Adoção de Crianças Por Casais Homoafetivos

KAYSER, Daiane Pizzatto; CAMPOS, Eduardo Erivelton. Adoo de crianas por casais homoafetivos.
Revista
Eletrnica de Iniciao Cientfica. Itaja, Centro de Cincias Sociais e Jurdicas da UNIVALI. v. 4, n.1, p. 554-
569, 1 Trimestre de 2013. Disponvel em: www.univali.br/ricc - ISSN 2236-5044
554
ADOO DE CRIANAS POR CASAIS HOMOAFETIVOS

Daiane Pizzatto Kayser
1
Eduardo Erivelton Campos
2

SUMRIO

Introduo; 1 Famlia; 2 Adoo; 2.2 Conceito; 2.3 Natureza Jurdica; 2.4 Requisitos;
3 Casais Homoafetivos; 4 Adoo por Casais Homoafetivos Entendimento
jurisprudencial; Consideraes finais; Referncia das fontes citadas.

RESUMO

O presente artigo tem como objetivo geral verificar a possibilidade da adoo por um
casal homoafetivo. Os objetivos especficos so o de analisar o conceito e a
evoluo histrica da famlia; analisar o conceito, a natureza jurdica e os requisitos
do instituto da adoo, de modo a causar um melhor entendimento acerca da
matria suscitada; verificar o novo entendimento expressado pelos tribunais ptrios,
no sentido de reconhecer a unio estvel para os casais homossexuais, e, por fim,
demonstrar a possibilidade de adoo por um casal homoafetivo. Nesse contexto,
tem como enfoque terico uma abordagem acerca da famlia, da adoo, dos casais
homoafetivos e da possibilidade da adoo por estes casais.

Palavras-chave: Famlia. Entidade Familiar. Adoo. Casais homoafetivos. Unio
estvel.

INTRODUO
A presente pesquisa versar sobre a possibilidade da adoo por casal
homoafetivo. O objetivo geral explanar sobre o novo entendimento do cenrio
jurdico nacional, no sentido de que a relao afetiva existente entre pessoas do
mesmo sexo, se pblica, duradoura e com a inteno de constituir famlia, se
equipara entidade familiar, com todos os direitos e garantias da decorrentes. O
objetivo principal fazer uma anlise dos direitos decorrentes do reconhecimento da
unio estvel para casais homoafetivos, mais precisamente quanto ao direito de
adotar uma criana. Para tanto, a presente pesquisa discorrer, em um primeiro
momento, acerca do conceito e da evoluo histrica da famlia, instituto que, no
decorrer dos anos, evoluiu de tal maneira que, atualmente, casais homossexuais
podem se equiparar entidade familiar.

1
Acadmica do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI. e-mail:
daianekayser@hotmail.com
2
Especialista em Direito do Trabalho pela UNIVALI. Professor da graduao da UNIVALI. Advogado.
e-mail: ducampos@univali.br
KAYSER, Daiane Pizzatto; CAMPOS, Eduardo Erivelton. Adoo de crianas por casais homoafetivos. Revista
555
Na segunda parte do trabalho, versou-se sobre o instituto da adoo,
analisando-se o seu conceito, a sua natureza jurdica e os requisitos legais que
devero ser preenchidos para o seu deferimento.
No terceiro momento, buscou-se tecer sobre o novel entendimento dos
tribunais nacionais, no sentido de reconhecer a unio estvel para os casais
homoafetivos, o que acarreta, logicamente, no reconhecimento de todos os direitos
inerentes a qualquer entidade familiar.
Por fim, analisou-se a possibilidade da adoo por casais homoafetivos,
colacionando-se alguns importantes julgados acerca do assunto.
O presente trabalho foi elaborado tendo como questionamento: a
possibilidade de adoo por casais em relao homoafetiva.
Teve como hiptese: Com o reconhecimento da unio homoafetiva, a adoo
por casais neste tipo de relao perfeitamente possvel.
Utilizar-se- como mtodo de pesquisa o indutivo e como tcnicas, a do
referente, da categoria e seu conceito operacional, da reviso bibliogrfica e a do
fichamento.
1. FAMLIA
Inicialmente, antes de se tecer quaisquer consideraes acerca do
assunto objeto da primeira parte do trabalho, imperioso se faz trazer baila o texto
do caput do artigo 226, da Constituio Federal do Brasil de 1988
3
: A famlia, base
da sociedade, tem especial proteo do Estado. (grifou-se)
Deste modo, v-se que a Lei maior do ordenamento jurdico ptrio tem a
famlia como a base de toda a sociedade, de modo a merecer a especial ateno e
proteo por parte do Estado.
No entanto, por mais bvio que possa parecer, a conceituao de famlia no
matria to simples.

3
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9278.htm
556
De um lado, o Cdigo Civil brasileiro no expressa, de forma definitiva, a
conceituao de famlia. De outro lado, o Direito, a Sociologia e a Antropologia, ao
apregoarem seus respectivos entendimentos acerca do assunto, ainda no lograram
uniformizar tal conceituao, de modo a se deixar um tanto quanta vago o conceito
de famlia.
4

A este ponto, VENOSA
5
leciona que:
No bastasse ainda a flutuao de seu conceito, como todo fenmeno
social, no tempo e no espao, a extenso dessa compreenso difere-nos
diversos ramos do direito. Assim, sua extenso no coincidente no direito
penal e fiscal, por exemplo. Nos diversos direitos positivos dos povos e
mesmo em diferentes ramos do direito de um mesmo ordenamento, podem
coexistir diversos significados de famlia.
Portanto, consoante j enfatizado, a definio do conceito de famlia pode
representar certa dificuldade, uma vez que no prprio ordenamento jurdico
brasileiro, em seus diversos ramos, a extenso desse conceito varivel.
Na doutrina possvel encontrar duas formas de conceituao de famlia: a
ampla e a restrita.
Para VENOSA
6
, a forma ampla de se conceituar famlia seria:
[...] o conjunto de pessoas unidas por um vnculo jurdico de natureza
familiar. Nesse sentido, compreende os ascendentes, descendentes e
colaterais de uma linhagem, incluindo-se os ascendentes, descendentes e
colaterais do cnjuge, que no considerado parente.
J na conceituao restrita, famlia seria somente o ncleo formado por pais
e filhos que vivem sob o ptrio poder ou poder familiar.
7

De outra banda, no h que se olvidar que, em vista das sucessivas
mudanas na conjuntura legal e social do pas, necessrio se faz o surgimento de
novas formas de conceituao da entidade familiar, ou seja, imprescindvel se torna
modernizar a compreenso e a extenso do significado de famlia.
Nesta senda, RIZZARDO
8
leciona que:

4
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: direito de famlia. 7 Ed. Atlas, 2007, v. 6. p. 01.
5
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: direito de famlia. p. 01.
6
7
557
Dentre estes quadros de acepes, eis o conceito de famlia que mais se
adapta aos novos regramentos jurdicos: o conjunto de pessoas com o
mesmo domiclio ou residncia, e identidade de interesses materiais e
morais, integrado pelos pais casados ou em unio estvel, ou por um deles
e pelos descendentes legtimos, naturais ou adotados.
O mesmo doutrinador arremata da seguinte forma:
H considerveis mudanas nas relaes de famlia, passando a dominar
novos conceitos em detrimento de valores antigos. Nesta viso, tm mais
relevncia o sentimento afetivo que o mero convvio.
9

Destarte, a famlia contempornea pode ser compreendida de forma mais
ampla, ou seja, para a caracterizao de uma famlia, prescindvel se torna o fato de
existir consanguinidade entre os seus integrantes, bem como no h mais o que se
falar em exigncia do casamento civil do casal, j que a unio estvel est
categoricamente prevista em lei.
Outrossim, com as recentes alteraes do cenrio jurdico brasileiro, mais
precisamente com o julgamento do ADPF n
o
132 e ADI n
o
4277, o STF pacificou o
entendimento quanto reconhecimento da unio estvel entre pessoas do mesmo
sexo.
Tem-se, portanto, que o Superior Tribunal Federal, guardio da carta magna,
reconheceu como entidade familiar a relao advinda do casamento entre dois
homens ou duas mulheres. Tal fato representa uma evoluo social, cultural e
legislativa que num tempo no to distante era inimaginvel. Da, se pode mensurar
a evoluo do conceito de famlia no ornamento jurdico nacional.
2. ADOO
2.1. Conceito
Ainda no mbito do direito de famlia, tem-se o instituto da adoo, termo que,
em latim, se diz adoptione, cujo significado seria aceitao voluntria e legal de
uma criana como filho; perfilhao, perfilhamento.
10

8
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia: Lei n 10.406, de 10.01.2002. 5 Ed. Forense, 2007. p. 12.
9
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia: Lei n 10.406, de 10.01.2002. p. 13.

558
Vale registrar que, no obstante o significado acima referir-se criana, no
se pode olvidar que um adolescente ou at mesmo um adulto poder ser adotado,
pois inexiste na lei brasileira qualquer bice para tal.
Objetivando conceituar o instituto ora em estudo, RIZZARDO
11
argumenta
que:
Em termos singelos, nada mais representa esta figura que ato civil pelo qual
algum aceita um estranho na qualidade de filho. Em ltima anlise,
corresponde aquisio de um filho atravs de ato judicial de nomeao.
No tirocnio de FRANA
12
, adoo:
um instituto de proteo personalidade, em que essa proteo se leva a
efeito atravs do estabelecimento, entre duas pessoas adotante e o
protegido adotado -, de um vnculo civil de paternidade (ou maternidade) e
de filiao.
Na concepo de GRANATTO
13
, adotar oferecer um ambiente familiar
favorvel ao desenvolvimento de uma criana, que, por algum motivo, ficou privada
da sua famlia biolgica.
Incontestavelmente, o instituto da adoo merece ser tratado com esmero,
haja vista ser o meio capaz de inserir no aconchego familiar uma criana
desamparada socialmente, seja por abandono, maus tratos ou qualquer situao
que a coloque em desabrigo social e afetivo.
A este ponto, ao tecer elucidaes acerca da importncia do instituto da
adoo dentro de uma sociedade digna, BEVILQUA
14
aduz que:
O que preciso, porm, salientar a ao benfica, social e
individualmente falando, que a adoo pode exercer na sua fase atual.
Dando filhos a quem os no tem pela natureza, desenvolve sentimentos
afetivos do mais puro quilate, e aumenta, na sociedade, o capital de afeto e
de bondade necessrio a seu aperfeioamento moral; chamando para o
aconchego da famlia e para as douras do bem estar filhos privados de

10
SAAD, Martha Solange Scherer. Adoo Civil: Implicaes jurdicas em face da CF/88 e da lei n
8.069/90-ECA. Jurdica Brasileira, 1999. p. 09.
11
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia: Lei n 10.406, de 10.01.2002. 3 Ed. Forense, 2005. p.
531.
12
FRANA, Rubens Limongi. Manual de Direito Civil, 1972. Apud: SAAD, Martha Solange Scherer.
Adoo Civil: Implicaes jurdicas em face da CF/88 e da lei n 8.069/90-ECA. p. 09.
13
GRANATO, Eunice Ferreira Rodrigues. Adoo: Doutrina e Prtica. 1 Ed. Juru, 2005. p. 26.
14
BEVILQUA, Clovis. A adoo e suas transformaes no Cdigo Civil comentado. 1954. Apud:
PICOLIN, Gustavo Rodrigo. A Adoo e seus aspectos. Disponvel em:
http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=128. Acesso em 29.09.2012.
559
arrimo ou de meios idneos, aproveita e dirige capacidades, que, de outro
modo, corriam o risco de se perder, em prejuzo dos indivduos e do grupo
social, a que pertencem.
Desta feita, a grandiosidade do instituto em estudo neste tpico facilmente
detectada a partir do momento em que se d a uma criana ou a um adolescente
que, por algum infortnio, no tenham a possibilidade de crescer no conforto e na
proteo da sua famlia consangunea, a oportunidade de desfrutar do convvio de
pessoas estranhas, porm que anseiam propiciar tais benesses, como se pais
fossem.
Outrossim, no se pode esquecer que, com a concretizao da adoo, no
s os adotados desfrutam daquilo que antes no lhes era possvel, pois os
adotantes, doravante pais, tambm passam a usufruir de uma das relaes mais
valiosas na vida de um indivduo, ou seja, passam a sentir um amor admitido por
muitos como inexplicvel: amor de pai para filho.
Com vistas a justificar o ato da adoo, bem como em descrever possveis
razes para se adotar um estranho, RIZZARDO
15
afirma que:
[...] est nsito na ndole humana, ou nasce com a prpria natureza do
homem, a tendncia de se perpetuar a pessoa atravs dos filhos, o que
representa um modo de afastar aparentemente a ideia da prpria finitude no
tempo. Nesta ideia inata em todas as pessoas, a incapacidade ou
impossibilidade de gerar substituda, pelo menos em parte, atravs da
adoo, que reflete uma forma de realizao do prprio indivduo.
No entender do jurista acima, inerente ao ser humano a ambio de se
eternizar no tempo, o que s possvel, em termos, atravs dos filhos deixados
aps a abreviao da vida pela morte. Com isso, aqueles que no tm a
possibilidade de gerar filhos naturalmente, podem se valer do instituto da adoo a
fim de saciar a cobia de, supostamente, perpetuar a sua gerao.
2.2. Natureza jurdica
Quanto natureza jurdica da adoo, discute-se ser contratual, ato solene,
filiao criada pela lei, ou instituto de ordem pblica, de modo que a doutrina no
compartilha de um entendimento unssono neste aspecto.
16

15
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia: Lei n 10.406, de 10.01.2002. p. 533.

560
Os que defendem que a adoo possui natureza contratual, afirmam que,
para que ela se concretize, basta a manifestao das partes no sentido de adotar e
ser adotado, tornado-se, assim, um ato bilateral precursor de um contrato.
Todavia, tem-se que o entendimento esposado no pargrafo acima no leva
em considerao o fato de que, para que a adoo se efetive, necessrio se faz o
atendimento de alguns requisitos, como, por exemplo, sentena judicial, de modo
que a simples vontade das partes no torna concluda a adoo.
Nesta senda, para a formalizao da adoo, inicialmente deve existir a
questo contratual, qual seja, vontade das partes. Seguidamente, deve se iniciar o
processo judicial, onde sero apuradas todas as questes legais que cercam o
instituto. Assim, somente aps o incio do procedimento atravs da manifestao da
vontade das partes, concludo pelo devido processo legal, tem-se perfectibilizada a
adoo.
17

Visto isto, possvel afirmar que a adoo apresenta natureza jurdica
hbrida, pois somente com a soma de vrios requisitos ela pode se tornar possvel.
Citando SOARES LOTUFO, GRANATTO
18
conclui que a adoo apresenta-
se como figura hbrida, ou seja, um misto de contrato e de instituio, onde a
vontade das partes, bem como o exerccio de seus direitos encontram-se limitados
pelos princpios de ordem pblica.
A natureza jurdica da adoo, portanto, deve ser compreendida de forma
hbrida, j que a simples vontade das partes no o suficiente para que o ato se
conclua.
2.3. Requisitos
19

16
GRANATO, Eunice Ferreira Rodrigues. Adoo: Doutrina e Prtica. p. 26.
17
GRANATO, Eunice Ferreira Rodrigues. Adoo: Doutrina e Prtica. p. 28.
18
LOTUFO, Maria Alice C. Zaratin Soares. Adoo Perfil Histrico e Evoluo Teleolgica no Direito
Positivo, 1992. Apud: GRANATO, Eunice Ferreira Rodrigues. Adoo: Doutrina e Prtica. p. 28.
19
BRASIL. Cdigo Civil (2002). In Vademecum. p. 228.

561
Consoante j enfatizado no item precedente, para que a adoo se
concretize, alguns requisitos dispostos pela lei devem ser atendidos.
Neste rumo, a lei determina que somente pessoas maiores de dezoito anos
podem adotar, bem como dever existir uma diferena de idade a maior para com o
adotando de, no mnimo, dezesseis anos.
Ainda, a lei prev que o tutor ou o curador pode adotar o pupilo ou o
curatelado, desde que preste constas da sua administrao, e salde eventual dbito
advindo da relao preexistente.
Quando o adotando for menor de doze anos, ser imprescindvel o
consentimento de seus genitores para com a adoo, salvo se estes forem
desconhecidos ou nos casos de destituio do ptrio poder, cujas causas esto
elencadas no artigo 1.635 e 1.638 do Cdigo Civil brasileiro, in verbis:
Art. 1.635. Extingue-se o poder familiar:
I - pela morte dos pais ou do filho;
II - pela emancipao, nos termos do art. 5
o
, pargrafo nico;
III - pela maioridade;
IV - pela adoo;
V por deciso judicial, na forma do artigo 1.638.
[...]
Art. 1.638. Perder por ato judicial o poder familiar o pai ou a me que:
I - castigar imoderadamente o filho;
II - deixar o filho em abandono;
III - praticar atos contrrios moral e aos bons costumes;
IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo antecedente.
Desta feita, existindo qualquer das condies expostas nos dispositivos
acima, se tornar desnecessrio o consentimento dos pais biolgicos do adotando
para a efetivao da adoo.
De outra banda, caso o adotando seja maior de doze anos, o seu
consentimento tambm ser necessrio para a realizao da adoo.
Gize-se, que o consentimento dos pais biolgicos e do adotando maior de
doze anos revogvel, desde que ocorra at a publicao da sentena que
homologar a adoo anteriormente consentida.
562
A adoo ser deferida somente a uma s pessoa, ou a duas se forem marido
e mulher ou viverem em unio estvel.
Desta forma, obedecendo ao respectivo processo judicial, com o atendimento
de todos os requisitos expostos acima, bem como se verificado o concreto benefcio
ao adotando, a adoo ser efetivada.
3. CASAIS HOMOAFETIVOS

Consoante j enfatizado no primeiro captulo do presente trabalho, a
conceituao do termo famlia sofreu mutaes ao longo do tempo, modernizando-
se de tal forma que, atualmente, duas pessoas do mesmo sexo, que vivem em unio
estvel, podem ser equiparadas entidade familiar.
No obstante o claramente proclamado pelo artigo 1.723, do Cdigo Civil de
2002
20
no sentido de que:
reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a
mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e
estabelecida com o objetivo de constituio de famlia (grifou-se).
de se salientar que a eventual interpretao taxativa do dispositivo suso
transcrito colide com o que preconiza o inciso IV da Constituio Federal
21
, no
sentido de que constitui objetivo fundamental da Repblica promover o bem de
todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas
de discriminao (grifou-se).
Cabe, portanto, repblica federativa do Brasil promover o bem de todos,
sem qualquer tipo de preconceito ou discriminao.
Logo, no h como se negar que o texto do artigo 1.723 do Cdigo Civil,
acaba por tratar com preconceito e discriminao aqueles que possuem afetividades
homossexuais, pois taxativo ao prescrever que o reconhecimento da entidade
familiar depende da existncia da relao entre homem e mulher, ou seja, depende
exclusivamente de uma relao heterossexual.

20
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm
21
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm
563
No entanto, com o julgamento pelo Superior Tribunal Federal da ao direta
de inconstitucionalidade n 4277, a hermenutica do texto do artigo 1.723 do Cdigo
Cvel passou a seguir a tcnica da interpretao conforme Constituio, de modo
a se concluir que a relao estvel, pblica e contnua entre casais homoafetivos
tambm caracteriza entidade familiar.
Colhe-se do voto do Ministro Relator Ayres Britto
22
:
No mrito, julgo procedentes as duas aes em causa. Pelo que dou ao art.
1.723 do Cdigo Civil interpretao conforme Constituio para dele
excluir qualquer significado que impea o reconhecimento da unio
contnua, pblica, e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como
entidade familiar, entendida esta como sinnimo perfeito de famlia.
Reconhecimento que de ser feito segundo as mesmas regras e com as
mesmas consequncias da unio estvel heteroafetiva.
Ou seja, uma vez que a Constituio Federal objurga qualquer tipo de
discriminao e preconceito, a taxatividade do texto do artigo 1.723 do Cdigo Civil
deve ser relativizada ao ponto de se admitir a unio estvel entre pessoas do
mesmo sexo. Admitido isto, o casal homoafetivo passa a dispor de todos os direitos
e garantias proporcionados aos casais heterossexuais.
Ainda no cerne da ADI alhures comentada, o Ministro Luiz Fux
23
, buscando
demonstrar que nada distingue uma unio homoafetiva de uma unio heteroafetiva,
argumentou da seguinte forma:
O que distingue, do ponto de vista ontolgico, as unies estveis,
heteroafetivas, das unies homoafetivas? Ser impossvel que duas
pessoas do mesmo sexo no tenham entre si relao de afeto, suporte e
assistncia recprocos? Que criem para si, em comunho, projetos de vida
duradoura em comum? Que se identifiquem, para si e para terceiros, como
integrantes de uma clula nica, inexoravelmente ligados? A resposta a
essas questes uma s: Nada as distingue. Assim como companheiros
heterossexuais, companheiros homossexuais ligam-se e apoiam-se
emocional e financeiramente; vivem juntos as alegrias e dificuldades do dia-
a-dia; projetam um futuro comum. (grifou-se).
No h diferenas entre relaes afetivas heterossexuais e relaes afetivas
homossexuais, pois em ambas existem o amor, o afeto, a assistncia mtua, o bem
querer do parceiro. Sendo assim, existindo a mesma linha de afeio em ambas as

22
BRASIL. Superior Tribunal Federal. Disponvel em: http://redir.stf.jus.br. Acesso em 06.10.2012.
23
BRASIL. Superior Tribunal Federal. Disponvel em: http://redir.stf.jus.br. Acesso em 06.10.2012.

564
relaes, no h como se distinguir uma da outra, muito menos trat-las com
desigualdade.
Para arrematar, no foi toa a unanimidade do julgamento da ADI n. 4277,
no sentido considerar vlido o reconhecimento de entidade familiar para os casais
homoafetivos, pois j era sem tempo a modernizao do entendimento jurdico
quanto ao caso em enfoque.
No de hoje que vrios casais homossexuais vivem como famlia,
merecendo, portanto, a especial proteo do Estado, nos termos do que dispe o
artigo 226 da Constituio Federal.

4. ADOO POR CASAL HOMOAFETIVO Entendimento jurisprudencial
Visto que se reconhece como unio estvel, para os efeitos da lei, uma
relao pblica, estvel e duradoura existente entre duas pessoas do mesmo sexo,
novas discusses surgem acerca dos direitos inerentes a tal reconhecimento, como,
por exemplo, o direito de adotar uma pessoa.
Neste norte, insta trazer baila o que preconiza o artigo 1.622, do Cdigo
Civil
24
: Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo se forem marido e mulher, ou
se viverem em unio estvel.

Depreende-se, do dispositivo de lei acima transcrito, que a adoo somente
ser deferida a duas pessoas se forem marido e mulher, ou, na ausncia do
casamento, se viverem em unio estvel.
Logo, ao se admitir que um casal homoafetivo, se preenchidos os requisitos
legais, poder ver reconhecida a sua unio estvel, no se vislumbra bice jurdico
ao deferimento de eventual pedido de adoo postulado pelos consortes
homossexuais.

24
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm
565
O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul foi um dos pioneiros a admitir a
adoo por casal homoafetivo. Neste norte, insta transcrever a bem lanada ementa
da deciso do recurso de apelao n 70013801592, de relatoria do desembargador
Luiz Felipe Brasil Santos
25
:
APELAO CVEL. ADOO. CASAL FORMADO POR DUAS PESSOAS
DE MESMO SEXO. POSSIBILIDADE.
Reconhecida como entidade familiar, merecedora da proteo estatal, a
unio formada por pessoas do mesmo sexo, com caractersticas de
durao, publicidade, continuidade e inteno de constituir famlia,
decorrncia inafastvel a possibilidade de que seus componentes possam
adotar. Os estudos especializados no apontam qualquer inconveniente em
que crianas sejam adotadas por casais homossexuais, mais importando a
qualidade do vnculo e do afeto que permeia o meio familiar em que sero
inseridas e que as liga aos seus cuidadores. hora de abandonar de vez
preconceitos e atitudes hipcritas desprovidas de base cientfica, adotando-
se uma postura de firme defesa da absoluta prioridade que
constitucionalmente assegurada aos direitos das crianas e dos
adolescentes (art. 227 da Constituio Federal). Caso em que o laudo
especializado comprova o saudvel vnculo existente entre as crianas e as
adotantes.
Ainda, do corpo do acrdo se extrai:
Partindo ento do pressuposto de que o tratamento a ser dado s unies
entre pessoas do mesmo sexo, que convivem de modo durvel, sendo essa
convivncia pblica, contnua e com o objetivo de constituir famlia deve ser
o mesmo que atribudo em nosso ordenamento s unies estveis, resta
concluir que possvel reconhecer, em tese, a essas pessoas o direito de
adotar em conjunto
26
.
Entendeu o desembargador relator que, no momento em que se admite que
um casal homoafetivo possa usufruir de todas as prerrogativas inerentes unio
estvel, no h alternativa seno proporcionar-lhe todos os direitos e garantias
afetos aos casais ordinrios, ou seja, formados por homem e mulher. Da, h que se
concluir que, se preenchidos os requisitos legais, um casal homoafetivo tem o direito
de adotar.
No entanto, inconformado com a deciso proferida pelo Tribunal de Justia
gacho, o Ministrio Pblico recorreu ao Superior Tribunal de Justia, alegando a
violao do artigo 1.622, do Cdigo Civil, no sentido de que a adoo por duas
pessoas somente possvel se forem marido e mulher.

25
BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Disponvel em:
http://www.tjrs.jus.br/busca/?tb=proc. Acesso em 06.10.2012.
26
566
No julgamento do Recurso Especial, o qual foi autuado sob o n 889852/RS,
alm de corroborar o entendimento esposado pelo tribunal gacho, o Ministro
Relator Luis Felipe Salomo
27
enriqueceu os argumentos favorveis ao deferimento
do pleito do casal homoafetivo:
DIREITO CIVIL. FAMLIA. ADOO DE MENORES POR CASAL
HOMOSSEXUAL. SITUAO J CONSOLIDADA. ESTABILIDADE
DA FAMLIA. PRESENA DE FORTES VNCULOS AFETIVOS ENTRE OS
MENORES E A REQUERENTE. IMPRESCINDIBILIDADE DA
PREVALNCIA DOS INTERESSES DOS MENORES. RELATRIO DA
ASSISTENTE SOCIAL FAVORVEL AO PEDIDO. REAIS VANTAGENS
PARA OS ADOTANDOS. ARTIGOS 1 DA LEI 12.010/09 E 43 DO
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. DEFERIMENTO DA
MEDIDA.1. A questo diz respeito possibilidade de adoo de crianas
por parte de requerente que vive em unio homoafetiva com companheira
que antes j adotara os mesmos filhos, circunstncia a particularizar o caso
em julgamento. 2. Em um mundo ps-moderno de velocidade instantnea
da informao, sem fronteiras ou barreiras, sobretudo as culturais e as
relativas aos costumes, onde a sociedade transforma-se velozmente, a
interpretao da lei deve levar em conta, sempre que possvel, os
postulados maiores do direito universal. 3. O artigo 1 da Lei 12.010/09
prev a "garantia do direito convivncia familiar a todas e crianas e
adolescentes". Por sua vez, o artigo 43 do ECA estabelece que "a adoo
ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-
se em motivos legtimos". 4. Mister observar a imprescindibilidade da
prevalncia dos interesses dos menores sobre quaisquer outros, at porque
est em jogo o prprio direito de filiao, do qual decorrem as mais diversas
consequncias que refletem por toda a vida de qualquer indivduo. 5. A
matria relativa possibilidade de adoo de menores por casais
homossexuais vincula-se obrigatoriamente necessidade de verificar qual
a melhor soluo a ser dada para a proteo dos direitos das crianas, pois
so questes indissociveis entre si. 6. Os diversos e respeitados estudos
especializados sobre o
tema, fundados em fortes bases cientficas (realizados na Universidade de
Virgnia, na Universidade de Valncia, na Academia Americana de
Pediatria), "no indicam qualquer inconveniente em que crianas sejam
adotadas por casais homossexuais, mais importando a qualidade do vnculo
e do afeto que permeia o meio familiar em que sero inseridas e que as liga
a seus cuidadores". 7. Existncia de consistente relatrio social elaborado
por assistente social favorvel ao pedido da requerente, ante a constatao
da estabilidade da famlia. Acrdo que se posiciona a favor do pedido, bem
como parecer do Ministrio Pblico Federal pelo acolhimento da tese
autoral. 8. incontroverso que existem fortes vnculos afetivos entre a
recorrida e os menores sendo a afetividade o aspecto preponderante a ser
sopesado numa situao como a que ora se coloca em julgamento. 9. Se os
estudos cientficos no sinalizam qualquer prejuzo de qualquer natureza
para as crianas, se elas vm sendo criadas com amor e se cabe ao
Estado, ao mesmo tempo, assegurar seus direitos, o deferimento da adoo
medida que se impe. 10. O Judicirio no pode fechar os olhos para a
realidade fenomnica. Vale dizer, no plano da realidade, so ambas, a
requerente e sua companheira, responsveis pela criao e educao dos
dois infantes, de modo que a elas, solidariamente, compete a

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BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Disponvel em:
https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200602091374&dt_publicacao=10/08/2010.
Acesso em 06.10.2012.
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responsabilidade. 11. No se pode olvidar que se trata de situao ftica
consolidada, pois as crianas j chamam as duas mulheres de mes e so
cuidadas por ambas como filhos. Existe dupla maternidade desde o
nascimento das crianas, e no houve qualquer prejuzo em suas criaes.
12. Com o deferimento da adoo, fica preservado o direito de convvio dos
filhos com a requerente no caso de separao ou falecimento de sua
companheira. Asseguram-se os direitos relativos a alimentos e sucesso,
viabilizando-se, ainda, a incluso dos adotandos em convnios de sade da
requerente e no ensino bsico e superior, por ela ser professora
universitria. 13. A adoo, antes de mais nada, representa um ato de
amor, desprendimento. Quando efetivada com o objetivo de atender aos
interesses do menor, um gesto de humanidade. Hiptese em que ainda se
foi alm, pretendendo-se a adoo de dois menores, irmos biolgicos,
quando, segundo dados do Conselho Nacional de Justia, que criou, em 29
de abril de 2008, o Cadastro Nacional de Adoo, 86% das pessoas que
desejavam adotar limitavam sua inteno a apenas uma criana. 14. Por
qualquer ngulo que se analise a questo, seja em relao situao ftica
consolidada, seja no tocante expressa previso legal de primazia
proteo integral das crianas, chega-se concluso de que, no caso dos
autos, h mais do que reais vantagens para os adotandos, conforme
preceitua o artigo 43 do ECA. Na verdade, ocorrer verdadeiro prejuzo aos
menores caso no deferida a medida. 15. Recurso especial improvido.
Ou seja, no entender do ministro relator, antes de tudo, deve-se analisar os
benefcios que os adotandos desfrutaro com o deferimento da adoo, pouco
importando o fato de as postulantes formarem um casal homoafetivo, primando,
assim, pelo o que preconiza o artigo 43, do ECA, que aduz: "a adoo ser deferida
quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos
legtimos".
Outrossim, tanto da deciso proferida pelo Tribunal do Estado do Rio Grande
do Sul, quanto da deciso proferida pelo Superior Tribunal de Justia, depreende-se
que, para o deferimento da medida, os julgadores encontraram amparo no s na
legislao pertinente ao caso, mas tambm em estudos cientficos que apontaram
que nenhum prejuzo sofrer uma criana se adotada por um casal homoafetivo,
chegando-se concluso de que o indeferimento do pedido de adoo somente
causaria prejuzos aos adotandos.
Por todo o exposto, no momento em que um casal homoafetivo se equipara
entidade familiar, todos os direitos decorrentes de tal equiparao esse casal
passar a dispor. Assim, como a adoo um direito previsto na legislao ptria,
conclui-se que o casal homoafetivo que preencher todos os requisitos legais no
poder enfrentar qualquer bice para adotar uma criana.

568
CONSIDERAES FINAIS
Neste breve estudo, foi visto que a conceituao do termo famlia no
matria simples, pois os doutrinadores divergem quanto a sua compreenso.
Outrossim, foi visto que a famlia moderna apresenta grande evoluo no tempo, de
maneira que, nos dias atuais, um casal homossexual que mantm um vnculo afetivo
pblico, constante e duradouro poder ser equiparado entidade familiar,
merecendo, portanto, a especial proteo do estado, conforme disposio
constitucional.
Viu-se, tambm, que o instituto da adoo, por visar proteo das crianas
que, por algum infortnio, no tiveram a oportunidade de crescerem no conforto da
famlia consangunea, representa um dos mais importantes mecanismos dispostos
em lei, merecendo, portanto, ser tratado com dignidade pelo Estado. Ainda no cerne
da adoo, viu-se que a sua natureza jurdica pode ser considerada hbrida, ou seja,
tem natureza contratual, por depender da vontade das partes envolvidas, como
tambm natureza de ordem pblica, j que, para a sua efetivao, necessrio se faz
o atendimento de todos os requisitos dispostos em lei, os quais sero analisados
dentro do devido processo legal. Com isso, buscou-se, tambm, demonstrar quais
requisitos devero ser preenchidos para o deferimento da medida.
Num terceiro momento, foi analisado o novo entendimento expressado pelo
Superior Tribunal Federal, na ocasio do julgamento da ADI 4277, em que restou
assentado que o texto do artigo 1.723 do Cdigo Civil, que taxativo ao afirmar que
a entidade familiar ser reconhecida ao homem e a mulher que vivem em unio
estvel, deve ser interpretado segundo a tcnica da interpretao conforme
constituio, a fim de que no haja qualquer preconceito ou discriminao de ordem
sexual, conforme texto do inciso IV do artigo 3 da Constituio Federal. Portanto,
com o julgamento da ADI alhures mencionada, a unio estvel passou a ser
reconhecida para os casais homoafetivos, fazendo com que estes casais possam, a
partir de ento, usufruir de todos os direitos e garantias decorrentes do referido
reconhecimento.
Por fim, foi observado que a adoo, se preenchidos todos os requistos
legais, dever ser admitida para casais homoafetivos, j que no h no ordenamento
569
jurdico ptrio qualquer bice para tal, pois com o julgamento das ADI 4277, os
casais homoafetivos equipararam-se entidade familiar, merecendo tratamento
igualitrio ao ofertado aos casais ordinrios, ou seja, casal formado por homem e
mulher.

REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS
BEVILQUA, Clovis. A adoo e suas transformaes no Cdigo Civil comentado.
1954. Apud: PICOLIN, Gustavo Rodrigo. A Adoo e seus aspectos. Disponvel em:
http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=128. Acesso em 29.09.2012.
BRASIL. Cdigo Civil (2002). In Vademecum. 3. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010.
BRASIL. Constituio Federal. In Vademecum. 3. ed. atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2010.
BRASIL. Superior Tribunal Federal. Disponvel em: http://redir.stf.jus.br. Acesso em
06.10.2012.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Disponvel em:
https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200602091374&dt_publicacao
=10/08/2010. Acesso em 06.10.2012.
FRANA, Rubens Limongi. Manual de Direito Civil, 1972. Apud: SAAD, Martha
Solange Scherer. Adoo Civil: Implicaes jurdicas em face da CF/88 e da lei n
8.069/90-ECA.
GRANATO, Eunice Ferreira Rodrigues. Adoo: Doutrina e Prtica. Juru, 2005.
LOTUFO, Maria Alice C. Zaratin Soares. Adoo Perfil Histrico e Evoluo
Teleolgica no Direito Positivo, 1992. Apud: GRANATO, Eunice Ferreira Rodrigues.
Adoo: Doutrina e Prtica.
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia: Lei n 10.406, de 10.01.2002. 3 Ed.
Forense, 2005.
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia: Lei n 10.406, de 10.01.2002. 5 Ed.
Forense, 2007.
SAAD, Martha Solange Scherer. Adoo Civil: Implicaes jurdicas em face da
CF/88 e da lei n 8.069/90-ECA. Jurdica Brasileira, 1999.
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil: direito de famlia. 7 ed. So Paulo. Atlas,
2007, v. 6.

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KAYSER, Daiane Pizzatto; CAMPOS, Eduardo Erivelton. Adoo de crianas por casais homoafetivos.

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