Apuntes F - Constitucional Vial

Derecho Orgnico
Constitucional

Profesor: Toms Vial
Felipe Andrs Miranda Aedo
Derecho 2013

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Felipe Andrs Miranda Aedo Derecho Orgnico Constitucional
Universidad Diego Portales Derecho 2013

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Unidad I: Teora de la Constitucin
6 de Agosto, 2013
Constitucionalismo
Llmese constitucionalismo al proceso de institucionalizacin del poder mediante una
constitucin escrita, cuya supremaca significa la subordinacin a sus disposiciones de todos los
actos emanados de los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario. Carlos S Fayt.
Evolucin constitucionalismo desde el S. XVII al presente
Descripcin del proceso histrico del constitucionalismo. El Derecho est constituido de
mltiples fuentes formales, as como las leyes, normas constitucionales, normas de rango infra
legal, costumbre (sin mucha relevancia en el estado moderno), etc.
El derecho es slo una actividad estatal? Somos ajenos a los contratos que irrumpen en la vida
cotidiana como pequeos acotos jurdicos?
Constitucin es un trmino complejo que implica variadas cosas, que cuenta con una historia o
proceso. Este proceso se denomina Constitucionalismo. Las constituciones son resultado de un
proceso histrico, que est en constante movimiento. El derecho no es esttico, por lo tanto,
tampoco las constituciones.
Por qu queremos tener una constitucin? Cul es el propsito de una constitucin?
El propsito que se le ha atribuido a la constitucin a lo largo del tiempo consiste, a
grandes rasgos, en proteger ciertos derechos a travs de lmites. As como organizar y
definir los poderes del Estado.
Aristteles defini Constitucin como: 1. Forma de organizacin social/ciudadano. 2. Rgimen
poltico. 3. Organizacin orgnica/magistraturas. 4. Crea las bases a travs de las cuales una
sociedad toma decisiones, en otras palabras, organiza el proceso democrtico.
Pero por otro lado, se le han atribuido otras caractersticas: 5. Tratado, acuerdo entre facciones,
que nacen ante fricciones y diferencias en las percepciones del poder. 6. Pretende brindar
legitimidad a los regmenes.
Una Constitucin es siempre resultado de los juegos polticos, que le dan forma a travs de su
creacin y su constante reforma (Poder Constituyente Originario y Poder Constituyente
Derivado).
*La pretensin del cdigo es calificar el derecho y prevenir la arbitrariedad judicial*
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Para qu es la certeza/seguridad Jurdica? El derecho es un sistema de organizacin y control
social hagan y no hagan cosas. El derecho es una maquinaria de instrucciones que
organizan la actividad humana. Una de sus condiciones bsicas es que pueda ser entendido es
una condicin sine qua non. Por otro lado, est la coercin. Pero en fin, la constitucin posee una
inherente vaguedad, infringiendo el principio de seguridad jurdica, dado que est construida
sobre principios de diversa interpretacin (Dignidad, Libertad, etc). Las constituciones son
generales y dinmicas.
Los Primeros Atisbo del Constitucionalismo
La historia del constitucionalismo comienza con varios procesos histricos, de los cuales son tres
los ms importantes:
Constitucionalismo Clsico (establecen las bases):
-Proceso Britnico
-Proceso Norte Americano
-Proceso Francs
Alrededor del S. XIX
El origen del constitucionalismo va extremadamente ligado del nacimiento del Estado moderno.
Se puede localizar desde el S. XIV-XVI, donde el sistema feudal (mundo de pluralidad poltica,
legal, poco monopolio del poder poltico), comienza a concentrar el poder con el nacimiento de
la grandes monarquas absolutas espaol-leones y francs, al imponerse stas sobre la
aristocracia. Esto desemboca en el surgimiento del Estado Absoluto (Leviatn), origina la
necesidad de delimitarlo (domarlo), y as emerge la necesidad de una constitucin. Esta es la
chispa que da surgimiento al constitucionalismo como fenmeno.
Luego, en el S. XVII surgen nuevas ideas que buscan delimitar el poder del monarca, siempre
sostenidas en el derecho natural del hombre (vida, bienes, libertad, igualdad, entre otros); un
derecho inamovible e indelegable. Tambin, las coronas comienzan a competir entre ellas a
travs de demostraciones de poder y riquezas por medio de smbolos (medio natural de
manifestacin del poder). As es como en Francia se manifiesta a travs del Palacio de Versalles.
Junto con el Estado, comienza a desarrollarse una economa cada vez ms fuerte que permite el
surgimiento de la clase Burguesa capitalista, que fomenta el expansionismo imperial. La
necesidad econmica de las monarquas por la obtencin de recursos para la competencia militar,
dada por los avances tcnicos en las armas (artilleras). Esto genera una urgencia econmica de
parte de las coronas, obligndolos a buscar el financiamiento ya sea a travs de la guerra o el
tributo/impuesto. (El censo es la condicin sine qua non para el cobro de impuestos). Por lo
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tanto, el conflicto entre el poder poltico y el poder econmico surge de la necesidad de las
monarquas por la adquisicin de recursos. Es as como la burguesa francesa, en especial, decide
resistirse al cobro de impuestos.
Los ingleses son los originadores de la tradicin constitucionalista. En Inglaterra se haba
constituido una monarqua concentrada absoluta, como en Espaa y Francia. Enrique VIII (el rey
de las esposas y el padre del Anglicanismo). Esta monarqua consolidada, fuerte, conviva con un
parlamento (el cual exista desde la edad media). Fundamentado desde la carta magna, la cual
reconoce ciertos derechos producidos por la costumbre de los britnicos, derechos de los
ingleses, no de los hombres (diferencia con la revolucin francesa, que tiene un proceso
universalista). Esta monarqua quiere comportarse como el rey francs, imponerse al parlamento.
Esto va a ser impulsado por la divisin religiosa causada por la reforma protestante (la discusin
por la vida eterna, bajo que condiciones es posible la salvacin en contraposicin a los principios
catlicos). La emancipacin del monarca ingls del poder intemporal romano, causa un
parlamento protestante, en un constante conflicto poltico y religioso. Luego de la decapitacin
de un rey, una repblica, otra monarqua, el parlamento se impone al rey S XVII. Holanda se
constituye producto como resultado de la protesta, entre los antiguos dominios de Carlos V y las
fuerzas protestantes. Los parlamentos obligan al rey firmar un contrato/compromiso (1689)
llamado Bill of Rights, la cual instaura una monarqua limitada. La cul frena las capacidades del
rey, subsidindolo al parlamento, siendo este ltimo el filtro de las capacidades del rey.
Sujetando la monarqua a la ley del parlamento. Este ejemplo es totalmente aislado, por casi 100
aos.
Este proceso crea una serie de instituciones que son claves hasta el da de hoy, siendo esto lo
que caracteriza al proceso ingls. Edmund Burke, es un pensador que es un pensador ingls que
fundamenta la continuidad monrquica durante la revolucin parlamentaria con la frase hay que
reformar para conservar.
Desde 1689 Inglaterra crea un sistema de estabilidad institucional que se ha conservado hasta
nuestros das, logrando mantener la convivencia de la monarqua con la democracia. Un sistema
fundamentado en la evolucin, en vez de la revolucin. Esto nos permite ver que no es la rigidez
constitucional lo que permite la estabilidad, sino que la flexibilidad. Otros pases tomaran este
modelo como Espaa, Holanda, Suiza, Noruega, Tailandia, Japn, entre otros. En Inglaterra
naci la idea del parlamento bicameral, fundamentado sobre el precepto de la representatividad,
lo que permite que legisle y apoyado sobre los diferentes puntos de vistas de las diferentes
grupos sociales que permite la discusin y legitimidad del estado poltico. Cmara Alta de lores y
Cmara bajo de campesinos. Estado de sujecin al derecho The rule of law, es esencial.

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8 de Agosto, 2013
1689 Momento en que el parlamento se impone al Rey.
El segundo hito importante para la experiencia constitucional, ser el proceso Norte Americano.
Ubiqumonos en la costa Este de Estados unidos, donde se haban establecido diferentes colonias
de inmigrantes comerciales. Cada colonia tena su propio gobierno, y pesar de estar
subordinadas a la corona, tenan un amplio grado de autodeterminacin. Cuando hablamos de
gente, por la poca, solo eran los hombres-blancos, quienes participaban en los consejos locales
y en asambleas de colonias. Estos inmigrantes tienen fundamentos fuertemente religioso, la
mayora arrancaba de Inglaterra y su iglesia Anglicana, dado su perspectiva religiosa diferente.
Ellos salan de Inglaterra, en busca de una nueva Jerusaln, una nueva tierra prometida guiados
por le nuevo testamento, en el nuevo mundo. Estados Unidos nace en base a un acuerdo de un
nuevo mundo, diferente al europeo. Esto lo distingue del mundo hispano, donde los espaoles
viajaban a reproducir el mundo europeo en amrica.
Uno de los puntos ms importantes es la tradicin de autogobierno. Las colonias comienzan a
desarrollarse y a nacer ideas de independencia en consecuencia a ideas de dinero. Una larga
lista de demandas sobre abuso contra al corona, en especial con respecto a los impuestos, dando
nacimiento al slogan No tax without representation. Los colonos buscaban participacin en las
decisiones de la corona-parlamento ingls. La negativa de la corona-parlamento causa, en 1776,
la declaracin de independencia y el comienzo del movimiento independencia-patriotico, el cual
comienza en Boston, tras la muerte de un individuo. Esta declaracin indica tengo derecho a
autogobernarme, y como no puedo bajo estas condiciones de represin. La guerra termina en
1781, con la independencia de las 13 colonias Americanas con la asistencia de Francia. Estados
Unidos organiza sus estados de manera confederal, es decir, conformado de diferentes estados
independientes con el fin de la defensa militar y relaciones internacionales. Acabada la guerra
comienza un debate entre diferentes filsofos como Madison, Jefferson, James Smith, etc, con
respecto a la forma de crear un Estado federal, en el federalista, un estado central constituido por
fracciones de estados semi independientes.
1689 Locke presenta la idea de divisin de poder, en ejecutivo y legislativo, puesto que la
concentracin de poder permite el abuso. Montesquieu la enchula.
El poder corrompe, el poder absoluto corrompe absolutamente.-despotismo
Nuestra visin del Derecho no tiene una visin positiva del hombre, por eso delimitamos las
capacidades y competencias para evitar el abuso. Locke y Montesquieu proponen la divisin de
los poderes clsicos del estado. La funcin legislativa, ejecutiva y judicial. La genialidad norte
americana divide horizontalmente y verticalmente la divisin de poderes con fines anti-
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mayoritarios. Tambin se confecciona de manera tal que permite la coexistencia de los diversos
grupos, a travs de la reparticin del poder. El estado federal es una maquinaria para dividir el
poder, distribuir el poder y permitir la convivencia de un mundo multicultural. La constitucin
federal se acuerda y nace en 1787, la cual aun se encuentra vigente y es la constitucin ms vieja
de la tierra.
Las condiciones en las cuales se encontraba la tierra norte haban osos y al sur mexicanos, les
permite una desarrollo exacerbado hasta el siglo XX, convirtindose en la primera potencia
econmica.
La constitucin norteamericana no incluye derechos, solo delimitacin de los poderes del Estado,
manteniendo los Derechos histricos. Pero esta constitucin puramente orgnica se desecha,
donde se enmienda (1791) para adicionar una serie de Derechos fundamentales. La rigidez de la
constitucin norteamericana (27 enmiendas en 200 aos, 2/3 congreso federal y 2/3 de cada
estado). Aun as, decir que la reforma en la constitucin norte americana es casi inexistente cae
en injusticia. La constitucin se mantiene en constante reinterpretacin a travs de la
competencia de la jurisprudencia de la Corte Suprema y la formacin de precedentes.
Cules son los aportes de esta experiencia al constitucionalismo?
La constitucin norte americana es la primera constitucin escrita, lo cual asegura la seguridad
judicial. Contraponindose al derecho consuetudinario europeo. Por otro lado, adiciona la
capacidad de una constitucin en la divisin de poderes. Tercero, crea el estado federal. Cuarto,
adiciona la idea de supremaca constitucional a travs del caso Malbury vs Madison de 1803.
Quinto, crea una nueva forma de gobierno, el rgimen presidencialista.
En 1810 comienzan los procesos de independizacin. Ya en 1818, con la independencia habia
comenzado el constitucionalismo chileno, teniendo como modelo a Estado Unidos.
-Proceso de revolucin francesa.
En Europa, durante la revolucin francesa de 1879, no aporta muchas ideas creativas al
constitucionalismo. Sin embargo, polticamente tiene un impacto tremendo. Luego del
financiamiento a la revolucin norte americana por parte de la corona francesa, la corona queda
desfinanciada. Como medida, la corona decide aumentar los impuestos, entrando en conflicto
con la clase burguesa, que se encontraba ilustrada. Por primera vez en un siglo y medio, se
decide convocar a un parlamento. Este se encontraba dividido en tres estados, estado burgus,
clero y aristocracia. Las ciudades elegan a un representante de cada estamento. Esto comienza
un proceso de discusin, que primeramente corresponda a una discusin sobre una reforma
tributaria, comienza una discusin de diversos temas de legislacin, dado que el pueblo ya no se
encontraba en el oscurantismo racional-ilustracin. Esto comienza un movimiento de los
dirigentes, preguntndose por qu no podan vivir en un gobierno representativo o
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constitucional? Esto se comienza a radicalizar, parte de los representantes de los estados
abandona Versalles y se juntan en otro lugar, autodefinindose como un poder alternativo a la
monarqua diciendo nosotros somos Francia, nosotros somos la asamblea nacional
(parlamento). Para el ao 1791 se crea una constitucin que establece un rgimen monrquico
parlamentarista. Sin embargo, esto fracasa.
Ante la muerte del rey francs las dems coronas se lanzan contra los franceses, donde entre la
guerra de guerrillas de la revolucin francesa surge un hombre de provincia que expande la
evolucin ms all de las fronteras francesas.
12 de agosto
La revolucin es un proceso largo, hay muchas constituciones en su proceso y es un periodo de
mucha inestabilidad. Existe una especie de monarqua a asamblea, luego monarqua limitada,
ms tarde pasa a ser repblica, durante Napolen se transforma en un gobierno-estado autoritario
y en 1804 Napolen se corona emperador.
La revolucin es un enorme cataclismo poltico, que no haba ocurrido desde la reforma
protestante. La audacia de Napolen le permite invadir Italia, echar abajo la corona Austria-
hngara, los borbones, es un tsunami militar, que rompe el orden tradicional e instaura una
nueva forma de orden poltico. Los soldados viajan con el cdigo civil en la mochila, puesto
que instaura este derecho donde conquista.
La declaracin de los derechos del hombre es declarada durante la revolucin, que sintetiza el
pensamiento ilustrado. El concepto de constitucin en el art 16 se asoma Un pas donde no se
reconocen los derechos del hombre y la separacin de poderes, no tiene constitucin.
Estas ideas no eran nuevas, dado que se haban manifestado en la revolucin Norte Americana.
Pero, dado el etnocentrismo europeo, esto no tiene la misma importancia que la revolucin
acaecida en el pas smbolo de la monarqua. Este proceso tambin permite las revolucionas
criollas de las colonias espaolas, dado la conquista de Espaa y el remplazo de Fernando VII
por el hermano de Napolen, Jos Bonaparte. Por lo tanto, sin revolucin francesa, Quin sabe
cundo hubiese ocurrido la independencia de Chile?
Constitucionalismo del Siglo XIX
El primero ciclo constitucional se denomina constitucionalismo clsico, que incorpora el
proceso pre-siglo XIX, que se compone del proceso ingls, norte americano y la revolucin
francesa. Luego de la cada de Napolen, el intento de reinstauracin del orden previo por
parte de los imperios victoriosos (Ingls, Austria, Russia y Prusia). Sin embargo, esto no es
posible, la idea de constitucin se arraiga a la conciencia colectiva.
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El S. XIX se destaca por la pugna entre el rgimen monrquico y los ideales liberales, que
buscan establecer lmites al poder real y establecer constituciones con separacin de poderes y
derechos garantizados. Existen muchos intentos revolucionarios en diferentes pases, Marx
escribe El Capital, etc. Esto tiene mltiples consecuencias en las diferentes naciones. Nace
Italia en 1860 y Alemania en 1870, ambas se estructuran como Estados constitucionales. El
mundo ya no era el mismo, el mundo se haba reformado para acabar con los regmenes
monrquicos y monrquicos constitucionales.
Los cdigos se transforman en la piedra angular de la concentracin jurdica, en un Estado
unitario que an se encuentra luchando contra los atisbos de la Edad Media. El liberalismo, como
ideales econmicos, viene a crear el Estado Liberal, que intenta crear un Estado constitucional
con el propsito de asegurar el surgimiento de la clase burguesa, a travs del reconocimiento de
los derechos personales y la propiedad. El poder econmico se centra en Inglaterra, imperio
poseedor de 1/3 de la superficie terrestre. Compuesto por la India, Pakistn, Bangladesh, parte
del sud-este asitico, cana completa y, por supuesto, la Bretaa. Administrad por la marina
britnica y el pas ms industrializado y moderno de la tierra. Este es el siglo de Inglaterra. Los
ingleses deben su poder al capitalismo y a la ciencia, asimismo al reconocimiento libertad de
pensamiento, propiedad, vida, derechos constitucionales clsicos. En contraste a Chile del S.
XIX compuesto por un milln de habitantes, estancado en el tiempo. Un Santiago de 40.000
personas. En ese mismo tiempo, Londres posea un milln de habitantes.
Tanto la legalidad como la constitucin, tal vez ms, es la que se encarga de limitar los poderes
de la administracin monrquica.
Sin embargo, la aparicin de El Capitalismo de Marx y la aparicin de la contraparte de la
clase burguesa el proletariado- establece la base de los movimientos de izquierda, como critica
al capitalismo. De aqu nace un conflicto entre el mundo conservador que apoya la monarquia,
un mundo burgus que apoya el capitalismo y el liberalismo, y un movimiento sindicalizado y de
igualdad.
Constitucionalismo del S. XX
Todo el mundo tiene sus quiebres. A pesar de la existencia de un consenso de elite sobre qu es
el desarrollo social, como acercarnos a las monarquas reguladas, capitalismo con liberalismo,
etc. 1914 comienza el conflicto en Serbia, con el ataque al prncipe del imperio Austro-Hungaro,
que termina derivando en la primera guerra mundial que tarda quince das en inflarse. Lo que
paso durante guerra, el impacto de la tecnologa militar, la ametralladora y el rifle de asalto
genera las guerras de trincheras. El mundo europeo nunca se imagin el cambio en el modelo de
guerra, inclusive enviando a las mujeres a la industria. Esto causa, primero, que los estados
liberales deban centralizar y organizar la produccin militar, rompiendo la confianza en el
sistema liberal. Por otro lado, esta guerra causa la cada del imperio Alemn y Hngaro. Por
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ltimo, es la causa de la revolucin Rusa. Rusia haba entrado en la alianza con Francia,
perdiendo contra los alemanes, causando una crisis militar, los cual desemboca en la cada de la
legitimidad del Zarismo. Es as como un sindicato de izquierda se hace con el poder a travs de
una revolucin, que deriva en un golpe de estado Bolchevique y que termina en 1921 con la
creacin de un Estado Comunista, marcando el inicio del fin del capitalismo.
La respuesta constitucional comienza en Alemania, con la legislacin socia de Bismark.
Comienza as en un constitucionalismo social, lo cual se observa y manifiesta a travs de la
revolucin mexicana. En 1917 Mxico se levanta y establece una nueva constitucional y
establece nuevos derechos: por ejemplo, el Art IV toda persona merece proteccin a la salud.
Alemania y su derrota da nacimiento a la repblica con la dictacin en 1919- de la
Constitucin de Weimar (porque se establece en esa ciudad). Esta establece un tribunal
constitucional, y ampliamente criticada por no poseer los mecanismos institucionales para
detener el ascenso del Nazismo.
La reconfiguracin del mundo poltico-social, la crisis de 1929 (Chile es el pas ms afectado del
mundo, produce la cada de Ibez en el 32). El fascismo surge como la nica forma de
organizacin que puede dar una respuesta al movimiento revolucionario comunista, con Italia y
ms tarde Alemania. El mundo se oscurece, divido en el fascismo y el comunismo durante los
30s, mientras que el otro extremo asitico se estableca el fascismo Japons. Sin embargo, la
Segunda Guerra Mundial produce la vitoria del Estado Comunista de Lenin, pero tambin es el
triunfo de la democracia liberal occidental, liderada por Estados Unidos.
As llegamos a una tercera etapa del constitucionalismo, con el nacimiento de una serie de
nuevas constituciones, reflexionando en los efectos de este nuevo mundo, para el cual se crea un
nuevo modelo de Estado. El Estado de bienestar, el Estado social; un Estado que asegura ciertas
prestaciones a sus habitantes independientes de su condicin. As nace el primer servicio de
salud universal en el mundo en Inglaterra. Esto significa la aparicin de derechos y obligaciones
sociales.
Durante el mundo despus de la Segunda Guerra Mundial ocurre un terrible proceso de
descolonizacin de los imperios, lo cual crea nuevos Estados (India, frica, Asia) y al mismo
tiempo es el periodo de la guerra fra. El mundo se divide en dos bloques, en el velo de
Alemania en los aliados de Estados Unidos y los aliados al rgimen Comunista de la URSS. Esta
lucha se manifest en todo los pases del mundo, en Chile durante el golpe de Estado de 1973. El
mundo se congela con esta divisin, que estuvo a punto de desembocar en el fin del mundo
ante el peligro nuclear. El mundo se balanceaba en la cuerda, lo cual estuvo a punto de ocurrir
dos o tres veces.
Durante el s. XX ocurren algunos procesos interesantes desde la perspectiva constitucional. La
democracia se expande, ms que nunca antes en la historia. Ocurre la transicin de regmenes
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autoritarios a regmenes democrticos, como por ejemplo el caso de Espaa. Este proceso
marcara un precedente para los procesos latinoamericanos de transicin. La constitucional
espaola soluciona muy bien los problemas de autonoma de las localidades, permitiendo cierta
descentralizacin. En Brasil, 1978. En Argentina y en Chile (1980), estableciendo democracias
hasta el da de hoy. Otro ejemplo son el caso Africano en 1996, con Nelson Mandela quien
negocia un acuerdo con el viejo rgimen y los nuevos ideales. La democracia se expande a
lugares que no son occidentales, como la India, Japn, etc. En 1989, doscientos aos despus de
la guerra de la revolucin francesa, ocurre la cada del muro de Berln con la cada de la URSS.
Su Estado se divide en diferentes repblicas, generando as, nuevas constituciones.
As, a fines del S. XX se concreta la expansin del Estado Constitucional Democrtico, el cual
an no termina. Dado que an quedan ciertas naciones, las cuales muy atrasadas
ideolgicamente. La pregunta, Cundo y cmo hacerlo pacficamente?
Estas constituciones poseen largos listados de derechos fundamentales (primera ola, clsicos.
Segunda ola, sociales. Tercera ola, poli-etnia).
Cules son las instituciones bsicas del constitucionalismo, hoy en da?
1. La divisin de poderes. La pluralidad de rganos constitucionales.
2. Constituciones escritas y rgidas.
3. Mecanismos de control constitucional.
4. Derechos individuales. Extensa garanta de los derechos, tanto individuales, como
sociales y econmicos.
5. La bicameralidad de los parlamentos.
6. Estas constituciones garantizan grados de descentralizacin.
Qu podemos aprender de esta historia?
1. Que el constitucionalismo/derecho est estrechamente relacionado con los procesos
sociales, econmicos y polticos. Es importante extraer, de este punto, que es necesario
estudiar el derecho con atencin a la historia poltico-econmico-social, puesto que nos
permite comprenderlo.
2. Que la concentracin de poder nunca trae buenos resultados, dado que produce abuso.
Ejemplo magistral, es la revolucin francesa, donde el quiebre resulta de la ceguedad de
los detentores del poder, quienes se negaban a reconocer los reales problemas sociales.
3. Cmo defendemos la constitucin?
4. En muchas sociedades del mundo, el derecho no tiene fuerza, dado que la sociedad, l
actividad poltica y la economa se alejan de este. El derecho fracasa. Si el derecho
fracaso, el orden se instaura por la fuerza. El fracaso del derecho es el fracaso de la
sociedad. Es decir, es necesario la existencia de una cultura para permitir la eficacia del
derecho.
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Conceptos, estructuras y clasificacin de las constituciones
Algunos conceptos de Constitucionalismo
Son variados los conceptos de constitucin:
Aristteles da 4: 1. Organizacin social. 2. Organizacin de las magistraturas de la sociedad.
1. Existe un concepto poltico relacionado con la poltica, ampliamente relacionado con la
filosofa liberal. Esto es lo que se da en la Declaracin de los Derechos del Hombre, que
en su art XVI establece la existencia de la constitucin en la divisin de poderes y el
reconocimiento de los derechos del hombre. Por lo tanto, desde una perspectiva liberal,
implica la limitacin del poder del Estado.
El principio limitativo del poder de definicin de zonas exentas o de libertad individual es
un principio esencial del constitucionalismo..
2. Existe otro concepto denominado formal o normativo, el cual corresponde a un texto
denominado constitucin y que para su aprobacin requiere mecanismos ms exigentes
que para la ley.
3. Existe un concepto material o sustancial. Segn Ignacio de Sotto: La constitucin en un
sentido material alude a el conjunto de normas cuyo objeto es la organizacin del Estado,
los poderes de sus rganos, las relaciones entre si y sus ciudadanos.
Estos conceptos necesariamente coinciden? Pensemos en China, cuya constitucin organiza el
Estado, y tambin reconoce derechos. Por lo tanto, hay materialmente constitucin, as como
formal. Pero no es una constitucin hecha para limitar el poder poltico. Por lo tanto no hay
constitucin desde la perspectiva poltica.
En cambio, en el caso Ingls, su constitucin posee rganos organizados y reconoce derechos.
As como limita, en cierto sentido, el poder poltico. Pero, tiene un texto denominado
constitucin?Se pueden distinguir normas legales y normas constitucionales? No existe
constitucin formal.
Estados Unidos, posee una constitucin que se ajusta al trio conceptual.
Con esto, podemos notar que constitucin se refiere a cosas distintas. No es obvio lo que es
constitucional, y menos constitucin corresponde solo al texto.
Clasificacin de Constituciones
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1. Clasificacin entre constituciones escritas o consuetudinarias: Un objetivo central del
constitucionalismo del S. XVIII en adelante era lograr la obtencin de un texto escrito
que concentrara el derecho constitucional, con el fin de producir seguridad jurdica. Hoy
en da, esta es la regla general de las constituciones. Pero hay pases donde esto no es as,
en lo cuales las normas constitucionales no se encuentran escritas, sino que son fruto de
un acuerdo o convencin institucional. Inglaterra o Nueva Zelanda, son ejemplos de esto.
En cosas tan importantes como quin es el primer ministro.
Esto tiene una lgica poltica, pensemos en el parlamento y el rey, en la necesidad del rey
de organizar el parlamento. A quin se le entrega el trabajo? A quien posea la mayora
parlamentaria. Por lo tanto, el rey fija al lder parlamentario a quien posee el apoyo del
parlamento.
De esto un aprende, que la constitucin o es un acuerdo poltico o solo un papel. Derecho
pblico requiere de acuerdo poltico o consenso del orden poltico, sin el cual no
sobrevive. Sin esto, hay guerra, independiente del estado del derecho privado. As fue
como ocurri el 11 de septiembre de 1973 en Chile, donde la falta de acuerdo poltico
deriva en el uso del poder poltico.
El objetivo de las constituciones escritas es la seguridad jurdica, pero no presupone
acuerdo poltico. Por eso la constitucin consuetudinaria tiene ese seguro, menos
seguridad jurdica. En segundo lugar, las constituciones escritas poseen un lenguaje vago,
lo cual genera incerteza jurdica, por lo tanto, la certeza jurdica de la constitucin es
relativa.
Generalmente las constituciones se dividen en secciones. La primera corresponde al
prembulo, conjunto de preceptos que organizan las constituciones. Tambin posee una
parte dogmtica (dogmtica: estudio de las normas), la cual corresponde a los derechos
Tambin, en sentido sine qua non, hay una parte orgnica, la cual organiza los poderes
del estado. Existe otra seccin de reforma y otra de normas transitorias. (El derecho
pblico funciona in actum, se pblica y funciona. Si no se quiere dicho efecto, se
necesitan normas transitorias que permiten la gestin e instauracin de las reformas
orgnicas.)
2. Clasificacin entre codificadas o dispersas: Codificada significa que la constitucin se
encuentra en un solo texto, que se encuentra sistematizada. Mientras que hay pases que
tienen leyes constitucionales, como Inglaterra que posee Bill of Rights de 1689 o una
ley que organiza el parlamento en 1911.
El fin de los cdigos es la presentacin de lgica, ordenada y coherente de las
disposiciones del derecho en forma cerrada(en el ideal de poner un fin a la
legislacin progresiva y no-sistematizada), con esto se intenta limitar el poder de
interpretacin de los jueces, evitando la discrecionalidad judicial. El problema de la
codificacin es la ambigedad del leguaje; causa problemas entre derechos
fundamentales, es ms efectivo en la parte orgnica, pero por otro lado brinda seguridad
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jurdica. En adicin, es importante considerar que es imposible lograr la coherencia
absoluta, inclusive en un texto sistematizado.
Las reglas se aplican y los principios se ponderan.
El problema de la jerarqua no existe en los estados de legislacin dispersa, donde aquello
que permite su existencia y rigurosidad es el acuerdo poltico. Por lo tanto, podemos ver
como un mtodo de proteccin corresponde al acuerdo sustancial.
3. Clasificacin entre restrictivas-breves o desarrolladas-extensas: Un extremo
corresponde a la constitucin norteamericana de 1779, la cual es breve, se encarga de
organizar los poderes del estado, mas ciertos derechos bsicos como libertad, vida,
propiedad; se compone de 8.000 palabras.
El Constitucionalismo del S XX no se encarga de solo asegurar los derechos
fundamentales de la naturaleza expresada en la constitucin norteamericana. En la
actualidad se exigen una serie de valores como seguros sociales que extienden la longitud
de las constituciones. Por ejemplo, la constitucin de la repblica federal alemana de
1949 est compuesta por 28.000 palabras, la de Brasil tiene 42.000, Colombia 43.000 y
casos mucho ms extremo como en la India que posee 80.000 palabras. La tendencia en
la actualidad es extender las garantas, esto se encuentra casado en base a la organizacin
social, la integracin de nuevos organismos, la diferencia tnica de los habitantes que
integran el grupo humano del Estado. La mayor extensin de esto implica la menor
cantidad de temticas disponibles para su discusin, dado que su reforma se encuentran
mayor limitada, generando estabilidad. *El contenido de las constituciones busca generar
estabilidad* La regla de oro de una democracia es el acuerdo poltico, y la constitucin
busca hacer eso, en adicin de producir estabilidad, protegernos de la mayora y del
Leviatn (el Gobierno).
Cules son las consecuencias de la extensin de los textos constitucionales? Entre ms
derechos se aseguran en una constitucin, mayor es el poder de los organismos
encargados de la Justicia Constitucional. La extensin de una constitucin es
inversamente proporcional a las capacidades legislativas del poder legislativo, puesto que
la constitucin obliga al legislador. La funcin de una constitucin es limitar la
distribucin de los poderes del Estado.
4. Constituciones ptreas, rgidas y flexibles: Un constitucin es rgida cuando su
procedimiento de aprobacin o modificacin es ms exigente que el de la ley, esto
permite la estabilidad y la divisin del poder. Por otro lado, las constituciones flexibles
corresponden a aquellas que su procedimiento de aprobacin o modificacin no se
distingue de las exigencias de la ley.
Las constituciones rgidas descienden de la constitucin norteamericana, la cual establece
ciertos mecanismos complejos de reforma constitucional. Se requieren, 2/3 en ambas
cmaras federales, de la legislatura y de los estados. Sin embargo, la estabilidad
norteamericana es tramposa, puesto que tienen una asamblea constituyente constante
(corte suprema). Esto es importante, puesto que nos permite ver como el contenido de
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una norma depende de cmo un rgano la aplique; el derecho es una prctica. En chile
tenemos dos lmites al qurum de la reforma constitucional, uno de 2/3 y otro de 3/5
dependiente de la materia.
Las constituciones ptrea son un intento ftil de impedir el cambio. A pesar de que las
rgidas buscan asegurar la estabilidad poltica y proteger los derechos de una minora vs.
una mayora. Si no permitimos las reformas, prohibimos la capacidad del derecho a
adaptarse a las necesidades de la sociedad, pudiendo caer en la ilegitimidad, perdiendo su
eficacia. El texto constitucional tiene una pretensin de determinar el proceso poltico
hacia el futuro. Por qu debe el futuro aceptar el pasado? Pero una constitucin flexible
no es capaz de alcanzar los objetivos de la tradicin constitucional.
Lo que ocurri en 1925 en Chile, la constitucin perdi legitimidad, dado que la
constitucin produca un empate entre el poder ejecutivo, legislativo y los partidos; el
empate siempre beneficia a los conservadores, a los buscadores del status quo.

Por lo tanto, el dile existente entre una constitucin rigida y flexible se relaciona
intrnsecamente a como se logra la estabilidad poltica, la proteccin de la minora, la
divisin de los poderes, los lmites al poder, etc. Es importante entender que esta
discusin debe llevarse a cabo en diferentes pocas, puesto que siempre debe acomodarse
a las necesidades sociales contemporneas respectivas.

5. Clasificacin entre constituciones normativa, nominal o semntica: Respecto en qu
medida el proceso poltico se ajusta o no la constitucin (Carl Loewenstein profesor
alemn). Primer se encuentran las constituciones normativas, constitucin que es
efectivamente obedecida por el poder poltico, es decir, existe una concordancia alta entre
normas y actividad poltica. Por ejemplo, la idea de igualdad; ninguna sociedad es
efectivamente igual. Segundo, las constituciones nominales, la cual la realidad social
o proceso poltico se distancia de la constitucin. Se da en sociedades donde la
constitucin no es ms que poesa, donde esta no logra instaurar un orden efectivo. Por
ltimo, existen constituciones semnticas, no limitan ni definen el poder poltico, sino
que es solo un instrumento del poder poltico; la reversa completa del constitucionalismo
(proceso de limitar el poder poltico). Ejemplo, la constitucin de la Unin de Repblicas
de la Sociedad Sovitica o la Unin Popular de Chile, donde la constitucin solo tiene,
como funcin, brindarle el mecanismo de poder hegemnico al estado.
*Estado Absoluto (S. XV).
Lo importante de esto es entender la finalidad y consecuencias de estas clasificaciones, as como
sus problemas. Ninguna de estas clasificaciones se encuentra exenta de problemas.
Poder Constituyente, formas y limites
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20 de Agosto
La discusin del poder constituyente nace con la revolucin francesa; una constitucin requiere
un poder constituyente, esto es una respuesta que dan los ilustrados franceses a quin ha de
crear y fundamentar la constitucin. El poder constituyente es quin decide finalmente, el
verdadero soberano (detentor de la capacidad de autodeterminacin).
Definiciones:
Constitucionalista AlemnCarl Schmitt; gran crtico de los estados-constituciones liberales.
Famoso por apoyar al Nazismo.
Poder constituyente: Def. La voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la
concreta decisin de conjunto sobre el modo y forma de la propia existencia poltica.
Schmitt atribuye al poder poltico la capacidad de decidir como vivimos, el cual es detenido
por aqul que detenta la potestad (fuerza) o la auctoritas (autoridad).
Alejandro Siglo BascunAutor constitucional, descriptor de la constitucin de 1925; uno de
los autores constitucionales ms importantes del S. XX.
Poder constituyente: Def. Facultad que tiene todo cuerpo poltico de establecer su propia ley
fundamental, de fijar, por lo tanto, todo lo que se refiere a lo esencial de la estructura de las
instituciones llamadas a regir los intereses generales de la colectividad y resguardar los
derechos de los gobernados.
Clasificaciones del poder constituyente
Sealado en la obra de; Quin es el tercer estado?
Establece una distincin entre el poder constituyente originario, el cual corresponde al que
dicta la constitucin, y el poder constituyente derivado, es aquel que detenta la capacidad de
reformar la constitucin de acuerdo a las reglas establecidas en la constitucin.
Caractersticas del poder constituyente originario:
1. Es pre-jurdico; es un poder supuestamente incondicionado. No se encuentra sujetos a
lmites anteriores o esencialmente polticos.
2. Es un poder ilimitado, en dos aspectos: a. formalmente y b. materialmente.
Formalmente en el sentido de que no se encuentra regulado en un determinado
procedimiento que establezca como debe ejercerse el poder constituyente. Materialmente,
en el sentido de que no existen lmites sustantivos que establezcan frenos a que puede o
no hacer el poder constituyente.
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La crtica a esta concepcin tiene que ver con la crtica a la idea del poder. A partir de los
pensamientos de Locke, se cree que existen ciertos lmites al poder constituyente absoluto como
los derechos naturales; en la actualidad tomaramos en cuenta a los derechos humanos. Pero,
quin decide que limites le atribuimos al poder?

Quin es el titular del poder constituyente? Seguel va a comentar que este es la nacin,
contrario al soberano. Otra idea que se amasa en esta poca es el pueblo, el cual es un
pensamiento poltico que viene de la edad media; hablamos de la mayora de la nacin, los
pobres, la antinomia de la elite. La idea de lo nacional intenta impedir que la soberana recaiga
en el pueblo, sino que recae en la asamblea, la cual solo representaba a los burgueses. La idea de
nacin tenia como fin el impedir la participacin del pueblo en el poder.
Nacin es un concepto que permite responder quin representa a todos, mientras que soberana
popular es la idea de que todos determinamos nuestro futuro. La nacin es un concepto que
siempre presenta el peligro de que alguien intente atribuirse todo el poder.
Democracia: Es un gobierno para el pueblo, del pueblo y con el pueblo Abraham Lincoln.
Se comienza a propunar la idea de pueblo a travs del mundo, sobre la cual se sostiene el
rgimen democrtico.
El ejercicio del poder constituyente debemos distinguir entre dos fases: Discusin y elaboracin
de un texto y la aprobacin; y no, necesariamente, el mismo rgano se va a encargar de la
misma fase.
Cules son las condiciones de legitimidad del ejercicio del poder constituyente? La legitimidad
del poder constituyente depende de la ausencia de coercin, la existencia de medios de
comunicacin, la falta de error, entre otros. Existe una similitud entre la expresin de la voluntad
contractual y la legitimidad constituyente; se reflejan en derechos como la libertad de
expresin, libertad de reunin y libertad de asociacin. Estas son las condiciones mnimas;
sin esto no aceptaramos una asamblea constituyente como legitima.
Cules son los mecanismos de ejercicio del poder constituyente?
1. Asamblea constituyente: cuerpo colegiado dirigido especialmente con el nico mandato
de establecer una nueva constitucin; discutir, redactar y aprobar.
2. La asamblea legislativa ordinaria: El congreso que existe normalmente sea autorizado
expresamente, probablemente sobre una norma constitucional, para la produccin de una
nueva constitucin.
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Existe una diferencia notable de ambos, si usted llama a una asamblea legislativa ordinaria, van a
estar los polticos tradicionales, mientras que en las asambleas constituyentes asegura la
participacin de individuos ajenos al orden poltico; es un momento que permite la participacin
de sujetos que no forman parte de la elite poltica tradicional. Es una diferencia entre quienes
participan y qu se discute.
3. Referndum: Corresponde al momento en el cual un pueblo vota una constitucin que se
le presenta redactada. Esta pudo haber sido redactada por cualquier cuerpo, pero el
referndum es la aprobacin. El origen de la validez de una constitucin deriva de este
plebiscito.
Pueden haber combinaciones, puede haber una asamblea constituyente que redacte y luego
someterlo a referndum, por ejemplo.
Supremaca Constitucional
La idea de supremaca constitucional es la percepcin de que una norma que se encuentra en la
cspide de la jerarqua estructural y axiolgica del ordenamiento jurdico anteponindose a todas
las otras normas del ordenamiento jurdico.
Historia
El primer caso es el de Marbury vs Madison, donde nace la supremaca, en el ao 1803 durante
el gobierno de Jefferson. La constitucin norteamericana no expresaba un mecanismo por el cual
la corte suprema pudiese manifestarse sobe la constitucionalidad de las normas. En este caso,
Madison extrae de las siguientes premisas:
1. El deber de los tribunales es aplicar las leyes.
2. Cundo dos leyes se contradicen, una debe anular a la otra.
3. La constitucin esta sobre la legislacin ordinaria.
4. Si dos leyes entran en conflicto, una de carcter legal y otra constitucional, prima la de la
constitucin: porque si no, el legislador podra aprobar cualquier cosa a travs de un
qurum menor.
De esto se concluye que si cualquier norma de rango inferior a la constitucin es contraria a la
constitucin, no se aplica esta norma.
Esta idea se mantuvo cerrada en Norte Amrica hasta el periodo de entre guerras, hasta que es
comienza a permear hacia la tradicin del derecho civil. Esto ocurre a travs de Hans Kelsen,
quien fomenta el nacimiento de esta idea y el control del tribunal constitucional. Kelsen da varios
fundamentos a la supremaca constitucional, los cuales son tres:
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1. La constitucin define el sistema de fuentes formales del derecho. Es decir, es la
constitucin la que determina que fuentes formales del derecho pueden ser utilizados en
un determinado ordenamiento jurdico. Es la primera norma de produccin.
2. La constitucin es la norma jurdica que tiene la pretensin de permanencia en el tiempo.
Es el pacto fundante de la comunidad poltica. La ley tiene un objetivo que son simples,
pero regulan hechos especficos; son duraderos pero no permanentes. El objetivo de una
constitucin es ms amplio, ms duradero. Regular los rganos del estado, consagrar
derechos fundamentales y regular las fuentes formales.
3. La constitucin, en diferencia a la legislacin ordinaria, depende de si misma para
producir su reforma. El resto de las normas dependen del a constitucin.
Elementos de la Supremaca constitucional
1. La constitucin se encuentra sobre el resto d la normas del ordenamiento jurdico
(jerarqua superior).
2. Antijuridicidad para aquellas normas que se contravengan a ella.
3. La supremaca constitucional implica la idea de control poltico y judicial, para proteger
esta condicin.
Existen diferentes formas para proteger la supremaca constitucional. Estas formas son de control
poltico y judicial.
El principal mecanismo de control poltico es el parlamento, y el presidente. Es decir, los
controles polticos son aquellos que se establecen en la interaccin entre los representantes;
discusin como freno. La ventaja de los controles polticos representativos, es decir, plurales con
respecto a las visiones polticas, permite la flexibilidad. Sus objeciones son: la parcialidad, es
decir, existe la posibilidad de que alguien no se pronuncia sobre la constitucionalidad de las
normas. La posibilidad de que la mayora se balancee contra la minora. Y tercero, la posibilidad
de que los funcionarios polticos no tengan formacin jurdica.
Los mecanismos de control judiciales, en Chile son el tribunal constitucional, la corte suprema,
la contralora y los tribunales de apelaciones. Las ventajas de estos sistemas es que permiten la
imparcialidad de estos cuerpos. Tambin, esta la ventaja de que las personas que conforman
estos cuerpos poseen formacin jurdica. Pero esto tambin tiene algunas objeciones, las cuales
revisaremos ahora:
1. La calidad del conflicto. Por lo generales es un conflicto poltico. Por lo general, estas
normas inconstitucionales se relacionan con los derechos fundamentales. La pregunta es:
Por qu jueces que fueron elegidos por nadie debera decidir que es constitucional?
2. La eleccin de los miembros del TC.
3. La vulnerabilidad institucional, la capacidad del TC para frenar las nuevas instituciones
que permiten el progreso poltico y social.
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Justicia Constitucional vs Objecin Poltica, Contra mayoritaria o Democrtica
1. Schmitt vs Kelsen
Debate: Quienes justifican la Justicia constitucional y quienes no. Carl Smichtt en los
aos 30s, a travs de un paper el defensor de la constitucin, argumento lo siguiente: El
crea que los tribunales constitucionales deben aterrizar el contenido de la dogmtica de
las constituciones, es decir, deciden sobre el significado de diferentes ideas amplias. A
travs de esta capacidad, el TC ejecutaba un rol poltico, porque creaba normas.
Sin embargo, Kelsen se opone a esto: El cree que 1. Sin importar las condiciones, el TC
no conoce un conflicto en particular; es una especie de legislador negativo. Es decir,
revisan si la norma se ajusta al sistema de manera abstracta, no a un caso especfico. En
este sentido, si reconoce que es un rgano poltico, parte de la legislacin. 2. Los
tribunales ordinarios tambin crean derecho, solo que para casos concretos. Para Kelsen
solo hay aplicacin del derecho solo en los casos en que la interpretacin del derecho es
incuestionable. Es decir, al diferencia entre el lado poltico y judicial es la magnitud. 3.
Cree que hay que hacer todo lo posible para disminuir la discrecionalidad de los
tribunales, es decir, hay que delimitar las capacidades para invadir el mundo dogmtico
de las constituciones, puesto que reconoce que esto le da mucho poder.
Smichtt: 1. La norma constitucional debe ser obedecida. 2. La forma de argumentacin
que se pronuncia en un tribunal deben ser jurdicos.
2. Jeremy Waldran (2006)
l tiene un libro Globar Dissagreement, probablemente el mayor critico del mundo de
la justicia constitucional. l dice que existen ciertos supuestos en una sociedad, que son
necesarios, para que se discuta si necesitamos justicia constitucional o no. Tienen que
haber condiciones mnimas: 1. Condiciones democrticas razonables. 2. Tienen que haber
instituciones judiciales razonables. 3. Tiene que haber un compromiso general de la
sociedad de respeto a los derechos fundamentales. 4. Que existan, dentro de la sociedad,
diferencias sustanciales del contenido de los derechos fundamentales. Pero, Cmo
resolvemos estos conflictos? Hay dos razones para fundamentar un procedimiento
determinado: 1. Encontrar fundamentos que establezcan el procedimiento que asegure la
produccin de la respuesta ms correcta de los contenidos del derecho. 2. La igualdad en
el procedimiento, la imparcialidad; un procedimiento que permita la participacin de
todos los individuos.
Cul es el mejor mecanismo para producir el mejor resultado y la mayor participacin?
Waldron considera que el mejor procedimiento es el poltico, utilizando una
categorizacin de los procedimientos. A favor de la justicia constitucional se entregan los
siguientes fundamentos: 1. Generalmente, el problema o conflicto surge en consideracin
de un caso concreto. Waldron considera que este argumento no es muy vlido, puesto que
los casos que llegan a la corte suprema cuando la discusin ya no es la legitimidad de la
norma para ese caso particular, sino cuando la norma es cuestionado de manera general.
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2. Las decisiones estn basadas en la constitucin. En primer lugar, Waldron critica que
si las disposiciones de la constitucin fuesen claras, no habra conflictos y es por eso que
se recurre al TC. En segundo, la rigidez de los argumentos entregados por la corte,
impide la evolucin de la interpretacin de la norma. Las razones relativas al
procedimiento: 1. Las autoridades elegidas para los tribunales son antidemocrticas. 2.
Los TC al ser contra mayoritario evitan la tirana de la mayora, pero tambin deciden por
mayora judicial. 3. No hay garanta de que un tribunal vaya a ser ms sensible a las
necesidades de la minora. 4. Puede ocurrir que tengan que adaptarse a la mayora poltica
con el fin de proteger su cargo.
3. John Hart Bly
En su obra democracia desconfianza sostiene que hay casos donde la justicia
constitucional puede ser consistente con la democracia. Son los casos, donde la corte
suprema mantiene los canales abiertos para que el proceso de deliberacin sea lo ms
pblico posible. En otras palabras, son aquellos fallos donde facilita la democracia.

Leer: Eduardo Garcia de Broterria
Los Fundamentos del Valor Normativo de la Constitucin. La constitucin como norma
fundamental

La naturaleza del texto y sus consecuencias. Los tres elementos que caracterizan el lenguaje
constitucional (conseguir apuntes de 10 primeros minutos de clase) 2 de septiembre.
La vaguedad
La carga valrica
La importancia de los efectos

La interpretacin, si bien se puede justificar, existen diferentes medios o fuentes en funcin de
las cuales se puede interpretar el texto constitucional. Cmo se puede delimitar los lmites
interpretativos de determinados conceptos?

La interpretacin

Es una discusin que no solo aborda el derecho, sino que a todo el conocimiento. Qu es
conocer algo? Por lo tanto existe un debate en filosofa del conocimiento y el derecho.
Dependiendo como entendamos la interpretacin, provocara variaciones en cmo se comprenden
las funciones de los aplicadores del derecho. En derecho existen tres grandes posiciones:
I. Posiciones cognitivistas: Posicin tradicional en el derecho positivo, afirma que
interpretar consiste en detectar un significado que se encuentra presente en la norma.
En otras palabras, la interpretacin corresponde al conocer a travs del
descubrimiento de los dispuesto; bases del humanismo jurdico, tradicin de los
cdigos. Es algo objetivo, algo dispuesto a ser entendido. En esta teora, discrecin
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judicial es bajsima. Llevado al extremo deriva en la forma de Montesquieu: Los
jueces son la boca a travs de la cual se manifiesta la intencin de la ley. Esta es la
postura tradicional del S. XIX.
II. Posturas no-cognitivistas: Frutos de la teora del conocimiento sobre el escepticismo
sobre si existe o no el conocimiento. La duda por si este no es otra cosa que un
invento del hombre, causado por la experiencia e historia del intrprete. En otras
palabras, niega la existencia de un conocimiento objetivo. Qu significa esto? Que el
conocimiento es subjetivo o relativo a cada sujeto. Si todo es relativo, nada tiene
sentido universal, teniendo consecuencias desastrosas para las expresiones morales y
jurdicas. Los abogados no podran trabajar en virtud de esta posicin, dado que se
discuten sobre realidades objetivas, no relatividades. El derecho, funciona bajo
supuestos, como por ejemplo el del conocimiento de la ley; sin este presupuesto, la
maquina no operaria.
III. Concepcin intermedia: Entiende que la labor interpretativa implica o detectar un
significado, informando su significacin, o adjudicando un significado estipulando
que tiene significacin asignada por el intrprete. En otras palabras, esta postura
establece que a veces es posible descubrir y otras veces asignar el significado de la
norma; para esto es necesario que el individuo sea capaz de argumentar por medio de
reglas y principios conocidos la plausibilidad de un cierto significado. Por lo tanto,
interpretar significa argumentar.

No existe un orden de prelacin de las reglas de interpretacin, sino que dependen de su valor
argumental.
Reglas de interpretacin constitucional
Es importante reconocer que existe un problema con respecto a la preeminencia epistmica de
los trminos utilizados en el derecho, lo cual atenta contra la pretensin de supremaca
constitucional, dado que se prioriza las disposiciones de otros cuerpos o subsistemas normativos
como fuentes semnticas, es decir, son otros cuerpos que imbuyen de contenido semntico el
cdigo constitucional.
La opinin mayoritaria establece que se utilizan las reglas de interpretacin instaurada en el
cdigo civil en el ttulo preliminar en el art.19 al art. 24. Esto dado por su importancia histrica.
Sin embargo, en la actualidad se contraviene esta idea, desde el tribunal constitucional, puesto
que el cdigo civil tiene tendencias polticas. Sin embargo, en la prctica se siguen utilizando
estas reglas, puesto que son sumamente razonables.
Se puede comparar la actividad interpretativa delos preceptos legales y del texto constitucional,
dado que una es mucho ms sencillo que otra, dado que la primera corresponde a reglas, mientras
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que la segunda son sencillamente principios amplios (parte dogmtica, ms que la parte
orgnica).
El punto de partida son las palabras, en la interpretacin constitucional, es decir, cmo se
desentraan el significado de las palabras establecidas den la constitucin. Existen varios
sentidos, de acuerdo al profesor Patricio Zapata:
1. Sentido Natural y obvio: Extrado del art. 20 del cdigo civil las palabras de la ley se
entendern en su sentido natural y obvio. Segn el uso natural de las palabras, pero
cuando el legislador le da un significado se usara esa. Cmo sabemos lo qu significa?
Aqu existe un supuesto, de una sociedad pequea elite, donde los criterios lingsticos
sociales son homogneos, esto plantea un problema Es esto posible en la sociedad
actual? La respuesta general, casi por consenso, es referirse a la RAE, lo cual puede no
hacer referencia a lo entendido en Chile. *El poder de los diccionario como fuente del
derecho*.
2. Sentido Tcnico: En virtud del art. 21 del cdigo civil, que establece que las palabras
tcnicas de toda ciencia o arte, se tomara en el sentido de aquellos que profesen dicha
ciencia o arte, a menos en esos preceptos que aparezca obvio que se ha tomado un sentido
diverso. *El entendimiento del derecho, por tanto, depende del entendimiento de sistemas
sociales independientes al derecho. Qu significa enfermedad? Esto establece problemas
para la pretensin de la supremaca constitucional, dado que la constitucin no es
autosustentable en su significado. El problema es que, entre diferentes reas del derecho,
existe una relacin simbitica en relacin al entendimiento, porque la ley permite
entender el significado de la constitucin, pero esta determina la validez del sentido
presente en la definicin constitucional. Por lo tanto, no se puede interpretar la
constitucin de manera independiente, y no se puede usar la ley como la nica fuente de
interpretacin sin ser sometida a escrutinio.
3. Sentido Jurdico Constitucional: Corresponde a la situacin donde el mismo texto
constitucional dispone de definiciones para la comprensin de las disposiciones. Ejemplo
de esto es Bien Comn, que se encuentra en el art. 1 In 3 CPR.
4. Sentido determinado acorde al contexto: El sentido, as como en el lenguaje comn, es
determinado por su uso contextual.
5. Criterio sistemtico y finalista: El tribunal constitucional ha dicho que para determinar
el sentido de una disposicin, hay que tomar el sentido de ella, el fin que el constituyente
le haba brindado. En otras palabras, hay que entender la constitucin como un todo
coherente (sistemtica), y el fin que tiene teleolgico).
Las disposiciones no se deben interpretar aisladamente, dado que conforman parte de un
sistema de enunciados vinculados conceptualmente. Es por esto que la constitucin debe
ser interpretada como un todo, el cual supone la coherencia.
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6. Funcin del captulo primero, art. 1 de la CPR: De acuerdo a la jurisprudencia del
tribunal constitucional, se sostiene que el cuerpo de la constitucin debe ser ledo en
conformidad a las disposiciones o principios del captulo primero.
7. Fin de la constitucin y el constitucionalismo: Es decir, no solo la sistematicidad del
cuerpo, sino que tambin el fin que esta tiene. El fin de toda constitucin es la limitacin
del poder con el fin de proteger a los ciudadanos de ser engullidos por el Estado.

Elementos auxiliares de interpretacin

Para interpretar una disposicin, ms all de dirigirnos al texto para desentraar su significado,
sistematicidad, contexto o finalidad, podemos dirigirnos a otras fuentes:

1. Jurisprudencia: Para que esto sea un movimiento valido y correcto cuando esta tiene cierta
constancia, es decir, solamente cuando existe cierto precedente. Si tiene precedente, esta
tiene mucha fuerza. Patricio Zapata, analiza cuales son los argumentos a favor y encontrar
del precedente. A favor: permite la existencia de certeza, la igualdad de fallo y esto
demuestra que los tribunales fallan de acuerdo a principio y estndares establecidos
anteriormente. En contra el precedente: La rigidez del sistema, pecan de una certeza relativa
dado el inmenso nmero de fallos no sistematizados.
2. Interpretacin en virtud del uso de la historia fidedigna de la norma: Es aquella concepcin
intencionalista que intenta descubrir y aplicar el mismo criterio con el cual el legislador
dispuso de dicha norma. La intencin que tena el agente redactor. En la discusin de la
interpretacin constitucional con respecto al intencionalismo se da en USA, dado la amplia
cobertura de la discusin constitucional que tomo lugar hace ms de doscientos aos en el
pasado. Hay argumentos en contra y argumentos en favor, las cuales se ven ceidas en las
sentencias judiciales:
Este deber de los jueces de cumplir con la historia tiene razn poltica. En una democracia,
las decisiones o normas son producto de la decisin popular; por lo tanto, los jueces deben
ser fieles a este y no a s mismos. Se colige que es justo.
En cambio, las posiciones en contra, se han desarrollado en estados unidos. Cmo se
determina la voluntad del constituyente? Existen problemas para definirlo, dado la
multiplicidad del constituyente y las voluntades que se reunieron para expresarse en dicho
momento. Tambin, se argumenta que el constituyente eligi trminos ambiguos y generales
para que se adaptasen a las pocas y cambios sociales; permitiendo as que la constitucin
perdurara en el tiempo. Adems, se objeta la incapacidad de conocer la voluntad de ese
sujeto-ficcin que se denomina constituyente.
En Chile, muchas veces que se hace referencia a la intencin del legislador se hace referencia
a una persona en especfico que no tiene por qu representar al pueblo. En segundo lugar, la
comisin Ortuzar no era el constituyente, sino que era una comisin asesora y el verdadero
constituyente recae en la junta de gobierno. Tercero, la constitucin no fue redactada ni
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aprobada democrticamente. No es producto del ejercicio y el poder del pueblo. Por lo tanto,
si se utiliza un orden democrtico invalido del pasado para darle validez a una interpretacin
en el presento, existe una contradiccin poltica, valrica y lgica importante. Por ltimo, el
tribunal constitucional tambin utiliza o define trminos de acuerdo a como lo ha entendido
la doctrina; el cual les una fuente auxiliar de interpretacin constitucional, pero sin ningn
criterio de porque utilizar a este autor en especfico, causando el problema de la
discrecionalidad, el uso de las disposiciones que le conviene al individuo y pasa lo mismo
con otra fuente, que es la cita a jurisprudencia comparada.

Texto de Garca
Cada una de las concepciones presentes en el textos cambia la concepcin de derecho, como
fallan e interpretan los jueces y cambiando el fco de quin gobierna de un lguar a otro.
Supongamos la concepcin material o axiolgica, para los jueces su tarea se concentra en el
descubrimiento de los valores que se encuentran en el pivote del sistema y por tanto, los jueces
son los guardianes de la justicia. Sin embargo esto presenta problemas polticos, desde el putno
de vista de quin nos gobierna.

Comentario: que el derecho constitucional dogmtico permite observar como las constituciones
solo plantean trminos generales que llevan las constituciones a ser no escritas o trasladarse a
aquello que la jurisprudencia entienda en la discusin del significado real de esos trminos.

Unidad II: Constitucin de Chile

La constitucin es un medio para garantizar aquellas cosas que consideramos importantes y que
generalmente se encuentran en las partes dogmticas. Sin embargo, esto es imposible de lograr si
el poder no se encuentra organizado y dividido por medio de una parte orgnica. El ncleo de
este control orgnico se encuentra en la divisin del poder ejecutivo y el legislativo; es en esta
divisin donde se encuentran los conflictos polticos ms importantes del mundo.
Cuando hablas de la historia constitucional, hablamos de la construccin y delimitacin del
poder a travs de una parte orgnica, la construccin de una parte dogmtica y los conflictos
polticos que alrededor de esto acaecan.

Historia del Constitucionalismo Chileno

1. Cules son los momentos constitucionales que le dan origen a las constituciones
chilenas?
2. Cul es el ncleo poltico que lleva el comando del Estado? Y entender cmo se
balancea con otros poderes.
3. Cules han sido los derechos fundamentales que hemos ido reconociendo, y que
garantas ha ido instaurando las constituciones para proteger los bienes de los chilenos?
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-Sistematizar con los apuntes de Vial-

Para comenzar, debemos considerar que los primeros proyectos constitucionales surgieron en un
mundo ignorante, carente del conocimiento de los procesos constitucionales que ya se haban
iniciado en el mundo. Es un momento de completa incerteza; liquidez de reforma, dado que no
saban realmente lo que estaban haciendo.

Etapa pre-1833: periodo de ensayos

Las constituciones de este periodo, en el margen latinoamericano, es el de la repblica. Ningn
orden considera algo parecido explcitamente una monarqua constitucional, sin considerar que
pudiesen crear algo similar.

Ya para 1828, se encontraba bastante claro, que los derechos reconocidos por las constituciones
reconocan los derechos liberales clsicos, como la propiedad, la libertad de opinin, la libertad
de congregacin, igualdad. Sin embargo, es extremadamente importante considerar el mundo
colonial de elite en el cual esto surge, donde se establece una igualdad formal en relacin a los
derechos subjetivos que surgen del humanismo jurdico.

Tercero, se establece la divisin de poderes, a partir de la imitacin de la constitucin
norteamericana; una repblica presidencialista jovial. De ah que la totalidad de las
constituciones latino americana instauren un rgimen presidencialista.

Cmo se organiza el Estado con respecto al territorio?
Mucho se discute como el poder se distribuye el poder; si el poder debe ser concentrado
unitarioo si el poder se encuentra ms dividido federal. Esto se debe a diversos factores
geogrficos e ideolgicos. En Chile se decide por estado unitario y centralizado. Ac se observa
un reflejo de la ideologa conservadora, la cual busca un Estado fuerte y concentrado, que fue
constituida por la elite intelectual y econmica del pas.

Circunstancias de la Constitucin de 1833

De acuerdo a la constitucin del ao 1828 estableca elecciones presidenciales para el ao 1829,
que obviamente fue llevado a cabo por un grupo pequeo de la elite. El problema surgi con la
vicepresidencia, el cual desciende de la institucin norte americana, estableciendo que si no
haba mayora absoluta el congreso se encontraba facultado para elegir a tercera mayora. Esto
desemboca que, los partidarios de la segunda mayora, se sublevan.

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Hay que considerar que esto no es extrao, dado que Chile era un mundo compuesto de hombres
que vivan dos dcadas constantes de guerras. Lo cual produce una desestabilidad poltica
legitimaria constitucional profunda. Esta mayora gana la guerra y se forma una nuevo rgimen,
en el cual Diego Portales fue altamente influyente.

El cabildo de Santiago, las familias ms importantes de chile, solicitan la reforma constitucional.
El congreso dicta una ley que llama a una gran convencin conformada por polticos y
ciudadano, donde el gobierno designa a quien va a construir esta constitucin. Esta nueva
constitucin, se le denomina reforma a la constitucin del ao 1828, sin importar el hecho de
que se violaba el rgimen constitucional.

Esta constitucin representa el modelo de una constitucin conservadora, es decir, segn
Gargarella, es aquella constitucin que permite concentrar el poder de manera tal que permite
mantener el orden. Por lo tanto, restringe la participacin y concentra el poder, creando as, una
especie de monarca constitucional. El presidente que se conforma por medio de este texto es una
especie de semi-dios poltico, conformndose as la imagen del presidente que tiene total control
institucional y constitucional.

La constitucin reconoce el dogma de la soberana nacional, en manera similar a al actual. Es
una constitucin que establece una ciudadana ms restrictiva, en el sentido de que, para poder
votar haba que tener 25 aos o 21 aos en el caso de los casados, saber leer y escribir, y tener
propiedad e ingresos. Para tener una idea de los votantes en esta poca, en el ao 1846 2% de
votantes y en 1900 los votantes fue un 5% de la poblacin. Por lo tanto, en el S XIX no existe
una democracia representativa.

Esta reconoce los derechos liberales clsicos. Haciendo importante los poderes del ejecutivo con
respecto a estos derechos.

Congreso

Con respecto a la parte orgnica, establece dos cmaras de congreso. Estableciendo un sistema
de eleccin indirecto, en semejanza al colegi de electores norteamericano. Esta constitucin
establece una serie de clusulas que son propias de los regmenes parlamentaristas; estableciendo
algunas leyes peridicas. Una de ellas es la ley de presupuesto la cual an existe, haba otra
ley anual, la cual corresponde a la ley de contribuciones o ingresos, y tercero, la ley que
autorizaba las fuerzas armadas de oficiales y soldados, establecindose as la marina y el ejrcito.
Por ltimo, se encuentra la que permita si haba recesin en el congreso.

Por lo tanto, haba tres poderes del congreso: la capacidad para gastar, para cobrar y para
establecer las fuerzas militares.
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Presidente de la republica

Esta constitucin establece un rgano presidencial muy fuerte, semi-monarquico poder
concentrado. Periodos de 5 aos, re elegibles hasta segunda vez dando un mximo de 10 aos
como resultado. El presidente hace dos cosas, que le ayudan a acrecentar su poder poltico:
i. Asigna recursos poder para hacer proyectos.
ii. Nombra cargos, permitindole controlar la administracin.
El poder del legislativo decae, y para 1870 este pierde casi toda su importancia. Dada la
lentitud con la cual este mundo funcionaba, el poder se negociaba con el ejecutivo de maana
y no el de hoy, dado que su poder decaa exponencialmente da con da. Sin embargo, durante
periodos de 10 aos, en virtud de las negociaciones, lo facultaba como el poder mayor. El
presidente era electo por mayora absoluta.
El presidente de la repblica se encontraba facultado para declarar estado de sitio, en el cual, era
posible suspender la constitucin. Idea romana de en caso de emergencia, declaramos un
dictador. Este poder fue utilizado intensamente por los presidentes de la repblica, dndole as
un poder relativamente absoluto. Por ejemplo, durante el gobierno de Manuel Montt, ms de la
mitad de su periodo de gobierno se llev a cabo a travs de estado de sitio.
El control electoral El presidente controlaba la institucin electoral, dado que el presidente, en
la prctica, designaba el congreso. El gran elector. Esto ocurre en el ao 88, donde se
encuentra Balmaceda en la presidencia, de 123 diputados electos, la oposicin eligi solo 14.
Asimismo, el presidente se encontraba en total control del poder militar.
Este es un periodo que se caracteriza por la concentracin de poder, pero con un progreso
constante, tanto econmico con intelectual.
Reformas constitucionales
La constitucin de 1833 es un magnifico ejemplo de mutacin constitucional, cambios que
ocurren tanto por la parte de interpretacin como de la parte de la reformas. Muta en miras del
liberalismo, evolucionando con esta idea, limitando los poderes del presidente.
Es as como el ao 1871 se destaca por la eliminacin de la reeleccin presidencial inmediata,
reduciendo as el periodo presidencia a 5 aos. Tambin, en 1875 se van abriendo nuevas
garantas individuales y la limitacin del estado de sitio. Entre otras, se destaca la acaecida en
1888 donde se reduce la limitacin de renta para ser elector.
Periodo post-1891
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Es un periodo de empate entre los poderes del presidente y del congreso, lo cual se produce sin
cambios constitucionales o reformas constitucionales grandes. Sin embargo, el hecho decisivo
que refleja ese confortamiento entre el presidente y la oligarqua es una guerra civil.
Esta guerra civil que se extendi por un periodo de seis meses, la ms cruenta de la historia de
chile, de dos grandes batallas y mltiples enfrentamientos. Eso demuestra como la militarizacin
de la sociedad se aferraba mucho en la cultura chilena. Esto comienza ante la presentacin de
Balmaceda de la ley de presupuesto que no se ve aprobada por el parlamento.
Luego del triunfo parlamentario, sin modificar la constitucin, se agrega la prctica de la
interpelacin, que le permite al parlamento el destituir a los magistrados nombrados por el
presidente, transformndolo en un rgano dbil. Durante este periodo, se da un progreso muy
amplio, que da desarrollo a gran parte de lo que conocemos ahora como Santiago. Sin embargo,
comienza un periodo donde las ideas del socialismo, comunismo y la cosa social se arraigan en
la discusin pblica que, la oligarqua, ignora y desconoce totalmente dado que se encontraban
ensimismados con la ideologa liberal clsica.
Este proceso y situacin se ve afectado por la gran guerra de 1915-1919 que adelanta el
desarrollo del salitre sinttico, hundiendo el Estado en una crisis econmica. Sin embargo, la
primera guerra mundial produce efectos polticos en Chile a travs del nacimiento del primer
Estado comunista del mundo; Rusia. Esto acrecienta el debate y crtica sobre la cuestin social,
de cmo la oligarqua no reaccionaba a las necesidades sociales; viva bajo el principio de o los
problemas se resuelven solos, o no tienen solucin Barros Luco.
As, como en todo proceso surge un opuesto, nace un individuo que identifica este problema
durante la eleccin de 1920 Alessandri. Exigiendo un gobierno y ejecutivo fuerte que sea capaz
de responder. Por tanto, decide aumentar los poderes del ejecutivo para permitir que este pueda
responder. Es as como se entra en un momento constitucional, donde entra en crisis la
democracia liberal-parlamentaria, donde el poder militar joven; en virtud de las pauprrimas
condiciones salariales y de ideas progresistas; dan origen a un golpe, que se anuncia el 11 de
septiembre de 1924 donde se instaura una junta militar. El da anterior, se habia dado el evento
de los ruidos de sable, donde en el congreso al discutir sus dietas (sueldos acto democrtico),
los visitantes que se conformaban de los militares, hacan ruido con sus sables para alegar contra
la estancacin de los proyectos de Alessandri y los intereses personales.
Dado el cambio del ambiente o situacin poltica, da espacio para la conformacin de un
conjunto para la formacin de una reforma constitucional. Los partidos polticos se oponen a este
proyecto asamblesta, que se encontraba apoyado por las fuerzas militares. Nacen dos proyectos,
el de Alessandri y el del congreso, por la permanencia. En el referndum que nace, vota un 44%
de los votantes y su mayora voto a favor de la reforma de Alessandri.
Constitucin de 1925
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Esta entra en completa vigencia en 1931-32.
Sus caractersticas:
Constitucin bastante flexible, sin embargo, no sufre muchas modificaciones dado la
multiplicidad de partidos que impide el acuerdo necesario para su modificacin.
El primer estado laico en la historia de Chile.
El nfasis social de la constitucin, que manifiesta un estado activo que interviene de
manera social, econmica y otras formas.
Limitaciones al derecho de propiedad.
Limita la propiedad al mantenimiento y progreso del orden social. As, establece una
justificacin constitucional para limitar el ejercicio de la propiedad en pos de la visin social.
Se re-establece un gobierno presidencialista a travs del os siguientes mecanismos:
Se aaden aos al cargo, durando as 6 aos en el puesto, manteniendo la no re-eleccin
inmediata.
Si no hay mayora absoluta en las urnas, elige el congreso entre las primeras mayoras.
Se refuerzan los poderes legislativos del presidente, a travs de la introduccin de
urgencias a la discusin parlamentarias.
La capacidad del presidente para intervenir en las discusiones legislativas a travs de sus
ministros.
La eliminacin de las leyes peridicas, salvo la de presupuesto.
La integracin al sistema de los decretos con fuerza de ley.
Tambin introducen, por primera vez, un mecanismo de control de constitucionalidad por medio
de recurso de inaplicabilidad de carcter concreto y singular. Esta era una capacidad exclusiva de
la corte suprema.
Silva Bascun: Texto descriptor del periodo pre-golpe de estado de la situacin constitucional
de Chile.
Este periodo se caracteriza por el aumento de las facultades ejecutivas y del debate con respecto
al derecho a propiedad. Tambin por medio de un ascenso de la participacin estatal en la
economa. Por otro lado la discusin y ascenso de la participacin del voto.
*El texto original de la constitucin de 1980, que no es la misma que se encuentra vigente
actualmente, el ejecutivo mantena grandes capacidades. Sin embargo, en la actualidad, a travs
de todas las reformas, el rebalanceo de los poderes a travs de la disminucin del poder del
ejecutivo.*
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En 1973, la constitucin era muy representativa de la ideas de estado que se encontraban
vigentes en el mundo. Un estado intervencionista, mixto-social demcrata, con una economa
muy protegida. Derechos sociales a travs de organismos pblicos, etc.
El origen y reformas de la constitucin de 1980: comienza en 1973
La junta de gobierno manifiesta en el Decreto Ley N 5 el poder supremo corresponde al poder
constituyente, ejecutivo y legislativo.
Es, por mucho, la constitucin ms discutida en su periodo de redaccin. Esta agrupacin,
comnmente conocida como comisin Ortuzar, comenz a reunirse el mismo septiembre de
1973. Esta trabaja hasta 1978, y es importante dado que trabajan profesores constitucionales
bastantes influyentes, entre ellos: Jaime Guzmn, Bascun, Jorge Ovalle, Enrique Evans y otros
ms.

Esta comisin se encarga de discutir largamente el articulado de una nueva constitucin, proceso
que es posible encontrar en las actas de la comisin, las cuales son una fuente muy importante de
interpretacin constitucional. La comisin termina su trabajo en 1978 ante las presiones
proveniente de Pinochet y las F.F.A.A. Este documento es enviado a un consejo de estado,
compuesto por ex presidentes, ex ministros, ex comandantes del ejrcito, que permitieran
analizar el trabajo de la comisin, del cual no emanan correcciones.

Esta nueva constitucin establece un nuevo rgimen social, poltico y econmico. Siendo as una
constitucin bastante radical y que se plasman en esta constitucin.

La tercera etapa, entre julio y agosto de 1980, no se tienen actas de la discusin se llev a cabo.
Sin embargo, sabemos que dicha discusin se bas en cmo se iba a llevar a cabo al transicin a
la democracia.
Inicialmente se propone un periodo de transicin del rgimen de facto a la democracia, que se
extenda del ao 1980 al ao 1996. Se decide establecer un plebiscito en el ao 1988, el cual
tiene un carcter presidencialista. Art 24 transitorio, es aquel que otorga al presidente la
capacidad de usar la fuerza directamente y legalmente.

La aprobacin de este texto ocurre ante discusiones, donde se aprueba y se convoca un plebiscito
donde se busca legitimar la constitucin. Sin embargo, esta constitucin carecia de las
condiciones necesarias para la igualdad poltica. Gana el si, por un 60% aproximadamente. Esta
entra en vigencia el 11 de marzo de 1981.

En suma
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Qu podemos concluir respecto de los momentos constitucionales? Que en todas las ocasiones
se rompe los rdenes institucionales, a travs de las fuerzas armadas que detentan o manifiestan
el poder poltico.

Escalio Cabalo Rgimen.

La negociacin entre la oposicin, el rgimen y los partidos polticos que reformo mltiples
aspectos que eran bastante autoritarios de la constitucin original. Eliminando el art. 8 y aumento
el nmero de los senadores. Adems, elimino al facultad del presidente de la republica de
disolver el congreso, aadi la obligacin del estado de respetar los derechos humanos y redujo
el periodo presidencial para el primer rgimen seria de cuatro aos. Esta reforma tambin fue
aprobada a travs de un plebiscito.

Fuentes del Derecho Constitucional Chilena

I. Directa
i. Constitucin
ii. Tratados
iii. Leyes
a. Leyes interpretativas
b. Leyes orgnico constitucionales
c. Leyes de quorum calificado
d. Leyes simples
e. Decretos con fuerza de ley
iv. Reglamentos
v. Reglamentos de cmara
vi. Autoacordados
II. Indirecta
i. Jurisprudencia
ii. Doctrina

Definiremos el concepto de fuentes del derecho como fuentes de la praxis, aquella utilizada
acertadamente para responder una pregunta o problema jurdico, indicando en cuanto
contenedores qu es el Derecho.

Sin embargo, existen dos problemas fundamentales con respecto de la fuentes:

i. Jerarqua: Quin, cmo y para?
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ii. Contradiccin: La multiplicidad de rganos hace inherente la contradiccin, entre los
elementos del sistema.

Estructura y caractersticas generales de la Constitucin Chilena de 1980

Prembulo Captulo I: Bases de la institucionalidad

Es un captulo que dicho por el tribunal constitucional sienta los valores y principios bsicos
de la constitucin y sirve de base interpretativa. En otras palabras, para comprender la
constitucin es necesario observar este captulo en concordancia, en virtud de un criterio
sistemtico y finalista, con el resto de normas que la componen.

- Modelo de persona
- Modelo de sociedad
- Fin del Estado
- Forma del Estado
- La forma de Gobierno
- La soberana
- Propiedad y publicidad
Comienza con el artculo primero, donde lo central es la definicin del primer inciso. Donde se
establece que las personas nacen en igualdad de dignidad y derechos; principio que deriva de
la declaracin de los derechos del hombre y el ciudadano.
El punto de partida es el concepto de persona, sobre el cual hay mucho debate. Ser persona
significa ser titular u objeto de derechos, el cual corresponde a la persona humana. Por lo tanto,
quien no es persona es cosa. Con respecto al inicio de la persona, hay dos grandes teoras:
1. Se inicia con el nacimiento.
2. Es previo al nacimiento (si es desde la concepcin o si es otro momento de la evolucin
prenatal).
Por lo tanto, el Estado actual de nuestra jurisprudencia actual Corte Suprema y Tribunal
Constitucional se ha sealado que la persona humana comienza con la concepcin del huevo o
embrin humano; la fecundacin o fusin de los gametos reproductivos humanos. Esto es una
posicin extremista; excepcional desde el punto de vista del derecho comparado, dado que la
tendencia internacional es hacia el otro extremo. Tambin, en chile se estableci que la muerte es
oficial cuando ocurre la parlisis cerebral permanente.
Nos detendremos en la palabra dignidad, la cual es un trmino que tiene cada vez ms
importancia en la jurisprudencia nacional y comparada. El trmino dignidad tiene su origen en el
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derecho constitucional Alemn post segunda guerra mundial, cuyo TC ha establecido que es el
valor central de la constitucin y del cual derivan todos los otros derechos. Sin embargo, en
Chile no es el mismo principio el que prima.
Importante es considerar que los alemanes han separado la dignidad de la libertad y los derechos,
no as nuestro texto, a pesar de que el tribunal constitucional nacional ha recogido esta
jurisprudencia alemana.
Ahora, la pregunta es: Qu es la dignidad? La jurisprudencia nacional considera, en su mayora,
que significa ser sujeto de respecto solo por el hecho de pertenecer a la especie humana. Este
principio ha sido utilizado por el tribunal constitucional para fallar diversos fallos.
Esto tiene grandes consecuencias, dado que cambia la forma en que entendemos los derechos y
las diversas discusiones con relacin a la autonoma.
Sin embargo, hay otras definiciones que da la doctrina. Silva Bascun, defini: La dignidad de
la persona est dada por la existencia por cualidad o calidades de poseer inteligencia y voluntad
libre, y junto a ello de ser creada a imagen y semejanza de Dios. Esta definicin presenta
problemas con respecto al Estado Laico y la religin catlica.
Inciso segundo del art. 1
Este inciso habla sobre la familia: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. La
palabra aparece tres veces en el texto constitucional.
La constitucin no define el concepto de familia, lo cual genera un problema interpretativo.
Cmo entendemos familia?
Sea y Bascun dicen que la concepcin que recogi el poder constituyente Comisin Ortuzar
es la concepcin de la civilizacin occidental influenciada pro el cristianismo y entendi
especficamente como la unin de un hombre y una mujer unido por el matrimonio. Sin
embargo, esto no coincide con lo que el sistema jurdico comprende en la actualidad.
La corte interamericana ha fallado, para un caso de Chile, que la familia no tiene una forma
nica. Asimismo las cortes europeas, han fallado que la familia es un concepto amplio y que la
familia no se encuentra sujeta al matrimonio y que puede incluir uniones de facto, incluso dir
en un fallo XYZ que un transexual, su pareja mujer y un nio constituyen una familia.
Inciso tercero del art. 1
Luego, el texto avanza a los grupos intermedios. Existe la duda para comprender los grupos
intermedios, donde se reconoce que las personas se renen en diversas formas de asociaciones y
que el Estado los reconoce y ampara. Sin embargo, en el art. 19 se establece el derecho a
asociacin y con eso debiese entenderse como suficiente. Lo que ocurre, la verdad, es que grupos
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intermedios tambin cubre a las asociaciones econmicas empresas . No es lo mismo una
mini empresa como las empresas unipersonales o las grandes empresas que son gigantes
econmicos. Y es clave la regulacin que se le puede dar a los gigantes econmicos, por lo tanto,
es clave entender que incluye este concepto.
La jurisprudencia ha fallado que esto incluye a los grandes poderes econmicos y que permite
que tengan una autonoma muy amplia. Sin embargo, este no es el fin real de este trmino, sino
que el evitar que las asociaciones sociales impulsadas por el marxismo que pueden llegar a
atentar contra el orden socio-institucional.
Esto tiene mucha importancia en el sentido de subsidiariedad. En el sentido de que el Estado no
puede intervenir en la actividad de los grupos intermedios. La jurisprudencia del TC argumenta
que este inciso fundamenta el principio de subsidiariedad; del cual existen dos concepciones: 1.
Neoliberal-Liberal 2. Social-Cristiana. La concepcin liberal dir que la actividad no debe ser
intervenida por el estado si los particulares pueden llevarla a cabo por s mismos. Este principio
se deduce de la constitucin, en parte, para contrastar las concepciones sociales de Estado en la
intervencin econmica. Sin embargo, Bascun dir desde una concepcin socio-cristiano: lo
que el estado no tome a su cargo lo que en buenas condiciones pueden realizar las personas y los
entes colectivos, y a la inversa, la obligacin del Estado de proveer la satisfaccin de las
necesidades colectivas cuando los particulares no estn en posibilidades de obrar.
Estrictamente, este principio, no es necesario para proteger la actividad econmica privada,
porque en el art .19 n 21 reconoce la libertad econmica. En base a este principio, la doctrina y
jurisprudencia lo han construido y que tiene efectos econmicos.
Inciso cuarto del art. 1
Es una de las pocas veces que la constitucin da una definicin. Aqu se definen los fines del
estado y el bien comn. La definicin de bien comn busca rechazar una concepcin
individualista y colectivista de este. Esta definicin tampoco quiere dar a entender que el Estado
produce el bien comn, sino que es la sociedad la que se encarga de producirlo, y el Estado solo
busca promover, teniendo as una responsabilidad con para el bien comn todas las sociedad
humanas teniendo como lmite los derechos y garantas que la constitucin establece.
Una consecuencia directa es la funcin social de la propiedad, la cual debiese encontrarse
asociada al bien comn.
Art. 3 seala la forma del estado: definindolo como unitario
Art. 4 seala la forma de gobierno: que define a chile como una repblica democrtica. Esto es
un ejemplo de lo denso que puede ser un texto constitucional, al cargar con toda la tradicin1 y
desarrollo de la poltica occidental
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Bases de la Institucionalidad: Soberana y derechos humanos

En el art. 5 se define quin detenta la soberana y los lmites de la soberana derechos humanos
y la obligacin del estado a respetar los derechos contenidos en la constitucin y los tratados
internacionales que se encuentren ratificados por chile y que se encuentren vigentes .
De este artculo nace el conflicto sobre la jerarqua de los tratados internacionales que tratan
sobre derechos humanos, sin embargo, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha fallado
que poseen una jerarqua infra-constitucional. Pero, el TC ha usado los tratados para resolver
problemas de constitucionalidad de las leyes atribuyndoles un carcter constitucional.

Bases de institucionalidad: Estado de Derecho

Los artculos 6 y 7 son sumamente importantes para la actividad del derecho; contienen las bases
del Estado de Derecho.
El estado de Derecho es un ideal, y es adems un conjunto de principios, instituciones y reglas
que organizan el Estado. Cul es el ideal del Estado de Derecho? Es colocar es sujetar el poder
poltico al imperio del derecho. Esto es un ideal, puesto que es una realidad que nunca se
concreta; es una forma de interaccin entre seres humanos que nunca admite ser domesticada por
el derecho. Es una carrera entre el sistema poltico y el sistema jurdico.
El sistema jurdico es una forma de organizar y estatizar los sistemas que derivan de la conducta
humana, pero nunca logrndolo del todo.

El Estado de Derecho posee una evolucin histrica. El trmino se origina del derecho pblico
alemn y va a ser construido como trmino en el S. XIX (Rechstaat). Este trmino va a nacer del
derecho administrativo y no es exactamente igual al trmino ingls de rule of law.

En Bretaa se considera el rule of law como la sujecin de todos los individuos y el gobierno de
los sujetos de derecho, mientras que Rechstaat se refiere a la delimitacin del Estado bajo el
derecho. Esto nace del ideal de delimitar la aplicacin arbitraria del poder poltico por parte del
Estado a fin de asegurar el efectivo cumplimiento y proteccin de los derechos y libertades de las
personas.

Los componentes de un Estado de Derecho

Esto es fruto de la experiencia humana el derecho y el hombre:

Supremaca Constitucional: principio organizador bsico del Estado.
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Principio de juridicidad: Principio sin el cual no se entiende derecho administrativo; implica
que los rganos del Estado solo pueden actuar dentro o autorizado por el ordenamiento, con
el fin de que sean vlidos.
Sistema de control: Conjunto de mecanismos institucionales con fin de asegurar el
cumplimiento de los principios centrales del derecho.
Principio de responsabilidad: Principio que permite vincular la infraccin de una norma con
la sancin de los individuos y rganos infractores.
Divisin de poderes: Con el fin de evitar la concentracin del poder,
El art. 6 habla justamente de la supremaca y a quin obliga. La supremaca se impone a toda
persona, institucin o grupo, es decir, todos deben obedecer, no solo el Estado. Tiene la
pretensin de que ningn ente viviente puede encontrarse fuera de la supremaca constitucional.
Intenta organizar la vida social.
El art. 7, el artculo ms prctico. En el primer inciso se establecen los requisitos de actuacin
valida de los rganos del Estado. Estos tres requisitos:
1. La investidura regular; que el funcionario que emiti el acto, se encuentre capacitado por
el ordenamiento jurdico.
2. Actuacin dentro de su competencia; los rganos del estado solo pueden actuar si existen
facultades expresas. Todo lo que no se encuentra permitido, est prohibido.
3. En la forma que prescriba la ley.
La falta de cualquiera de estos requisitos se traduce en la nulidad del acto.
La idea de que hay competencia, es la base para la divisin de poderes. Al disponer que hay
competencias especficas da entender que reconoce la existencia de diversos rganos.
Art. 7 in. 2
El inciso dos establece que nadie tiene la autoridad o derechos que vayan ms all de los que se
establezcan expresamente en la constitucin, evitando as el problema de los derechos implcitos.
Este inciso, presenta ciertas dudas al momento de interpretarla con respecto de los individuos,
mientras que con respecto de la competencia se ve limitada por la capacidad expresa.
Esta norma fue introducida en 1833, y tiene como fin evitar que cualquier lder militar o
magistrado del estado se subleven. Desde este punto de vista es intil, puesto que las
sublevaciones o fracasan o tienen xito.
Art. 7 in final
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Establece el principio de responsabilidad y nulidad del derecho pblico. Si el acto del estado no
cumple con los requisitos que se establecen en este artculo, la ley dispondr de las sanciones
pertinentes.
La unidad del derecho pblico es siempre absoluta, no puede ser revocada, ni renunciable. Pero
hay una discusin sobre dos caractersticas que se distinguen con la civil (derecho comn). El
profesor Soto Crox va a afirmar que la nulidad ocurre ipso jure, si no cumple con el derecho, este
es nulo; por otro lado, existe un plazo de prescripcin en virtud de la certeza del derecho, dado
que si uno deja abierto que se pueda reclamar persecum seculorum, genera problemas con
respecto del trabajo, pero en el derecho pblico no existe un plazo de prescripcin.
La opinin mayoritaria opina que los actos y recursos constitucionales prescriben y que
requieren una decisin judicial.

Todo recurso y accin tiene un plazo; prescriben.

rganos del Estado
Este ser el marco con el cuan intentaremos comprender los diferentes rganos del Estado:
1. Composicin de autoridades: Para entender quin manda, hay que entender i. cmo se
designa dicha posicin, ii. las atribuciones de quienes lo dirigen, iii. rgimen estatutario.
2. Organizacin de la institucin: qu partes tiene y como se vinculan-relacionan.
3. Facultades o poderes
4. Deberes o fin de la institucin
5. Control

La funcin ejecutiva: la Presidencia

La presidencia se establece en el captulo IV: gobierno.
Se puede reconocer en la historia chilena la constante struggle between el presidencialismo y el
parlamento, puesto que es el ncleo del constitucionalismo en Chile. Sin embargo, sin considerar
el periodo de empate 1891 y 1924, el poder se ha encontrado concentrado siempre en el
presidente. En Chile, la verdad de la concentracin del poder en chile se encuentra en el
presidente.

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Este captulo tiene la organizacin de la presidencia, los ministros de Estado, establece las bases
generales de la administracin del Estado, y por ultimo contiene las reglas del estado de
excepcin constitucional.

Art. 24

El presidente posee el gobierno y la administracin.

La funcin de gobierno se ha entendido siempre como una funcin de direccin poltica; as lo ha
dicho el tribunal constitucional y la doctrina. No todas las autoridades tienen este poder, pero se
divide en los ministros de estado, que se encargan de determinar el curso de accin de las
instituciones. Colaboradores del presidente son los: ministros de estados, intendentes (regiones)
y gobernadores. Estos ltimos deciden como se manifiestan las decisiones presidenciales.

Cmo se manifiesta esta voluntad poltica? Implica que se decide o designa funcionarios
Capacidad poltica. El presidente nombre sus ministros y secretarios.
Capacidad normativa, los ministros dictan instructivos.
Capacidad presupuestaria, poder decidir el monto de los gastos o fisco anuales.

Qu significa ser jefe de la administracin?
La administracin esta definida en la Ley orgnica constitucional de bases administrativas del
Estado. Significa atender las necesidades pblicas en forma continua y permanente, el jefe es el
presidente de la repblica, y compuesta por una multiplicidad de organismos; entre ellos los
ministerios, la intendencia, los municipios, los servicios pblicos (servicio de impuestos
internos),

Presidente es tambin jefe de estado, segn el cual este representa al Estado Chileno.

Periodo y mtodo de eleccin

Ac nuestra historia constitucional es a la chilena,

1833: reeleccin inmediata y 5 aos; sistema indirecto
1871: no reeleccin
1925: 6 aos y sin reeleccin; sistema directo
1980: 8 aos y sin reeleccin
1994: 6 aos y sin reeleccin (Frei y Lagos)
2005: 4 aos y sin reeleccin inmediata.

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Argentina es cuatro aos con reeleccin; Brasil 5 sin reeleccin; Mxico 6 sin reeleccin y USA
4 con una reeleccin inmediata.

El presidente es elegido por mayora absoluta; con el fin de que tenga un respaldo mayoritario
que le de legitimidad, tiene menos capacidad de acuerdo poltico y asegura la detentacin de
poder poltico. Antiguamente, 1925 y aos siguientes, la segunda vuelta pasaba a eleccin del
congreso.

En 1980 se introduce la institucin de la segunda vuelta o balotaje.

Facultades del presidente

En la constitucin el art. 32 es el que determina las atribuciones exclusivas del presidente de la
repblica y tiene 20 nmeros. Se encuentran ordenados, pero siguiendo al profesor Silva
Bascun que lo clasifica de la siguiente forma:

I. Atribuciones relativas al poder constituyente

Estas recaen en la capacidad del plebiscito, que se constituyen o establecen en el art. 128; hay
dos casos: i. Cuando el presidente rechaza completamente un proyecto de reforma constitucional,
que haba sido aprobado por el congreso, y este ltimo insiste por 2/3 de ambas cmaras, el
presidente se encuentra obligado a sancionar el proyecto o se encuentra facultado para llamar a
plebiscito. ii. Cuando el presidente rechaza un proyecto de reforma constitucional con ciertas
salvedades, que haya sido aprobada por el congreso, este ltimo puede insistir en el proyecto
original por 2/3, el presidente debe sancionar o puede llamar a plebiscito.

Estas, en ltima instancia, son armas presidenciales; la constitucin balancea los poderes en
favor del presidente.

II. Atribuciones relativas a la funcin legislativa
El ejecutivo posee una serie de cosas bastante exorbitantes que no existen en el modelo
norteamericano clsico, dado que el presidente posee poderes sobre el congreso.
i. El presidente concurre a la formacin de las leyes: Las leyes son un producto del
trabajo en conjunto del congreso y el presidente, sin embargo, el gran legislador es el
presidente de la repblica. Entre el 60 y 80 por ciento de la legislacin proviene de la
iniciativa exclusiva del presidente de la repblica.

Cmo hace esto el presidente de la repblica?
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Puede enviar proyectos: El presidente tiene la facultad de iniciar proyectos de
ley, cosa que no existe en el modelo clsico. Los proyectos presidenciales se
denominan mensajes.
Tiene la iniciativa exclusiva en ciertas materias: El congreso solo puede
discutir el proyecto de ley si el presidente lo envi, tampoco puede el
congreso proponer enmiendas a ese proyecto; solo pueden aprobar o rechazar
el proyecto e indicaciones presidenciales. Esto se traduce en que, en Chile,
solo se legisla acuerdos ejecutivos. (art. 65 in 3 de la CPR)
Urgencia: El presidente puede pedirle a una cmara del congreso a que
apruebe un determinado proyecto dentro de un determinado plazo. La
urgencia simple; el presidente pide que la cmara apruebe el proyecto en 20
das. La suma urgencia; que se pide que la cmara apruebe el proyecto en 10
das. La urgencia inmediata; son 3 das. Este mecanismo se utiliza para
demostrar el inters poltico del presidente con respecto de este proyecto; sin
embargo, son utilizados con ciertas reservas. El ministerio de la secretaria
general de la presidencia se encarga de organizar la agenda del congreso.
Participa en la discusin legislativa: El presidente no va al congreso, pero los
ministros pueden asistir con derecho a voz.
ii. La sancin y promulgacin de las leyes: Hay varias formas de hacerlo:

La sancin expresa que corresponde a la promulgacin de un decreto firmado
por el presidente y el ministro relacionado dentro de los 30 das luego de la
aprobacin.
La sancin tacita corresponde al silencio de 30 das del presidente con
respecto del proyecto, derivando en la promulgacin forzosa.
El veto, que puede ser total o con indicaciones u observaciones y el congreso
puede insistir por 2/3.
Una vez sancionado, el decreto promulga torio es enviado a la Contralora
General de la Repblica, este rgano va a comparar el proyecto de ley que
envo el congreso con el que aprob el presidente. Su funcin es evitar que el
ejecutivo no se pase de listo y que el decreto promulgatorio no promulgue una
ley diferente a la discutida en el congreso. Esto se ejerce 5 das luego de la
sancin.
iii. Otras facultades legislativas:
Puede citar al congreso de manera extraordinario.
Puede promulgar un decreto con fuerza de ley; atribucin que permite al
congreso delegar al presidente el trabajo legislativo: Mario verdugo: Son
decretos que versan sobre materia de ley, dictados por el presidente de la
repblica en virtud de una ley delegatoria, de facultades por parte del rgano
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legislativo. Esto comenz en 1943 como una delegacin inconstitucional; el
acuerdo de ese ao fue darle al presidente la autoridad para promulgar
decretos en materias de ley, en especial de organizacin institucional pblica.
Esta facultad tiene lmites, conforme al art. 64, donde se le da un plazo al
presidente de un ao para hacer uso de la ley delegatoria; esta no puede versas
sobre materias de derechos fundamentales y otros.

III. Funciones relativas al poder judicial
Art. 32. N 14.
El ejecutivo tiene varias atribuciones respecto del poder judicial, dado que este nombra a los
ministros y fiscales de la corte suprema; es un nombramiento presidencial. Los ministros de la
corte suprema se eligen a travs de una quina presentada al ejecutivo; este ltimo selecciona a
uno que ser presentado ante el congreso, pero su aprobacin requiere 2/3 del congreso
(mecanismo vigente desde 1997 con la reforma procesal penal). Este mecanismo tiene como fin
obligar el consenso con respecto del nombramiento.
Jueces de letras y de apelaciones son elegidos por el presidente de la republica desde una terna.
El presidente tambin nombra al fiscal nacional, encargado de ejercer las persecuciones penales,
que tambin son nombrados por el presidente de la republica a partir de una terna.
Posee la capacidad de dictar indultos; dentro de la formas de extinguir la responsabilidad penal
est el indulto, que elimina la pena y la modifican, pueden ser particulares a una persona
especifica o generales cuando es a una clase o conjunto. Por otro lado se encuentra la amnista, la
cual debe se rpor ley y tambin por indulto general.
El presidente puede dictar indultos generales y la amnista; Esto quiere decir que si hay una
sentencia en un tribunal, el presidente puede de manera discrecional decidir en el uso de esta
capacidad.
IV. Atribuciones relativas a otros rganos del estado.
a. Fuerzas armadas:
Como democracia, es esencial que el presidente tenga control sobre la autoridad
uniformada; siempre ha sido as en chile. El presidente est capacitado para
designar y remover a los comandantes en jfe de las fuerzas armadas y al director
general de carabineros. El presidente puede, tambin, llamar a retiro a los
generales. Este solo puede designar solo a la quinta antigedad.

El presidente de la republica posea la capacidad de la renovacin; en la
constitucin original del 80 requera mayora en el consejo militar, lo cual hacia a
la larga que los miembros del consejo militar Irremovible. Sin embargo, hoy en
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da se encuentra capacitado para remover directamente a cualquier cargo post
2005.

El nombramiento y ascenso solo es posible a travs del ministerio de defensa.
Dispone de las fuerzas de aire, mar y tierra.
Tambin declara la guerra, pero con autorizacin previa de ley (no es de iniciativa
exclusiva del presidente)
b. El contralor general:
El presidente designa al contralor general de la contralora general de la repblica. Es un
revisor perpetuo de las acciones del ejecutivo. Desde el 2005, esto requiere acuerdo del
Senado por 3/5, antes era mayora absoluta.

V. relativas a relaciones exteriores
Como jefe de Estado, el presidente se encuentra capacitado para representar al estado en
el extranjero, conduciendo las relaciones internacionales.
El presidente designa embajadores y representantes ante organismos internacionales.
Llevar a cabo negociaciones, concluir, firmar y ratificar los tratados internacionales. Sin
embargo, para que el tratado sea ratificado, el presidente de la repblica debe enviar un
proyecto de acuerdo, donde el senado puede adicionar reservas.

VI. Carcter poltico
Los estados de sitio, asamblea, emergencia y catstrofe. Estados contemplados en
la constitucin que, en cada una de ellas, establece la suspensin de determinados
derechos constitucionales. Estado de asamblea, es en el caso de guerra externa. El
estado de sitio es el caso donde hay guerra interna o conmocin interior. Estado
de emergencia, grave alteracin al orden pblico o grave dao a la seguridad
nacional. El estado de catstrofe, que es el caso calamidad pblica.

VII. Carcter administrativa

El presidente maneja el estado a travs de dictar normas, nombrar funcionarios y establecer o
administrar el presupuesto.

a. Dictar normas
Ejercer la potestad reglamentaria, en todo lo que no sea materia de ley. Esto es el ncleo de la
mquina del estado, al dictacin den normas administrativas. Mario verdugo define potestad
reglamentara como: Atribucin especial que tiene el presidente de la repblica para dictar
unilateralmente normas jurdicas generales o especiales destinados al gobierno y administracin
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del estado cuando ellas no han sido entregadas por la constitucin al dominio legal o a fin de
reglamentar la aplicacin o ejecucin de las leyes.
Se ejerce a travs de decretos supremos, que son decretos dictados por el presidente de la
repblica. Existen dos tipos de decretos supremos, dependiendo de la generalidad se
denominaran: decretos reglamentarios o simple decreto supremo. Requisito esencial para su
valide de acuerdo al art. 7 requiere la firma del presidente y la firma del ministro respectivo a la
materia, y la constitucin en el art 35 establece que sin estos requisitos no sern obedecidos. Para
algunas, la falta de estos requisitos se traduce en inexistencia y para otros en nulidad.
El art. 63 seala el conjunto de atribuciones del congreso, y aquello que no s encuentre ah es
capacidad del presidente. En el texto original de la constitucin del 1980 estableca 19
numerales, sin embargo, la junta cambio y adiciono un numeral 20 que no deja claro cules son
los lmites de las materias de ley; causando problemas al determinar cuales es la competencia de
la potestad reglamentaria autnoma del presidente de la repblica.
La potestad reglamentaria se limita por tres mecanismos:
i. La contralora: todos los decretos toman razn o representar por inconstitucionalidad.
ii. Poder judicial: Accin judicial por nulidad de derecho pblico porque contraviene a
la constitucin; recurso de proteccin.
iii. Las cmaras del congreso: cuando un decreto se considera inconstitucional, las
cmaras pueden recurrir al TC hasta 30 das despus de la publicacin.

b. Nombrar y remover ministros de estado, secretarios, intendentes y gobernadores
Son funcionarios de la exclusiva confianza del presidente; pueden ser nombrados y removidos
por el presidente de manera arbitraria. Sin embargo, la ley ha ido limitando esta potestad
presidencial. La existencia de un mecanismo de carrera en la administracin pblica siendo
relativo en Chile ha ido reduciendo la capacidad presidencial de nombrar autoridades de
confianza.
El presidente nombra:
Intendentes: brazos derechos del presidente en la regin; manos derechas o persona misma del
presidente en la regin que tiene vinculacin regional.
El presidente de la republica puede nombrar a funcionarios de confianza exclusiva; nmero que
ronda los 500 funcionarios.
Mecanismos de control
Contralora general de republica
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Es el primer rgano o mecanismo de control. La cual no solo revisa que la legislacin
presidencial solo sea consecuente con la legislacin vigente y la constitucin, sino que tambin
se encarga de verificar el efectivo uso del presupuesto.
Juicio Poltico
El presidente y sus funcionarios de confianza es atacable por inconstitucionalidad, conforme al
art. 52 de la CPR, por el congreso en el llamado: Juicio poltico. Puede ser acusado por aquellas
materias que este artculo establece. Es la vlvula de escape constitucional para el caso en que el
presidente se vuelva loco. Se debe recordar que uno de los problemas de lo sistemas
presidenciales es que si el gobierno lo hace mal, este no cae. Se requiere 2/3 de ambas cmaras
para acoger la acusacin. Este fue el proceso que fue incoado en 1973 contra Allende, sin
conseguir mayora.
Fiscalizacin de los actos de gobierno por parte de la cmara
El congreso puede interpelar a los ministros, puede crear comisiones con fines investigativos. Es
un control de naturaleza poltica.
Ministros de Estado
En el captulo V de la constitucin poltica de la republica de 1980, en el art. 33, se define qu es
un ministro de estado. Son los colaboradores directos del presidente de la republica del gobierno
y de la administracin; son la mano derecha del presidente.
Qu es lo que hace un ministro?
Usaremos de ejemplo el ministerio de justicia. Debajo de cada ministerio hay una o ms
subsecretarias, las cuales se encargan del gobierno interno del ministerio; bajo las subsecretaras
hay servicios pblicos, que dependen de los ministerios.
La funcin de los ministros, es dictar polticas para direccionar de manera teleolgica de los
ministerios y de los rganos que lo sostienen. Se encuentra capacitado para administrar la
funcin de los funcionarios que componen dichos rganos; controlar el uso del presupuesto.
Los ministros son figuras de nfasis poltico, y sus atribuciones se encuentran en la Ley
orgnica constitucional de bases de la administracin del estado, ley 18575, cuyo texto
refundido, sistematizado y organizado en el Decreto Ley N1 de la ley 1653, donde se define la
funcin de los ministros es su art. 22: Proponer y evaluar polticas y planes; estudiar y proponer
normas aplicables a los ministerios a su cargo; velar por el cumplimiento de las normas; asignar
recursos; y fiscalizar las actividades de su respectivo sector.
La organizacin de los ministerios

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Actualmente, en chile contamos con 22 ministerios o instituciones con rango de ministerio,
pero que no son ministerio, ejemplo de esto ltimo es: el servicio nacional de la mujer
(SERNAM) donde la directora del SERNAM tiene rango de ministro, pero no es ministerio.
Esto ltimo tiene que ver con las atribuciones, exclusivas de estos ltimos.

Existe una ley orgnica simple del ao 1927 DFL 7912, y la ley orgnica constitucional de
bases de la administracin.

Por ejemplo, el ministerio de justicia es responsable del servicio pblico: registro civil e
identificacin, gendarmera, servicio mdico legal, servicio nacional de menores (SENAME),
defensora pblica, las corporaciones de asistencia judicial y la superintendencia de quiebras.

El ministerio de hacienda se encarga del control presupuestario de los ministerios, por lo que
todos los ministerios se ven relacionados con este.

Mecanismos de control

La contralora general de la republica
Acusables constitucionalmente art. 52

Estn sujetos a ciertas incompatibilidades y principio de probidad

La funcin ejecutiva: la Administracin el Estado: El Congreso, Composicin y funciones

El conjunto de normas que conforman el Congreso se encuentran en el captulo V de la CPR.

Funciones segn la doctrina

i. Representacin (legitimidad)
ii. Deliberacin
iii. Pluralidad
iv. Legislacin
v. Controlar al ejecutivo

Requisitos electorales de los diputados y senadores

Los requisitos a los diputados se establecen en el art. 48 de la constitucin poltica de la
repblica:
Ser ciudadano con derecho a sufragio
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Tener 21 aos cumplidos
Haber cursado enseanza media y equivalente
Tener 2 aos contados, en el da de la eleccin, de residencia en la regin.
Los requisitos a los senadores se establecen en el art. 50:

Ser ciudadano con derecho a sufragio
Enseanza media
35 aos

Normas comunes a los parlamentarios

Las prohibiciones buscan permitir que el ejercicio de la actividad parlamentaria sea autnoma;
libre del gobierno o por la presin de los intereses de los grupos de particulares (lobby).

Las inhabilidades

Las inhabilidades, son limitaciones para los cargos pblicos. Esto limita a determinadas
personas que ejercen un cargo pblico o privado; busca evitar que estas personas utilicen su
antiguo cargo para favorecer su candidatura.

Quines no pueden ser parlamentarios? Art 57

i. Los ministros.
ii. Los intendentes
iii. Gobernadores
iv. Alcaldes
v. Consejeros regionales
vi. Concejales
vii. Consejeros del Banco Central
viii. Los jueces
ix. Contralor General de la Republica
x. Personas que desempean un cargo directivo vecinal o gremial.
xi. Las personas naturales o gerentes-administradores de personas jurdicas que celebra o
garantiza contratos con el Estado.
xii. Fiscales nacionales; regionales y adjuntos del ministerio publico
xiii. Comandante del ejrcito, marina y fuerzas armadas
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xiv. Directos general de los carabineros de Chile
xv. De los cargos militares
La constitucin permite que estas personas renuncien para postularse, con un ao de adelanto;
con la excepcin de los fiscales, que son dos aos; tambin con los denominados en los puntos x
y xi, pueden renunciar al momento de inscribir la candidatura. Sin embargo, si no son electos, no
pueden volver a su antiguo cargo en al menos un ao.
Este tipo de inhabilidades buscan evitar que la persona ejerza el cargo pblico o funcin privada
para ocupar una posicin privilegiada en la eleccin.
Las incompatibilidades
Las incompatibilidades son el residuo de las inhabilidades art. 58; prohibiciones que tienen
los parlamentarios que fueron electos para ejercer otro cargo. Los parlamentarios tienen la
obligacin de renunciar al cargo que ejercan anterior que no son considerados por inhabilidad.
Por regla general, son incompatibles aquellos cargos que son retribuidos por los fondos del
Estado.
Existe solamente una excepcin a esto: Las funciones docentes superiores, medias, bsicas y
especiales. Tambin son incompatibles con las directoras o consejeros en las empresas fiscales.
Incapacidades
Las incapacidades son parecidas a las incompatibilidades; art. 59 son prohibiciones a los
parlamentarios que ya fueron electos para ser nombrados para otros cargos retribuidos por el
fisco. Este est obligado a renunciar al cargo parlamentario, si lo acepta.
En caso de que se produzca un conflicto en virtud de inhabilidad, incompatibilidad o
incapacidad, debe de conocer el tribunal constitucional. En estas causales, el cargo se pierde.
Son Causales de cesacin tambin conforme al art. 60:
Cesara si el parlamentario se ausenta del pas por las de treinta das sin permiso del presidente de
la cmara
Parlamentarios que acepten un cargo en algn banco.
Parlamentario que actu a travs de terceros.
Cesa en su cargo el parlamentario que ejerce su influencia ante autoridades
En el caso que participen o intervienen en actividades estudiantiles
Aquel que por palaba o escrito comprometa el orden pblico o la seguridad de la nacin
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Quien pierda su cargo de parlamentario por cualquiera de estas causales, no puede participar de
cargos pblicos por 2 aos. Siendo al de cesacin por inconstitucionalidad de partidos polticos
de 5 aos.
Tambin es causal de cesacin, el parlamentario que si comete un delito que se traduce en la
perdida del ciudadano, debe renunciar al cargo.
Los parlamentarios pueden renunciar a su s cargos cuando les afecte una enfermedad grave que
les impida desempear y que as lo ratifique el tribunal constitucional.
Vacancia de los cargos parlamentarios
En caso de la muerte intempestiva de un escao, se llama a una eleccin complementaria. El
problema de esta es que es muy cara. Esto es, sin embargo, preferible a lo que haba antes en la
original de 80, donde la suplencia la elega la mayora de la cmara. En la primera reforma, quien
se elega era el compaero de lista. El art. 51 establece que el suplente deba ser elegido por el
partido poltico al que perteneca el escao.
Inviolabilidad, Fuero y Dieta
El fuero la inviolabilidad busca evitar que puedan ser coartados por otros poderes polticos; la
dieta busca evitar que sean dominados econmicamente por privados.
La inviolabilidad
Es una especie de carta blanca a la libertad de expresin de los parlamentarios. No pueden
ejercerla en cualquier lugar, solamente:
i. En las sesiones de salas.
ii. En las sesiones de comisin.
La idea es proteger a los parlamentarios, durante la ejecucin de sus funciones legislativas, de
querellas por injurias y calumnias. Esta inviolabilidad no excluye que a la conducta no sea
constitutiva de delito, pero no se sanciona por ello.
El Fuero
Implica la inmunidad, ms amplia que la inviolabilidad, de que ningn parlamentario puede ser
acusado o privado de libertad si no hay un previo desafuero, es decir, si la corte de apelaciones
en pleno - no ha determinado si hay causa necesaria para iniciar el proceso; lugar a formacin de
causa.
Esta norma busca proteger al parlamentario de la querella penal in-fundamentada, con el fin de
constreir la libre ejecucin de sus funciones.
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La Dieta
Corresponde a la remuneracin de los parlamentarios. Es equivalente a la de los ministros y
todas sus asignaciones.
La funcin de esta es que no sean representantes de grupos privados; pagados por empresas.
Como se designa el congreso
La cmara de diputados se compone de 120 diputados, elegidos en distritos electorales por 4
aos y son re-elegibles.
El senado se compone por 38 senadores, elegidos por votacin directa, duran 8 aos y son re-
elegibles. El nmero de senadores est en una ley orgnica (calcetn). Antes de la reforma del
2005, la CPR consideraba una serie de senadores vitalicios y designados, que se diferenciaban en
que unos duraban hasta la muerte y los otros eran elegidos.
Se eligen por el sistema binominal, que es un sistema proporcional, cada distrito se presentan
listas de dos candidatos por partido. Por cada lista, el diputado que tenga la mayor votacin de
toda la lista es elegido si o si diputado. El problema recae en el segundo cargo, donde se eligen
diputados de una misma lista, solamente si doblan a la lista que sigue. Si una lista no dobla a la
lista contraria, entonces es elegido el diputado ms votado de la otra lista.
Razones que explican estos mecanismos

Aislar el procedimiento del parlamento de otros poderes externos, como el poder ejecutivo o
los poderes econmicos independientes, para la libre y autnoma ejecucin de la actividad
parlamentaria.
Prorrogas como el Fuero permiten que el libre ejercicio de la actividad parlamentaria no se
vea constreida infundamentadamente y que se abuse de los mecanismos de cesacin como
artimaa poltica.
Atribuciones del Congreso, cmara de diputados y cmara del senado
Las atribuciones se distinguen en:
i. Exclusivas de la cmara de diputados
Se distinguen en dos grandes atribuciones: La fiscalizacin y el juicio constitucional o juicio
poltico.
Se supone que solo la cmara de diputados se puede encargar de la fiscalizacin del gobierno,
excluyendo al senado. Esto se fundamenta en la explicacin de por qu tenemos dos cmaras y
no una:
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a. Razones histricas, la cmara de diputados se componen de individuos ms jvenes y que
se acerca ms a la opinin popular; dado el menor periodo de ejercicio. Esto la distingue
de la cmara de senadores, que poseen mayor edad, mayor peso poltico y se supone
ms reflexiva, conservadora y moderadora (principio de moderacin) de lo que hace la
cmara de diputados.
b. La cmara baja es la cmara poltica.
Por lo tanto, esta distincin es muy discutible. El modelo norteamericano clsico permite que
ambas cmaras fiscalizan; coartando el poder del congreso.
Fiscalizacin
El art. 52 de la CPR seala la capacidad de fiscalizacin; es atribucin de la cmara de
diputados; la fiscalizacin de los actos del gobierno.
El profesor Nogueira, Verdugo y Pfepfer definen fiscalizar como analizar las acciones y obras
del gobierno y realizar su crtica, formulando juicios de valor sobre la conveniencia y la
inconveniencia.
Segn Bascun, lo fiscalizado son los actos del gobierno; del presidente y la de sus funcionarios
bajo las rdenes del presidente. Esta definicin circunscribe la especificad de la capacidad
fiscalizadora con para la accin del gobierno y no fuera de este margen. Sin embargo, es posible
irradiar la fiscalizacin a entidades privadas, fuera del gobierno, por medio de mecanismos
especiales que analizaremos en instrumentos.
Cmo se fiscaliza?
Hay mltiples mecanismos que se encuentran en el art. 52:
i. Acuerdos y observaciones
Este debiese ser el ltimo punto. La cmara puede adoptar acuerdos u observaciones por la
mayora absoluta de sus miembros presentes. Estos acuerdos se remiten al presidente, el cual
debe dar respuesta en 30 das. Esta es una facultad que surge en la constitucin de 1925.
Los Acuerdos son expresiones de opinin poltica de la mayora de la cmara; acuerdos con
cierta preocupacin, que dicen que hay una preocupacin de parte del sistema poltico, o
acuerdos negativos, donde se transmite fuertemente la opinin negativa del congreso respecto a
la accin del ejecutivo.
El acuerdo ms famoso de la historia de chile, es el llevado a cabo el 23 de Agosto de 1973,
dirigido a Allende y a los Ministros de las Fuerzas Armadas, con el fin de sealar los problemas
del pas. Estos coinciden con los problemas declarados en el Bando N5 que funda la Junta. Este
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se interpret como un ultimtum previo golpe de Estado; siendo este un acto de crtico de la
cmara al gobierno de Allende.
ii. Las solicitudes de antecedentes
Los parlamentarios pueden exigir informacin al gobierno, este ltimo est obligado a responder.
Cualquier diputado puede con un 1/3 de los presentes son mecanismos a favores de la minora;
y el presidente debe responderlo por medio de un ministro dentro de 30 das. Esto no se
sanciona, lo que termina en que hay miles de peticiones que no siempre son contestadas.
iii. Las citaciones a los ministros o interpelaciones
Mecanismo introducido en la reforma del 2005; mecanismo clsico del parlamentarismo ingls.
A peticin de al menos 1/3 de los diputados en ejercicio se puede citar a un ministro de Estado
hasta tres veces en el ao para que responda preguntas relativas a su materia. Si se quiere citar
ms de tres veces, se exige un quorum de mayora absoluta de los miembros en ejercicio. Este
sistema genera una presin pblica, siendo as un mecanismo de control.
iv. Las comisiones investigadoras
Este mecanismo se encontraba, antiguamente, solamente a nivel de reglamento, pero el 2005 fue
constitucionalizado. Es un cuerpo ms elevado, ms potente. Su formacin requiere de 2/5 de los
diputados en ejercicio. Tiene como objetivo la recopilacin de informacin y la produccin de un
informe, que es enviado a la cmara. Esta decide si lo aprueba completamente o con
observaciones, o si lo rechaza.
Las empresas del Estado estn obligadas a concurrir a las comisiones; declarar. La comisin
puede citar. Estas se organizan por sorteo representando las mayoras polticas, a veces a las
minoras o a veces hay acuerdo. Estas comisiones no pueden obligar a los cuerpos privados, solo
estn invitados; siendo esto un lmite en la sociedad chilena (argumentado con que convierte a la
cmara en un tribunal investigador argumento malo dado que no tiene como fin la formulacin
de una sentencia.
Juicio Constitucional o Poltico
El juicio constitucional o juicio poltico corresponde a una actividad que se puede relacionar ms
bien con la actividad judicial y que se encuentra establecido en el art. 52. La constitucin otorga
expresamente esta facultad a la cmara de diputados y prohbe expresamente al senado. Las
causales de este juicio se rigen por un proceso jurdico, que se encuentra ntimamente ligado a un
proceso poltico.
Lo razonable sera que el juicio poltico estuviese precedido por alguna de las atribuciones de
fiscalizacin, pero esto no es as.
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La cmara da lugar a al as acusaciones que se encuentre avalada por lo menos diez de sus
miembros, y no ms de 20, creando una comisin y ms tarde es llevado al Senado.
El lmite superior se establece para que no se prejuzgue, y el lmite inferior se establece para que
haya una seriedad y acuerdo poltico mnimo.
Quines son los acusados?
i. El presidente de la repblica. Por las causales: por actos de la administracin que
hayan comprometido gravemente le honor o la seguridad de la nacin, o infringido
abiertamente la constitucin o las leyes.
La acusacin al presidente puede ser interpuesta cuando se encuentra en ejercicio y
hasta 6 meses posterior despus de dejar el cargo.
Se requieren 2/3 del Congreso para expulsar al Presidente de su cargo.
ii. Ministros de Estado: por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de
la 1nacin, por infringir la constitucin o las leyes, o haber dejado estas sin ejecucin,
y por los delitos de traicin, concusin, malversacin de fondos pblicos y soborno.
iii. Los magistrados de los tribunales superiores de justicia y del contralor general de la
repblica: Por notable abandono de sus deberes.
iv. Los generales o almirantes de las instituciones pertenecientes a la fuerza de la defensa
nacional: por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin.
v. Los intendentes, gobernadores y las autoridades que ejerzan el gobierno de territorios
especiales: por infraccin de la constitucin y por los delitos de traicin, sedicin,
malversacin de fondos pblicos y concusin.

Atribuciones exclusivas del Senado

En nuestro sistema bicameral hay una serie de asignaciones al senado que lo distinguen de la
cmara. En el sentido legislativo, son iguales; las diferencias recaen sobre atribuciones que le son
dadas porque se supone que el Senado es una cmara ms moderada, menos politizada que la
cmara de diputados, teniendo as una visin de Estado ms claras. Lo que es claro, es que la
longitud del cargo aleja al senador de la presin poltica.

Las atribuciones del Senador le dan un carcter cuasi-judicial y cuasi-administrativo (participa de
nombramientos de altos cargos). Adicionalmente, el proceso desde 1980, el Senado ha
aumentado sus atribuciones constantemente parte del proceso general de ir limitando las
atribuciones presidenciales.

Atribuciones cuasi-jurdicas

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En sus atribuciones judiciales, este acta como jurado en el juicio poltico, donde acta
en conciencia; actuar que se encuentra no juridificado. Los qurums, para aprobar la
acusacin al Presidente de la Republica se requieren 2/3 de los Senadores; en todos los
dems casos solo se necesita de la mayora en ejercicio (quorum calificado). Las
consecuencias son: i. La prdida del cargo ii. Incapacidad para ejercer otro cargo.

Tambin juega un rol cuasi-jurdico cuando decide entre los conflictos de competencias
entre autoridades polticas o administrativas, y los tribunales superiores de justicia.

Atribuciones cuasi-administrativas

Prestar o negar su consentimiento al presidente de la repblica en los casos en que la
constitucin o las leyes lo requieran. La constitucin permite que para ciertas cosas que
haga el presidente, se requiera el acuerdo del Senado; este es el mecanismo que se ha ido
utilizando para darle poder al Senador; esto es lo que se utiliza para el nombramiento.
Todos los rganos que pudiesen actuar de manera imparcial, consideran el acuerdo del
senado. Ejemplo: Elegir a los miembros de la corte suprema propuestos por el Presidente
de la Republica por 2/3 en ejercicio.
Declarar la inhabilidad del Presidente de la Republica.
Elegir 4 miembros (de 10) en el Tribunal Constitucional por 2/3.

Atribuciones exclusivas del congreso

i. Aprobar o desechar tratados internacionales que le presente el Presidente de la
Repblica antes de su ratificacin.
El Presidente del a Republica dirige las relaciones internacionales, negocia y firma los tratados
internacionales, que tiene como propsito no contravenir el propsito del tratado. Pero este se
ratifica por el congreso; no es obligatorio hasta ser ratificado. Para ello, el Presidente de la
Republica requiere del acuerdo de ambas cmaras.
El quorum ha sido temtica de discusin. Antiguamente se aprobaban por mayora comn, pero
en la actualidad el quorum va a depender del tipo de normas o que afecte normas con un quorum
especial. Por ejemplo, si el tratado afecta con una materia de quorum calificado, se aprueba con
quorum calificado. Esto se encuentra regulado en el art. 54.
La reforma del 2005 le dio ms atribuciones al Congreso en materia de tratados. Esta reforma
obliga al Presidente informar acerca de las reservas y el Congreso ahora tambin puede
interponer reservas.
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El Ejecutivo, tambin, puede decidir si denunciar a una organizacin internacional, pero requiere
que el ejecutivo informe de la futura renuncia al congreso.
Si el Presidente quiere retirar una reserva que el informo previamente al Congreso, est obligado
a pedir acuerdo al Congreso, con el mismo quorum del tratado.
La funcin judicial: Composicin, principios que informan la jurisdiccin

Caractersticas:

a. Apoltico: dado que no representa la voluntad soberana electores . No queremos que
sean representativos los jueces ; y esto determina la organizacin y forma de
organizacin.
b. No toma decisiones polticas: lo distingue de los otros poderes del Estado en que no
disponen direcciones polticas. Adems, no posee una voluntad nica, dado que se
compone de una multiplicidad de rganos que toman decisiones independientes de los
otros rganos que componen el cuerpo.
Es por esto que Bordal sugiere que denominarlo poder judicial es algo confuso, y sera ms
claro denominarlos tribunales de justicia.
Esta multiplicidad de rganos, es la rama ms dbil del Estado; siempre puede ser coartada y
vigilada por los otros poderes del Estado.
Este cumple las siguientes funciones:
a. Esclarecer por medio de la aplicacin y creacin de Derecho los problemas entre
privados por medio de normas generales y abstractas.
b. Ser un mecanismo de control que interviene en la actividad que ejercen los rganos entre
ellos y los rganos con los privados.
Condiciones para el ejercicio de funciones:
a. Independientes
b. Imparciales; condicin necesaria para la legitimizacin de las normas.
Cmo se logran tribunales independientes e imparciales?
La constitucin ha definido en el art. 76 la funcin propia del poder judicial, pero lo hace
parcialmente como seala Bordal. Este artculo seala esta funcin de manera ms amplia, como
funcin jurisdiccional. Sin embargo, la doctrina nacional entiende que la jurisdiccin puede estar
presente en diferentes rganos del estado.
La jurisdiccin se define de mltiples manera:
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a. Tribunal constitucional: En la sentencia 205, la define como: funcin pblica y privativa
de justicia, cuyo ejercicio constituye un poder de ver que permite al estado, a travs de
ellos, garantizar la vigencia efectiva del Derecho y a las partes en conflicto su solucin
uniforme.
b. Profesor Colombo derecho procesal: en adicin a lo anterior: conflicto de inters de
relevancia jurdica que se promueven en el orden temporal.
Los tres aspectos que implica la jurisdiccin segn la constitucin: Conocer, resolver y hacer
ejecutar. El conocimiento es parte de la jurisdiccin, pero el conocer ya no es parte de los
tribunales penales, puesto que eso es parte de las funciones y obligaciones del ministerio pblico
conforme al art. 83. En segundo lugar, la funcin de Resolver obligatoriamente. Esto es lo
esencial de un tribunal. Tercero, hacer ejecutar lo fallado, lo que se denomina imperio, la
capacidad de ordenar la fuerza pblica.
La jurisdiccin tiene un cierto mbito, el cual el art. 76 determina como aquellos de mbito civil
o criminal en el orden temporal. Esto viene desde la primera constitucin de 1833. Jorge
Huneeus, deca que por civil se entiende aquellas causas relativas al derecho privado, y por
criminal todo lo relacionado al delito. Sin embargo, esto es demasiado estricto. Bascun cree
que lo civil tiene relacin con todo lo relacionado al inters privado, como el rgimen de familia.
La idea de orden temporal corresponde a una distincin que permite distinguir las funciones de la
eclesial con las del Estado del derecho cannico.
El captulo VI muestra como la constitucin, en conjunto a los cdigos orgnicos y de
procedimientos, intenta evitar que los tribunales no sean presionados; dado que el Estado de
derecho se juega la vida en un juez.
La composicin
La composicin del poder judicial no est definido en la CPR, pero est en el cdigo orgnico
de tribunales, donde se definen los tribunales que son parte del poder judicial. Estos son
(tribunales ordinarios):
i. Corte Suprema
ii. Corte de Apelaciones
iii. Presidentes y ministros de corte
iv. Tribunales de juicio oral penal
v. Juzgados de letras
vi. Juzgados de garanta
Luego hay una serie de tribunales especiales que son parte del poder judicial:
i. Juzgados de familia
ii. Juzgados de letra del trabajo
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iii. Juzgado de cobranza laboral y previsional
iv. Tribunales militares en tiempo de paz
El estudio del captulo VI, por lo general, se centra en los principios organizadores del poder
judicial:
Principio de independencia: Esto se encuentra en el art. 76 in. 1; el cual establece el
principio de independencia de los tribunales. Conforme al art. 76 el presidente y el
congreso no puede ejercer la funcin jurisdiccional, no puede avocarse la resolucin de
un caso, revisar los fundamentos o contenido de sus resoluciones o hacer revivir procesos
fenecidos.
Principio de imperio: El poder de hacer cumplir los fallos, que se encuentra establecido
en el art. 76 in 3 e in 4. El art. 101 de la CPR establece que la fuerza pblica se
constituye por las fuerzas armadas y carabineros de Chile, punto ltimo y que refuerza el
principio del imperio de los tribunales de justicia. En virtud de estas disposiciones,
Carabineros no se encuentra capacitado para discutir las disposiciones judiciales dado
un caso especfico acaecido durante el gobierno de Allende.
Principio de inamovilidad: Esto tiene que ver con; i. el mecanismo de nombramiento ii.
La remocin iii. Carrera judicial iv. Rgimen de remuneraciones v. Control de fallos vi.
Control tico vii. Implicancia o recusacin. Por lo tanto, es posible concluir que para
lograr la imparcialidad es realmente complejo. Algunos de estos se encuentran
establecidos en la constitucin y otros no; ejemplos de las primeras son los mecanismos
de remocin. Las reglas de inamovilidad se encuentran en el art. 80 de la CPR:

a. Mientras los jueces cumplan con buen comportamiento.
b. Todos duran hasta los 65 aos, menso la CS que duran tres aos.
c. El cargo se pierde por medio de renuncia, y slo si la corte suprema ratifica.
d. Por incapacidad legal sobreviniente; incapacidades fsicas, psquicas o morales.
e. Depuesto por una causa legalmente sentenciada.
f. Remocin por falta de comportamiento correcto
.
Principio de responsabilidad: Este principio se establece en el art. 79 de la CPR. Las
causales de responsabilidad son:
i. Cohecho: segn el profesor Verdugo cuando se corrompe por dadiva o promesas,
que ante justicia o derecho se haga o deje de hacer lo que interesa al cohechador.
En otras, palabras, coimear a los jueces. Se encuentra sancionado en el art 249 del
cdigo penal.
ii. Falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el
procedimiento. Bascun seala que sucede cuando el magistrado, en definitiva,
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viola las exigencias mnimas de una investigacin y juicio racional y justo (art. 19
N 3).
iii. Denegacin y torcida administracin de justicia. Bascun define denegacin de
justicia la cual apunta como el rechazo a impartir justicia o un infundado
retardo en el curso del proceso, mientras que la torcida administracin de justica
corresponde a una forma de prevaricacin que no se encuentra expresamente
establecida. Prevaricacin verdugo al define como faltar dolosamente a los
deberes que impone el cargo. En cambio, para Bascun, prevaricar es la accin
de delinquir propia de los funcionarios pblicos, dictando o proponiendo, a
sabiendas o por ignorancia inexcusable, una resolucin manifiestamente injusta.
Esto est regulado en el art. 223 del cdigo penal.
iv. Responsabilidad por un juicio poltico o constitucional, que solo afecta a los
miembros de as corte de apelaciones y corte suprema por notables abandono de
deberes. Art. 52 N 2 c).
Principio de legalidad: Se encuentra establecido en el art. 76, cuando seala que el
ejercicio de la jurisdiccin se encuentra detenido exclusivamente por los tribunales de
justicia creados por ley. Por lo tanto, los tribunales solo pueden ser creados por normas
legales, y en cuyo caso esto no existiere, podran ser dispuesto por decreto o reglamento.
La superintendencia del a corte suprema
Desde el ao 1833 que la constitucin considera la existencia de la superintendencia regional y
econmica, la cual corresponde a la Corte Suprema. Entonces, la Corte suprema ejerce esta
sper-vigilancia respecto de una serie de tribunales. Tribunales se considera, segn Verdugo, son
todos aquellos que ejercen jurisdiccin. Fuera de esta superintendencia esta, el TC, el TRICEL y
el Tribunal regional.
Tienen una
Superintendencia directiva, es decir, nombramiento y control disciplinario.
Superintendencia correccional
Superintendencia econmica: La capacidad de poder organizar el trabajo interno edl os
tribunales, y en funcin de estos los tribunales dictan autoacordados que regulan el auto
funcionamiento. Ejemplo de autoacordado es el recurso de proteccin, el de recurso de amparo y
el recurso de quejas.
Cmo se nombran los jueces
La corte suprema establece una quina, donde el presidente de la republica elige a uno, que debe
ser ratificado por el senado por 2/3 de sus miembros en ejercicio. La intervencin del senado es
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algo nuevo, que busca aumentar las atribuciones de control del senado por sobre el presidente,
dado que con anterioridad los jueces eran electos por el presidente de la repblica.
Sistemas de nombramiento:
i. Eleccin popular: Los jueces son elegidos democrticamente, como cualquier otro
representante. Este mecanismo ocurre de manera extremadamente limitada, en
Estados Unidos a nivel estatal. Este mecanismo les dara representatividad y una
supuesta legitimidad. Este mecanismo presenta problemas respecto de la
ponderacin de sus habilidades jurdicas, sin embargo, tambin presenta problemas en
virtud de la seleccin popular generando problemas al politizarse e imparcialidad.
ii. Designacin parlamentaria: Mecanismo a travs del cual el parlamento se encarga
de designar a los miembros de los tribunales, pero presentarse un problema de
politicidad.
iii. Designacin del gobierno
iv. Auto-designacin: mecanismo a travs del cual es el mismo poder judicial quien
nombra a sus pares. La objecin clsica a este problema, es la creacin de un sistema
cerrado casta judicial .
Problemas:
a. Esto se causa ante la disyuntiva de que no queremos que los jueces no fallen
conforme a las demandas sociales, pero tampoco queremos que se aslen de lo
social.
b. Esto presenta, tambin, el peligro de que los jueces solo se preocupen de lo que
sus superiores digan, afectando as su imparcialidad.
v. Sistemas mixtos: Existen diversas formas de sistemas mixtos.
rgano colectivo (consejo de la magistratura): La formacin de un cuerpo plural,
que se encarga de designar y remover a los jueces. En Francia se utiliza desde el 58,
Italia desde el 49. Sin embargo, no es perfecto; dado que al representar a la mayora,
lo hara coincidir con el gobierno-congreso.

Contralora general de la repblica

La contralora general de la repblica es un rgano que nace con la finalidad de sujetar el poder
del Estado al imperio del Derecho. Dado que el poder poltico administracin fue creciendo
mientras las sociedades se complejizaban; Estado burocrtico. Nace de la pregunta: Cmo
evitar que la administracin no abuse del poder que se le concede? Esto, en un primer momento
se logra con el principio de la juricidad, que en Chile se encuentra en el art. 7 de la CPR.

Sin embargo, el principio de juricidad no es suficiente para asegurar la limitacin del poder de la
administracin; por lo que es necesario un sistema de control, y sanciones. Por lo tanto, de estas
bases se construye un rgano independiente.
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Desde 1927, la institucionalidad Chilena ha consagrado la Contralora General de la Repblica
con el fin de asegurar que la administracin cumpla con sus funciones; logrando que nuestro
Estado, en trminos comparados, sea un Estado honesto. Esto lo logra por medio de capacidades
que le permiten ser un rgano de control a nivel fiscal.

Por lo tanto, su fin es asegurar el principio de juricidad, sometiendo las acciones de
administracin a la ley.

La contralora nace con el gobierno del presidente Ibez; un gobierno muy prospero. Este
organismo fue creado ante la sugerencia de un grupo estudioso administrativo norteamericano.
La contralora tiene antecedente desde las colonias, con funciones fiscales. Sin embargo, se le
agrega el principio de juricidad. El ao 1927 la Contralora es un organismo de rango legal, pero
desde 1943 que forma parte de las disposiciones constitucionales.

Tarea: Fiscalizar la administracin aplicando el principio de legalidad

Para esto, caracterstico de esta institucin, es que es un organismo autnomo, establecido as en
el art 98 de la Constitucin. Esta expresin tambin se usa en el caso del Banco central y otros
organismos. Para lograr la autonoma, es necesario evitar que sea un rgano elegido solamente
por el ejecutivo, no est sujeto a revisin por parte de la administracin.

El Contralor, es la autoridad mxima de la contralora. El art. 98 seala quin es el Contralor;
abogado con 40 aos de edad, y tener a lo menos 10 aos de ejercicio. Sin embargo, lo
importante es el proceso de nombramiento: Histricamente, el contralor y la contralora son parte
de la administracin siendo as siempre designado por el Presidente, pero requiere acuerdo del
Senado.

Previo al 2005 el Presidente designaba, requiriendo solamente la mayora del senado, siendo un
cargo vitalicio; esto permite que el contralor acte de manera independiente con para las
diferentes administraciones. La reforma del 2005 cambio el rgimen, donde el periodo del
Contralor es de 8 aos, requiere 3/5 del senado y no renovable esto ltimo con el fin de
proteger el correcto actuar del contralor respecto de la administracin.

Remocin

El contralor es acusable por juicio poltico, al igual que los ministros y los tribunales superiores
de justicia, por el notable abandono de deberes. Esto paso solo una vez, en el ao 1945.

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El contralor puede ser removido por del cargo, conforme a la ley orgnica de contralora, por el
Presidente de la Repblica, solo despus de que haya un juicio de remocin y que haya habido
sentencia firme por las mismas causales que en el juicio de remocin que los miembros de la
corte suprema.

Funciones

El art. 98 de la constitucin las precisa como:

Control de legalidad de los actos de administracin; viga maestra del derecho pblico
Chileno. Este control se lleva a cabo, principalmente, por el procedimiento de toma de
razn.
Fiscalizar los ingresos y la inversin del Estado; administracin, municipalidades y todo
organismo que la ley orgnica establezca.
Examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan cargos de las entidades
fiscalizadas por la contralora.
Lleva la contabilidad general.
Las dems funciones que las leyes le incorpore.
La ley de la contralora es la ley 10.136 del ao 1964.
Toma de Razn
El art. 99 de la CPR, estipula que la contralora controla por medio de la toma de razn de los
decretos y resoluciones de acuerdo de la ley. Es decir, que la ley establece cuales son las
disposiciones de administracin que se dirigen a la contralora.
Cuando la contralora descubre que el decreto o resolucin contraviene la ley, toma lugar la
Representacin del acto; una forma de rechazo, a travs de la cual le presenta la ilegalidad o
inconstitucionalidad del acto.
El profesor Verdugo define la representacin como: la comunicacin oficial por medio escrito y
fundada que el contralor le enva al presidente de la repblica, hacindole ver qu parte del texto
son consideradas ilegales o inconstitucionales. Por lo tanto, es una forma de control preventivo
y sin el cual el acto no produce acto alguno.

Comentario: Secretaria general de la repblica, es el medio por el cual la administracin se
comunica con la Contralora.

La constitucin le per mite a la administracin insistir ante un decreto representado, con la firma
de todos los ministros. Sin embargo, esta insistencia tiene lmites, porque si la representacin es
de carcter inconstitucional el Presidente no puede insistir.

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Ante casos de inconstitucional, la CPR permite al presidente requerir al TC ante una
representacin por inconstitucional, donde resuelve si es constitucional o no. Siendo su fallo
inapelable.

Hay otro caso donde no se puede insistir, el cual corresponde a un decreto con fuerza de ley o
promulgatorio que se aparta del texto. Sin embargo, parece no haber un caso en que haya pasado.

Tribunal Constitucional

El tribunal nace de la doctrina norte americana de la supremaca constitucional; donde se
mantiene como nica por casi 100 aos, hasta que en el periodo post-guerras, se introduce en
Austria en 1920, por Kelsen. Sin embargo, este tribunal de Kelsen se distingue de la Corte
Suprema norteamericana en que es un tribunal especializado y que es distinto e independiente de
la judicatura ordinaria. Este va a ser el modelo europeo de control constitucional. Esto empieza
por Austria, luego por Alemania, y as es como despus de la segunda guerra mundial muchos
pases la reciben; llegando a chile en 1970. Y es as como en las constituciones del os ltimos 20
aos se han introducido tribunales constitucionales o cmaras especializadas.

En chile, como ya se dijo, se recoge en 1970 y luego se reintroduce en la constitucin de 1980;
recibiendo cambios importantes en la reforma del 2005.
Antes, se le criticaba que sus miembros fueran elegidos del consejo de seguridad nacional. Cmo
se puede imaginar, al composicin del TC es altamente sensible. Nuestro TC es uno de los ms
poderosos del mundo; controlando la constitucionalidad de la ley y la constitucionalidad de los
decretos del administrativos.

Composicin

La pregunta es, cmo construir un rgano que sea independiente e imparcial, pero que al mismo
tiempo tenga cierta representatividad de las diversas filosofas polticas. Es por esto que,
idealmente, es necesario que sus miembros sean una combinacin entre filsofos-polticos-
juristas.

El modelo que se sigui en chile, para la formacin del tribunal, es el que se acoge en muchas
partes del mundo:

i. Cuenta con diez miembros
a. Tres miembros nombrados por el Presidente de la repblica.
b. Tres por la corte suprema.
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c. Cuatro por el Congreso, especialmente el Senado. Sin embargo, al menos dos de
ellos tienen que ser propuestos por la cmara de diputados de 2/3. El senado elige
y ratifica con 2/3.
ii. Estos diez miembros duran 9 aos, sin reeleccin e inamovibles.
iii. La cesacin del cargo se encuentra en la Ley orgnica; a los 75 aos y si hay alguna
inhabilidad.
Para ejercer y trabajar, es necesario que hayan 8 miembros, minimo y sesionan en pleno, donde
se decide la inaplicabilidad de una norma. La admisibilidad en sala.
Funciones y facultades
Las facultades del TC son mltiples; pero las principales las dividiremos en dos categoras, que
se encuentran en el art. 93:
a. Control Preventivo: El control preventivo es el que ejerce antes de que la norma nazca
al derecho, es decir, antes de que se encuentre vigente.
b. Control Represivo: El control represivo es el que ejerce despus de que la norma haya
nacido al derecho, es decir, despus de que se encuentra vigente.
Es muy distinto que una norma sea declarada invlida durante su vigencia, que un proyecto,
dado que la primera causa incerteza y un desprestigio del derecho. Por lo mismo, se usan
preceptos que declaran que la declaracin de inaplicabilidad o inconstitucionalidad solo tiene
efectos a posteriori, y no retroactivo.
Hay dos tipos de control preventivos;
a. Obligatorio: Esto quiere decir que hay ciertos tipos de leyes que deben ser,
obligatoriamente, controladas por el TC:
i. Leyes interpretativas
ii. Leyes orgnicas constitucional
iii. Normas de tratados que versen sobre normas orgnicas constitucionales (post
2005)
b. Facultativo: El control preventivo facultativo, es aquel donde el tribunal decide sobre
una discusin constitucional que se lleva a cabo en el congreso, bajo las condiciones de
que para pedir la intervencin:
i. Los proyectos de ley.
ii. Los proyectos de reforma constitucional. Se puede alegar sobre los
procedimientos constitucionales, pero va a generar debates sobre cambios
materiales que se ejerzan sobre el contenido constitucional.
iii. Los tratados internacionales, proyectos de acuerdos.
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Quin puede hacer esto? Solo pueden hacerlo los colegisladores, es decir, el i.
Presidente de la Republica, ii. Cualquiera de las cmaras por mayora de mesa de la
cmara o iii. Que la parte de la minora del congreso requiera la intervencin, donde se
nota la funcin minoritaria del TC y la que causa mayores discusiones.
Estos casos son todos resueltos por mayora absoluta, si hay empate, decide el presidente
del TC. El Presidente del TC se elige por mayora, pero se entrega a la arbitrariedad del
TC.
Control Represivo
De ley, tiene dos grandes instrumentos:
i. Recurso de inaplicabilidad: Lo que busca es que se declare inaplicable una norma
dentro de un proceso, haya o no una resolucin judicial. Es un tipo de control
concreto, dado que estamos siempre ante un caso, represivo y de efecto en
particulares. Esta es resuelta por mayora, en el pleno.
Los recursos de inaplicabilidad pueden ser presentados por las partes interesadas o
los tribunales que conocen del caso.
Una de las gracias de la inaplicabilidad, es que cuando se presenta la accin, se puede
pedir una orden de no innovar, lo que paraliza el proceso principal.
Los requisitos de la admisibilidad de la inaplicabilidad:

a. Que haya una gestin pendiente ante un tribunal ordinario o especial.
b. Que se argumente que la aplicacin del precepto pueda resultar decisiva en el
caso. Sin embargo, puede bastar con que haya una posibilidad de que pueda ser
aplicada.
c. Debe estar fundamentada racionalmente.
Comentario: precepto legal incluye todo tipo de leyes, incluyendo tratados internacionales.
ii. Recurso de inconstitucionalidad: Es una accin nueva que fue ingresada al sistema en
la reforma del 2005. Esta accin declara inconstitucional derogando una norma
legal. El quorum para esto, es de 4/5.

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