse de una asamblea
general ordinaria, la memoria * el balance que debe presentar el directorio * el
informe de los inspectores de cuentas * auditores deben estar a disposici"n de
los accionistas, en las ofcinas de la sede social, deben encontrarse en la sede
social a disposici"n de los socios con $9 das de anterioridad a la fec1a de la
reuni"n.
eserva de documentos: si el ;9V el directorio esta de acuerdo, pueden darle
el car0cter de reservado a ciertos documentos, que se referan a negociaciones
pendientes que al conocerse pudieren perjudicar el inter<s social. Los
directores que culpable o dolosamente acordaren en darle car0cter de reserva a
documentos responder0n solidariamente de los perjuicios de de ello provengan
+9? inciso fnal,.
)nvi" de los documentos sociales a los accionistas: en las sociedades
an"nimas abiertas, la memoria * el balance deben enviarse a los accionistas
que tengan su domicilio inscrito en la sociedad, en una fec1a no posterior al
primer aviso de convocatoria a junta general ordinaria de accionistas.
La superintendencia puede autorizar a las sociedades an"nimas que tengan
un gran numero de accionistas, que enven estos documentos solo a loa socios
con una cantidad determinada de acciones +;9,, pero solo en la medida que
esto signifque economizar gastos para la sociedad, considerando valor de
impresi"n * despac1o por correo.
)n las sociedades an"nimas cerradas, el envi" de dic1os documentos solo se
realiza a quienes lo soliciten.
6omunicaci"n de los documentos sociales a la superintendencia: la memoria
razonada acerca del estado de la sociedad en el ultimo ejercicio, acompa'ada
del balance general * estados de ganancias * de perdidas debidamente
auditados, deben ser remitidos a la superintendencia +;5,. 2ebe enviarse antes
de la junta general ordinaria, con el fn de estar informada con anticipaci"n.
/ublicaci"n del balance: los balances se publican con $4 das de anticipaci"n a
la reuni"n de la asamblea general que debe pronunciar sobre ellos. 2ebe
1acerse en un diario del domicilio social de amplia difusi"n.
6omunicaci"n a la superintendencia de la fec1a fjada para la reuni"n de la
asamblea general ordinaria: debe comunicarse por carta certifcada. 2e no ser
as la asamblea no es nula, sino que solo se sanciona de acuerdo al artculo 58
de la le* $:.4?5.
6ierre del registro de accionistas: con el fn de saber con e%actitud quienes
pueden participar de las deliberaciones sociales, el registro de accionistas se
cierra tres das antes de la asamblea general * el mismo da. )l cierre se
anuncia por uno o mas avisos con 9 das de anticipaci"n en un diario del
domicilio social. Si esto no se cumple, no se sanciona con la nulidad, sino que
las personas afectadas pueden pedir indemnizaci"n de perjuicios contra los
dirigentes sociales.
6onvocaci"n a las asambleas de accionistas: por lo general las reglas para a
convocaci"n de las asambleas de accionistas est0n reguladas por los estatutos.
Lo normal es que el directorio sea quien convoque a las asambleas de
accionistas. )l directorio debe citarlas en los siguientes casos:
Kunta general ordinaria de accionistas, el cual debe afectarse en el
cuatrimestre siguiente al balance, con el prop"sito de pronunciarse sobre
los resultados en ejercicio.
Kunta e%traordinaria de accionistas, siempre * cuando lo justifquen
los intereses de la sociedad.
)n junta ordinaria o e%traordinaria, cuando as lo soliciten los
accionistas que representen a lo menos el $4V de las acciones emitidas
con derec1o a voto, e%presando en la solicitud los asuntos a tratar en la
asamblea.
Kunta ordinaria o e%traordinaria, segn el caso, cuando as lo
requiera la superintendencia de valores * seguros, con respecto de las
sociedades sometidas a su fscalizaci"n, sin perjuicio de su facultad de
invocarlas directamente.
)n los dos ltimos casos, deben celebrarse dentro de 84 das despu<s de
dic1a solicitud.
La citaci"n a junta de accionistas e 1ace por medio de un aviso destacado que
se publica, a lo menos, por tres veces en un diario del domicilio social o en
ciertos casos, por el diario ofcial +9=,.
)n el caso de las sociedades an"nimas abiertas, debe enviarse una carta por
correo a cada accionista con una anticipaci"n mnima de $9 das a la fec1a de la
celebraci"n de la junta, la que deber0 contener una referencia a los temas que
se trataran en la junta.
Aambi<n debe comunicarse a la superintendencia la realizaci"n de la asamblea
con una anticipaci"n de $9 das a la fec1a de la celebraci"n de la junta.
)n no menos de $4 das * no m0s de 34 antes de la asamblea, las sociedades
an"nimas abiertas deben publicar las informaciones que determine la
superintendencia sobre sus balances generales * sobre sus estados de
ganancias * p<rdidas, en un diario de amplia circulaci"n del domicilio social.
6ondiciones de acceso a las asambleas: el acceso a las asambleas esta
reservada a los accionistas de la sociedad. /ara participar en la asamblea
general se debe estar inscrito en el registro de accionistas. /ara saber quienes
son accionistas validos, el registro se cerrara con 9 das de anticipaci"n a la
asamblea.
Aodo accionista tiene derec1o a participar en deliberaciones * votar en las
asambleas. /ude aparecer por si o por un mandatario.
Hu"rum * ma*ora: en la primera citaci"n las juntas se renen por ma*ora
absoluta de los acciones con derec1o a voto, salvo que la le* o el estatuto
establezcan ma*oras superiores.
)n la segunda citaci"n, con las acciones que se encuentren presentes o
presentadas, salvo pacto o le* en contrario.
Los acuerdos se toman de las siguientes maneras:
$. por regla general, las decisiones se toman por ma*ora absoluta de
las acciones con derec1o a voto.
3. en las juntas e%traordinarias, los acuerdos relativos a los cambios
de estatutos deben ser adoptados por la ma*ora que estos indiquen. )n
el caso de la ma*ora absoluta, no puede ser inferior a la ma*ora
absoluta.
8. en las asambleas ordinarias o e%traordinarias, se requiere un voto
de 3P8 para tomar acuerdos en:
transformaci"n, divisi"n * fusi"n de la sociedad.
.odifcaci"n del plazo de duraci"n
2isoluci"n anticipada
6ambio del domicilio social
2isminuci"n del capital social
!probaci"n de aportes * estimaci"n de bienes no consistentes
en dinero
.odifcaci"n de las facultades reservadas a la junta de
accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del directorio.
2isminuci"n del numero de miembros de su directorio
)najenaci"n del activo * pasivo de la sociedad o del total de
su activo
La forma de distribuir los benefcios sociales.
Las dem0s que se'alen los estatutos
?. en las juntas e%traordinarias para modifcar los estatutos con el
objeto de creaci"n, modifcaci"n o supresi"n de preferencias.
Segunda citaci"n a juntas: la segunda citaci"n solo opera cuando 1ubiere
fallado la segunda citaci"n. 2ebe efectuarse dentro de ?9 das a la fec1a. La
superintendencia se'ala que no puede citarse por segunda vez en un mismo
da en un 1orario distinto.
.odifcaci"n del balance: cuando la junta de accionistas modifca el balance
general, las modifcaciones se enviaran a los accionistas $ das despu<s de la
junta. )n el caso de las sociedades an"nimas abiertas deber0 publicarse un
aviso en el mismo diario que la obligaci"n primitiva * en el mismo plazo de $9
das.
6uando la junta rec1aza el balance, debe citarse a una nueva junta para
conocer otro balance que presente el directorio +;;,.
2erec1o de voto en las juntas de accionistas: segn el artculo 53, solo pueden
participar con voto los accionistas inscritos en el registro de accionistas con 9
das de anticipaci"n a la junta general.
#o tienen derec1o a voto los accionistas de acciones que no tienen derec1o a
voto *a sea por le* o por estatutos, ni los gerentes o miembros del directorio
que no sean miembros de la junta general.
)l derec1o a voto de las acciones dadas en prenda corresponde al deudor
prendario.
Sanci"n de las reglas de convocaci"n * funcionamiento de las juntas: en
nuestro derec1o no e%iste una normativa e%presa para sancionar una mala
convocaci"n o un mal funcionamiento de las juntas generales de accionistas,
por lo que se suple con las normas generales de las sociedades an"nimas * del
derec1o comn, suplidos por la doctrina.
La infracci"n a las reglas de convocatoria o funcionamiento entra'an la
nulidad de la asamblea. )n cambio si las infracciones solo son a la forma en que
se toman los acuerdos, la nulidad solo se aplicara a dic1os acuerdos.
La nulidad de una asamblea es total en los casos siguientes:
cuando la convocaci"n a reuni"n no se 1a efectuado de manera
alguna, a menos que todos los accionistas se encentren presentes.
6uando la convocaci"n fue realizada por alguien sin autorizaci"n
para 1acerlo
6uando no se respetaron las formalidades para la convocaci"n.
Si la reuni"n 1a sido en otro sitio que no sea el de la asamblea
social.
6uando 1a* un error determinante en el recuento de votos.
Si la asamblea ordinaria 1a tomado decisiones sobre materias
competentes a asambleas e%traordinarias.
6uando la decisi"n 1a sido tomada al margen de la le* o de las
ma*oras previstas
!parte de la nulas, .a SFS puede sancionar con multas o incluso eliminar la
raz"n de e%istencia de la sociedad.
6ompetencia de la junta ordinaria
$, )%amen de la situaci"n de la sociedad, * de los informes de los
inspectores de ctas, la aprobaci"n o rec1azo de la memoria, balance,
estados presentados por los adms. o liquidadores.
3, 2istribuci"n de las utilidades del ejercicio * reparto de dividendos
8, )lecci"n o renovaci"n directores, liquidadores * fscalizadores
?, )n gral, cualquier materia de inter<s social que no le corresponda a
la junta e%traordinaria.
6ompetencia de la junta e%traordinaria
$, 2isoluci"n de la soc.
3, Aransformaci"n, fusi"n o divisi"n de la soc. o reforma de estatutos
8, )mision de bonos o debentures convertibles en acciones
?, )najenaci"n del activo fjo * pasivo de la soc. o del total de su activo
9, @torgamiento de garantas reales o personales que caucionen
obligaciones de 8Rs +salvo de fliales: eso lo decide el directorio,
5, 2em0s materias que la le* o estatutos reserven a la &junta de
accionistas(
Gr+anos de conrol
- Sistema de control delegado: los socios lo delegan en un "rgano
social
- !dem0s del control de la SFS para las S.!. !biertas
- Ab un sistema de control complementario por auditores
profesionales
- Las S.!.6erradas: Kunta ordinaria debe nombrar cada a'o: 3
inspectores de ctas titulares, * 3 suplentes, o auditores e%ternos.
- S.!.!biertas: Kunta ordinaria: designa anualmente auditores
e%ternos independientes.
- !dem0s los estatutos pueden contemplar e%istencia de inspectores
de ctas.
- Funciones de estos +abiertas * cerradas,: e%aminar contabilidad,
inventario, balance * otros estados fnancieros * deben presentar un
informe a la pr"%ima junta ordinaria.
- SFS fscaliza la misi"n de los auditores e%ternos * su
responsabilidad.
- Los inspectores de ctas * auditores e%ternos pueden ir a las juntas
con derec1o a voz pero no a voto.
esponsabilidad de los contralores
- esponden por culpa leve, por los perjuicios que causaren a los
accionistas producto de sus informes. +esp. 6ivil,
- Ab esp. /enal +presidio menor, * multa a benefcio fscal cdo sus
informes falsos o dolosos inducieran a error a los accionistas o 8Rs que
contrataron con la soc.
- Ab se les aplica la regla gral del art. $88
Ter!inaci#n de la S'A
Huiebra: #o es una causal de disoluci"n de por si, depende si deciden o no
disolverla.
- Aanto en la cesaci"n de pagos como en la declaraci"n de quiebra, el
directorio debe citar a junta dentro 84 das sgtes, para informar sobre la
situaci"n legal, econ"mica * fnanciera.
- S.! !bierta que cesa en pagos, su gerente debe avisar a la SFS al
da 10bil sgte +lo mismo si un acreedor pide la declaraci"n de quiebra.,
- Le* de quiebras: sanciona a los gerentes, directores, o adms. de S!
o S.. LA2!. declarada en quiebra, cdo en se gesti"n * conociendo la
situaci"n de la empresa, autorizaron actos u omisiones que constitu*en
presupuestos * presunciones de esos delitos. /. ej. )l reparto de
dividendos cdo saban que no correspondan a utilidades efectivas.
6ausales de disoluci"n La le* S.!. elimin" la causal por p<rdida de un
porcentaje del capital social
a7 8encimiento del plazo de duracin: +la S.!. puede ser sin plazo
defnido,. @pera de pleno derec1o sin necesidad de declaraci"n.
b7 .eunin de todas las acciones en una sola persona: )n S.!. !biertas
se necesita la autorizaci"n de la SFS para inscribir la transferencia o
transmisi"n de acciones que 1agan operar esta causal.
c7 6cuerdo de disolucin anticipada: Kunta e%traordinaria: 3P8 de las
acciones con derec1o a voto, ante notario.
- Siempre se puede tomar esta decisi"n sin necesidad de invocar
causa
d7 .evocacin de la autorizacin de e0istencia de la '8') +s"lo para
aquellas socs. que la necesitan,. 2ebe ser por causas determinadas por la
le* +por infracci"n grave de la le*, reglamento o estatutos,
e7 2or sentencia e$ecutoriada
!7 Las dem#s contenidas en los estatutos
!rt. $48 n7 ?. evocaci"n de la autorizaci"n de e%istencia: Las sociedades que
requieran de autorizaci"n !dministrativa para su formaci"n +segn la le*
$:.4?5 o por le*es propias,, la Superintendencia podr0 revocar su autorizaci"n
por las causales previstas en la le* o por infracci"n grave a las le*es que les
sean aplicables. +!rt. $4?,
!rt. $48 n7 9. Sentencia )jecutoriada: procede para las S.!. cerradas o no
sometidas a fscalizaci"n por sus propias le*es. )l art. $49 estipula que esta
sentencia procede cuado accionistas que representen a lo menos el 34V del
capital sean los demandantes de la disoluci"n. !lgunas causales determinadas
en el mismo artculo son:
- 2eclaraci"n de Huiebra de la sociedad.
- !dministraci"n fraudulenta.
- @tras causales de igual gravedad.
)sta ltima es una causal abierta * gen<rica, al igual que las Soc. 6olectivas,
donde se admite la disoluci"n por motivos graves *a que para <stas es
relevante considerar el 6+ectio societatis o motivo por le cual se cre" la soc. !
pesar de que las Soc. de personas * las de capitales se distinguen claramente
por la consideraci"n del a+ectio societatis, se aplica esta causal en las S.!.
cerradas *a que conservan algunas caractersticas personales * familiares.
La quiebra en s no produce el t<rmino de la Sociedad, es una causal para
solicitarla, esto busca reforzar la posici"n de los accionistas minoritarios
quienes podr0n 1acer efectiva esta causal para resguardar sus intereses.
)l juez conoce en procedimiento sumario * apreciar0 la prueba en conciencia.
!rt. $48 n7 5. Las dem0s causales contenidas en los estatutos: es una
innovaci"n de la le* que 1abre camino a la autonoma de la voluntad. +ej:
disoluci"n por disminuci"n en el porcentaje del capital pa resguardar intereses
de 8ros * accionistas inversionistas,.
?or!alidades de disol"ci#n)
!rt. $48 n7 $, 3 o 5: )l directorio consignar0 los 1ec1os en escritura pblica a
los 84 das del 1ec1o e inscribir0 su e%tracto en el egistro de 6omercio para
luego publicarlo en el 2iario @fcial, todo esto dentro de 54 das desde la fec1a
de la escritura. +art. $4:,
!rt. $48 n7 ?, 9: )l directorio deber0 inscribir al margen de la inscripci"n social
en el egistro de 6omercio * publicarlo $ vez en el 2iario @fcial +!rt. $4: iP3,.
#o se da plazo, pero pasado 54 das de los 1ec1os cualquier director, accionista
o 8ro interesado podr0 realizarlo +!rt. $4: iP8,.
)stas formalidades buscan 1acer oponibles la disoluci"n frente a 8ros, por esto
su incumplimiento genera la esp. Solidaria de los directores por los da'os *
perjuicios de su incumplimiento +!rt. $4: iPf.,. /ara el art. $48 n7 ? * 9 se
presumen culpables los directores * gerentes de la sociedad de los perjuicios
causados a los accionistas salvo que conste e%presamente su falta de
participaci"n u oposici"n al acto que fundamenta la revocaci"n o la Sentencia
Kudicial +!rt. $45,.
La li0"idaci#n de la S'A'
Liquidaci"n: !ctos destinados a reunir bienes * realizarlos, cobrar cr<ditos,
concluir operaciones, pagar deudas[ * distribuir el saldo lquido entre los
socios a prorrata de sus cuotas.
La Soc. en liquidaci"n subsiste como persona jurdica para los efectos de la
liquidaci"n, teniendo vigentes sus estatutos en lo que sea pertinente. )n este
caso se agregar0 al nombre de la S! el t<rmino &en liquidaci"n( +!rt. $4=,. La
liquidaci"n no es necesaria cuando se disuelve la soc. por la reuni"n de todas
las acciones en $ socio.
Huien practica la Liquidaci"n)
$, comisi"n liquidadora elegida por la junta de accionistas +ocurre lo
mismo para las Soc. declaradas nulas,. /or lo gral son 8 miembros.
3, En liquidador elegido por la junta de una quina presentada por el
tribual +causal art. $48 n7 9,
8, /or uno o m0s delegados de la superintendencia en los casos
encomendados orla le*.
Facultades de los liquidadores:
/ara q acte debe cumplirse con las formalidades de la disoluci"n, en el
intertanto administra el ltimo directorio. ! los liquidadores se les aplican las
normas del a le* $:.4?5 referente a los directores. Las facultades son:
- ejecutar actos * cttos que faciliten la liquidaci"n
- facultad de administraci"n * disposici"n que la le* o el estatuto no
declaren como privativa de la junta.
- #o requieren poder especial para ejecutar actos * cttos q la le*
e%ija.
Limitaci"n de las facultades) /rocede en juntas de accionistas posteriores a la
disoluci"n donde se'alen sus atributos * limitaciones, esto se reducir0 a
escritura pblica * se anotar0 al margen de la inscripci"n social en el egistro
de comercio. )sto no procede en los casos designados por el Aribunal o la
superintendencia.
2elegaci"n de Facultades) Las funcione no son delegables, si son varios
podr0n 1acerlo entre ellos * en objetos determinados podr0n delegar a otras
personas +!rt. 9:,.
emuneraci"n de Liquidadores) Si son delegados de la SB, el ingreso pertenece
a <sta. )l monto para <stos o los determinados por la justicia ser0 superior al $,
3V del activo pero no sobrepasar0 al 8V de los repartos 1ec1os a los
accionistas. La junta puede estipular uno superior. /ara los otros casos lo
determinar0 la junta de accionistas.
euni"n de las Kuntas durante la liquidaci"n) Se realizar0n juntas ordinarias
donde el Liquidador dar0 cuenta del )stado de la misma. Se realizar0n juntas
)%traordinarias citadas por el liquidador segn el !rt. 9: +cuando se estime
necesario o cuando lo pidan accionistas que posean el $4V del capital,.
La autoridad de control al concluirse la liquidaci"n dar0 8 avisos seguidos de
esto en un diario del domicilio social * dar0 informaci"n general a los
accionistas que lo soliciten dentro de los 54 das desde el ltimo aviso.
6ambio de Liquidador:
Sociedades s"<eas a 7scali;aci#n: la autoridad de control, a petici"n de
accionistas q representen al menos el $4V de las acciones * en casos graves,
citar0 a una junta de accionistas para q modifquen el r<gimen * cambie al
liquidador por otro de la quina presentada.
S'A' Cerradas: se ejerce ante la justicia ordinaria +se resuelva con audiencia
de la sociedad conforme al procedimiento incidental,.
Se presume causa grave cuando la liquidaci"n lleva 5 a'os desde la disoluci"n
o supera el tiempo determinado por la junta de accionistas. Se regula para que
se cumplan los fnes de la liquidaci"n +los que interesan a accionistas * 8ros,.
Formalidades de la Liquidaci"n: se aplican para las realizadas por la
superintendencia. /ara los otros casos, ante el silencio de la le*, se aplica el
eglamento de las S.!.
Disposiciones Varias
!rbitraje: )l !rt. $39 establece que dentro de los )statutos deber determinarse
el procedimiento para designar a los 0rbitros. /ro1be la nominaci"n de
personas determinadas como 0rbitros, esto por dos motivos:
- !l ser una Soc. de 6apitales es indiferente la consideraci"n de las
personas.
- )s una Soc. de duraci"n indefnida, * la denominaci"n de un 0rbitro
va en contra de <ste car0cter.
)l art. ? n7 $4 estipula que el )statuto debe determinar la naturaleza del
arbitraje a la que se someter0 la sociedad al momento de conCicto, pero el art.
$39 declara que el demandante puede sustraer el conCicto del conocimiento del
0rbitro para someterlo a la decisi"n de la justicia, esto no contradice al art. ? n7
$4 *a que no establece un arbitraje forzoso.
La SB conserva ciertas facultades de 0rbitro cuando las partes, de comn
acuerdo, se someten a su conocimiento, generando una importante
jurisprudencia administrativa.
egistro de Sociedades !n"nimas: Se reemplaz" el sistema de registro pblico
ofcial por un registro pblico llevado por la S.!. donde se indica a presidentes,
directores gerentes o liquidadores * las fec1as de inicio * t<rmino de sus
funciones +lo que 1ace plena prueba en contra de la sociedad,. Si 1a* falta de
fdelidad a la informaci"n por parte de los directores, gerentes.. ser0n
solidariamente responsable de los perjuicios a los accionistas * 8ros, sin
perjuicio de las sanciones administrativas determinadas por la autoridad de
control.
6ar0cter imperativo de normas legales) La le* da a sus normas el car0cter
imperativo, primando por sobre otras normas estatuaria. Sus normas rigen
desde publicaci"n en el 2@ * las S! deben adecuarse a esas normas desde la
primera reforma o los $:4 das sgtes a la publicaci"n, o sino responden
solidariamente los gerentes, directores * liquidadores por perjuicios a terceros *
accionistas+ art $ transitorio,.
Las S! se regir0n por normas de sociedades an"nimas abiertas o cerradas
+clasifcaci"n art3,, pero si la Superintendencia de ofcio o a petici"n de parte no
deja constancia de la condici"n de cerrada, se regir0n por las normas de la
abierta +art3,.
La in&or!aci#n en las sociedades e!isoras de valores de o&era
p"%lica
-eneralidades: el mercado de valores es parte integrante del de capitales
+conjunto de instituciones mediante las cuales se encauzan la oferta * la dda de
recursos fnancieros de mediano * largo plazo,.
)l mercado de valores es mas restringido, en el se transan los instrumentos
que la le* califca como &valores( a trav<s de la &oferta publica(.
! esta le* sobre .ercado de Falores +$:4?9, queda sometida la oferta de
valores * sus mercados e intermediarios +los corredores, los agentes...,.
Aambi<n queda regulado el mercado de acciones de S! * )n comandita en las
que el $4V de su capital pertenece a un mnimo de $44 accionistas o que
tienen 944 accionistas o mas.
6oncepto de valores * de oferta publica de valores) Los valores son
&cualesquiera ttulos transferibles inclu*endo acciones, opciones a la compre *
venta de acciones, bonos... +art 8 de la L.F,, en esta misma le* se defne oferta
publica como la(dirigida al publico en general o a ciertos sectores o a grupos
especfcos de este(. Las empresas que requieren de medios fnancieros pueden
recurrir al mercado de capitales a trav<s de distintas formas que ofrece
+acciones, bonos..,.
6uando la S! recurre a este fnanciamiento, proviene de los a1orrantes que
pagan tales ttulos o bien del publico cuando las acciones son adquiridas por las
!F/ o !F..
/ara seguridad del pblico a1orrante la le* estipula normas * limitaciones. )n
el caso S! los que suscriben las acciones se convierten en socios * los que
compran bonos, en acreedores, por ello deben tener informaci"n de la sociedad
* en consecuencia, quedaran sometidas a la fscalizaci"n de la
Superintendencia +SFS, * sujetas a obligaciones. Ena de ellas es el deber de
divulgar en forma veraz, sufciente * oportuna toda informaci"n esencial
respecto de ellas mismas, de los valores ofrecidos * de la oferta que se trata
+esto permite que los recursos del a1orro del pblico sean efcientemente
asignados a los inversionistas,.
Aransparencia del mercado) &-rado de conocimiento de la informaci"n del
mercado que disponen los operadores econ"micos para tomar sus decisiones( .
Aiene importancia para regular los conCictos de inter<s * tiene la fnalidad de
proteger a los inversionistas, lograr efciencia en el mercado. La le* vela por
esto estableciendo el deber de inscribirse en el registro de valores de la SFS, es
decir si la soc quiere recurrir al fnanciamiento publico debe solicitar su
inscripci"n * tb las de los valores que emite, una vez 1ec1o, debe divulgar en
forma veraz, oportuna * sufciente la informaci"n esencial de si misma * los
valores +art= de L.F,.
La segunda fuente +!rt. $4, es la imposici"n a las entidades inscritas de
proporcionar a la SFS * al publico la misma informaci"n a que est0n obligadas
las S! abiertas * con la periodicidad, publicidad * en la forma que se les e%ige,
a esta se le denomina informaci"n continua, ej: obligaci"n de administradores
de proporcionar al publico informaciones sufcientes, fdedignas * oportunas que
la le* o SFS det respecto de la situaci"n legal, econ"mica * fnanciera de la
entidad, deber de comunicar a la SFS con anticipaci"n de $9 das la celebraci"n
de junta de accionistas.
Ena tercera fuente es el art 9? que dispone que la o las personas que
directamente o a trav<s de soc. flial o coligada pretenden obtener control de
una soc. sometida a control de la SFS, deber0n informar su prop"sito al publico
* en ella debe constar a los menos el precio * condiciones de la negociaci"n.
/ara esto se debe enviar comunicaci"n escrita la SFS * a bolsas de valores *
despu<s publicar un aviso destacado en diario de circulaci"n nacional. La
adquisici"n de acciones ser0 despu<s de 9 das 10biles de la publicaci"n.
Sanci"n en caso de infringir la obligaci"n de informar) Ia* sanciones penales
* civiles.
Las penales: pena de presidio a los que maliciosamente proporcionen
antecedentes falsos a la SFS, a una bolsa o al publico, a los contadores
auditores que dictaminen falsamente sobre la situaci"n fnanciera de la soc
sujeta a registro * a los directores, adm, * gerentes de un emisor de valores de
oferta publica, cuando efectuaren declaraciones maliciosamente falsas en la
escritura de emisi"n de valores, en la inscripci"n, en los antecedentes de esta *
en las informaciones que deben dar a la SFS o la de bancos +art 9= de la L.F,
)l art 5$ da esta misma pena a personas que induce a error en el mercado con
informaciones falsas.
L!S civiles est0n en el art99 * sgtes, en el ?$ * los 3; * 3: del 2L 898:.
6lases de informaci"n) Bnformaci"n esencial: &aqu<lla que un 1ombre juicioso
considerara importante para sus decisiones de inversi"n( +parecido a la culpa
levsima,. La idea de 1ombre juicios alude a l m0%imo nivel de cuidado, es decir,
aquella que se considera para decisiones de inversi"n de cualquier clase que
sea capaz de modifcar sus e%pectativas de ganancia. )%isten cacos de ejemplo
en el art = de la L.F. !dem0s la informaci"n debe ser veraz: protegida con
sanciones penales, sufciente: debe proporcionarse a inversionistas todos los
elementos de juicio para adoptar una decisi"n fundada * oportuna: entregarse
en los plazos que la le* o autoridad administrativa digan.
Bnformaci"n reservada) aquella que versa sobre ciertos 1ec1os relativos a
negocios aun pendientes que de conocerse pueden perjudicar al inter<s social.
La divulgaci"n de estos antecedentes afectaran el <%ito de la negociaci"n * por
ello el art $4 ins 8 la establece como una e%cepci"n a la obligaci"n de informar.
Las decisiones reservadas deben informarse a la SFS el da sgte a su adopci"n *
requiere de 8 ? de los directores en ejercicio * se debe tomar la decisi"n con
criterio. Los directores que concurren dolosamente o culpablemente a califcar
de reservada una informaci"n responden personal * solidariamente por
perjuicios.
La le* no se'ala cuando se pierde el car0cter de reserva, pero se entiende que
deja de serlo de pleno derec1o cuando desaparezca la situaci"n que le dio
origen.
Se puede pensar que esta e%cepci"n deja de proteger la transparencia * la
debida informaci"n pero lo que 1ace tambi<n es protegerle inter<s social que
coincide con el de los accionistas.
)l problema es determinar cuando un 1ec1o esencial puede ser reservado *
cuando no. /ara que un 1ec1o esencial sea reservado es necesario que se trate
de antecedentes que puedan inCuir negativamente en los negocios del emisor,
en aquellas pendientes * que los 1ec1os sean pblicos. La informaci"n
reservada es distinta a el deber de reserva legal que se le impone a personas
con acceso a informaci"n confdencial +art?8 LS!,, esta norma se aplica a la
informaci"n reservada *a que solo 1a sido comunicada a la SFS.
Bnformaci"n privilegiada) cualquier informaci"n referida a uno o varios
emisores de valores, a sus negocios o a uno o varios emisores de valores por
ellos emitidos, no divulgada al mercado * cu*o conocimiento, por su naturaleza,
sea capaz de inCuir en la cotizaci"n de los valores emitidos, como asimismo la
informaci"n reservada a que se refere el art $4 de la L.F * la que se tiene de
las operaciones de adquisici"n o enajenaci"n a realizar por un inversionista
institucional en el mercado de valores.
Ia* uso ilegal de informaci"n privilegiada cuando una personas, sobre la base
de antecedentes de la empresa a los cuales tiene acceso en raz"n de su cargo,
posici"n, actividad o que tengan una relaci"n directa, que no 1an sido
divulgadas * que pueden inCuir en la cotizaci"n, compra o vende valores
mobiliarios para obtener ganancia o no sufrir perdida. La persona obtiene la
ganancia por la diferencia entre el precio e%istente del titulo, determinado por
el mercado a base de la informaci"n publica * el valor intrnseco de los ttulos
determinado por la informaci"n que aun no se 1a revelado )l art $59 dispone
que estas personas deben guardar reserva de la informaci"n confdencial * no
pueden utilizarla en benefcio propio ni ajeno, absteni<ndose de comunicar tal
informaci"n a terceros.
azones para pro1ibir el uso de informaci"n privilegiada: Ia* variadas
razones para dic1a pro1ibici"n, entre ellas, la protecci"n de la buena fe * de
igualdad de oportunidades. )sta protecci"n tiene su origen en la instituci"n del
trust +ES!, de la cual se elaboro la noci"n de deber fduciario +fduciary duty,
para el caso del trustee de actuar en benefcio de otro subordinado su propio
inter<s ante el inter<s del benefciario.
Si"aci#n c,ilena: )n 61ile no e%iste dic1a instituci"n, pero e%isten
instituciones basadas en ella como las comisiones de confanza de los bancos *
la responsabilidad de los directores de S.!. !s tb en el 6"digo 6ivil art 3$?=,
donde se establece q el mandatario debe abstenerse de ejecutar el mandato
cuando se perjudica al mandante.
)n la legislaci"n del mercado de valores esta la pro1ibici"n del uso de
informaci"n privilegiada en la compra * venta de valores, bas0ndose en la
confanza q se deposita en sus ejecutivos, los cuales si tiene acceso a esta.
Se estima ilcito el uso de la info privilegiada por q atenta contra la igualdad
de oportunidades q debe imperar en el plano econ"mico
@rigen de la pro1ibici"n del uso de informaci"n privilegiada' Se origina con el
insider trading. )n el gobierno de oosevelt e%ista la poltica llamada &nuevo
trato( +ne9 deal, q origino la Le* de Falores +security act7, cu*o objeto era
lograr q inversionistas estuvien bn informados, pro1ibi<ndose el fraude en lo
relativo a la informaci"n falsa. Luego esto se complemento con una nueva
normativa +security e0c"anges act,, que comprenda la emisi"n de valores mas
la compraventa de valores *a emitidos, e%igi<ndose q sociedades, directores,
subdirectores * principales accionistas informen sobre movimientos de los
ttulos q poseen.
)n 61ile, la primera norma q sancionaba el uso ilegal de info privilegiada fue
en $=:$ en el art $8 L...F. 1o* derogado. !qu se dispona q los directores,
administradores * cualquier persona q por su cargo o posici"n tuviera acceso a
la info de la sociedad * negocios q no 1an sido divulgados ofcialmente * q
fuera capaz de inCuir en la cotizaci"n de valores de la misma, debera guardar
estricta reserva. Ab pro1iba a esas personas valerse de la info para obtener
ventajas mediante la compra la compra o venta de valores. /ero estas reglas
eran insufcientes.
La Le* $=.84$ de $==? estableci" un nuevo titulo de la Le* de .ercado de
Falores, donde se 1ace e%tensiva la pro1ibici"n del uso ilegal de informaci"n
privilegiada 1acia otros sujetos, estableci<ndose tb sanciones mas dr0sticas,
incluso penales.
)n #orteam<rica no e%iste una defnici"n de insider trading ni de informaci"n
privilegiada. La jurisprudencia a dado certeza a este tema bas0ndose en la .ule
1:-b-; de la 'ecurity E0c"ange 6ct q castiga el fraude por el uso de esta
informaci"n. La jurisprudencia a elaborado la regla &informar o abstenerse de
negociar( , donde el director q posee la informaci"n debe revelarla o abstenerse
de negociar en base a ella.
)n 61ile no e%iste este principio, la regla es de revelar todo 1ec1o esencial,
e%cepcionalmente puede ser califcada de reservada, pero igualmente debe ser
comunicado a la S.F.S. )n nuestro d7 se pro1be obtener ganancias o evitar
perdidas aprovec1ando la info privilegiada, comprendiendo esta no solo 1ec1os
reservados, sino adem0s todo 1ec1o no divulgado q 1aga variar la cotizaci"n de
valores, * tb toda info sobre operaci"n de adquisici"n o enajenaci"n a realizar
por inversionista institucional en el mercado de valores.
)n defnitiva, la diferencia entre ambos ordenamientos radica q en 61ile la
actividad de emisores de valores 1a* ciertos elementos de orden publico q
justifcan la obligaci"n de informar, no as en el caso norteamericano donde la
le* no 1a establecido un deber de informar, preocup0ndose de las ventajas q
pueden traer tanto la retenci"n como la distorsi"n de info esencial.
Eso de informaci"n privilegiada en nuestro derec1o' /or concepto de info
privilegiada se entiende q una persona utiliza dic1a info para obtener un
benefcio patrimonial mediante la compra * P o venta de valores pertenecientes
a una sociedad respecto de la cual posee la info. Sin embargo, tb se utiliza en
los casos de espionaje industrial o comercial.
La info puede ser utilizada por el directorio de una S.! en forma licita, lo q
1ace q se distinga entre uso legitimo * uso ilegitimo.
a, <so legitimo de in!ormacin privilegiada. Se da en el caso de q una
persona se entera casualmente de una informaci"n capaz de inCuir en el
valor de ciertos ttulos * la emplea a su favor. Si esto se presenta, la
persona no incurre en responsabilidad de ningn tipo, ni civil ni penal.
Las sanciones del uso ilegal de info privilegiada tienen lugar como
consecuencia del quebrantamiento voluntario de un deber fduciario *
porque ello atenta contra la buena fe.
b, <so ilegitimo de in!ormacin privilegiada. )s el caso de q una
persona ligada a una S.! emisora de valores de oferta publica, como el
gerente o un director +insider,, q al saber sobre un 1ec1o q tendra
inCuencia favorable en la cotizaci"n de esas acciones, compra dic1os
ttulos antes de divulgar la info. /udi<ndose tb producir ante el
conocimiento de malas noticias.
)n ambos casos, la persona violo el deber fduciario 1acia la sociedad *
accionistas, quebrantando la buena fe. /ero este sujeto no 1a violado la
igualdad de oportunidades, por q tuvo acceso directo a la info * no la
obtuvo en forma indebida. /uede darse el caso de uso ilegal en el cual se
respete la buena fe, pero se infrinja la igualdad de oportunidades, como
en el caso de un empleado de una empresa ajena a la sociedad emisora,
q se entera, sin ser autorizado, de una info privilegiada q de ser divulgada
1ara subir considerablemente los precios de las acciones * procede a
comprar esos titulos. Luego de un tmp se da a conocer la info, subiendo
as las acciones, * por tanto el empleado vende sus acciones.
Aratamiento legal del uso ilegtimo de informaci"n privilegiada. )l artculo $59
L...F. indica ciertas pro1ibiciones relativas al uso de informaci"n privilegiada *
los sujetos sometidos a ellas.
a, 'u$etos de las pro"ibiciones.
6ualquiera que tenga acceso a informaci"n privilegiada por su:
>cargo: &dignidad, empleo u ofcio que una persona desempe'a(. 6omprende
gerente, director, secretaria, funcionario SFS, etc.
>actividad: &conjunto de operaciones o tareas propias de una persona o
entidad(. 6omprende contadores, auditores, abogados, etc.
> posici"n: &categora o condici"n social de cada persona respecto de las
dem0s(
> relaci"n: &cone%i"n entre dos personas o entre una persona * una entidad(.
Bnclu*e a todos los anteriores, incluso a parientes.
Las dos primeras tienen acceso 1abitual a informaci"n privilegiada, las otras
dos son m0s amplias.
b, /eberes impuestos a los su$etos.
> guardar estricta reserva
> no utilizar la informaci"n
> no adquirir los valores sobre los cuales versa la informaci"n
> no valerse de la informaci"n para obtener benefcios o evitar p<rdidas
> no comunicarla
> no recomendar la adquisici"n o enajenaci"n de los valores
> velar para que los subordinados o terceros no comuniquen ni recomienden la
informaci"n.
)n general para que e%ista uso ilegtimo debe e%istir:
- traici"n de confanza +gerente de una sociedad,,
- desigualdad de oportunidades +empleado de empresa inform0tica,
ajeno a la soc emisora, o
- acceso indebido a la informaci"n.
6abe destacar que no viola el art. $59 L.F quien por casualidad, no en raz"n
de cargo, actividad, posici"n o relaci"n, escuc1a informaci"n privilegiada * la
comunica a otra persona que la utiliza a su favor.
La persona que utiliza la informaci"n no 1ace uso ilegtimo de ella si la recibe
en forma de consejo.
Fundamentos jurdicos para impedir el uso ilegtimo de informaci"n
privilegiada.
$, Da8o pari!onial: se causa en forma directa a los inversionistas
que vendieron sus valores cuando el insider trading los compraba * a los
que compraron los ttulos que venda el insider trading.
)s difcil en nuestro derec1o positivo establecer cu0les inversionistas
resultan perjudicados, porque la L.F establece dos deberes relacionados
pero independientes: deber de informar * deber de abstenerse de
negociar valores sobre informaci"n privilegiada. /or lo tanto, es posible
cumplir uno * al mismo tiempo violar el otro.
3, Desi+"aldad en el acceso a la in&or!aci#n: se da entre los
operadores que intervienen en el mercado, deben tener el mismo acceso
a la informaci"n de valores para tener el mismo punto de partida.
8, *"e%rana!ieno de la %"ena &e: )ntre gerente * sociedad
e%iste una relaci"n de confanza que impone un conjunto de deberes
+obligaciones fduciarias,: reserva de informaci"n, subordinaci"n de
intereses propios frente a los representados o del cliente * no
aprovec1arse en benefcio propio o de terceros.
!rt. $9?5 66.: los contratos deben ejecutarse de buena fe. Ena
manifestaci"n de este principio es el deber de lealtad.
Jienes jurdicos protegidos en el uso ilegal de informaci"n privilegiada. Se
protege la buena fe para evitar sea quebrantado el deber fduciario, deber de
confanza o lealtad.
M la igualdad de oportunidades *a que constitucionalmente es el soporte del
bien comn * del orden pblico econ"mico. Aiene un aspecto formal: las normas
jurdicas deben formularse en t<rminos generales, permanentes * abstractos.
.edias de prevenci"n para evitar el uso ilegtimo de informaci"n privilegiada.
Son normas destinadas a lograr la efciencia del mercado, *a que as el valor *
el precio de los ttulos transados coinciden, no incentiv0ndose el uso de
informaci"n para aprovec1arse de la diferencia. )n general son las que 1acen al
mercado ser transparente, ej:
a, !rt. =R * siguientes L.F. * #R84 de la S.F.S., en relaci"n al deber de
informarG
b, !rt. 9? L.F., deber de informar a la S.F.S. * al pblico general
cuando una persona intenta tomar el control de una entidad fscalizada
por la superintendenciaG
c, !rt. 59 L.F. las informaciones entregadas al mercado debe ser
verdaderasG
d, !rt. 93 * 98 L.F. es contra la le* 1acer transacciones fcticias o con
el fn de controlar los precios G
e, !rt. 5$ * 9=, establecen sanciones penales.
#ormas que establecen inco!pai%ilidades: buscan combatir a priori los
conCictos de intereses impidiendo que individuos ocupen cargos directivos en
que tienen acceso a informaci"n privilegiada * otros similares en otra entidad.
)stas normas son poco efcaces pues:
- no impiden que el conCicto nazca, solo disminu*en tal posibilidadG
- es f0cil burlarlas mediante el sistema de &palos blancos( *
- restringen la libertad econ"mica * libre contrataci"n, bienes
protegidos por la 6/.
La a"orre+"laci#n es la facultad de ciertas entidades de dictar normas *
estatutos para reglamentar su propia organizaci"n * funcionamiento. )l )stado
debe permitir esta autorregulaci"n siempre que sea efciente * no comprometa
el bien comn. )j.:
!rt. 8= L.F. &las bolsas de valores deber0n reglamentar su actividad burs0til *
la de los corredores de bolsa, vigilando su estricto cumplimiento[(
Si bien la autorregulaci"n privada debe e%istir, <sta no es sufciente.
Los autores consideran que la soluci"n puede estar en el establecimiento de
normas que contemplen una responsa%ilidad o%<eiva para ciertas
transacciones pro1ibidas, as el juez podra declarar la nulidad absoluta de
<stas. )s objetiva, pues no es necesario probar que el gerente, director o sus
parientes tuvieron acceso real a la informaci"n * en base a ella efectuaron la
transacci"n.
)sta norma tendra car0cter preventivo pues impide compras seguidas de
ventas * viceversa, m<todo necesario para usar ilcitamente la informaci"n
privilegiada. ! dem0s, no incentiva el insider trading, pues se debe restituir lo
que se 1ubiere ganado con las transacciones ilcitas.
Sanciones aplicables: !rt.$9$ * $9? 2.L. #R8.944 imponen una pro1ibici"n a
las !F/ * personas relacionadas con ellas de divulgar * 1acer uso de
informaci"n privilegiada.
)l incumplimiento de los artculos $59 L.F., $9$ * $9? 2.L. #R8.944 se
sanciona civil, penal * administrativamente.
- !rt. $;3 L.F.: las personas jurdicas tendr0n derec1o de ser
indemnizadas por las personas infractoras.
- !rt. $?= 2.L. #R8.944: indemnizaci"n por incumplir los artculos $9$
* $9?.
- Aanto L.F. como 2.L. #R8.944 imponen pena de presidio a quien
divulgue o use informaci"n privilegiada.
- L.F. tiene normas que facilitan la prueba, estableciendo
presunciones simplemente legales de acceso a informaci"n confdencial.
- L.F. tiene disposiciones que obligan informar peri"dicamente los
valores de una sociedad.
- S.F.S * S.!.F./. pueden imponer sanciones administrativas.
Sanciones aplicables. La L.F en el !rt. $5? * $59 describe que se entiende
por informaci"n privilegiada * luego las restricciones que tienen los sujetos que
estan en acceso a esta. Situaci"n similar a las reglas de las !F/ en los !rt. $9$
* $9? L.F
)l incumplimiento de estas obligaciones esta sancionado civil, penal *
!dm. )stando as contemplado en la le* sanciones que pueden ser de tipo de
indemnizaci"n, presidio * administrativas impuestas por la SFS o la S!F/.
! su vez la L.F establece presunciones simplemente legales de acceso a
informaci"n confdencial para facilitar la prueba en las infracciones..
!n0lisis del !rt. $59 L.F. Los deberes de la norma se pueden dividir en: de
reserva * no uso de la informaci"n.
Los de reserva son:
a, -uardar estricta reserva
b, #o comunicar dic1a info.
c, #o recomendar la adquisici"n o enajenaci"n de ciertos valores
d, Felar por que no se incurra en los casos b * c.
)n los deberes de no uso de info. son :
a, no utilizar informaci"n privilegiada en benefcio propio o ajeno
b, no adquirir para si o terceros los valores sobre los que se tiene info.
c, no valerse de la info. para obtener benefcios o evitar perdidas en
operaciones de valores
)l !rt. $59 inciso 8, admite sin embargo a los intermediaros de valores con
info. privilegiada a realizar operaciones con valores similares, por medio de
terceros totalmente independientes.
)l !rt. $=; L.F e%tiende los deberes de reserva * no uso de info. 1asta
despu<s de que 1a*a cesado en su cargo.
!n0lisis de los artculos $9$ * $9? del 2L 8944. )stas normas tratan de evitar
los &front running( o sea de evitar que las personas que conozcan los pro*ectos
de inversi"n de una !F/ usen para si los valores que ser0n objeto de estas
inversiones para luego venderlas a un precio superior al mercado.
)l art. $9$ del 2L 8944 obliga a los directores de las !F/ a guardar estricta
reserva de esa informaci"n. )l art $9? del 2L 8944 contempla una serie de
pro1ibiciones para las !F/ en relaci"n con su cargo o acceso a la informaci"n,
pro1ibiendo te%tualmente
a, la utilizaci"n en benefcio propio o ajeno relativa a operaciones a
realizar por el fondo
b, la comunicaci"n de info esencial relativa a la adquisici"n ,
enajenaci"n * mantenci"n de activos por cuenta del fondo
2eberes adicionales. )st0n se'alados al !rt. $5: L.F que regula a agentes *
corredores de bolsa en posibilidad de tener conCictos de inter<s con emisores
de valores. @bligando a personas relacionadas +directores, gerentes ,
apoderados ,etc, a emisores de valores, a informar a sus clientes de esta
situaci"n de la manera que la SFS determine si debe abstenerse de realizar
para si o terceros relacionados transacciones con dic1o emisor.
)l !rt. $5= L.F reglamenta la independencia de intermediarios de valores de
los que efecten inversionistas institucionales u otros intermediarios.
!s las actividades de intermediaci"n de valores * los dependientes de estos
que realicen asesoras fnancieras, administraci"n de inversiones * adquisici"n
de instrumentos deber0n 1acerlo de manera separada de cualquier otra
actividad de la misma naturaleza *a sea de gesti"n u otorgamiento de cr<ditos.
)l !rt. $5= inciso 3 L.F estableces que la misma independencia tiene que
e%istir con la administraron de fondos a terceros.
)l !rt. $;4 L.F impone el deber de los auditores e%ternos que auditen a los
inversionistas institucionales pronunciarse acerca del mecanismo de control de
estas normas
#ormas que facilitan la prueba. La difcultad probatoria se refere a acreditar el
1ec1o que permiti" la transacci"n de valores fue con uso de info privilegiada .
)l derec1o c1ileno adopta un sistema de responsabilidades subjetivas a
diferencia del derec1o americano que con su Securities e%c1anges act
establece un sistema objetivo para resolver este caso, estableciendo varias
presunciones simplemente legales.+ o sea por 1ec1os * no por la calidad de la
persona,
)n c1ile e%isten dos clases de presunciones ,la primera con criterio &al acceso
de info & * la segunda &a la tenencia de la info(.
)stableciendo las primeras en el art $55 L.F
a,directores, gerentes , adm, liquidadores de emisor, inversionistas
b, las personas de la letra a, con desempe'o en una sociedad que tenga la
calidad de matriz o coligante contralor de la emisora cu*os valores se trate
c, directivos , gerentes, adm , apoderados , asesores , operadores de
intermediarios de valores. efri<ndose e%clusivamente a la info que tuvieren
sobre colocaci"n de acciones
Las del art $55 inciso 3 pertenecen a la segunda clase de presunciones
+ tenencia de info, * son:
a, auditores e%ternos e inspectores de cuentas, socios * adm de
sociedades de auditorias
b, socios , adm * miembros de consejos de clasifcaci"n de sociedades
clasifcadoras de riesgo.
c, 2ependientes bajo direcci"n directa de gerentes
d, !sesoras permanentes o temporales al emisor
e, Funcionarios pblicos fscalizadores a los emisores.
Se inclu*en tambi<n la lista de c"n*uges o parientes 1asta 37 grado.
La informaci"n reservada defnida por el art $4 L.F * comunicada a la SFS
tambi<n es info privilegiada. Las presunciones del art $55 inciso 3 de L.F no
tienen una aplicaci"n practica dado su car0cter sem0ntico o program0tico, pues
aun asi debe de probarse que 1ubo acceso a la informaci"n para poder 1acer
uso de la presunci"n. 2e esta manera la misma presunci"n no libera de la
necesidad de probar el acceso a esta, lo que autom0ticamente los refere al
primer grupo de presunciones del inciso $.
!spectos esenciales sobre la prueba del uso de info privilegiada. /ara lograr la
responsabilidad del uso de info privilegiada se requiere probar: una compra o
venta de valores que signifcara ganancia o evitar una perdida para quien la
efectu", que el sujeto que realiza el negocio tubo acceso a la info * que realizo
el negocio a base de esta info.
ealizar la transacci"n * el benefcio es f0cil de probar, el acceso * uso de la
informaci"n privilegiada es m0s difcil, pero pueden recurrirse a las
presunciones judiciales que en materia civil deben ser graves, precisas *
concordantes. )n consideraci"n de que estas pruebas son difcil de establecer
en el proceso, el legislador consagro estas presunciones simplemente legales,
siendo as que no se e%ige probar el acceso a la info. privilegiada sino que solo
a la circunstancia de encontrarse en alguno de los casos del art $55 L.F
Sin embargo, esto solo en casos civiles, comerciale o adm, *a que en caso de
materia penal, el art ?:: n7 $ del 6// pro1be el uso de presunciones sean
judiciales o legales * solamente da lugar a 1ec1os probados * reales
)studio particular de las sanciones por el uso ilegal de informaci"n
privilegiada. La fgura del insider trading es sancionada civil, penal * adm. Las
sanciones son:
6ivilmente consiste en la indemnizaci"n de perjuicios, fundada en el d7 comn
* con reglas especiales de L.F * 2L 8944. )l art $;3 L.F da un a'o para pedir
la indemnizaci"n del da'o antes de la prescripci"n, dispone adem0s que se
entregar0 esta al fsco si no 1ubiere otro perjudicado con el uso de la
informaci"n. )l art $;3 L.F se limita a la sanci"n civil sin resolver temas de
prueba.
)l uso ilegal de info privilegiada constitu*e un caso de responsabilidad
e%tracontractual, por lo que para 1acerse efectiva requiere los ? presupuestos
que le son propios, da'o, culpa o dolo, capacidad * ne%o vinculante o relaci"n
causal. )l da'o e%iste siempre en los casos de uso de info privilegiada, pues
alguna de las partes se vera en peor situaci"n que el que la posee, el dolo por
otro lado tambi<n esta siempre presente cuando el sujeto ejecuta
concientemente el negocio sobre la base de obtener una ganancia o en
defnitiva cuando se espera conseguir benefcios a base del da'o a terceros.
La culpa se produce cuado quien usa la info no advierte que el que la recibe
tiene intenci"n de 1acer uso de la misma.
6on todo en este caso nos encontramos a que las nociones de culpa * dolo
son irrelevantes, pues estamos frente a la llamada &culpa contra la legalidad(
de !beliuZ que se presenta cada vez que se viola la le*, estando presente sin
embargo, solo en aquellos casos pro1ibidos por la le* como sucede en el
inseder trading * signifca que 1a* que probar culpa o dolo para 1acer efectiva
la responsabilidad
/or ultimo basta probar el uso de la info privilegiada para acreditar la relaci"n
de causalidad * en relaci"n a la capacidad se entiende que el acceso a esta info
se da entre personas capaces.
La sanci"n civil supletoria del !rt. $;8 en relaci"n a que los infractores deben
entregar a benefcio fscal si no 1ubiere otro perjudicado tiene dos
interpretaciones. Ena primera al indicar que se trata de otro perjudicado diverso
al aludido en el inciso $7. La segunda se entiende que es alguien diferente del
fsco mencionado en el inciso 87.
Sanciones /enales. 6onsisten en penas de presidio. )sto pues estamos frente
a un delito socioecon"mico que quebranta el bien jurdico protegido de car0cter
macro social.
)st0n contempladas en el art 54 letra c L.F * da penas de presidio menor en
cualquier grado a quines atenten contra el art $55.
Se establece como pena accesoria la in1abilitaci"n contemplada en el !rt. $59
n73 letra f L.F a personas condenadas por el !rt. 54 a desempe'ar cargos de
director, administrador, gerente o liquidador de S! abiertas % 9 a $4 a'os.
Se debe recordar que en materia penal no se pueden utilizar las presunciones
legales para lograr una presunci"n judicial de &utilizaci"n de info(, requieren
siempre ser probados.
/ara aplicar la sanci"n se requiere que el delito 1a*a sido efectuado de forma
deliberada. )sto es intencionadamente, lo que nos da que no se requiere
acreditar que el sujeto tena la intenci"n de provocar da'o sino solo el prop"sito
de usar la info privilegiada.
La sanci"n va de 5$ dias a 9 a'os con la pena accesoria de in1abilidad % $4
a'os.
)l 2L 8944 contempla el art $9= que da presidio menor en menor a presidio
ma*or en grado mnimo, los gerentes, directores , adm * liquidadores que
a, ejecuten un acto para obtener ganancias % si o por terceros
mediante oferta publica de valores
b, divulguen info privilegiada
Bgual pena sufren los trabajadores de una !F/ que estando encargados de la
adm de una cartera ejecuten la adm de otra cartera de inversiones
simult0neamente * quienes teniendo igual condici"n infrinjan las pro1ibiciones
de las letra a,c,d,1 del art $9?.
)s un tipo penal mas especifco pues solo se relaciona a los trabajadores de
las !F/ * en el art 54 L.F pueden ser personas ajenas a la sociedad. !dem0s
contempla penas privativas mas amplias.
Sanciones administrativas est0n previstas en el art 9: L.F * $9: 2L8944 *
son facultades de SFS * S!F/. Se e%presan en la censura, multa * revocaci"n
de la e%istencia de la personalidad juridca de la sociedad.
Al+"nas &or!as de concreci#n - cola%oraci#n e!presarial
-eneralidades. L! concentraron econ"mica aumenta el capital de las
empresas. Se remonta al s SBS cuando se intento disminuir el riesgo * se
invento la S! por medio de la concentraci"n de capital. Luego en la segunda
mitad del S SS las formas jurdicas son la fusi"n * creaci"n de fliales.
?or!as de concenraci#n econ#!ica
.otivos de la concentraci"n. La concentraci"n va dada con las siguientes
fnalidades
a, colaboraci"n dada por la ausencia de dominaci"n de una empresa
sobre otra
b, la dominaci"n de una empresa sobre otras que quedan unidas por
una direcci"n nica.
La concentraci"n se realiza tanto en empresas como en sociedades,
adoptando tres formas
a, uniones de empresas sin afectar su independencia
b, uniones en las cuales se conserva solo la autonoma econ"mica
c, uniones en donde se pierde la autonoma jurdica * econ"mica
@rganizaci"n jurdica de la concentraci"n econ"mica. Se realiza bajo la forma
de grupos de sociedades, con un vinculo de uni"n que origina la perdida de la
autonoma o bien, se asume la uni"n de empresas en donde se conserva su
independencia econ"mica * jurdica. !s 1a* dos grandes modelos
$. grupos econ"micos de estructura societaria que empleando la t<cnica
jurdica societaria los organizan. Se distinguen
a. grupos de sociedades, donde cada sociedad conserva su /K * patrimonio
pero depende econ"micamente * fnancieramente
b. sociedades de sociedades, en donde solo se conserva la /K , teniendo
una concentraci"n econ"mica, cu*as acciones pertenecen a las sociedades
del mismo grupo * quedan bajo la direcci"n econ"mica del grupo.
3. grupos econ"micos de estructura contractual que crean una unidad de
decisi"n entre las empresas agrupadas, sus formas son
a. contrato de uni"n, donde se concentran esfuerzos limit0ndolos
contractualmente a un tiempo o determinada actividad +ej. la obligacion de
no competir,
b. contrato de integraci"n, crea una unidad de decisi"n, + directorios
integrados , reCejando la desigualdad econ"mica * centrando la dominaci"n
de la sociedad directriz
Filiales * participaciones La legislaci"n c1ilena solo trata a las sociedades
matrices, fliales * coligadas, complement0ndose con el art =5 * sgtes de la L.F
sobre grupos empresariales * controladores de personas relacionadas
6oncepto de flial. )l art :5 LS! defne &sociedad flial de una S! que se
denomina matriz es aquella en la que esta controla directamente o a trav<s de
otra /# o /K mas del 94V del capital con d7 a voto o del capital total si no se
tratare de una S! por acciones.(
)l legislador recurre al criterio matem0tico o cuantitativo inspir0ndose en la
le* francesa, siendo el porcentaje del capital un elemento importante. /ero no
el nico, pues si la matriz logra la capacidad de elegir la ma*ora del directorio
tb estamos frente a una flial, utilizando el &criterio de control direccional(
La sociedad matriz debe ser una S! para estar dentro de las normas del art :5
LS!. La flial % otro lado puede asumir cualquier otra forma societaria.
)s esencial que una sociedad tenga control sobre la otra. )stableci<ndose el
concepto de controlador que se deduce del art =; de L.F como aquel que
tiene el poder para
a, asegurar la ma*ora de los votos en la asamblea de accionistas,
elegir ma*ora de directores , designar adm o representante legal
b, inCuir determinantemente en la adm.
BnCuir determinantemente se resume en adquirir el control del 39V de las
acciones con derec1o a voto. )sto *a sea por va de una compra o por un pacto
entre accionistas que deciden actuar conjuntamente.
)%iste el caso de que aunque se tenga mas del 94V de una sdad no se tenga
el control como ocurre en el caso de quiebra de la aparente flial, debido a este
estado jurdico la matriz pierde el control pues esta pasa al sndico. @ que no se
tenga inCuencia en la elecci"n de los directores.
)l control sobre la fliar se asegura en la ma*ora de las juntas, tanto por la
propiedad de las acciones como por pactos entre accionistas
6oncepto de coligada el legislador defne esto en el art :; LS! , diciendo que
es aquella que posee directamente o a trav<s de otra /# o /K el $4V del capital
o que puede elegir al menos un miembro del directorio o administraci"n. Se usa
b0sicamente los mismos criterios matem0tico * direccional de las fliales pero
con un porcentaje menor.
)fectos de fliales * coligadas. Su principal consecuencia es la pro1ibici"n del
legislador de las participaciones reciprocas de sus respectivos capitales, dado
en el art :: LS!. /ermiti<ndose solo en caso de fusi"n , divisi"n o adquisici"n *
con las reservas dadas por la le*. 6ualquier acto que llevase a la participaci"n
de capitales seria nulo de nulidad absoluta segn el 66, sin embrago el art ::
inciso 37 LS! establece otra sanci"n distinta, ordenando poner fn a la
participaci"n en el plazo de un a'o * solo en que dic1as participaciones se
produzcan por medio de una fusi"n o adquisici"n del control de una S!,
debiendo dejarlo escrito en la memoria de la sdad.
La raz"n por la cual la legislaci"n esta en contra de esto se traduce en la
posibilidad de crear activos contables o capitales fcticios que no tiene realidad
efectiva porque son neutralizados por la inversi"n contraria.
@tro efecto se traduce en mantener la regla segn la cual las operaciones
entre la matriz * su flial deben realizarse en condiciones de equidad o similares
a las del mercado. Ian de mantenerse asimismo trat0ndose de operaciones
entre fliales.
Se trata asi de proteger los derec1os de las minoras * los intereses de los
acreedores e inversionistas en gral.
Formas contractuales de concentraci"n. Se destacan la fusi"n, divisi"n,
escisi"n de sociedades * aporte del activo P pasivo, que son los regulados por el
derec1o societario. )%isten otros mecanismos convencionales no regulares * no
protegidos por el derec1o, son los contratos nter empresas, de integraci"n * los
de transferencia de benefcio. Solo se 1ablara de la fusi"n pues la divisi"n es el
proceso inverso * se entiende dentro de estas.
6oncepto de fusi"n. )s la operaciones mediante la cual dos o mas sociedades
independientes jurdicamente forman una sola entidad concentrando patrimonio
* organizaci"n. Aiene como ventaja el aumento del patrimonio * ser
econ"micamente mas efciente.
/or otro lado al desaparecer la sociedad absorbida se crean problemas para
los accionistas, socios * terceros acreedores de estas desaparecidas.
2efnici"n legal de fusi"n. )sta prevista en el art == LS! como &la reuni"n de
dos o mas sociedades en una sola que las cede en todos sus derec1os *
obligaciones * a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio * accionistas
de los fusionados(.
Se distinguen dos tipos, la creaci"n de nueva sociedad * la incorporaci"n. /or
creaci"n cuando el activoPpasivo se disuelve * se aporta a una nueva sdad. /or
incorporaci"n cuando una o mas sdades que se disuelven son absorbidas por
una que adquiere su patrimonio. 6ualquiera de las dos modalidades no requiere
de la liquidaci"n de las fusionadas o absorbidas
6aractersticas de la fusi"n. Ian sido fjados por la doctrina para identifcarlos
de ventas de activoPpasivos. La primera caracterstica es la unifcaci"n de varias
sociedades mediante un contrato por todas ellas. )sto esta regulado por el art.
== LS! estableciendo que es la reuni"n de dos o mas sociedades en una sola
que la sucede en todos los d7 * o7. )ste convenio debe ser aprobado por la
junta general e%traordinaria de accionistas con ma*ora de 3P8.
/ara Jroseta /ont esta reuni"n se produce sobre la base de la e%tinci"n de la
/K de las sociedades absorbidas que desaparecen, cu*os patrimonios se
confunden * cu*os socios se agrupan en la absorbente.
!s los accionistas disuelven sus ne%os entre ellos * crean unos nuevos con los
otros socios, por lo mismo se debe al menos e%tinguir una sociedad para que
1a*a fusi"n.
Ena segunda caracterstica es la agrupaci"n de todos los socios en una
sociedad, esto representado adem0s en la entrega de acciones de su propia
emisi"n representativas del valor aportado+canje de acciones, . )ste elemento
esta en el art == LS! al decir que se incorporan la totalidad de los entes
fusionados * distribuir con respecto al nuevo capital las acciones en proporci"n
al aporte. Se protege a los accionistas pro1ibiendo que estos pierdan su calidad
de tal, asi siempre recibir0n una parte de las acciones de la nueva.
En tercer rasgo defnitorio es la disoluci"n de todas las sociedades fusionadas
o la disoluci"n de las sociedades absorbidas tanto en la creaci"n o la
incorporaci"n. La fusi"n constitu*e una causal de disoluci"n de las sociedades
cu*os efectos se producen ipso iure sin necesidad de acuerdo entre las partes,
esto produci<ndose su terminaci"n defnitiva sin proceso de liquidaci"n. Siendo
esto ultimo la cuarta caracterstica de la fusion * se encuentra en el art ==
inciso ?7 LS! .
La liquidaci"n es el conjunto de operaciones destinadas a oponer fn a los
negocios pendientes de la sociedad , reunir los bienes ,realizar los bienes para
pagar a los acreedores * determinar la cuota de repartici"n de benefcios.
/or ultimo la fusi"n se caracteriza por la transmisi"n total * a titulo niversal de
los patrimonios de las disueltas o absorbidas. )sto se encuentra consagrado en
el art == LS! , por otro lado cuando estamos solo ante el traspaso del activo no
estamos en una fusi"n de sociedades , tiene que traspasarse el patrimonio en
integro con los pasivos incluidos para que sea as, se requiere tanto en las
fusiones por incorporaci"n como en las de creaci"n
)s una transmisi"n a titulo universal , en bloque * sin distinguir entre pasivo *
activo, en un solo acto * no se 1ace uso de los regimenes jurdicos particulares
de la tradici"n de cada uno de los distintos bienes. 6on esto se consigue una
ma*or seguridad jurdica pues se evitan los vicios * omisiones producto de la
transferencia. )s un acto sui generis en especial para las /K.
6lases de fusi"n. La le* establece dos clases. /or creaci"n * por absorci"n o
incorporaci"n, defnidas en los incisos 37 * 87 del art == LS!. )n la fusi"n por
creaci"n importa el aporte del activo * el pasivo de dos o mas sociedades que
se e%tinguen a una nueva que se crea. )n la por incorporaci"n una sociedad se
disuelve a una pree%stente que absorbe el patrimonio.
-omes /orrua defne la fusi"n por creaci"n como &la reuni"n de dos o mas
sociedades que se e%tinguen sin previa liquidaci"n en una nica sociedad ad
1oc con los patrimonios * socios de las e%tinguidas a las que sucede a titulo
universal en todos sus bienes derec1os * obligaciones(. La fusi"n por absorci"n
consiste en la refundici"n de dos o mas sociedades en una , >denominada
absorbente> previa e%tinci"n sin liquidaci"n de las dem0s sociedades
participantes.
!mbas formas de fusi"n tienen una misma clasifcaci"n jurdica, esta es la de
un mecanismo convencional de concentraci"n * participan de las mismas
caractersticas. Solo el procedimiento difere en algunos aspectos formales.
Fusi"n por creaci"n. Su rasgo defnitorio es la e%tinci"n de todas las
sociedades que participan * el art == requiere en forma e%presa la disoluci"n de
todas las sociedades fusionadas. La nueva sociedad debe cumplir con los
requisitos del art 8 * ss de LS!.

Fusion por absorci"n. )n este tipo lo mas relevante es que no se disuelven
todas las sociedades que participan en ellas. Solo se e%tinguen las sociedades
absorbidas pues se mantiene una que aumenta su patrimonio. #o obstante la
absorbente debe cumplir con los mismos requisitos de las absorbidas /or su
parte la sdad absorbente debe modifcar los estatutos para reacomodar su
capital * debe realizar un canje entre las acciones de las otras sociedades con
las propias. !dem0s deben modifcar todos los elementos accesorios a la
sociedad como el giro, numero de directores, denominaci"n, etc.
/rocedimiento de fusi"n. La primera etapa es el pro*ecto de fusi"n , que surge
en los "rganos de administraci"n, luego de las negociaciones. !qu se contiene
las bases de la fusi"n, canje de acciones , modalidad de entrega * fec1as. )ste
pro*ecto es una especie de contrato sujeto a modalidad de ratifcaci"n de
refer<ndum. Se recomienda dejar congeladas las operaciones de la sdad pues
pudran modifcar las circunstancias del pro*ecto, como por ejemplo el
patrimonio social.
@tra etapa es el informe de peritos, aludido en el inciso 97 del == LS!, este se
elaborada por auditores independiente * forma parte de los antecedentes
conocidos por los accionistas.
)l balance de fusi"n constitu*e otra etapa, en donde nuestro derec1o
establece que la junta e%traordinaria de accionistas debe aprobar los balances
auditados. Los art ;8 * ss LS! regulan estas e%igencias.
La informaci"n de los accionistas * el pblico es otra etapa. )l derec1o de info
de los accionistas esta consagrado en la legislaci"n, sin embrago se acostumbra
que el accionista interesado debe ir por su cuenta a la sede social a informarse.
La junta de accionistas representa la etapa mas importante del procedimiento,
en conformidad con el art 9; LS! es el "rgano con competencia e%clusiva para
pronunciarse. )l qu"rum e%igido es la ma*ora absoluta de los votos salvo el
que establezca el estatuto * siempre Z sea superior. La ma*ora para adoptar el
acuerdo de fusi"n es de las dos terceras partes. +3P8,
)l contrato ad refer<ndum es el objeto principal que puede ser modifcado,
aprobado o rec1azado. La fusi"n por absorci"n, implica una modifcaci"n de los
estatutos de la sociedad absorbente. Ena vez que la junta de accionistas
aprueba la fusi"n de sociedades el acta debe reducirse a escritura publica *
cumplir con las formalidades de inscripciones del e%tracto en el registro de
comercio * su publicaci"n en el diario ofcial
Los accionistas * la fusi"n. Los accionistas ven comprometidas sus acciones en
relaci"n del canje * del ejercicio del derec1o a retiro . Se entiende que los
aportes de la nueva sociedad no lo1asen los accionistas de la sociedad
absorbida sino las mismas sociedades.
)n cuanto a la relaci"n del canje , o la cantidad que se atribuir0 a los socios de
las sociedades queda determinada por los criterios contables usados. Se
estima que la fusi"n es un acto neutro de parte de los socios pues no da ni
ganancias ni perdidas producto de la relaci"n de canje.
)n cuanto al derec1o a retiro se consagra en el !rt. 5= LS! estableciendo
todos los acuerdos que permiten ejercitarlo. )ste derec1o puede 1acerse
efectivo por los accionistas que est<n en contra de la fusi"n 84 das despu<s de
la junta de accionistas. )n las S! cerrada el precio ser0 el del libro de la acci"n
* en las abiertas el valor de mercado. Si un alto porcentaje de accionistas
deciden por el retiro la fusi"n es revocable por la junta de accionistas posterior
* al efectuarse esa decisi"n queda autom0ticamente sin valor el derec1o a
retiro de los disidentes * la obligaci"n de la sdad de pagarles sus acciones. )sta
junta debe realizarse dentro de los 84 das luego de vencido el plazo para retiro.
?or!as de cola%oraci#n e!presarial
-rupos de inter<s econ"mico. Se originan en Francia en los a'os 54. Los
grupos de inter<s econ"mico +-B), son entes jurdicos que a distinto de las
sociedades que no buscan la obtenci"n ni reparto de utilidades pero s su
actividad tiene un inter<s econ"mico * no de benefcencia como las
corporaciones, pues realizan actos de comercio.
/ara -u*on son &entes morales solidariamente responsables que se renen
con la mira de poner en obra los medios para desarrollar una actividad
econ"mica.(
/ara crear esta /K se necesita un contrato que para ser modifcado
posteriormente debe contar con la aprobaci"n de todos las partes
2iferencias con otras fguras colectivas -B) * asociaci"n o corporaci"n. Se
asemejan pues ambos no buscan benefcios * pueden crearse sin capital. Sin
embargo la -B) tiene /K desde su inscripci"n en el registro de comercio con
capacidad plena. Las corporaciones necesitan la aprobaci"n de la autoridad *
tienen una capacidad limitada. )l objeto de la asociaci"n es siempre civil *
desinteresado en cambio la -B) pueden ser tanto civil como comercial *
siempre tiene inter<s econ"mico.
-B) * sociedad. 2ifere de la sdad en cuanto no requiere de aporte, puede vivir
sin capital. Aampoco requiere que se ponga algo en comn, * si lo 1acen no es
con el objeto de repartir los benefcios.
Se asemeja a las sociedades colectivas pues responden indefnida e
ilimitadamente, pero la solidaridad puede limitarse por convenci"n.
)n )spa'a se las entiende como sociedades de car0cter instrumental ,
formadas para facilitar el desarrollo de la actividad de sus miembros pero sin
sustituir la actividad econ"mica de sus socios. Su actividad debe ser siempre
au%iliar * diversa.
#o pueden poseer directa o indirectamente participaci"n en el capital * no
pueden dirigir o controlar las actividades de sus miembros
6onstituci"n * funcionamiento de los -B). )s de manera semejante a la
sociedad mercantil , requiere escritura publica, inscripci"n en el registro *
publicaci"n. )st0n adm. de una o varias personas designadas por la escritura.
Ena fgura semejante son los contratos de colaboraci"n entre empresas que
siendo de car0cter temporal est0n en vistas de un servicio determinado entre
las empresas.
Koint venture. Aambi<n llamada en Francia &co>enterprise( so defnidos por
Farina como &negocios parciarios o contratos entre sociedades que no tienen las
caractersticas propias de las sociedades porque no cuentan con un patrimonio
propio, no son sujetos de derec1o * no dan lugar a un ente distinto(.
/ara nosotros es un contrato de agrupaci"n, que regula la participaci"n de dos
o mas empresas en alguna operaci"n econ"mica estableciendo divisi"n de
trabajo * responsabilidades
)n algunos casos e%cede la forma meramente contractual * adopta una
estructura jurdica como sociedad mercantil. )s a1 cuando se distingue entre
joint venture contractual +non eauity $oint ventrue, * joint ventrue no
contractual +equity $oint ventrue,
)n el primer caso cada empresa conserva su identidad * el acuerdo es
solo especifco a determinado objeto como prestaciones o asistencia t<cnica. )l
contrato regula las prestaciones * su duraci"n. )l joint venture contractual no
ofrece muc1a seguridad jurdica para una operaci"n de gran envergadura, por
lo que se recurre al equity $oint ventrue en el cual las empresas asociadas
constitu*en una sociedad que cuenta con su propia estructura * organizaci"n *
tiene todos los benefcios fscales de su naturaleza.
)ste sistema se emplea cuando el pro*ecto e%ige una inversi"n considerable *
por tiempo prolongado
6aractersticas:
$, ad 1oc .)sta destinado a un pro*ecto nico de breve duraci"n
3, implica contribuciones * comunidad de intereses. Las
empresas deben efectuar una contribuci"n * esfuerzo comn.
8, Jsqueda de utilidad comn
?, 6ontribuci"n a las perdidas
9, eciproca facultad de representar * obligar, o &mutual
agency(. 6ada uno de los miembros puede obligar a otro en el
negocio.
5, 6ontrol conjunto de la empresa.
Koint ventures en c1ile. Se admite gracias a la libertad contractual del contrato
del art $9?9 del cc. 6onstitucionalmente tiene su admisi"n en el $= n7 3$.
)s un contrato innominado atpico . egulado por la le* contractual * en
consecuencia no es bueno aplicarles las normas de otras fguras.
Se ocupa por las compa'as mineras para efectuar la e%plotaci"n de
*acimientos que son mu* riesgosos * no pueden ser realizadas solo por una
compa'a. Se usa el $oint ventrue contractual para la e%ploraci"n * el equit*
joint ventrue para la e%tracci"n
Se ocupa como base para la legitimidad del joint venture algunos contratos
especiales
a, contrato especial de operaci"n previsto en el $= n7 3? de la
constituci"n. )sto en casos de la e%plotaci"n de sustancias no
susceptibles a concesi"n como los 1idrocarburos * litio. !s este contrato
no es otra cosa que un joint ventrue entre el estado * las empresas, en
donde el estado da la posibilidad de e%plotar * el inversionista por otra
parte ejecuta dic1a actividad
b, )n contrato de joint ventrue relativa a concesiones mineras en
*acimientos que no est0n bajo la actual e%plotaci"n de 6odelco. Se le da
la posibilidad de realizar tanto la e%ploraci"n como la e%plotaci"n de
*acimientos en conjunto con otras empresas con el objeto de e%pandir las
actividades * de mejorar el nivel tecnol"gico.
-rupos empresariales en el derec1o c1ileno. Se defne en el art =5 de la le*
$:4?9. 2efni<ndolo como &el conjunto de entidades que presentan vnculos de
tal naturaleza en su propiedad, administraci"n o responsabilidad que 1acen
presumir que la actuaci"n de sus integrantes esta guiada por intereses
comunes del grupo o subordinada a este(. )sta agrupaci"n es lo que se llama
"olding. )l derec1o reconoce la e%istencia de grupos econ"micos * 1a ideado
diversas soluciones
a, )n !lemania, Francia * argentina 1acen responsable civilmente al
controlador de las obligaciones de la sociedad controlada.
b, otras legislaciones conferen un estatuto jurdico propio a los grupos
econ"micos.
c, Aambi<n e%iste preocupaci"n de la libre competencia entre los grupos *
sus empresas.
d, )n c1ile implica que en los negocios que se celebren con ellos +grupos, o
con personas relacionadas a estos grupos deben realizarse en condiciones
de equidad, estando esto regulado en los !rt. ??, := * =8 de la le* $:4?5 ,
que a su vez menciona que las condiciones deben ser &similares a las del
mercado(.
/ara la transparencia del mercado se 1an establecido reglas que obligan a
realizar ofertas pblicas de acciones, dar informaci"n al publico * a la SFS, sin
perjuicio de la que se le debe dar desde el directorio a los accionistas.