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RESOLUCIN DE CONTRATO

RESOLUCIN DE PLENO DERECHO DE COMPRAVENTA



1. Conforme a lo dispuesto por el artculo 1371 del Cdigo civil, por la
resolucin se deja sin efecto un contrato vlido por causal sobreviviente a
su celebracin; conforme a ello, la resolucin de un contrato implica la
existencia de una causal o motivo que surja con posterioridad a su
celebracin.

En efecto, la resolucin contractual es un mecanismo a travs del cual se
permite al acreedor liberarse de la relacin jurdica ante el incumplimiento
de la parte deudora.

2. De otro lado, el segundo prrafo del artculo 1372 del Cdigo Civil establece
que: () La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos
casos, los efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se
produce la causal que la motiva. () (el subrayado es nuestro).

De acuerdo con el aludido precepto normativo, la resolucin de un contrato
puede ser invocada judicial o extrajudicialmente en ambos casos, los
efectos de la resolucin se retrotraen al momento en que se produce la
causal que lo motiva, salvo pacto en contrario. En ese sentido, de la citada
norma se extraen la idea inequvoca y expresa de que la resolucin no
requiere indispensablemente de una resolucin judicial, pues como veremos
ms adelante, cabe el caso de que las partes puedan pactar clusulas
resolutorias que dejen sin efecto un contrato ante un eventual
incumplimiento de la obligacin, o cuando se trata de prestaciones
recprocas y una parte sea perjudicada con el incumplimiento de la otra
pueda requerirla mediante carta notarial para que satisfaga la prestacin
bajo apercibimiento de resolverse el contrato.

3. De conformidad con el artculo 1428 del Cdigo Civil, cuando alguna de las
partes falta al cumplimiento de su prestacin, la parte perjudicada puede
demandas judicialmente la resolucin contractual, quedando la parte
demandada impedida de cumplir con la prestacin debida a partir de la
fecha de la citacin con la demanda.

De otro lado, la resolucin contractual ser extrajudicial cuando se produzca
la resolucin por intimacin o por autoridad del acreedor, ello de
conformidad con el artculo 1429 del Cdigo Civil; o, tal como indica el
artculo 1430 del citado cdigo, cuando las partes contratantes hayan
previsto una clusula resolutoria expresa, de tal modo que cuando la parte
fiel invoca la resolucin unilateral por causal prevista en el contrato y lo
comunica a la parte infiel, opera la eficacia de la citada clusula,
producindose la resolucin automtica de dicho contrato sin la necesidad
de la intervencin del Juez.

4. Cabe resaltar que el artculo 1429 del Cdigo Civil dispone que en el caso
del artculo 1428 esto es, cuando alguna de las partes falta al
cumplimiento de su prestacin, la parte que se perjudica con el
incumplimiento de la otra parte puede requerirlo mediante carta por va
notarial para que satisfaga su prestacin, dentro de un plazo no menor de
quince das, bajo apercibimiento de que en caso contrario, el contrato queda
resuelto.

El dispositivo aade que: si la prestacin no se cumple dentro del plazo
sealado, el contrato se resuelve de pleno derecho, quedando a cargo del
deudor la indemnizacin de daos y perjuicios.

5. Asimismo, con relacin la intimacin prevista en el artculo 1429 del Cdigo
Civil, debe tenerse presente que es un acto jurdico unilateral por cuanto
tiene valor frente a la parte perjudicada aun sin el asentimiento de la parte
que incumple la prestacin debida.

Con relacin a los efectos de la intimacin, resulta pertinente lo sealado
por Manuel De La Puente y Lavalle1, quien al comentar el artculo 1429 del
Cdigo Civil, ha sealado:

() Consecuentemente, si vence el plazo concedido por la parte fiel a la
infiel para la satisfaccin de la prestacin a cargo de sta, sin que este
resultado se obtenga, el contrato queda resuelto de pleno derecho. Esta
expresin de pleno derecho debe ser entendida, como dice la Exposicin
de Motivos del artculo 1429 elaborada por la Comisin Reformadora, en el
sentido que es una hiptesis de resolucin automtica que no exige
intervencin judicial. En realidad este es el sentido que le da la generalidad
de la doctrina.

Es por ello que no es adecuado que esta modalidad de resolucin sea
llamada por autoridad del acreedor, pues esto puede llevar a creer que es
el acreedor el que declara la resolucin, lo cual no es cierto. El artculo 1429
dice claramente que si la prestacin no se cumple dentro del plazo
sealado, el contrato se resuelve de pleno derecho, lo que significa que la
resolucin opera automticamente, esta consecuencia ocurre por ministerio
de la Ley, sin que sea necesaria declaracin alguna. (el subrayado es
nuestro).

En ese sentido, no es que el acreedor tenga una potestad para proveerse
en forma unilateral de un ttulo fehaciente para resolver el contrato, pues
como bien se ha indicado si dentro del plazo sealado no se cumple con la
prestacin debida, la resolucin opera automticamente, esta consecuencia
ocurre por ministerio de la Ley y no por voluntad del acreedor.


PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE DOMINIO TRAMITADA EN SEDE
NOTARIAL

1. La prescripcin adquisitiva o usucapin es la adquisicin del derecho de
propiedad de una cosa por efecto de la posesin prolongada durante cierto
plazo. En virtud de esta figura jurdica, quien ejerce la posesin por
determinado plazo y bajo ciertas condiciones se convierte en su propietario.

El fundamento de la prescripcin adquisitiva radica en la necesidad de
brindar certidumbre a los derechos, dar fijeza a las situaciones jurdicas y,
finalmente, otorgar seguridad jurdica al trfico de bienes.

La usucapin es un modo originario de adquirir la propiedad, en tanto la
adquisicin no se sustenta en ningn derecho anterior; es decir, el
usucapiente no hace suyo el bien porque el que lo tena se lo transfiera,
sino que se convierte en titular del mismo, con independencia de que antes
lo fuese de otra persona, porque ha venido comportndose como tal.

La usucapin nace como un mecanismo de prueba definitiva de la
propiedad, con lo cual se evitan controversias respecto a las transmisiones
sucesivas del bien, y se logra dotar de una relativa seguridad a la atribucin
y circulacin de la riqueza. Si la usucapin se identifica como medio de
prueba de la propiedad, entonces ambas figuras vienen a identificarse, por
lo tanto, el ser propietario da lo mismo que haber cumplido los requisitos de
la usucapin.

2. Hasta antes de la dacin de la Ley 27157, la prescripcin adquisitiva
notarial se tramitaba tan solo en la va judicial; sin embargo, mediante esta
norma se regul el trmite de prescripcin adquisitiva en la va notarial, con
el siguiente texto:

Artculo 21 La prescripcin adquisitiva a la que se refiere el presente Ttulo
es declarada notarialmente, a solicitud del interesado y para ello se debe
seguir el mismo proceso a que se refiere el artculo 504 y siguientes del
Cdigo Procesal Civil, en lo que sea aplicable, de acuerdo a lo previsto en
el artculo 5 de la presente Ley.

Asimismo, el artculo 36 del T.U.O. del Reglamento de la Ley 27157,
aprobado por D.S. 035-2006- VIVIENDA, seala que,

Procede tramitar notarialmente la prescripcin adquisitiva de dominio,
cuando el interesado acredita posesin continua, pacfica y pblica del
inmueble por ms de diez (10) aos, est o no registrado el predio.

El notario solicitar al registro respectivo, la anotacin preventiva de la
peticin de prescripcin adquisitiva, si el predio est registrado.

Con esta norma se desjudializa el trmite de prescripcin adquisitva de
dominio sustentada en la posesin continua, pacfica y pblica como
propietario por ms de 10 aos.

Estas normas han sido complementadas por la Ley 27333, que en su
artculo 5 seala que, El procedimiento de declaracin de propiedad por
prescripcin adquisitiva de dominio previsto en el artculo 21 de la Ley
7157 se tramitar, exclusivamente, ante el Notario de la provincia en donde
se ubica el inmueble, verificndose el cumplimiento de los requisitos
establecidos en el primer prrafo del artculo 950 del Cdigo Civil ().

Asimismo, mediante esta norma (Ley N 27333) se ampli el mbito de
aplicacin de la prescripcin adquisitiva notarial, estableciendo que puede
recaer sobre terrenos ubicados en zonas urbanas que no cuenten con
edificaciones, segn se seala en su literal k) del artculo 5.

De esta forma se formaliza el trmite de prescripcin adquisitiva de dominio
como uno de carcter no contencioso, regido supletoriamente por la Ley
26662 Ley de Competencia Notarial en Asunto No Contenciosos.

3. Mediante Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros
Pblicos N 490-2003-SUNARP/SN se aprob la Directiva N 013-2003-
SUNARP-SN. Esta norma, como seala en su parte considerativa, fue
expedida a efectos de uniformizar los criterios de calificacin registral en
asuntos no contenciosos de competencia notarial, especficamente en lo
que concierne, entre otros, al procedimiento de declaracin de prescripcin
adquisitiva de dominio regulado por la Ley N 27157, su Reglamento y la
Ley N 27333, referidas en los puntos precedentes.

Conforme a ello, el numeral 5.2 de la mencionada directiva establece que:
El Registrador calificar los ttulos referidos a la declaracin de prescripcin
adquisitiva de dominio () como asuntos no contenciosos de competencia
notarial, teniendo en cuenta lo previsto en el artculo 32 del Reglamento
General de los Registros Pblicos (), precisando que () no ser
materia de calificacin la validez de los actos procedimentales que, en virtud
de lo previsto en la Ley N 27333 y normas complementarias, son de
competencia del Notario, ni el fondo o motivacin de la declaracin notarial.

Lo expresado se sustenta en el artculo 5 de la Ley N 27333 y el artculo 12
de la Ley N 26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
contenciosos), en virtud de los cuales el documento notarial en el que obra
la declaracin notarial de prescripcin adquisitiva de dominio es autntico y
produce todos sus efectos mientras no se rectifique o declare judicialmente
su invalidez.

En aplicacin de la norma antes sealada, que es de obligatorio
cumplimiento segn se seala en el punto VI de la misma, no corresponde a
las instancias registrales verificar el cumplimiento y validez de los actos
procedimentales previos a la declaracin notarial de prescripcin adquisitiva
de dominio ni el fondo o motivacin de la misma. En cambio, si corresponde
a las instancias registrales verificar la adecuacin del ttulo presentado con
los asientos de inscripcin de la partida registral, as como tambin de
manera complementaria con los antecedentes registrales (ttulos
archivados, segn se seala en el literal a) del artculo 32 del Reglamento
General de los Registros Pblicos.


NULIDAD DE RESOLUCIN DEL TRIBUNAL REGISTRAL
PROCEDENCIA DE NULIDAD DE RESOLUCIN DEL TRIBUNAL
REGISTRAL

1. El Reglamento General de los Registros Pblicos, norma que regula el
procedimiento registral de inscripcin de ttulos en las oficinas regstrales,
establece, en su artculo 142, los supuestos de procedencia de interposicin
del recurso de apelacin, sealando que procede contra:

a) Las observaciones, tachas y liquidaciones formuladas por los Registradores;
b) Las decisiones de los Registradores y Abogados Certificadores respecto de
las solicitudes de expedicin de certificados;
c) Las resoluciones expedidas por los Registradores en el procedimiento de
pago de cuotas del Registro Fiscal de Ventas a Plazos;
d) Las dems decisiones de los Registradores en el mbito de su funcin
registral.

2. En el presente caso se solicita se declare la nulidad de la Resolucin N 2282-
2011-SUNARP-TR-L de fecha 16/12/2011, expedida por el Tribunal Registral.

Dicha resolucin resolvi el recurso de apelacin interpuesto contra la
denegatoria de tacha por desistimiento total de la rogatoria, formulada por el
registrador del Registro de Predios de Caete, recurso que fue resuelto en el
sentido de declararse improcedente por falta de legitimacin del recurrente.

3. Al respecto, debe sealarse que el Reglamento General de los Registros
Pblicos no regula la nulidad de las decisiones emitidas por las instancias
regstrales, siendo una de ellas, el Tribunal Registral.

Conforme al literal 2 del artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General, los procedimientos especiales se
rigen conforme a sus normas propias, resultando de aplicacin supletoria la Ley
N 27444 en aquellos aspectos no previstos y en los que no son tratados
expresamente de modo distinto.

Siendo el Reglamento General de los Registros Pblicos la norma especial, y
dado que no regula la nulidad de los actos emitidos tanto por el Registrador
como por el Tribunal Registral, resulta de aplicacin, en forma supletoria, las
normas sealadas en la Ley N 27444.

4. En el artculo 10 de la Ley N 27444 se seala las causales de nulidad del acto
jurdico, siendo las siguientes

a) La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas
reglamentarias.
b) El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se
presente alguno de los supuestos de conservacin del acto a que se refiere
el artculo 14.
c) Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobacin
automtica o por silencio administrativo positivo, por los que se adquiere
facultades, o derechos, cuando son contrarios at ordenamiento jurdico, o
cuando no se cumplen con los requisitos, documentacin o trmites
esenciales para su adquisicin.
d) Los actos administrativos que sean constitutivos de infraccin penal, o que
se dicten como consecuencia de la misma.

Cuando se presenta cualquiera de dichas causales, los administrados pueden
solicitar la nulidad, la misma que debe de ser planteada por medio de un
recurso administrativo, y ser resuelta por el superior jerrquico, segn se
indica en los artculos 11.1 y 11.2.

5. De acuerdo al artculo 207 de la Ley N 27444, los recursos administrativos
son: el recurso de reconsideracin, el recurso de apelacin y el recurso de
revisin.

Conforme al artculo 3 del Reglamento General de los Registros Pblicos, el
Tribunal Registral constituye la ltima instancia registral, por lo que contra la
resuelto por dicha instancia slo corresponde la interposicin de fa accin
contenciosa administrativa ante el Poder Judicial, disposicin que resulta
concordante con lo sealado en el artculo 61 de Reglamento de Organizacin
y Funciones de la SUNARP, que dispone que el Tribunal Registral es el rgano
de segunda y ltima instancia registral.

6. Respecto a la nulidad de oficio, conforme se seala en el artculo 202.1 de la
Ley N 27444, en cualquiera de los casos enumerados en el Artculo 10 de
dicha ley, puede declararse de oficio la nulidad de los actos administrativos,
aun cuando hayan quedado firmes, siempre que agravien el inters pblico, y
de acuerdo al artculo 202.5, los actos administrativos emitidos por consejos o
tribunales regidos por leyes especiales, competentes para resolver
controversias en ltima instancia administrativa, slo pueden ser objeto de
declaracin de nulidad de oficio en sede administrativa por el propio consejo o
tribunal con el acuerdo unnime de sus miembros. Esta atribucin slo podr
ejercerse dentro del plazo de un ao contado desde la fecha en que el acto es
notificado al interesado.

Asimismo, en el LVIII Pleno del Tribunal Registral, publicado en el diario oficial
El Peruano el 28/5/2010, se aprob el siguiente precedente de observancia
obligatoria: "El pedido de nulidad de una resolucin del Tribunal Registral
siempre se debe declarar improcedente, sin perjuicio que el mismo Tribunal
pueda declarar de oficio la nulidad de sus propias resoluciones".

7. En consecuencia, al no proceder la interposicin de ningn recurso
administrativo contra lo resuelto por el Tribunal Registral, sino solamente la
accin contencioso-administrativa, se deduce la improcedencia de que esta
instancia se pronuncie respecto a la solicitud de nulidad deducida contra una
resolucin expedida por el Tribunal Registral, sin perjuicio que de oficio esta
instancia pueda declarar la nulidad de la resolucin por estar incurso en alguna
de las causales de nulidad contemplados en el artculo 10 de la Ley N 27444.

REVERSIN

REVERSIN DE PREDIO POR SIMULACIN ABSOLUTA

1. Un acto jurdico puede ser simulado, es decir, que en realidad no se trata de
celebrar el acto o negocio jurdico (cualquiera que sea su- denominacin),
sino que las partes saban desde el principio que este era totalmente fingido
(simulacin absoluta), o que se refera propiamente a un acto jurdico
distinto (simulacin relativa). El Cdigo Civil regula la simulacin del acto
jurdico en los numerales 190 a 194. El art. 190 seala que "por la
simulacin absoluta se aparenta celebrar, un acto jurdico cuando no existe
realmente voluntad para celebrarlo" en tanto que el artculo subsiguiente
191 indica: "Cuando las partes han querido concluir un acto distinto del
aparente, tiene efecto entre ellas el acto ocultado, siempre que concurran
los requisitos de sustancia y forma y no perjudique el derecho de tercero".

2. Que las partes o ciudadanos puedan simular la celebracin defectos
jurdicos no es una conducta que se encuentre prohibida legalmente no
obstante, existen disposiciones que tienen como finalidad evitar perjuicios a
terceros. Por ejemplo, el artculo 194 del Cdigo Civil determina que "la
simulacin no puede ser opuesta por las partes ni por los terceros
perjudicados a quien de buena fe y a titulo oneroso haya adquirido derechos
del titular aparente", esto es que aun cuando las partes no hayan tenido la
intencin de celebrar ningn acto jurdico (simulacin absoluta) o de
celebrar uno distinto al aparente (simulacin relativa), el acto jurdico surte
sus efectos si un tercero adquiri su derecho de quien en apariencia o
externamente (y en virtud del contrato simulado) figuraba como su titular.

3. Como expresa Rmulo Morales Hervas, en su comentario del artculo 194,
del Cdigo Civil: ''Doctrinariamente se indica que es ms apropiado hablar
de ineficacia porque la falta de eficacia depende sobre todo de la voluntad
de las partes: son las partes en efecto quienes establecen que el contrato
no debe tener efectos o debe tener efectos diversos de aquellos aparentes:
Se explica por tanto cmo el contrato simulado puede eventualmente
adquirir eficacia mediante la revocacin del acuerdo simulatorio (BIANCA).
En efecto, el negocio simulado no est viciado de nulidad por cuanto en la
realidad no se est en presencia de un vicio en uno de sus elementos y
adems porque no es posible que un acuerdo sea nulo entre quienes lo
celebraron y produzca al mismo tiempo efectos respecto de los terceros de
buena fe que no se vieron perjudicados por la simulacin (GAZZONI)".

4. Ahora bien, lo usual cuando se celebra un acto jurdico simulado que es
escriturado es que se otorgue al mismo tiempo un contradocumento, que
ordinariamente; es un documento privado suscrito por las partes, donde se
aclaran los verdaderos alcances del acto jurdico, aunque no se descarta la
posibilidad de que existan contradocumentos que tambin hayan sido
escriturados. El contenido del contradocumento puede ser asimismo
diverso. En el caso venido a conocimiento de esta instancia se ha podido
conocer, aun cuando no haya sido insertado en la escritura pblica
respectiva, que las partes que celebraron un contrato de compraventa que
fue; escriturado e inscrito en el registro, habran otorgado un
contradocumento "privado donde se explicaba los alcances del contrato
(que en realidad no se haba querido realizar transferencia alguna), y se
pactaba que el adquirente asuma la obligacin de hacer consistente en
otorgar la escritura pblica correspondiente para devolver o retornar a su
propietario original el predio vendido.

5. En estos casos, es decir, cuando se ha pactado en contradocumento que el
adquirente se encuentra obligado a suscribir la escritura pblica que se
refiera a la transferencia del inmueble a su propietario original (vendedor),
cmo debera calificar el registro dicho acto jurdico?.- Consideramos que
ello va a depender del nombre y contenido del contrato, que haya sido
suscrito, por ejemplo, podra ser que se haya vuelto a simulan-la
celebracin de un contrato de compraventa o se otorgue una escritura
pblica de donacin del predio. Asimismo, como en el caso analizado,
podra otorgarse una escritura pblica de reversin de bien inmueble, que
sera un contrato innominado. La palabra reversin segn el Diccionario de
la Lengua Espaola, significa restitucin de algo al estado que tena y en
derecho:

Accin y efecto de revertir. A su vez, la palabra revertir tiene como acepcin
en derecho: Dicho de una cosa: Volver a la propiedad que tuvo antes, o
pasar a un nuevo dueo.

Entonces, cuando se nos presenta la obligacin de hacer pactada en
contradocumento como el otorgamiento de una escritura pblica de
reversin, debemos entender que el bien transferido o vendido vuelve al
propietario original o vendedor, siendo un contrato innominado que de
acuerdo a lo dispuesto por el numeral 1353 del Cdigo Civil, queda sujeto a
las disposiciones generales de los contratos del derecho comn. No sera
adecuado en opinin de este colegiado requerir que se cumplan los
requisitos del contrato de donacin, porque ello querra decir que no podra
tener existencia, propia o autonoma la celebracin de; un contrato
innominado, como es el contrato de reversin, que si bien participa de
ciertas caractersticas de la donacin (unilateral, gratuito traslativo de
dominio), no por ello deja de tener como hemos dicho autonoma6,
produciendo sus efectos como si se tratara de cualquier otro contrato.


MUTUO DISENSO
PRESUPUESTO PARA LA RESOLUCIN O EL MUTUO DISENSO DE UN
CONTRATO

1. El artculo 1313 del Cdigo Civil, establece: "Por el mutuo disenso las
partas que han celebrado un acto jurdico acuerdan dejarlo sin efecto Si
perjudica el derecho de tercero se tiene por no efectuado.

H. Gustavo Palacio Pimentel define al mutuo disenso como "la convencin
que celebran las panes que tienen la Ubre disposicin de sus bienes pai
dejar sin efecto un contrato" Luis Romero Zavala seala que, "el mutuo
disenso, es producto de un acuerdo de voluntades Con la finalidad de
deshacer un acuerdo anterior.

Ahora bien, por el mutuo disenso no se puede extinguir lo inexistente,
tampoco se podra extinguir lo que ya no existe. Si el contrato se hubiera
consumado, ya habra realizado su fin, cumplido el propsito que las partes
preveyeron y nada habra ya que extinguir, es decir ya no podra dejarse sin
efecto el contrato.

Es preciso sealar que no es lo mismo hablar de un contrato perfeccionado
que de un contrato consumado. As el contrato queda perfeccionado cuando
los contratantes, de comn acuerdo, se han comprometido a cumplir las
obligaciones que del mismo derivan; y se dice consumado cuando ambas
partes han cumplido dichas obligaciones.

Entonces, es evidente que al mencionar si es factible resolver un contrato
perfeccionado y consumado se est poniendo de manifiesto que no es lo
mismo hablar de un contrato perfeccionado que de un contrato consumado.

As, el contrato queda perfeccionado cuando los contratantes, de comn
acuerdo, se han comprometido a cumplir las obligaciones que del mismo
derivan; y se dice consumado cuando ambas partes han cumplido dichas
obligaciones.

De acuerdo a lo expuesto, se puede afirmar que tanto la perfeccin como la
consumacin del contrato son dos etapas distintas por las que el contrato
atraviesa.

2. De acuerdo a ello es menester determinar cundo el contrato de
compraventa ha quedado consumado.

Manuel De La Puente y Lavalle sealan que, "la doctrina distingue entre el
perfeccionamiento del contrato y su consumacin. Considera que el
perfeccionamiento se da cuando se celebra el contrato, esto es en el
momento en que se produce el mero consentimiento Tratndose, de los
contratos consensuales y el consentimiento expresado a travs de la
formalidad en los contratos solemnes. En cuanto a la Consumacin del
controlo opina que ella se alcanza cuando se cumplen las obligaciones
creadas por el contrato.

En efecto, la celebracin del contrato da lugar a la creacin de las
obligaciones a cargo de las partes que son las que constituyen la relacin
jurdica patrimonial. En el caso de la compraventa, las obligaciones que
nacen son la del vendedor de transferir la propiedad del bien y la del
comprador de pagar su precio en dinero. Este es el mmenlo en que se
perfecciona el contrato de compraventa.

La consumacin del contrato se produce cuando una de las partes-
tratndose del contrato con prestacin unilateral- o cada una de las partes-
si se trata del contrato con prestaciones recprocas o con prestaciones
plurilaterales autnomas- cumple sus obligaciones mediante la ejecucin de
las respectivas prestaciones. En el caso de la compraventa, hay
consumacin de la misma cuando el vendedor transfiere la propiedad del
bien y el comprador paga su precio en dinero.

En tal sentido, cuando nos encontremos frente a un contrato de
compraventa, este se consuma cuando el vendedor ha cumplido con
transferir la propiedad del inmueble y el comprador con pagar su precio.

Dentro de este contexto, el mutuo disenso constituye un medio para
extinguir obligaciones; en consecuencia, no es procedente cuando la
prestacin o prestaciones derivadas de la relacin obligatoria han sido
ntegramente ejecutadas; pues en este ltimo supuesto el acto o contrato
qued consumado.

TESTAMENTO CERRADO

PROCESO DE COMPROBACIN DE TESTAMENTO CERRADO SEGUIDO
ANTE NOTARIO

1. El testamento cerrado es una modalidad de testamento ordinario legislado
en nuestro Cdigo Civil, y tal como lo define Augusto Ferrero, "es el que
otorga el testador en una hoja de papel que firma y guarda en un sobre que
cierra en privado, dejndose constancia en diligencia posterior ante notario
y dos testigos de que contiene su ltima voluntad".

De esta definicin, podemos desprender dos actos complementarios que
integran esta forma de testamento:

a. El testamento mismo: que consiste en la manifestacin de voluntad del
testador plasmada en un papel y lacrada en un sobre; y

b. La entrega del sobre al notario: en este acto el notario extender un acta
en el mismo sobre y en el registro de testamento (cuyo contenido ser
nicamente la recepcin del sobre que contiene la ltima voluntad del
testador).

Debe tenerse presente que la formalidad en el testamento cerrado es
requisito indispensable para su validez, es por ello que tienen el carcter de
ad solemnitatem, es as que el artculo 699 del Cdigo Civil establece
cuales son las formalidades esenciales del testamento cerrado.

Artculo 699.- Testamento Cerrado

Las formalidades esenciales del testamento cerrado son:

1 - Que el documento en que ha sido extendido est firmado en cada una
de sus pginas por el testador, bastando que lo haga al final si estuviera
manuscrito por l mismo, y que sea colocado dentro de un sobre
debidamente cerrado o de una cubierta clausurada, de manera que no
pueda ser extrado el testamento sin rotura o alteracin de la cubierta.

2.- Que el testador entregue personalmente al notario el referido documento
cerrado, ante dos testigos hbiles, manifestndole que contiene su
testamento. Si el testador es mudo o est imposibilitado de hablar, esta
manifestacin la har por escrito en la cubierta

3.- Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que
conste su otorgamiento por el testador y su recepcin por el notario, la cual
firmarn el testador, los testigos y el notario, quien la transcribir en su
registro, firmndola las mismas personas.

4.- Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los incisos 2 y 3
se efecte estando reunidos en un solo acto el testador, los testigos y el
notario, quien dar al testador copia certificada del acta.

Es as, que en vida del testador, el notario solo puede entregar una copia
certificada del acta respectiva al mismo testador, siendo que cuando el
notario solcita la inscripcin del testamento se refiere nicamente a la
inscripcin del acto mismo de otorgamiento, ms no as de su contenido, ya
que el contenido de un testamento solo se hace pblico a la muerte del
testador (ampliacin del testamento)

2. Con relacin a la inscripcin del acto mismo de otorgamiento del
testamento, el artculo 6 del Reglamento del Registro de Testamentos
prescribe que "Los estamentos abiertos y cerrados se inscribirn
inmediatamente despus de otorgados para ello, los Notarios remitirn al
Registro los correspondientes partes que contengan, en el primer caso, la
fecha de! instrumento, los nombres, apellidos, nacionalidad, estado civil y
profesin del testador, los nombres de los testigos y los inmuebles que la
enumerado en el testamento. En el caso de testamentos cerrados, se
enviar copia de la cubierta. En el respectivo asiento de inscripcin se
harn constar las mismas circunstancias'',

Como ya se seal, el contenido de un testamento solo se hace pblico a la
muerte del testador, es por ello que la inscripcin de la ampliacin del
testamento cerrado, solo procede cuando ste ha sido ya debidamente
comprobado y se encuentra protocolizado notarialmente, tal como lo seala
el artculo 82 de! Reglamento del Registro de Testamentos.

3. El artculo 749 del Cdigo Procesal Civil establece que asuntos se tramitan
por la va del proceso no contencioso y menciona entre ellos la
comprobacin de testamentos, que incluye a los cerrados, olgrafos,
martimos y militares; y, en el artculo 750 del mismo cuerpo legal se
encuentra regulada la competencia para conocer de estos procesas no
contenciosos, sealando que son competentes los jueces civiles y los
jueces de paz letrados, salvo los casos en que la ley atribuye su
conocimiento a los notarios u otros rganos jurisdiccionales. Es as, que
mediante Ley N 26662 Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos- del 22.09.1996 se otorg competencia a los notarios para
actuar en ciertos asuntos no contenciosos, entre ellos la comprobacin de
testamentos, pero esta facultad est referida nicamente a los testamentos
cerrados. Tenemos entonces que la orden para presentar el testamento la
podr emitir -segn corresponda- el juez o el notario ante quien se inicio el
procedimiento de comprobacin del testamento.

4. El artculo 701 del Cdigo Civil establece que "El notario bajo cuya custodia
queda el testamento cerrado, lo conservar con las seguridades necesarias
hasta que, despus de muerto el testador, el juez competente, a solicitud de
parte interesada que acredite la muerte del testador y la existencia del
testamento, ordene al notario la presentacin de este ltimo. La resolucin
del juez competente se har con citacin de los presuntos herederos o
legatarios". (el subrayado es nuestro).

Como lo seala el dispositivo legal, el inicio del procedimiento de
comprobacin de testamento cerrado, se efecta a solicitud de parte
interesada que acredite la muerte del testador y la existencia del
testamento, quienes podrn recurrir indistintamente al Poder Judicial o a los
notarios. Cuando el solicitante opta por el procedimiento no contencioso
regulado por la Ley N 26662 deber acompaarse a la solicitud -tal como
lo seala el artculo 363- la copia certificada de la partida de defuncin o de
declaracin de muerte presunta del testador, as como la certificacin
registral de no figurar inscrito otro testamento entre otros. Es decir, que
dentro de este procedimiento es que se tiene que acreditar la muerte del
testador, para cuyo efecto se tiene que presentar la partida de defuncin.

Tenemos entonces que, presentada la solicitud y acreditado estos dos
hechos: el fallecimiento del testador y la existencia del testamento cerrado,
el notario ordenar la presentacin del testamento cerrado para proceder a
la apertura del sobre y examinar el cumplimiento de las formalidades del
testamento como tal, para su poste no protocolizacin notarial.

En este orden de ideas, si el notario ante quien se llevo a cabo el proceso
de comprobacin de testamento cerrado llega a la conviccin de que es
autntico y que se han cumplido las formalidades de ley, no corresponde a
la instancia registrar solicitar una documentacin que ya se ha presentado
en el procedimiento no contencioso. Ms an cuando la inscripcin de la
ampliacin del testamento solo procede cuando ste ha sido ya
debidamente comprobado y se encuentra protocolizado notarialmente como
en el caso de autos.