DESDE EL CAMPUS

ENTORNO JURÍDICO

El rol de un buen abogado se verifica en las cláusulas

contractuales realistas que favorezcan la seguridad jurídica en las
relaciones de los clientes y no sólo en solucionar problemas.

algunas recomendaciones
para el momento
de negociar contratos

M
uchas veces los clien- portante recordar que por la
tes nos solicitan la re- ruptura de conversaciones du-
visión, corrección o rante el período de formación
redacción misma de del contrato pueden generarse
contratos con sus so- responsabilidades civiles -pecu-
cios, clientes, proveedores -entre niarias- sobre todo cuando las
otros- e incluso que los acompa- “tratativas previas” a su celebra-
ñemos en su negociación. Siem- ción supusieron gestiones, tra-
pre nos recordamos que la pre- bajos y gastos para la parte que
vención en esta materia es clave no abandonó la mesa de nego-
y que los mejores contratos son ciaciones. Actualmente no hay
los que luego se e n c a j o n a n, no por Alberto Navarro
cuestionamiento al hecho de
se vuelven a mirar y ello porque, que la “buena fe” debe presidir
Profesor Part-time de Entorno
justamente, dejaron las cosas Jurídico, Área Política de Empresa las tratativas, por lo que los jue-
bien claras y todos las saben. anavarro@iae.edu.ar ces no toleran una ruptura irra-
Pero la experiencia también re- zonable, sin causa o por causa
vela que muchas consultas suelen arbitraria de las mismas, debien-
surgir como consecuencia de malentendidos o do indemnizarse por ello a la parte perjudica-
el incumplimiento de algunas de sus cláusulas da. Será recomendable entonces pactar en un
en etapas críticas de la vida del acuerdo. La documento precontractual cómo debería
cuestión toma importancia y lleva a la necesi- procederse ante una ruptura de conversacio-
dad de plantear el “cómo sanear el incumpli- nes para que –además de terminar en forma
miento” del modo más rápido y barato posible amistosa– esta no sea considerada “intempes-
y también de “cómo prevenirlo” para no rom- tiva” (“de golpe”). En tal caso, convendrá ge-
per la relación. La experiencia demuestra que nerar a la vez un mecanismo de preavisos y/o
los ahorros en buen asesoramiento preventivo también una clara forma de establecer cuáles
han demostrado ser, luego, ampliamente supe- serán las razones por las cuales las partes po-
rados por los altos costos de la falta de entendi- drán dejar sin efecto la firma del contrato.
miento o posterior necesidad de litigar. Lo in- En este orden de ideas, considerando a la
valorable muchas veces será también la ruptura buena fe como el centro del tema en cuestión
de una relación que podría haber prodigado y a su violación como causal de responsabili-
resultados futuros. dad precontractual, será conveniente consi-
Por ello valgan aquí unos consejos a tener derar los siguientes aspectos: que toda trata-
en cuenta al momento de iniciar el proceso tiva precontractual debería tener cláusulas de
de redacción de un acuerdo. Primero, es im- confidencialidad firmadas; que para medir la

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buena o mala fe al momento de ruptura, de-
be estipularse con claridad el deber de infor-
mación que las partes deben proporcionarse
y aquélla que deberá ser dada en todo mo-
mento de una parte a la otra; la importancia
de la conservación y la custodia de informa-
ción sensible de una parte a favor de la otra.
A la hora de pensar en el resarcimiento del
daño –pelea aparte– por la ruptura del proce-
so de formación del contrato, la tendencia ac-
tual es a la reparación del llamado daño al “in-
terés negativo”. Esto último significa que no
solamente los gastos contraídos durante las
tratativas deben ser indemnizados en caso de
ruptura por mala fe, sino también la pérdida
de oportunidades similares causadas por las
tratativas pendientes, lo que puede aumentar
significativamente el monto de la condena.
Un aspecto, sin duda, a tener en cuenta.
En segundo término, respecto del conteni-
do del “incumplimiento contractual”, es im-
portante que las partes se aproximen a través
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de una clara redacción –en oportunidad de
escribir el contrato– a lo que podrá ser visto
como incumplimiento en tal caso particular y
cuáles serían sus consecuencias. En este sen-
tido, el “incumplimiento” es la no ejecución
de la obligación, pero puede comprender
también la “ejecución tardía” y esto es bueno
pautarlo en el contrato porque no es lo mis-
mo cumplir en fecha que cumplir tarde. Aquí
las partes podrán generar alternativamente
“moras automáticas” de modo tal de evitar in-
necesarias pérdidas de tiempo con intimacio-
nes previas recordando la obligación de cum-
plir. La ejecución de la obligación, además de
tardía, puede ser también “defectuosa” y ello
desde un doble punto de vista: material (falta
de calidad) o jurídico (salido de las pautas
del contrato). También cabe recordar que pa-
ra que el incumplimiento pueda ser alegado,
éste debe revestir el carácter de “esencial”. En
tal sentido, es conveniente que las partes así
lo establezcan ya que los jueces, en principio,
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serán proclives a la idea de que no basta cual- reconoce a una parte el derecho de suspen-
quier incumplimiento para que se pueda re- der su propio cumplimiento no sólo cuando
solver el contrato. la otra parte no cumple –que es lo que se lla-
Todo esto nos lleva a recomendar contratos ma la “excepción de incumplimiento contrac-
más detallados, aclarando bien qué es lo que tual”– sino también cuando se dan ciertas si-
las partes quieren o no quieren que pase. tuaciones tales como que la contraparte se
Una buena redacción de los “recitals” (los encuentra en imposibilidad temporaria de
Considerandos del contrato) suple muchas c u m p l i r, aunque sea por causas ajenas, o
veces las dudas que generalmente los incum- cuando es previsible que la otra parte no
plidores argumentan tener para complicarle cumpla por estar en una situación de insol-
la vida a ustedes. vencia, etc. Sin embargo, siempre es aconse-
En tercer lugar, en nuestro derecho se con- jable y útil pactar cláusulas en ese sentido
templa la posibilidad de que la “imprevisión” que sean adecuadas a los intereses concretos
se constituya en causal eximente de respon- de las partes. Aunque diferente de la posibili-
sabilidad permitiendo que una parte incum- dad aquí señalada, cabe mencionar también
pla sin responsabilidad por su parte para el el llamado anticipatory breach, que se confi-
caso de ocurrir ciertos eventos no gura cuando antes del vencimien-
previstos que tornarían excesiva-
mente oneroso el cumplimiento “La creatividad to del plazo estipulado para que
una de las partes cumpla su obliga-
del contrato. Pero será siempre de los abogados ción, aparece con suficiente certe-
aconsejable que las partes puedan puede también za que habrá incumplimiento por
establecer los principios y criterios evitar el parte de dicha parte; por ejemplo,
en el contrato sometiendo a arbi- manipuleo de en razón de haber adoptado la
traje cualquier diferendo en este interpretaciones parte correspondiente una actitud
sentido. incompatible con el cumplimiento
Asimismo, el pedido de r e e s- que pudiera debido cuando le toque el turno.
tructuración del contrato ante im- producir En este sentido, la idea que justifi-
previsión ya fue ciertamente pre- altos costos o ca la resolución anticipada por “in-
visto por la ley 25.561 del año demoras”. cumplimiento previsible” no es
2002 y el consiguiente decreto de otra que la que una parte no pue-
emergencia pública N° 214 reglamentario de de razonablemente continuar vinculada por
aquélla. Dicha normativa estuvo basada en la un contrato una vez que ha quedado claro
necesidad de compartir de modo equitativo que su contraparte no quiere o no puede
los efectos de la modificación de la relación cumplir en el momento del vencimiento,
de cambio, pudiendo en virtud del artículo 8 aunque sea por causas ajenas a ella. Ante la
del decreto 214 recurrirse a la justicia, siendo falta de legislación, nada mejor que preverlo
que los jueces –como dice la norma– deberán con una buena cláusula.
arbitrar los medios tendientes a preservar la Valgan pues algunos de estos consejos por-
continuidad de la relación, lo que se constitu- que al final del día lo importante es bregar
ye en un criterio sobre imprevisión que exce- por cláusulas contractuales acordes a la reali-
de el marco de lo previsto en nuestro actual dad imperante en la actualidad que favorez-
artículo 1.198 del Código Civil referido a este can la seguridad jurídica en las relaciones de
tema. La creatividad de los abogados puede nuestros clientes para con quienes hacen ne-
también evitar el manipuleo de interpretacio- gocios con ellos. Se dice que abogados vivi-
nes que pudiera producir altos costos o de- mos de los problemas de nuestros clientes,
moras en el cobro de facturas con las conse- pero lo cierto es que –principalmente– lo ha-
cuencias y dolores de cabeza que ello pudie- cemos también de los problemas que ustedes
ra acarrearnos. pueden evitar y en consecuencia de los bue-
Finalmente, es bueno recordar que la ley nos negocios que hacen. ■

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