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SOCIOLOGIA JURDICA
AULA 01 20.11.2010 PROF. RICARDO MAURCIO
Primeiro perodo de aula
Vamos, em dois encontros, tentar oferecer uma viso didtica e objetiva da disciplina
sociologia do direito.
Ser, de fato, um grande desafio, uma vez que temos de enfrentar um grande dficit na
formao dos profissionais da rea jurdica. !sso porque o contato com a sociologia sempre foi muito
escasso nos "ltimos anos, em funo do estudo da sociologia ser relegado a segundo plano nas ultimas
dcadas. # esse resgate de disciplinas $umansticas, como sociologia do direito, $ermen%utica jurdica,
tica jurdica, indispensvel para que os profissionais da rea jurdica possam aplicar o direito de
forma critica e de forma mais consent&nea com o #stado democrtico.
'(s iremos seguir um conte"do programtico que foi disponibilizado para os colegas de
todo o )rasil, um conte"do programtico que se comp*e de +, t(picos. '(s teremos esses dois
encontros e tentaremos vencer esses +, t(picos nesses dois encontros.
1) 1) Socioloia do direi!o" Rela#$e% Sociai% e Rela#$e% &urdica%' Socioloia do direi!o" Rela#$e% Sociai% e Rela#$e% &urdica%'
2) 2) Co(!role Social e o Direi!o' Co(!role Social e o Direi!o'
3) 3) )ra(%*orma#$e% Sociai% e Direi!o' )ra(%*orma#$e% Sociai% e Direi!o'
4) 4) +%!ra!i*ica#,o Social e Direi!o' +%!ra!i*ica#,o Social e Direi!o'
5) 5) )e(d-(cia% e.olu!i.a% do Direi!o' )e(d-(cia% e.olu!i.a% do Direi!o'
6) 6) A Socioloia para Admi(i%!ra#,o &udici/ria' A Socioloia para Admi(i%!ra#,o &udici/ria'
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-
7) 7) )ema% e%peciai% de Socioloia do Direi!o. )ema% e%peciai% de Socioloia do Direi!o.
'(s procuramos nos concentrar na .esoluo do /'0, mas inserimos tambm outros temas
que se revelam fundamentais para a compreenso da sociologia do direito.
SOCIOLO0IA DO DIR+I)O" R+LA12+S SOCIAIS + R+LA12+S &URDICAS SOCIOLO0IA DO DIR+I)O" R+LA12+S SOCIAIS + R+LA12+S &URDICAS
'aturalmente, n(s teremos de comear apresentando um conceito do que seja a sociologia
geral e, particularmente, a sociologia do direito.
CO3C+I)O D+ SOCIOLO0IA 0+RAL
1 SOCIOLO0IA 0+RAL uma ci%ncia que estuda os fen2menos sociais e,
particularmente, os modos de organizao e de relacionamento dos seres $umanos num conte3to
comunitrio. Vale dizer4 a sociologia estuda as rela#$e% e(!re o% %ere% 4uma(o% e a %ociedade, uma
relao que se revela fundamental, porque a pr(pria construo do ser $umano feita dentro da
sociedade.
5 1rist(teles, esse grande filosofo grego, j escrevia em sua obra fundamental 67oltica8,
uma obra que tem uma grande import&ncia para as ci%ncias $umanas, que o $omem um animal
poltico, porque a sua pr(pria condio $umana construda dentro da comunidade poltica, dentro da
sociedade.
9ogo, a funo da sociologia estudar essas cone3*es dos indivduos com a sociedade.
Veremos que, embora a sociologia apresente pioneiros em pocas remotas, embora n(s possamos falar
em antecedentes remotos do pensamento sociol(gico, a Sociologia propriamente dita s( surgir no
Sculo :!:, com o positivismo cientfico de 1ugusto /omte.
)om, e o que seria a SOCIOLO0IA DO DIR+I)O5
CO3C+I)O D+ SOCIOLO0IA DO DIR+I)O
1 SOCIOLO0IA DO DIR+I)O um ramo da sociologia geral que procura estudar as
cone3*es e3istentes entre a %ociedade e a ordem 6urdica. Se eu pudesse representar graficamente,
usando inclusive um modelo bem simples oferecido por um autor $isp&nico c$amado 9uis .ecasens
Sic$ens, se eu pudesse representar de forma bastante simplificada o objeto mesmo da sociologia do
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;
direito, e eu diria que a sociologia do direito estuda as rela*es biunvocas, estabelecidas entre o direito
e a sociedade, vale dizer, estuda a influ%ncia que os fatores sociais e3ercem sobre o direito, assim como
estuda a influ%ncia que o direito e3erce sobre a sociedade. Vale dizer4 a sociedade influencia a
produo, interpretao e aplicao das normas jurdicas, assim como o ordenamento jurdico, atravs
das suas disposi*es normativas, influenciam o desenvolvimento da vida social.
# um dos e3emplos, e os e3emplos no faltam, porque a todo momento o direito vai sendo
criado, interpretado e aplicado pela sociedade. !mportante que n(s percebamos que o direito muito
mais influenciado pela sociedade do que propriamente capaz de interferir no desenvolvimento das
transforma*es sociais. '(s iremos inclusive dei3ar isso muito claro ao estudarmos o direito como
instrumento de controle, muito mais de controle do que de mudana.
7osso dizer, portanto, que fatores econ2micos, polticos e ideol(gicos a todo momento
interferem na produo da normatividade jurdica. 7or isso que os romanos j diziam4 6ubi societatis
ibi jus8 <onde $ sociedade, $ o direito=. 'o $ como conceber o direito como uma ordem normativa,
voltada para a regulao da conduta $umana fora da sociedade.
# como estava mencionando para os amigos de todo o )rasil, diversos fatores sociais
interferem na produo do direito, e eu poderia destacar tr%s fatores ou tr%s subsistemas sociais4 o
%u7%i%!ema ideol8ico9 o %u7%i%!ema pol!ico e o %u7%i%!ema eco(:mico. # aqui sigo o pensamento
de 'orberto )obbio, que visualiza a sociedade como um conjunto de subsistemas que se interferem
reciprocamente. # esses subsistemas <ideol(gico, poltico e econ2mico= interferem a todo instante na
produo do direito, seno vejamos4 quando eu trato do subsistema ideol(gico, eu estou a referir o
conjunto de concep*es, valores e vis*es de mundo prevalecentes numa dada sociedade.
5ra, toda a sociedade , de alguma forma, organizada a partir de certos valores, concep*es
e vis*es de mundo e, naturalmente, essas ideologias acabam interferindo no c$amado 6proce%%o
(omoe(;!ico8, vale dizer, no processo de produo do direito. 7or e3emplo4 durante muito tempo
prevaleceu, na sociedade ocidental, inclusive no )rasil, uma ideologia patriarcalista, ou seja, uma
concepo ideol(gica que estabelecia a superioridade do $omem em face da mul$er. #, evidentemente,
essa ideologia patriarcalista acabou interferindo na produo, interpretao e aplicao do direito
ocidental e particularmente do direito brasileiro. Voc%s se recordam que o //>1? no previa o princpio
da igualdade entre os se3os, mas estabelecia normativamente a preval%ncia do $omem em face da
mul$er, e isso era notado inclusive por conta da colocao do $omem como o consorte responsvel pela
administrao dos bens do casal@ a mul$er, inclusive, era considerada relativamente capaz.
#nto vejam que o subsistema ideol(gico da sociedade acabou sendo transportado para o
plano normativo do direito civil, particularmente aqui, para o plano normativo do //>1?.
Voc%s tambm se recordam, seguindo a esteira do direito civil, a ttulo e3emplificativo, que
at 1A?, no $avia div(rcio no )rasil, ou seja, a indissolubilidade do ttulo conjugal estava prevista
normativamente no /(digo /ivil de 1? e 1,. Somente a 9ei do Biv(rcio, em ,,, logrou introduzir esse
novo instituto, porque o /(digo /ivil tambm espel$ava uma profunda ideologia religiosa de base
sobretudo cat(lica, e a religio de base cat(lica acabava por influenciar a pr(pria conformao
normativa do /(digo /ivil 1? e 1,. Vigorava na sociedade uma concepo ideol(gica, segundo a qual
;
C
o que Beus $avia unido os $omens no poderiam separar. # vejam como esta concepo ideol(gica de
base religiosa se impregnou, a ponto de somente em ,, o )rasil con$ecer o instituto do div(rcio e a
possibilidade da solubilidade ou da queda do vnculo conjugal. # outros e3emplos poderiam ser
passados para que voc%s percebam como o subsistema ideol(gico da sociedade interfere na criao,
interpretao e aplicao das normas jurdicas.
)om, tambm posso mencionar o subsistema poltico. Duando eu trato do subsistema
poltico, estou a referir o modo de organizao, distribuio, aquisio e e3erccio do poder na
sociedade. '(s sabemos que a sociedade sempre o palco para as lutas em prol da obteno do poder,
e evidentemente isso tem grande influ%ncia na produo da norma jurdica.
5 direito constitucional, por e3emplo, um ramo muito influenciado pelo subsistema
poltico, pois o sistema constitucional trata do estudo da /onstituio, que a lei de organizao
fundamental do #stado, que estabelece os direitos fundamentais do cidado. #nto, o direito
constitucional, assim como os outros ramos do direito, mas sobretudo o direito constitucional, muito
sensvel Es mudanas que ocorrem no c$amado subsistema poltico.
#u poderia, por e3emplo, citar a emenda da reeleio, que foi introduzida na dcada de A+
em nosso sistema constitucional como um e3emplo de positivao no &mbito do direito constitucional
de uma nova conjuntura poltica. 7or uma srie de raz*es que os colegas bem con$ecem, criouFse,
dentro do /ongresso 'acional, um consenso acerca da necessidade de estabelecer uma maior
estabilidade para o e3erccio do mandato presidencial, e as foras polticas da poca convergiram, e
nesse sentido foi aprovada a emenda da reeleio, emenda essa que inovou inclusive no sistema
republicano brasileiro. #nto vejam que a emenda da reeleio um e3emplo de positivao no direito
constitucional de uma nova forma de arranjo das foras polticas. #, recentemente, n(s ouvimos
algumas propostas de alterao novamente do art. 1C da /G, para que fosse possvel permitir, a
e3emplo do que ocorre na Venezuela, /ol2mbia e )olvia, reelei*es sucessivas para a presid%ncia da
rep"blica. # porque essas propostas vieram E tona no /ongresso 'acionalH 7orque o 7residente 9ula,
como liderana poltica de grande popularidade e as foras polticas naquele momento $ist(rico,
convergiam para esse entendimento, o que acabou no ocorrendo, no nosso entender, de forma
acertada. #nto, meus amigos, tambm o subsistema poltico infere no direito.
# o subsistema econ2mico seguramente interfere, molda, condiciona a produo,
interpretao e aplicao do direito. 'ingum duvida que a fisionomia do direito ocidental e,
particularmente, do direito brasileiro o refle3o direto do modo de organizao e produo das
riquezas e, em especial, do modo de produo capitalista. Duando a /G de 1AII cita, estabelece,
preceitua, no art. 1,+, os princpios da livre iniciativa e da propriedade privada, na c$amada ordem
constitucional econ2mica, a /G>II est demonstrando a influ%ncia de fatores econ2micos na produo
da normatividade jurdica. 5u seja, s( e3iste livre iniciativa e propriedade privada como direitos
fundamentais em sociedades que se organizam atravs de um modo de produo capitalista. Se n(s
viv%ssemos em uma sociedade socialista, marcada pela propriedade coletiva e pela planificao
econ2mica estatal, ou seja, sem a previso da livre iniciativa, seguramente o sistema jurdico no iria
oferecer esses direitos fundamentais de propriedade privada e de livre iniciativa.
C
J
#nto vejam meus amigos, como esses fatores sociais interferem na produo do direito.
1gora, essa influ%ncia biunvoca, o direito tambm influencia os fatores, os subsistemas ideol(gico,
poltico e econ2mico. 5ra, voc%s podem notar isso no tocante E influ%ncia do direito no plano
ideol(gico, a partir do momento que foi, por e3emplo, entronizada a reforma administrativa. 'um
primeiro momento, $avia uma grande resist%ncia E poltica de privatiza*es, at uma resist%ncia
justificada, e poderamos at criticar algumas privatiza*es que foram feitas, mas isso foge da nossa
proposta. 1 verdade que a mudana do pr(prio estado brasileiro, a transio de uma administrao
burocrtica para uma administrao gerencial, que se refletiu no &mbito da /G>II e tambm no &mbito
da legislao e dos atos administrativos, isso tambm acabou influenciando o nosso pr(prio modo de
pensar. Koje eu percebo, passada a dcada de A+, que os brasileiros aceitam com menor resist%ncia a
idia de uma maior participao dos particulares na prestao dos servios p"blicos. Lma lei como a da
67778 seria inconcebvel em dcadas passadas. # isso ocorre porque a pr(pria mudana normativa
operada atravs da #/>1A, acabou tambm influenciando o nosso modo de pensar, os nossos valores, a
nossa viso de mundo, enfim, o plano ideol(gico da sociedade.
Mambm eu poderia ilustrar a influ%ncia do direito no subsistema poltico. #u percebo, por
e3emplo, que com a criao da emenda da reeleio, a estrutura poltica da sociedade brasileira
comeou a contemplar a idia de continuidade dos programas de governo, a necessidade de se
estabelecer um planejamento de mdio prazo, talvez at de longo prazo, tornouFse mais clara dentro das
foras polticas a partir do momento em que se conferiu a possibilidade de reeleio, e isso alterou
tambm o pr(prio modo de atuao poltica de muitos governantes.
# por fim o direito interfere de forma bastante decisiva tambm no desenvolvimento das
foras econ2micas. /itaria, E guisa de e3emplo, a recente diminuio da alquota no !7!, que promoveu
um reaquecimento na economia. 5u seja, uma mudana legislativa no &mbito tributrio permitiu
reaquecer a economia, permitiu potencializar o consumo, minimizando assim os efeitos da crise
econ2mica.
#u poderia aqui meus amigos, continuar a citar in"meros e3emplos, mas o importante que
voc%s percebam que o o76e!o me%mo da %ocioloia do direi!o, como ramo da sociologia geral, o
estudo das rela*es biunvocas que se estabelecem entre a sociedade e o direito, entre os subsistemas
econ2mico, poltico e ideol(gico e o ordenamento jurdico e sua feio normativa. #nto esse o
primeiro ponto que eu gostaria de enfrentar.
<ual %eria, e esse o segundo ponto, o papel da %ocioloia do direi!o (o =uadro eral
do% %a7ere% 6urdico%5 )om, eu gostaria, para mel4or ilu%!rar e%!e !8pico, de di*ere(ciar doi%
e%!ilo% de a7ordaem =ue podem %er de%e(.ol.ido% para o e%!udo do direi!o.
+S)ILOS D+ A>ORDA0+3S DO F+3?M+3O &URDICO
'(s podemos estudar odireito de duas formas, ento, estilos de abordagem do fen2meno
jurdico4 (8% podemo% e%!udar o *e(:me(o 6urdico de(!ro de uma per%pec!i.a dom/!ica, ento eu
J
?
poderia dizer que o PRIM+IRO +S)ILO @ O D+ A>ORDA0+M DO0MA)ICO, e o S+0U3DO
+S)ILO D+ A>ORDA0+M @ O B+)@)ICO. # por que importante diferenciar esses estilosH
7orque n(s iremos demonstrar que a sociologia do direito trata do fen2meno jurdico a partir de uma
perspectiva zettica.
Nas o =ue ; a per%pec!i.a dom/!ica5 <ua(do o% 6uri%!a% e%!udam o direi!o %o7 a
per%pec!i.a dom/!ica, os juristas priorizam a dimenso normativista do fen2meno jurdico. Vale
dizer, quando os juristas estudam o direito dentro de uma perspectiva dogmtica, priorizam o estudo do
direito em sua dimenso, basicamente, de validade, ou seja, em sua dimenso estritamente normativa,
sem que $aja espao para uma dimenso critica, a norma, portanto um dogma, uma premissa
inquestionvel de raciocnio.
<ua(do9 co(!udo9 o% 6uri%!a% e%!udam o *e(:me(o 6urdico (uma per%pec!i.a Ce!;!ica,
enfatizaFse a dimenso de efetividade, ou seja, eficcia social ou mesmo de legitimidade, vale dizer,
realizao da justia na compreenso do direito, ou seja, quando se estuda o fen2meno jurdico numa
perspectiva zettica, buscaFse desenvolver uma refle3o crtica sobre a norma jurdica.
5ra, a sociologia do direito um saber que dentro do quadro geral dos saberes jurdicos
prioriza essa dimenso zettica. 1 sociologia do direito , portanto uma forma de abordagem do direito
que prioriza a dimenso zettica, o soci(logo do direito no est preocupado e3clusivamente no estudo
do direito em sua dimenso e3clusivamente normativa, mas sim est preocupado em estudar o direito
em suas cone3*es com a sociedade. O por isso que a sd estuda sobretudo a dimenso de efetividade,
vale dizer, o soci(logo indaga4 Ser que o sistema jurdico est em conson&ncia com a sociedadeH Ser
que as normas jurdicas apresentam eficcia social, vale dizer, elas esto sendo cumpridas, observadas,
pelos atores sociaisH Vejam que o soci(logo do direito est preocupado no com o sistema jurdico em
sua dimenso normativa, como um conjunto de estrutura de Pdever serQ, mas sim em sua dimenso
efetiva, o direito inserido no mundo do PserQ. Barei um e3emplo para voc%s4 voc%s j devem ter
assistido a um filme muito interessante, c$amado Mropa de #lite. #sse filme, inclusive, um filme
muito apropriado para o estudo da sociologia do direito, porque nesse filme resta clara a distino entre
a ordem jurdica no plano do dever ser e a ordem jurdica no plano do ser. 5 Bireito 7enal no plano do
dever ser no observado nas comunidades desfavorecidas do rio de janeiro e nos grandes centros
urbanos do )rasil. K uma discrep&ncia entre o mundo do dever e o mundo do ser. 5 Bireito 7enal
dentro de comunidades favorecidas apresenta um outro perfil. 1 /G>II, o pr(prio /(digo 7enal de
1AC+, so legisla*es pouco observadas naqueles conte3tos que voc%s bem con$ecem. '(s vamos ver
que a /G>II probe a tortura no art. JR, no plano do PdeverFserQ, e no plano do PserQ infelizmente a
tortura muitas vezes utilizada como um instrumento ou aparato de represso policial.
#nto a sociologia do direito demonstra muitas vezes essa incongru%ncia do direito no
mundo normativo em sua cone3o com a sociedade. 7oderamos dizer, portanto, que no particular, o
direito no apresenta efetividade, o direito constitucional penal no apresenta efetividade dentro de
favelas do rio de janeiro e de todos os grandes centros urbanos do )rasil, porque poderia citar in"meros
dispositivos que reforariam o principio constitucional da dignidade da pessoa $umana, que no
observado nessas comunidades especficas.
?
,
# da voc%s perguntariam, por qu% importante estudar o direito nesta dimenso ftica,
nessa dimenso de efetividade, nessas cone3*es com os fatos sociaisH 7orque toda vez que o jurista, e
particularmente aqui, o soci(logo do direito, estuda a dimenso de efetividade do ordenamento jurdico,
o jurista contribui para o aperfeioamento e para a pr(pria legitimao desta ordem jurdica. Vale dizer,
o soci(logo do direito, ao diagnosticar a perda de efetividade do ordenamento jurdico pode formular
propostas capazes de reconectar, religar, reordenar as rela*es entre direito e sociedade. Vejam que,
para tanto, no poderei desenvolver uma perspectiva meramente dogmtica, baseada naquele brocardo
6dura lex sed lex8, terei que refletir criticamente sobre o sistema jurdico e sua dimenso normativa e
indagar se no mundo dos fatos o direito est sendo observado e cumprido pelos atores sociais, e se os
soci(logos do direito constatarem que $ uma discrep&ncia entre o direito, como estrutura de deverFser
e as respectivas prticas sociais, poder formular solu*es normativas capazes de restaurar essa
filosofia, essa ligao entre o direito e a sociedade.
Vou dar um e3emplo4 os colegas que gostam de direito de famlia sabem que a guarda
compartil$ada um instituto novo, positivado ano passado no direito de famlia brasileiro. Voc%s
sabem que a guarda compartil$ada um instituto criado para preservar a dignidade do menor, ou seja,
permitir um maior respeito da dignidade do menor E medida que os e3Fc2njuges so c$amados de
forma equilibrada e equ&nime colaborarem na educao e na pr(pria conduo da vida ou da e3ist%ncia
de seus fil$os, fora daqueles modelos de guarda e3clusiva, marcados por um sistema rgido de visitas,
que muitas vezes acarretava desgastes emocionais e psquicos para os menores e at mesmo para os e3F
c2njuges.
5ra, n(s sabemos que mesmo antes do legislador alterar o /(digo /ivil brasileiro,
instaurando a guarda compartil$ada no direito de famlia, muitos doutrinadores, observando a efetiva
realidade social, muitos julgadores, observando, tambm, o efetivo convvio familiar, j sustentavam a
necessidade de uma maior abertura do direito de famlia ptrio, para contemplar essa nova modalidade
de guarda, a guarda compartil$ada, porque sobretudo a partir da dcada de I+ as separa*es e os
div(rcios se tornaram mais corriqueiras, mais freqSentes, e a partir da aquele modelo de guarda
e3clusiva foi, de algum modo, comprometido, e aquele sistema de visitas acabou sendo relativizado. 5s
fil$os moravam com os pais, com as mes, freqSentavam os novos lares, os novos parceiros, sem que
$ouvesse uma rigidez to preconizada do instituto da guarda e3clusiva. 5u seja, a pr(pria sociedade
comeou a se transformar e a e3igir a alterao da normatividade jurdica. 1 doutrina e a
jurisprud%ncia, geralmente situadas na vanguarda do processo $ist(rico, j antecipavam essa mudana e
j sustentavam, a partir de uma interpretao teleol(gica do princpio da dignidade da pessoa $umana
<art. 1T, !!!, /G>II=, a possibilidade de uma construo $ermen%utica da guarda compartil$ada no
direito brasileiro.
5ra, percebam meus amigos, isso s( foi possvel porque doutrinadores e julgadores, ainda
que inconscientemente, desenvolveram uma perspectiva zettica para, alm da norma posta, terem
refletido criticamente sobre a inadequao social da norma posta, buscando, assim, adaptar os modelos
normativos do direito de famlia E nova realidade social, desenvolvendo portanto, ainda que
inconscientemente, uma perspectiva sociol(gica, que acabou permitindo a positivao de um novo
marco legal.
,
I
#nto vejam que o e3erccio da sociologia do direito, os doutrinadores, julgadores,
legisladores, administradores, enfim, pelos mais diversos intrpretes do direito, permite adaptar o
sistema jurdico aos novos fatos e aos novos valores sociais. 1 preocupao com a efetividade da
ordem jurdica fundamental para que os intrpretes do direito possam contribuir para o
aperfeioamento da ordem jurdica e para a constante adaptao do sistema normativo E realidade
social.
9ogo, vejam como a sociologia do direito muito contribui para a abertura do direito aos
fatos e aos valores sociais e para a pr(pria legitimao da ordem jurdica.
1 interpretao sociol(gica, portanto, fundamental, to fundamental que a pr(pria
$ermen%utica jurdica contempor&nea, superando o positivismo e j visualizando a nova era p(s
positivista demonstra a saciedade, a necessidade de adaptar o sistema jurdico E realidade social. Ba
porque o uso freqSente do mtodo sociol(gico na $ermen%utica jurdica um indcio, quase que um
sinal evidente da import&ncia da sociologia do direito no quadro dos saberes jurdicos. Voc%s, por
e3emplo, con$ecem a nova tese que vigora no &mbito do controle de constitucionalidade no direito
brasileiro, a tese da omisso parcial. 5 art. ,T, !V, /G, como n(s sabemos, prev% que o direito ao salrio
mnimo um direito que deve ser assegurado a todo e qualquer trabal$ador urbano ou rural, direito esse
que deve atender a um conjunto de necessidades vitais bsicas, com sa"de, educao, trabal$o,
assist%ncia social, previd%ncia social, moradia, vesturio, lazer, com reajustes peri(dicos que l$e
preservem o poder aquisitivo, na forma da lei. 7ois bem, n(s sabemos que a lei vigente estabelece o
valor de .U C?J,++. 5ra, na prtica da realidade social, no campo do ser, no no campo do deverFser,
n(s sabemos que este valor no permite ao trabal$ador atender as suas necessidades vitais bsicas. O
por isso que alguns julgadores, sobretudo no &mbito trabal$ista, vem declarando em sede de controle de
constitucionalidade difuso incidental, a inconstitucionalidade por omisso parcial desta lei que
estabelece .U C?J,++. 5ra, qual a construo $ermen%uticaH
1 partir da interpretao sociol(gica da norma constitucional do art. ,T, !V, verificaFse a sua
inadequao, a sua falta de efetividade, j que .U C?J,++, estabelecidos por lei, no permite atender as
necessidades vitais bsicas. 9ogo, essa lei considerada inconstitucional, e muitos julgadores,
e3ercitando ativismo, declaram a inconstitucionalidade desta lei e fi3am um valor mais consent&neo
para o salrio mnimo, a fim de calcular as verbas rescis(rias de reclamao trabal$ista. Sei que isso
gera grande pol%mica, voc%s podero dizer que isso gera insegurana jurdica, e no esse o momento
para n(s debatermos o p(sFpositivismo e ativismo judicial, mas o interessante que esta tese da
inconstitucionalidade por omisso parcial, parcial porque uma parte foi feita, e a parte que no foi feita
que a lei no consegue atender a realidade social, esta tese demonstra a import&ncia da interpretao
sociol(gica do direito nos dias de $oje.
#nto meus amigos, por estes motivos, e por outras raz*es que o tempo no nos permite
e3aminar, a sociologia do direito cumpre um papel importantssimo dentro do con$ecimento jurdico,
porque a sociologia do direito quebra o dogmatismo puro, a reduo normativista do con$ecimento
jurdico, e permite assim um estudo mais crtico do direito, um estudo mais especulativo do direito,
buscando valorizar a dimenso de efetividade, e portanto, buscando enfatizar as cone3*es das normas
jurdicas com os fatos sociais, e a partir do diagn(stico da perda da efetividade e da eficcia social,
I
A
tornaFse possvel, atravs dos estudos sociol(gicos, a formulao de novas normas, a formulao de e
de novas interpreta*es e aplica*es normativas do direito. #nto por isso que destaco a sociologia do
direito como um campo do con$ecimento jurdico preocupado com uma perspectiva de ateno zettica
do fen2meno jurdico.
)om, mais quais seriam, e a j comeo a tratar de um terceiro subt(pico, as caractersticas
da sociologia do direitoH Vamos colocar aqui, de forma didtica, para que os amigos de todo )rasil
possam acompan$ar a nossa e3posio.
AS CARAC)+RSI)ICAS DA SOCIOLO0IA DO DIR+I)O
)om, as caractersticas da sociologia do direito <caracteres da sociologia do direito=, so4
3a!ureCa Ce!;!ica F que pode ser entendida como crtica ou especulativa.
3a!ureCa emprica4 porque a sociologia do direito apresenta natureza empricaH 7orque a
sociologia do direito um con$ecimento construdo a partir da observao da realidade social, e
a partir da observao das efetivas cone3*es entre direito e os fatos sociais. Vale dizer, o
tratamento emprico do plano da teoria do con$ecimento busca enfatizar a apreenso da
realidade concreta, fenom%nica, passvel de apreenso atravs dos c$amados (rgos sensoriais.
1 sociologia do direito no um con$ecimento idealista, um con$ecimento que busca
estabelecer as rela*es fticas e concretas entre o direito e a sociedade. Barei um e3emplo4 a
filosofia do direito, embora no descon$ea um tratamento emprico dos fen2menos, um
saber idealista, porque quando n(s discutimos os temas da filosofia do direito, a ontologia, a
a3iologia, a pr(pria tica, semi(tica, n(s estabelecemos um plano de refle3o abstrato ou um
plano de refle3o num nvel abstrato, muitas vezes desvinculado desta realidade concreta que
nos circunda. Sociologia do direito no, sociologia geral e do direito tem como matria prima os
fatos sociais. V por isso que eu mencionei para voc%s que a sociologia do direito estuda os
direitos no numa dimenso idealista, no mundo do deverFser, mas sim numa dimenso realista,
no mundo do PserQ. #nto, por e3emplo, vamos estudar atravs da sociologia do direito o
funcionamento do sistema prisional brasileiro. #u no posso, dentro da sociologia do direito,
estudar o sistema prisional no )rasil numa perspectiva abstrata e ideal, como deve ser. #u ten$o
que estudar no mundo dos fatos, como efetivamente o sistema prisional brasileiro se apresenta.
5u seja, eu ten$o que refletir criticamente sobre sistema prisional brasileiro e verificar se esse
sistema prisional opera de forma seletiva, punindo somente as classes economicamente
desfavorecidas, em detrimento das classes economicamente favorecidas, ten$o que descobrir a
partir de uma apreenso crtica, se esse sistema prisional ressocializa, reeduca o infrator, ou
apenas reprime, e deforma ainda mais a sua personalidade, ten$o que discutir se a viol%ncia
estatal est sendo operacionalizada, realizada dentro do sistema prisional, enfim, vejam que eu
preciso, dentro da sociologia do direito, e3aminar os fatos, e no desenvolver um raciocnio,
A
1+
uma dimenso abstrata, metafsica. #nto por isso que a sociologia do direito apresenta uma
caracterstica emprica.
3a!ureCa cau%al4 porque a sociologia do direito apresenta uma natureza causalH O importante
aqui o seguinte, e3iste uma diferena entre imputao e causalidade. !mputao tambm
con$ecida como l(gica do deverFser, e causalidade c$amada l(gica do PserQ. So duas
categorias do pensamento que, embora correlacionadas, no podem ser confundidas. Duando eu
penso eu penso utilizando a l(gica do deverFser eu estruturo meu raciocnio da seguinte forma4
Bado P1Q deve ser P)Q. #sse o raciocnio imputativo, em razo da l(gica do deverFser. 1gora,
quando eu penso de forma causal, eu penso da seguinte forma4 Bado 618 6)8. 5u seja, a
causalidade estabelece uma relao necessria entre um antecedente e um conseqSente. 7ois
bem, vamos tentar e3plicar isso. Bado 618 deve ser 6)84 no preciso l$es dizer que o
con$ecimento dogmtico do direito um con$ecimento que se vale da l(gica do deverFser ou da
imputao. 7orque a ci%ncia jurdica uma ci%ncia normativa. #nto quando, por e3emplo, eu
leio o art. 1-1 do /(digo 7enal, que estabelece o crime de $omicdio e que probe o ato de
matar algum, naturalmente eu estruturo o seguinte raciocnio4 dado 1 deve ser ), ou, dada a
proteo jurdica do direito E vida, deve a vida ser respeitada ou dado o descumprimento do
dever jurdico, ou dado o comportamento de matar algum, deve ser aplicada uma sano que,
no caso brasileiro, a privao da liberdade. #nto vejam que o con$ecimento dogmtico do
direito, porque con$ecimento normativo, valeFse, sobretudo, da l(gica do deverFser, da l(gica da
imputao. 1gora, pensar de forma causal buscar estabelecer rela*es fi3as e necessrias entre
o antecedente e o conseqSente4 Bado 618 6)8. Vejam, a causalidade muito empregada nas
ci%ncias naturais. #u posso, por e3emplo, estudando a fsica, afirmar que a fora da gravidade
promover a queda dos corpos, dado 618 6)8, ou seja, a fora da gravidade promove a queda
dos corpos. 5u no campo da qumica ou da fsicoFqumica eu posso afirmar que o calor
promove a dilatao dos corpos <dado 618 6)8=.
Nuito bem. 1 sociologia geral e jurdica se vale muito mais da l(gica do PserQ, da causalidade
<Bado 618 6)=. #u procurarei correlacionar os fen2menos sociais com o direito, ou o direito
com os fen2menos sociais <Bado 618 6)8=. #u posso, por e3emplo, estudar a relao entre a
pobreza e o aumento da criminalidade e desenvolver esse meu estudo dentro de um conte3to
causal. 1gora, a causalidade empregada pela sociologia do direito no tem a mesma rigidez que
a causalidade empregada no campo das ci%ncias naturais e>ou e3atas. O por isso que eu ten$o
que afirmar que a causalidade da sociologia do direito uma causalidade probabilstica. Vale
dizer4 Bado 618 6)8 W essa a causalidade fi3a e necessria tradicional das ci%ncias e3atas,
mas no campo da sociologia do direito, essa causalidade deve ser entendida como uma
causalidade probabilstica4 Bada a ocorr%ncia de um certo fen2meno, com grande probabilidade,
ocorrer uma conseqS%ncia. #nto, vamos supor que eu esteja aqui estudando no &mbito da
criminologia, ou mais especificamente, da sociologia criminal, a relao entre pobreza e
criminalidade. Vamos supor que min$a $ip(tese seja que a pobreza ou o aumento das
dificuldades econ2micas acabe interferindo no aumento da criminalidade. 1gora, eu no posso
1+
11
estabelecer uma relao causal fi3a e necessria, afirmando, por e3emplo, que todo pobre ser
um criminoso, um praticante de crime de furto, roubo ou $omicdio, porque eu s( posso indicar
a probabilidade. 7orqueH 7orque eu s( posso falar da probabilidade, eu posso dizer que a
pobreza interfere com grande probabilidade no aumento da criminalidade, ou na escalada da
viol%ncia. # porque eu no posso utilizar a causalidade de forma fi3a e necessria, somente
utilizando uma causalidade probabilstica, somente uma probabilidade tendencialH 7orque a
sociologia, como ci%ncia $umana, estuda a cone3o dos seres $umanos na sociedade, estuda,
portanto, o ser $umano, que um ser essencialmente livre, e no regido por um determinismo
biol(gico. #nto, eu posso estudar as molculas, posso estudar objetos celestes, e posso
estabelecer rela*es fi3as e necessrias no campo dos fen2menos naturais <natureza=, mas no
campo da sociedade, no campo dos fen2menos sociais, que envolvem seres $umanos como
seres livres, ou essencialmente livres, no posso estabelecer ne3os causais com a mesmo grau
de rigidez que aquele empregado nas ci%ncias e3atas e nas ciencias naturais. #nto eu posso
dizer que com grande probabilidade, a pobreza poder interferir no aumento da ilicitude penal
nos crimes contra o patrim2nio, mas no poderei afirmar que todo pobre ser um criminoso,
porque nos sabemos inclusive, e essa uma demonstrao inequvoca da liberdade ontol(gica
essencial do ser $umano, que muitos crimes so tambm cometidos por pessoas de camadas
econ2micas favorecidas da sociedade.
#nto, para sintetizar, diria que a sociologia do direito, como ramo da sociologia geral,
estuda as cone3*es entre o direito e a sociedade dentro de uma perspectiva zettica, apresentando
tambm como caractersticas importantes entre sua natureza emprica e a sua natureza causal.
Vamos agora passar para o pr(3imo subt(pico, que a metodologia da sociologia do
direito.
M+)ODOLO0IA DA SOCIOLO0IA DO DIR+I)O
M@)ODOS DA SOCIOLO0IA DO DIR+I)O
)om, quais so os mtodos da sociologia do direitoH
Ntodo dedutivo@
Ntodo indutivo@
Ntodo dialtico@
Ntodo compreensivo@
Ntodo funcionalista.
O importante destacar esses mtodos para a compreenso da sociologia do direito.
1 primeira afirmao que deve ser feita diz respeito ao conceito de mtodo.
11
1-
O =ue ; um m;!odo5 Bentro da teoria do con$ecimento, mtodo o conjunto de
procedimentos intelectuais utilizados pelo sujeito cognoscente < sujeito que con$ece= para o estudo do
objeto cognoscvel <o objeto do con$ecimento=, vale dizer, a relao entre sujeito e objeto, dentro da
teoria do con$ecimento, uma relao mediatizada pelos mtodos. 5s mtodos so, portanto,
conjuntos de procedimentos intelectuais que devem ser utilizados pelo sujeito cognoscente para
compreenso do objeto cognoscvel, ou para assimilao das propriedades do objeto cognoscvel.
#mbora e3istam inclusive correntes na filosofia do direito que neguem o uso de mtodos, e
se tempo $ouvesse trataramos disso, quer parecerFnos que, ao menos dentro da teoria do con$ecimento
ocidental, o uso de mtodos muito contribui para a construo do con$ecimento das mais diversas reas
ideais, sociais e naturais.
# na sociologia do direito no podia ser diferente4 e3aminando as diversas correntes
doutrinrias da sociologia do direito, n(s podemos perceber a e3ist%ncia de diversos mtodos, digaFse
de passagem, esses mtodos no se e3cluem, muito pelo contrrio, eles muitas vezes podem ser
utilizados concomitantemente. 5utras oportunidades j sinalizam para orienta*es diversas, como n(s
veremos. Nas a rigor, no se pode dizer que um mtodo seja mel$or que o outro, depende do objetivo
da pesquisa sociol(gica ou s(cioFjurdica, e todos eles podem ser, a rigor, utilizados pelo soci(logo do
direito.
/omecemos tratando do mtodo dedutivo.
M@)ODO D+DU)IDO
)om, o mtodo dedutivo consiste na aplicao de categorias genricas, de modelos
conceituais genricos, para situa*es particulares. #nto, o mtodo dedutivo consiste no e3erccio de
raciocnio que parte de premissas gerais, e na aplicao dessas premissas gerais em situa*es
especficas.
#nto vamos supor que eu parta de uma lei sociol(gica geral, segundo a qual o direito penal
ocidental esteja, ao longo da sua evoluo, gradativamente superando uma feio repressiva para
adquirir uma feio restitutiva. Vamos supor que eu parta do estudo do direito penal brasileiro, que eu
parta de uma lei sociol(gica geral, segundo a qual o direito penal ocidental estaria transitando de um
modelo repressivo para um modelo restitutivo.
BigaFse de passagem, essa uma teoria estudada por um eminente soci(logo, c$amado
@mile DurEeim, que foi, talvez, o pai da sociologia do direito, no Sculo :!:, ele que o autor da
c$amada escola objetiva francesa.
)om, ento, eu parto dessa lei geral, e a aplico no direito penal brasileiro, se eu conseguir
aplicar, eu fiz deduo, e posso fazer deduo nessa $ip(tese, porque quando n(s estudamos o direito
penal brasileiro, percebemos que esta idia de represso est sendo substituda pela idia de restituio,
basta lembrar das penas alternativas, do conceito de justia restaurativa, da possibilidade de transao
penal nos 0uizados #speciais /riminais. #nto, se eu aplico esse modelo geral para uma situao
1-
1;
particular, e aqui, para o direito penal brasileiro, e constato que este modelo geral se coaduna com o
direito penal brasileiro <que a situao particular= eu utilizo o mtodo dedutivo.
M@)ODO I3DU)IDO
5 mtodo indutivo, por sua vez, parte do e3ame de situa*es particulares para construo
de grandes generaliza*es conceituais, ou seja, quando o soci(logo do direito utiliza a induo, ele
observa diversas situa*es <Situao 1, Situao -, Situao ;, Situao C=, e depois de observar estas
situa*es, identifica os pontos de uniformidade, e a partir da identificao dos pontos de uniformidade,
constr(i ou recon$ece grandes categorias ou modelos conceituais genricos.
7or e3emplo, vamos supor que eu esteja estudando o problema da a(omia, que estudado
tambm por DurEeim, e consiste nas conseqS%ncias sociais advindas da falta de normas. #nto toda
vez que n(s estudamos anomia, nos estudamos as conseqS%ncia sociais advindas do desaparecimento
dos c(digos de normatividade social.
!nteressante que o estudo da anomia pode ser feito tendo como base situa*es particulares
de greves, paralisa*es de grupos policiais. #nto vamos supor que eu queira estudar as conseqS%ncias
sociais advindas das paralisa*es dos policiais em diversas sociedades. #nto eu estudo uma
paralisao que ocorreu na polcia francesa, uma paralisao na policia alem, e na cidade de Salvador,
e constato que em todas estas situa*es, com a paralisao do aparato policial, aumentouFse o nvel de
criminalidade, e3atamente porque esses diversos grupos ingressaram num estado an2mico, vale dizer,
de aus%ncia de normas, porque em todas estas situa*es o desaparecimento da polcia, como brao
armado do estado, acabou gerando simbolicamente a sensao de que o direito teria de fato esvado e
conseqSentemente perdido a sua capacidade coercitiva de vincular os comportamentos $umanos,
enfim, nestas diversas situa*es ocorreu o que BurXeim c$ama de anomia, que conduz a um estado
ca(tico, um estado quase de anarquia.
#nto eu estudo a situao 1, - e ;, a paralisao das polcias francesa, germ&nica,
soteropolitana e a constato que a aus%ncia ainda, que provis(ria, do aparato policial, um fator que
contribui para a configurao de um estado an2mico. #nto vejam que, nesse sentido, o mtodo
indutivo procura, a partir da observao de situa*es especficas, construir modelos e categorias
genricas de raciocnio.
M@)ODO DIAL@)ICO
# o mtodo dialtico <dialtica=H Meremos a oportunidade de estudar o mtodo dialtico ou
a dialtica quando estudarmos, ainda que de passagem, o pensamento mar3ista.
1 dialtica uma forma de en3ergar a realidade a partir da idia de contradio, conflito.
#nto quando n(s utilizamos o mtodo dialtico, n(s vislumbramos a sociedade, o direito, enfim, os
fen2menos s(cioFjurdicos atravs da (tica do conflito, da contradio.
1;
1C
Bialtica, digaFse de passagem, no um termo unvoco um termo plurvoco, o termo
dialtica, por e3emplo, era utilizado na filosofia grega prFsocrtica. Vale recordar da pol%mica $avida
entre Parm-(ide% e Fer/cli!o. 7arm%nico defendia a preval%ncia do 6ser8 e Kerclito defendia o 6vir a
ser8, ou seja, a idia de que os seres $umanos, o universo, estariam em constante transformao. #nto
seria possvel que um ser, num segundo momento, fosse um PnoFserQ. Seria possvel a transformao,
a metarmofose, da a frase de Kerclito, o $omem no atravessa o mesmo rio duas vezes, pois no s( o
pr(prio $omem mudou, mas o tambm o pr(prio rio mudo, as guas passaram. #nto Kerclito usava a
dialtica para e3primir esse pensamento aberto ao vir a ser, ou seja, um pensamento aberto idia de
contradio, porque $oje eu posso ser assim e aman$ eu posso no ser assim <6ser e no ser8=, a
contradio possvel, no campo e3istencial.
0 S8cra!e%9 Pla!,o9 Ari%!8!ele% utilizavam a dialtica mais como um termo a designar uma
arte ret(rica de argumentao e contraFargumentao. Nas vejam que tambm nesse sentido a dialtica
aparece numa dimenso de contradio, porque se eu uso a dialtica como sin2nimo de ret(rica, de
tcnica de argumentao e contraFargumentao, eu pressupon$o a idia de que e3istem argumentos
contrrios e contradit(rios, que podero dinamizar o pr(prio discurso.
Nais tarde, no Sculo :!:, um grande fil(sofo alemo c$amado Feel usar a dialtica
num modelo trifsico, que o mais con$ecido, a dialtica como modo de en3ergar a realidade a partir
da contradio, que poderia ser decomposta em tr%s fases4 !e%e9 a(!!e%e e %(!e%e, ou seja, o universo,
seja no plano ideal, seja no plano material, ele se desenvolveria de modo trifsico, tese, anttese e
sntese, vale dizer, eu pensaria alguma coisa, depois buscaria um argumento contrrio, e a sntese seria
a min$a concluso do processo cognitivo. Mambm no plano social os indivduos se organizariam de
determinado modo, depois substituiriam este modo por um outro padro de organizao e depois
buscariam a sntese, vale dizer, uma forma de congregar os aspectos positivos desses diversos modos
de organizao social.
Garl MarH, esse grande autor do socialismo cientfico, em obras como 65 /omunista8, 65
/apital8, transp2s a dialtica trifsica $egeliana para o estudo da sociedade, e a passou a estudar a
evoluo da sociedade a partir da influencia da infraFestrutura econ2mica, e particularmente a partir da
influ%ncia da idia da luta entre classes sociais.
'a viso mar3ista do socialismo cientfico, o pr(prio desenvolvimento da $ist(ria seria
marcado pela luta entre classes sociais, de um lado os proprietrios dos meios de produo, de outro
lado os trabal$adores, e dessa sntese, a sociedade se transformaria. Vamos estudar isso em outro
momento. Nas vejam que tambm aqui em Nar3 a dialtica aparece vinculada E idia de contradio.
#nto pensar o mundo dialeticamente pensar o mundo atravs da (tica do conflito.
Vejam que eu posso utilizar o mtodo dialtico para o estudo, por e3emplo, do Bireito do
Mrabal$o. Se eu fao uma sociologia do direito do trabal$o eu utilizo o mtodo dialtico, porque
estudar o direito do trabal$o numa dimenso sociol(gica estudar a contradio entre o proprietrio, os
meios de produo e os trabal$adores, e aqui, eu estaria utilizando uma dialtica trifsica, no mel$or
modelo $egeliano e mar3ista, porque no $ como estudar o direito do trabal$o se n(s no
pressupormos a idia de contradio entre o capital e o trabal$o. /apital ma3imizando o lucro em
1C
1J
detrimento da e3plorao do trabal$ador, e o trabal$ador, por sua vez, buscando atravs do salrio, nas
sociedades contempor&neas capitalistas, garantir a sua sobreviv%ncia mesmo com a e3plorao da
energia laboral. #nto a idia de conflito, contradio nsita ao direito do trabal$o, como tambm
nsita ao direito do consumidor, j que as rela*es entre fornecedor e consumidor tambm so
contradit(rias, conflituosas. #nto, en3ergar a realidade atravs da dialtica en3ergar a realidade
atravs da (tica da contradio.
M@)ODO COMPR++3SIDO
1gora, o mtodo compreensivo j nos remete a uma outra forma de en3ergar os fen2menos
s(cioFjurdicos. Duando utilizo este mtodo, naturalmente eu busco estudar o significado das a*es
sociais, vale dizer, quando eu utilizo este mtodo, eu procuro estudar o significado atribudo por cada
cultura $umana Es a*es sociais, vale dizer, um mtodo utilizado nos ambientes para a compreenso
das a*es sociais em determinadas culturas $umanas.
7or e3emplo, vamos supor que eu queira estudar o significado do uso da burca pelas
mul$eres nas sociedades isl&micas. 7ara tanto eu preciso utilizar o mtodo compreensivo, e
conseqSentemente eu preciso mergul$ar no universo cultural das sociedades isl&micas e entender as
raz*es religiosas, econ2micas e polticas que justificam a supremacia do $omem sobre a mul$er e os
padr*es rgidos de moralidade se3ual impostos E mul$er nas sociedades isl&micas. 5 mtodo
compreensivo foi proposto, sobretudo, pelos culturalistas, a e3emplo de MaH Ie77er.
Vejam que o uso do mtodo compreensivo implica a superao do positivismo cientificista
de 1ugusto /omte, marcado pela idia de neutralidade valorativa de distanciamento entre sujeito e
objeto.
7ara utilizar o mtodo compreensivo eu preciso mergul$ar no $orizonte cultural de cada
sociedade para assim mel$or compreender o significado das a*es sociais.
# por fim, o mtodo funcionalista.
M@)ODO FU3CIO3ALIS)A
1. 5 mtodo funcionalista empregado para que os fen2menos s(cioFjurdicos sejam
estudados dentro da (tica da estabilidade. Se eu quero estudar os fen2menos s(cioFjurdicos priorizando
a ordem, a estabilidade, eu devo utilizar o mtodo funcionalista. #st e3presso, por e3emplo, na obra de
um grande soci(logo geral e do direito c$amado 3iEla% Lu4ma((. #nto, por e3emplo, se eu estudo a
funo social da propriedade, numa perspectiva funcionalista, eu estudo como a preservao do direito
de propriedade se tornou possvel nas sociedades capitalistas a partir da sua interFrelao com o
interesse da coletividade. #nto, se eu sustento, a partir de um mtodo funcionalista, que a funo
social da propriedade conseguiu compatibilizar o direito de propriedade privada do sistema capitalista
com a preservao do interesse da coletividade, a partir da idia de que a propriedade deveria ter uma
destinao s(cioFecon2mica, eu enfatizo a ordem e a estabilidade, e no o conflito. #u demonstro que
1J
1?
possvel manter o direito de propriedade privada numa sociedade capitalista, compatibilizando com o
interesse da coletividade, sem que $aja uma quebra ou ruptura com a pr(pria ordem capitalista. Vejam
ento que o mtodo funcionalista diverge diametralmente do mtodo dialtico na compreenso na
apreenso dos fen2menos s(cioFjurdicos.
Seu(do perodo de aula
#stamos tratando do primeiro t(pico, sociologia do Bireito, .ela*es Sociais e .ela*es
0urdicas. '(s j tratamos do ponto4 conceito e objeto da Sociologia do Bireito. Mambm j
e3aminamos o papel da sociologia no quadro do saber jurdico. #, tambm j e3aminamos os caracteres
da sociologia do Bireito, bem como a metodologia da Sociologia do Bireito.
1 nossa proposta agora a de e3aminar os precursores e as correntes fundamentais da
sociologia jurdica.
PR+CURSOR+S + CORR+3)+S FU3DAM+3)AIS DA SOCIOLO0IA &URDICA
)om, n(s vamos iniciar a nossa viagem no t"nel do tempo tratando dos %o*i%!a% e
tambm teceremos considera*es acerca da obra de S8cra!e%. Mrataremos tambm da obra de Pla!,o@
trataremos da obra de Ari%!8!ele%@ tambm no poderemos dei3ar de e3aminar a obra de Sa(!o
Ao%!i(4o e S,o )om/% de A=ui(o, na idade mdia. 'o poderia tambm dei3ar de mencionar a
contribuio de Ma=uia.el, ainda que em rpida passagem. 'o poderia dei3ar de falar de Fo77e% e
LocEe. 'o poderia dei3ar de referir Rou%%eau. # por fim, irei tratar da obra de Mo(!e%=uieu.
O bom que se diga, meus amigos que todos estes aqui pensadores dessa primeira coluna
<esses descritos acima=, so todos eles precursores da Sociologia. 7or qu%H 7orque a Sociologia Yeral e
0urdica propriamente dita, e a aqui j estarei tratando das correntes fundamentais, a Sociologia vai
surgir como eu mencionei no sculo :!:, e por isso que eu vou tratar nesse segundo quadro da obra
de Auu%!e Com!e, e discorrer sobre a grande Mrade Sociol(gica, que eu no posso dei3ar de
mencionar4 DurE4eim9 Ie7er e MarH.
!rei tambm tratar, ainda que em rpida passagem, de pensadores contempor&neos como
o 0ra(e <entendi Yrange, mas no ten$o certeza= e o >oa.e(!ura Sa(!o%. 1lm, claro, rapidamente,
no poderia dei3ar de falar da import&ncia de Fa7erma% e o debate que ele estabelece com o autor
c$amado 3iEla% Lu4ma((. /ertoH
#nto n(s vamos procurar oferecer um quadro, evidentemente reduzido, mas um quadro
de autores fundamentais para a Sociologia Yeral e 0urdica. # reputo importante fazer esse estudo,
porque n(s no podemos estudar as correntes fundamentais da sociologia jurdica sem e3aminarmos os
seus precursores, seus pioneiros. M certoH
<UADRO DOS PR+CURSOR+S
1?
1,
#nto vamos iniciar a nossa trajet(ria tratando dos sofistas.
SOFIS)AS
)om, quem foram os sofistasH 5s sofistas, meus amigos, foram pensadores da Yrcia
antiga que se notabilizaram por defender as teses do ceticismo e do relativismo no campo da filosofia.
Vale dizer, os sofistas eram professores itinerantes, professores que mercantilizaram o seu
con$ecimento e que se deslocavam por toda a Yrcia antiga para lecionar ret(rica, dialtica e orat(ria
para os fil$os da nobreza. #, os sofistas, no acreditavam na capacidade racional do ser $umano de
alcanar a verdade, da porque eles eram considerados cticos. # conseqSentemente, os sofistas no
acreditavam na e3ist%ncia de uma verdade absoluta, j que as verdades, portanto, seriam sempre
relativas.
Voc%s sabem que os sofistas desenvolveram um grande debate com S(crates, porque
S(crates, como o grande e3poente do racionalismo $umanista da filosofia grega, sustentava a
possibilidade do $omem alcanar a verdade, sustentava portanto a capacidade racional do ser $umano
de alcanar a verdade.
Nas, por que esses pensadores cticos e relativistas podem ser colocados como precursores
da Sociologia Yeral e 0urdica, que s( ir de fato se apresentar no incio do sculo :!:H 7orque, meus
amigos, os sofistas foram os primeiros pensadores que colocaram o $omem como o centro de uma
refle3o filos(fica. 5 $omem foi colocado, portanto, como diria um famoso sofista, Pro!/ora%, como
a medida de todas as coisas.
#nto essa preocupao de estudar no mais a natureza, como por e3emplo estudavam os
fsicos e outros pensadores da filosofia grega, essa preocupao de no mais estudar a natureza, mas
sim a sociedade e de centrar as aten*es para o estudo do ser $umano, isso, somente isso poderia
justificar a colocao dos sofistas como importantes pioneiros da Sociologia Yeral e 0urdica. 7or qu%H
7orque no $ como se construir uma Sociologia Yeral e 0urdica, sem que n(s estudemos as rela*es
do $omem com a sociedade. #ssa preocupao de enfatizar o estudo do $omem, na sociedade, foi um
legado dos sofistas.
Se no bastasse isso, essa posio ctica e relativista dos sofistas acabava oportunizando o
espao para uma refle3o crtica da sociedade grega. 5s sofistas, ao demonstrar a incapacidade racional
do ser $umano de alcanar a verdade, acabavam demonstrando que a polis grega era imperfeita e
conseqSentemente era capaz de ser injusta. 5ra, estavam aqui lanados os germes, as sementes, da
crtica social. # como n(s vimos, no $ como se construir uma Sociologia Yeral e 0urdica que no
ten$a uma tenso crtica, um compromisso zettico com a problematizao da sociedade e do
ordenamento jurdico.
Mambm, meus amigos, n(s devemos e3aminar a grande trade grega.
SJCRA)+S9 PLA)KO + ARIS)J)+L+S
1,
1I
S(crates, 7lato e 1rist(teles foram pensadores indispensveis para as ci%ncias $umanas, e
particularmente para a Sociologia do Bireito.
S8cra!e%, como $avia mencionado, se notabilizou por acreditar na capacidade racional do
ser $umano alcanar a verdade. 7ara tanto, segundo S(crates, os seres $umanos deveriam despirFse do
vu da ignor&ncia. # esse vu da ignor&ncia s( seria afastado a partir do recon$ecimento, por incrvel
que parecesse, da pr(pria ignor&ncia. 5u seja, para que o sujeito do con$ecimento pudesse alcanar a
verdade, deveria ele recon$ecer a sua ignor&ncia <8%8 %ei =ue (ada %ei=, e a partir do recon$ecimento
da pr(pria ignor&ncia poderia aprofundar a sua percepo do universo e problematizar a realidade
circundante. 7ara tanto, propun$a S(crates uma !;c(ica re!8rica c4amada de mai-u!ica.
1 mai-u!ica seria uma tcnica ret(rica atravs da qual o indivduo poderia c$egar E
verdade recon$ecendo a sua insufici%ncia, a sua ignor&ncia na compreenso do universo. # a mai%utica
seria viabilizada a partir do momento em que o indivduo fosse convencido de que as suas convic*es
seriam meras opini*es desprovidas de fundamento. 7or e3emplo, vamos supor que eu parta do
entendimento de a propriedade privada um Bireito 'atural. 1travs da mai%utica eu poderia comear
a indagar, ou um interlocutor poderia me fazer indagar sobre essa min$a certeza. # a, eu poderia
perguntar a mim mesmo ou o interlocutor poderia indagar se a propriedade privada faz parte da
natureza@ se a propriedade privada no seria fruto de uma conveno $umana@ se a propriedade privada
e3iste em outros campos do universo ou se uma construo social tpica do capitalismo.
# a partir dessas indaga*es eu poderia desconstruir as min$as certezas acerca de dados
fen2menos e situa*es, recon$ecer min$a ignor&ncia e me alar na busca da verdade.
5ra, poderia tambm mencionar a import&ncia de S8cra!e% para o aprofundamento dessa
preocupao $umanista. 1ssim como os sofistas, S(crates tambm sustentava que a filosofia deveria
ser essencialmente uma filosofia social, uma filosofia preocupada em estudar os seres $umanos na
sociedade. 9ogo, meus amigos, como voc%s podem perceber, S(crates muito contribuiu para a
Sociologia Yeral e 0urdica. 7or qu%H 7orque S(crates demonstrou a possibilidade de o ser $umano
problematizar o universo e tambm a realidade social, buscando assim o con$ecimento verdadeiro.
Mambm ele contribui para a Sociologia do Bireito ao enfatizar a Gilosofia como filosofia social de
base $umanista.
1 $ist(ria de S(crates, inclusive os colegas todos con$ecem, S(crates acusado na Yrcia
antiga de perverter, de corromper a juventude, ele julgado, tem a possibilidade de fugir, mas acaba
permanecendo por vontade pr(pria na priso e ao final toma o veneno da cicuta. Segundo S(crates, ele
deveria permanecer na priso e deveria ser fruto, inclusive, de injustias, porque seria necessrio que os
$omens bons sofressem por leis ms, para que os $omens maus pudessem ser punidos por leis boas. O
uma frase que se tornou tambm clebre no pensamento Socrtico.
Pla!,o, j representa na filosofia grega, como n(s sabemos a maior e3presso do idealismo.
/omo sabemos, 7lato em sua obra m3ima 61 .ep"blica8 imaginou ser possvel estudar a sociedade
atravs de um modelo ideal. /omo n(s sabemos, para 7lato esse mundo concreto, esse mundo
fenom%nico, esse mundo que pode ser apreendido pelos (rgos sensoriais no seria um mundo
verdadeiro, porque alm desse mundo e3istiria o mundo das idias, o mundo das perfei*es. # esse
1I
1A
mundo das perfei*es que deveria ser acessado pelo fil(sofo. # na sociedade perfeita imaginada por
7lato, na obra .ep"blica, 7lato sustentava inclusive que a sociedade perfeita deveria ser estruturada
de forma $ierrquica. 7ara 7lato, a sociedade ideal, porque justa, a sociedade do mundo das idias,
deveria ser estruturada de modo escalonado.
'um primeiro escalo n(s teramos os fil(sofos, os grandes intelectuais, governado pelo
fil(sofoFrei. 'um segundo escalo, n(s j teramos os guerreiros. # num terceiro escalo n(s teramos
os trabal$adores.
/ada um desses escal*es seria caracterizado por uma virtude que j nasceria com o
indivduo. 5s intelectuais teriam a virtude da sapi%ncia, da sabedoria, da intelig%ncia. 5s guerreiros
teriam a virtude da bravura, da coragem. #, os trabal$adores teriam a virtude da resist%ncia.
5ra, 7lato inclusive sustentava que na sociedade perfeita, do mundo ideal, governado pelo
fil(sofoFrei, a escravido seria possvel. #sse o primeiro momento da obra de 7lato.
7ercebam que esse primeiro momento no se coaduna muito com a Sociologia do Bireito.
Nas, 7lato, numa obra mais antiga c$amada 6Bas 9eis8, altera esse posicionamento e passa a estudar
a sociedade e o pr(prio direito utilizando um tratamento realista.
# por que isso aconteceH 7orque 7lato verifica a impossibilidade de implementar a
rep"blica ideal nesse mundo concreto. # particularmente, 7lato fica bastante entristecido, porque ele
foi preceptor <professor= de um rapaz c$amado Bionsio de Siracusa. Siracusa uma cidade no sul da
!tlia, do que $oje a !tlia, mas que fazia parte do universo grego, e l 7lato procurou ensinar a
Bionsio de Siracusa como ser o governante perfeito, atravs da razo. # malgrado isso, Bionsio se
transforma no ditador mais sanguinrio da idade antiga.
5ra, 7lato portanto verifica ento a discrep&ncia entre os modelos ideais e a realidade
social, e consequentemente comea a pavimentar o terreno de um tratamento mais realista dos
fen2menos sociais, o que constitui, como n(s sabemos, a perspectiva pr(pria da Sociologia do Bireito.
0 o Ari%!8!ele%, grande discpulo de 7lato, aprofundar esse tratamento realista, essa
busca de um estudo mais emprico dos fen2menos s(cioFjurdicos, atravs de uma obra fantstica
c$amada 6Pol!ica8. 7ara fazer essa obra, 1rist(teles estudou mais do que 1J+ sociedades polticas na
Yrcia antiga. 1rist(teles estudou mais de 1J+ p(lis, na Yrcia antiga, e a partir da produziu
intuitivamente a sua obra magna 67oltica8.
Vejam que a pr(pria produo da obra 67oltica8 j demonstra uma perspectiva amplamente
sociol(gica de 1rist(teles, j que 1rist(teles utilizando o mtodo intuitivo estudou as organiza*es
sociais de diversas p(lis para descrever as estruturas polticas, sociais e jurdicas mais comuns na
Yrcia antiga.
O nessa obra que n(s encontramos inclusive uma das contribui*es mais importantes de
1rist(teles para a /i%ncia 7oltica e para a Sociologia Yeral e do Bireito4 a sua !eoria da% *orma% de
o.er(o.
1A
-+
Voc%s sabem que 1rist(teles estudou as formas de governo puras e as foemas de governo
impuras. A% *orma% de o.er(o pura% seriam aquelas formas de organizao polticoFsocial, marcadas
pela preval%ncia do interesse da coletividade em face dos interesses privados dos governantes. 0 a%
*orma% impura% de o.er(o seriam degenera*es das formas puras, que se manifestariam toda vez
que interesses privados dos governantes sobrepujassem o interesse da coletividade.
Gormas de governo puras seriam a monarquia, governo de um "nico $omem, a aristocracia,
governo de uma minoria privilegiada da sociedade, e a democracia, governo de todos os cidados,
claro, fazendoFse j a critica E democracia grega que era uma democracia pouco inclusiva, n, pois
apenas JZ dos cidados, alis JZ da populao participava dos processos decis(rios, nH 'esses JZ
de cidados, e3cludos escravos, mul$eres e estrangeiros, nesses JZ, de fato participavam da
democracia direta nas cidadesFestado, que seguiam o modelo ateniense.
)om. #ssas formas de governo puras poderiam se transformar em formas de governo
impuras, E medida em que $ouvesse uma degenerao, E medida em que $ouvesse uma transformao
da preval%ncia do interesse p"blico pelo interesse privado, ou seja, toda vez que os governantes
comeassem a gerir a coisa p"blica buscando satisfazer seus pr(prios interesses. Se isso ocorresse, a
monarquia se transformaria numa tirania, a aristocracia se transformaria numa oligarquia, e a
democracia se transformaria numa demagogia. Bemagogia aqui utilizada num sentido muito pr(prio, e
no no sentido que n(s comumente utilizamos. Bemagogia aqui aparece como um estado quase que
an2mico, quando os cidado comeam a e3ercitar suas liberdades sem quaisquer responsabilidades, e
buscando satisfazer seus interesses privados, em detrimento do respeito E coletividade.
#nfim, vejam que 1rist(teles, ao estudar na obra 67oltica8, construda a partir de uma
perspectiva indutivista, empirista, sociol(gica, demonstra que as organiza*es poltico sociais podem se
desnaturar. 9ogo, 1rist(teles no sustenta um modelo idealistaFdogmtico. #le verifica que as
sociedades podem se desnaturar, que os governos justos podem se tornar injustos, que as leis
produzidas por governos puros, em conson&ncia com o interesse da coletividade podem ser revogadas
por leis produzidas por governos impuros, para satisfazer interesses privados. # tudo isso oportuniza o
e3ame crtico da realidade social e da pr(pria lei jurdica, fortalecendo, como n(s percebemos, o
desenvolvimento da Sociologia Yeral e 0urdica.
Mambm poderia citar como grande contribuio de Ari%!8!ele%, o seu estudo na obra
67oltica8 sobre a pr(pria co(di#,o do %er 4uma(o como um a(imal pol!ico9 a=ui a(imal %ocial.
7ara 1rist(teles, no $averia como conceber o $omem fora da sociedade. 7ara ele, fora da sociedade s(
e3istiriam as bestas, os demais animais e os deuses. #nto, na obra 67oltica8 resta tambm clara a
indissociabilidade do $omem e da sociedade, a idia de que o $omem construdo dentro da pr(pria
sociedade. 'o se pode estudar o $omem fora da sociedade, o que um postulado da Sociologia Yeral
e 0urdica.
Mambm destacaria uma outra obra, que recomendo, c$amada 6@!ica a 3ic:maco8, eu
destacaria o seu estudo sobre a !eoria da 6u%!i#a, e particularmente a diferena que 1rist(teles faz de
6u%!i#a comu!a!i.a e 6u%!i#a di%!ri7u!i.a.
-+
-1
1rist(teles diz que a justia comutativa acaba convergindo na igualdade de todos perante a
lei, e a justia distributiva se baseia na busca da desigualdade no tratamento jurdico para permitir a
incluso social dos desiguais. # esse um conceito muito importante, porque demonstra um
compromisso com a funo social que a lei e que o Bireito deve conservar nas sociedades, e
consequentemente esse modelo de justia distributivista acaba sendo um tema de grande import&ncia
para a Sociologia Yeral e 0urdica, inclusive para o estudo de temas recentes como o tema das a#$e%
pol!ica% a*irma!i.a%.
#nfim, 1rist(teles, dessa grande trade seguramente um pensador que pelo seu estilo
realista mais se apro3ima da Sociologia Yeral e 0urdica.
'o poderia dei3ar, ainda que em apertada sntese, de tratar da obra de - grandes
pensadores da idade mdia4 Santo 1gostin$o e So Moms de 1quino.
SA3)O A0OS)I3FO + SKO )OMAS D+ A<UI3O
Sa(!o Ao%!i(4o, grande refer%ncia de um mo.ime(!o c4amado Pa!r%!ica, isso j no
incio da idade mdia, e, no final da idade mdia S,o )om/% de A=ui(o como o grande e3poente da
c$amada +%col/%!ica.
Sa(!o Ao%!i(4o um autor que merece ser referido como algum que procurou estudar os
fen2menos sociais, os fen2menos s(cioFjurdicos, porm, utilizandoFse de um modelo teoc%ntrico,
utilizandoFse de uma perspectiva eminentemente teol(gica.
7ara 1gostin$o, a cidade dos $omens seria um refle3o da cidade de Beus, ou n(s no
poderamos ter uma sociedade seno como um refle3o da vontade onipotente, onisciente, onipresente
de Beus.
5 mrito de Santo 1gostin$o procurar estudar o funcionamento da sociedade, procurar
estudar a fisionomia do Bireito, embora dentro de uma perspectiva dogmtica religiosa que ele faz, que
no se coaduna muito com a Sociologia 0urdica. Nas, ainda que possa ser feita essa refle3o crtica
sobre a contribuio de Santo 1gostin$o, no podemos dei3ar de citFlo como um pensador que
continuou a desenvolver estudo sobre as cone3*es entre a sociedade e o Bireito.
Nas foi seguramente no final da idade mdia S,o )om/% de A=ui(o que mais contribuiu
para o desenvolvimento da Sociologia Yeral e do Bireito. '(s sabemos que 1quino um pensador
neoFaristotlico, assim como Santo 1gostin$o um pensador neoFplat2nico. # como pensador neoF
aristotlico, So Momas de 1quino procurou conciliar a f e a razo, e procurou e conseguiu impor uma
viso mais realista aos setores sociais, afastandoFse gradativamente da influ%ncia do dogmatismo
religioso da !greja /at(lica.
!mportante o seu e%!udo acerca da eHi%!-(cia de lei% di.i(a%9 (a!urai%9 e lei% 4uma(a%,
dedicando especial ateno de como so produzidas as leis $umanas. # tambm o seu e%!udo acerca do
co(cei!o de 7em comum.
-1
--
'a viso de Moms de 1quino, que est muito pr(3ima a de 1rist(teles, o papel do #stado,
da sociedade politicamente organizada, ao desempen$ar as suas fun*es sociais, ao implementar
polticas p"blicas, ao produzir leis, seria o de realizar bem comum. # toda vez que o #stado no
realizasse o bem comum, o interesse da coletividade, esse #stado no deveria ser considerado uma
forma justa de organizao do poder poltico. Vejam, portanto, que aqui tambm resta estabelecida uma
relao muito ntima entre #stado, Bireito e sociedade, o que constituiu objeto jurdico da Sociologia
Yeral e 0urdica.
3ICOLAU MA<UIAD+L
Nas, foi com 3icolau Ma=uia.el, nos alvores da idade moderna, com o renascimento
poltico que o pensamento sociol(gico gan$ou uma nova din&mica. #m sua obra Nagna 6O Pr(cipe8,
Naquiavel procura estudar de modo realista, baseado em uma metodologia indutiva e emprica, os
diversos modos de manuteno e e3erccio do poder poltico. Vale dizer, nesse livro 65 7rncipe8,
Naquiavel procurou sistematizar as tcnicas de obteno e de e3erccio do poder nas sociedades da
idade moderna. # no particular ele procurou estudar a 7oltica, a Sociedade o Bireito, no como eles
deveriam ser, mas sim como eles eram, conferindo um tratamento realista, e no mais um tratamento
idealista, tal como faziam os pensadores medievais.
5 grande mrito de Naquiavel para as /i%ncias Kumanas, e particularmente para a
Sociologia Yeral e 0urdica, foi o de demonstrar a impor!L(cia de e%!udar o Direi!o9 o +%!ado e a
Sociedade *ora do campo do doma!i%mo reliio%o. 1fastou portanto o vu mgico e religioso para
estudar de que forma concretamente as rela*es $umanas, sociais e polticas se desen$avam e se
desenvolvia.
# a partir da ele estudou quais deveriam ser, na verdade quais eram as virtudes do 7rncipe
que almejasse adquirir e manter o poder. #sse estudo da virtude do governante um estudo realista,
porque a virtude Naquiavlica no uma virtude ideal, do campo moral e metafsico. 1 virtude no
sentido maquiavlico a qualidade que o governante deve ter para concretamente adquirir e poder
manter o poder. O por isso que a obra 65 7rncipe8 uma obra de grande import&ncia. Duando
Naquiavel afirma que o 7rncipe deve ser odiado e no amado, se tiver que escol$er entre ser amado ou
odiado, que escol$a ser odiado@ quando afirma que o bem deve ser inoculado a conta gotas e o mal de
uma s( vez como um jato, ao implementar polticas p"blicas, ao produzir leis. Duando Naquiavel
afirma isso em sua obra 6o 7rncipe8, ele demonstra a necessidade de se estudar os fen2menos s(cioF
jurdicos, os fen2menos s(cioFpolticos, atravs de uma abertura realista. )astaria isso para afirmar a
import&ncia de Naquiavel para o estudo da Sociologia.
Naquiavel , portanto, considerado portanto o pai das ci%ncias $umanas, devido ao seu
tratamento emprico, pela sua preocupao em estudar os fatos sociais e suas dimens*es no campo da
poltica, da tica e do direito.
CO3)RA)UALIS)AS SOCIAIS
--
-;
Mambm no posso dei3ar de mencionar a grande contribuio dos contratualistas sociais.
5s contratualistas sociais estudam a origem do estado e do direito, fazendo repousar essa origem no
campo social. O por isso que os contratualistas da idade moderna so importantes precursores da
Sociologia Yeral do Bireito. 7or qu%H 7orque os contratualistas sustentam que os #stados de Bireito
no produtos dos deuses, no so produtos da natureza, so produtos das e3ig%ncias, das necessidades
sociais, o que torna ntido o liame indissocivel para a Sociologia do Bireito entre sociedade e
ordenamento jurdico.
# o primeiro grande contratualista que a idade moderna nos legou, foi um autor brit&nico
c$amado )4oma% Fo77e%, que escreveu um livro de grande import&ncia para a /i%ncia 7oltica e
Sociologia, c$amado 6Le.ia!,8.
'esse livro Kobbes estuda como o +%!ado e Direi!o %urem a par!ir de um co(!ra!o
%ocial. 7ara Kobbes, no incio dos tempos, nos prim(rdios da civilizao $umana, os $omens viveriam
no que ele c$amou de 6estado de natureza8. 'esse estado de natureza $averia a guerra permanente de
todos contra todos. Vale dizer, no estado de natureza no $averia condi*es de erguerFse uma
civilizao porque os $omens e3ercitariam as suas liberdades de forma desmesurada, $avendo no raro
o uso da viol%ncia para a aquisio de bens.
'a viso de Kobbes, a partir de um determinado momento, as primeiras coletividades
$umanas perceberam a necessidade sociol(gica de criar o #stado, e de criar uma ordem jurdica. 5u
seja, essas primeiras coletividades $umanas comearam a perceber a necessidade de substituir o estado
de natureza por uma sociedade civil, uma sociedade que institucionalizaria o poder poltico, atravs da
estrutura do #stado. Surgiria assim gradativamente o #stado, como forma de resgatar essas
coletividades do estado de natureza, garantindo a ordem e a segurana. # o ordenamento jurdico,
sobretudo atravs das leis, garantiria a ordem e a segurana estabelecendo os padr*es de
comportamento, bem como prescrevendo as san*es que deveriam ser aplicadas Es infra*es sociais.
Somente assim tornouFse possvel garantir uma conviv%ncia estvel e equilibrada entre os seres
$umanos.
5 modelo de #stado preconizado por Kobbes o modelo de um #stado $ipertrofiado, um
estado 9eviat. 9eviat o nome de um monstro bblico, relatado na bblia. # esse #stado $ipertrofiado
s( conseguiria obter a ordem e segurana atravs da lei, substituindo as esferas de liberdades
individuais pela primazia do interesse da coletividade. 5u seja, os seres $umanos entregariam parcela
significativa de sua liberdade para o estado 9eviat, e o #stado 9eviat, atravs da lei, prescreveria os
modelos de comportamentos e garantiria assim a ordem e a segurana, podendo at mesmo, atravs da
lei, na viso de Kobbes, dispor sobre a vida e a morte dos s"ditos.
Vejam que malgrado, no obstante Kobbes contribua para a Sociologia do Bireito, ao
demonstrar a origem social do #stado e do Bireito, afastaFse de um modelo democrtico de legitimao
do #stado de Bireito, porque Kobbes, malgrado essa import&ncia para a sociologia geral e jurdica,
um autor que serve de matriz ideol(gica para estados autocrticos, para estados ditatoriais, muitas
vezes estados que no respeitam direitos fundamentais dos cidados.
-;
-C
5 contratualismo tambm gan$a fora e uma feio mais democrtica, atravs da obra de
um autor c$amado &o4( LocEe.
9ocXe um importante pensador brit&nico que se prop*e a estudar, em seu livro 6Seu(do
)ra!ado So7re o 0o.er(o Ci.il8, a origem social do #stado e do Bireito.
'esse livro, 0o$n 9ocXe demonstra que tambm, pelas mesmas raz*es aludidas por Kobbes,
as primeiras coletividades $umanas recon$eceram a necessidade de criar um #stado e uma ordem
jurdica capazes de garantir a conviv%ncia $umana. Mambm para ele, o #stado de Bireito surge por
imposi*es sociais, mas a diferena bsica que na viso de 9ocXe o #stado criado por essa imposio
sociol(gica, um #stado mnimo, e um #stado que deve respeitar os direitos naturais dos cidados.
Para LocEe o contrato social celebrado entre governantes e governado est baseado numa
relao de fid"cia, de confiana. # qualquer comprometimento dessa relao de confiana poderia
justificar o e3erccio do direi!o de re.olu#,o.
7ara 9ocXe, uma vez criado o #stado de Bireito a partir do contrato social, a partir de um
pacto entre governantes e governados, o #stado e o ordenamento jurdico deveriam respeitar os direitos
naturais4 a vida, a liberdade, a igualdade e sobretudo a propriedade privada, e se esses direitos naturais,
que j nasceriam com o indivduo, no fossem respeitados, se $ouvesse uma quebra da confiana, se
$ouvesse uma quebra da fid"cia, nas rela*es entre governantes e governados, estaria aberta a via do
processo revolucionrio.
#nto ateno meus amigos, talvez essa possa ser uma pergunta de concurso, no sabemos,
tudo muito novo, a Sociologia do Bireito foi recentemente inserida pelo /'0 para o concurso da
Nagistratura e seguramente, a partir da, para os concursos p"blicos das demais reas jurdicas,
acredito que se $ouver alguma questo sobre o direito E revoluo, teremos que necessariamente nos
referir ao pensamento de 9ocXe, porque 9ocXe foi o primeiro fil(sofo que tratou de modo e3presso do
direito natural E revoluo para o combate de governos tir&nicos.
Mambm, meus amigos, no posso dei3ar de me referir E obra de outro importante
contratualista, que .ousseau, &ea( &a=ue% Rou%%eau.
.ousseau desenvolveu os seus estudos na Grana, no obstante fosse suo, salvo engano,
mas o importante que .ousseau j se coloca como um contratualista democrtico, que *aC repou%ar o
co(!ra!o %ocial =ue cria o +%!ado e o Direi!o (a id;ia da %o7era(ia popular. 5u seja, a soberania
dei3a de ser um conceito atrelado E eventuais qualidades do monarca, como era ntido no antigo regime
da monarquia absolutista francesa, para ser a e3presso de um poder social supremo que emana do
povo. Ba porque todo #stado Bemocrtico de Bireito deve ser construdo a partir da idia da soberania
popular.
Soberania popular essa que se institucionaliza atravs das engrenagens da democracia
representativa. 1travs da eleio de representantes que os cidados participam dos processos
decis(rios fundamentais. # nesse conte3to o 7oder 9egislativo aparece como aquele poder que mel$or
traduz a soberania popular. # a lei deve ser a e3presso da vontade geral, j que a lei produzida pelos
representantes do povo.
-C
-J
Vejam que esse modelo da soberania popular de .ousseau, alm de importantssimo para o
direito p"blico ocidental, tambm est baseado numa dimenso s(cioFjurdica fundamental, porque ao
enfatizar o princpio da soberania popular .ousseau estabelece uma cone3o direta entre direito e
sociedade, entre leis e sociedade civil, e conseqSentemente estabelece um liame indissocivel entre as
institui*es jurdicoFpolticas e o conjunto de toda a sociedade.
7ara finalizar o estudo dos contratualistas, gostaria de mencionar o grande contributo do
)aro de Mo(!e%=uieu em sua obra 6O e%pri!o da% lei%8.
Nontesquieu tambm contribui decisivamente para a Sociologia do Bireito. )asta dizer que
para muitos 65 esprito das leis8 a primeira obra de Sociologia 0urdica propriamente dita. 7orque
nesse livro, Nontesquieu estuda a influ%ncia de fatores sociais, culturais e at de fatores naturais
<clima, geografia=, o que n(s no iremos e3aminar nesse momento, mas ele estuda o concurso de todos
esses fatores e a sua influ%ncia na produo das leis, da o nome esprito das leis, ou seja, a lei como
produtos de fatores sociais, culturais e at naturais.
)astaria isso para afirmar a import&ncia de Nontesquieu, j que Nontesquieu desenvolve
um estudo de Sociologia do Bireito, embora no se aperceba disso. #ntretanto, iria alm.
1o sistematizar, como n(s sabemos, a !ripar!i#,o de podere%, Nontesquieu demonstra
preocupa#,o com a pre%er.a#,o do% direi!o% *u(dame(!ai% do cidado na sociedade. Duando ele
afirma que os poderes devem ser e3ercidos por (rgos distintos, ainda que atuando de modo
$arm2nico, dentro de um sistema de pesos e contrapesos, Nontesquieu est preocupado em evitar
concentrao de prerrogativas na figura de um "nico governante, porque, para ele, concentrao de
prerrogativas leva ao arbtrio. Segundo ele as fun*es legislativas, e3ecutivas e jurisdicional deveriam
ser e3ercidas por (rgos distintos, para evitar o arbtrio e consequentemente para se proteger os direitos
fundamentais dos cidados. Ba, verificaFse, ainda que tambm no muito e3pressa, uma preocupao
sociol(gica, porque Nontesquieu est preocupado em tornar o direito adequado E sociedade e
sobretudo aos agentes sociais, evitando que os agentes sociais ten$am os seus direitos fundamentais
comprometidos pela organizao polticoFestatal.
#nto, meus amigos, eu poderia aqui continuar in"meros outros precursores, mas esses so
talvez os mais importantes pioneiros da Sociologia Yeral e 0urdica no ocidente. Ba porque, vamos
novamente relembrar que esse primeiro quadro o quadro dos precursores.
5 segundo o quadro dos soci(logos propriamente ditos. #, naturalmente, n(s devemos
e3aminar a contribuio desses pensadores.
<UADRO DOS SOCIJLO0OS PROPRIAM+3)+ DI)OS
Vamos comear com 1uguste /omte.
AU0US)+ COM)+
-J
-?
)om, 1uguste /omte o pai da Socioloia. /omte criou a Sociologia no sculo :!:,
dentro do seu modelo positivista. 7or qu% positivistaH /omte, meus amigos, um autor positivista, um
autor que cria uma nova concepo c$amada po%i!i.i%mo cie(!*ico.
7ara /omte, %8 4a.eria co(4ecime(!o .erdadeiro a!ra.;% da ci-(cia. 7ara /omte, a
religio e a filosofia, por serem con$ecimentos abstratos e metafsicos, no permitiriam que o $omem
alcanasse a verdade. Ba porque, para ele, a e.olu#,o da %ociedade <ateno meus amigos, esse um
ponto importante=, %eria *ei!a a!ra.;% de !r-% e%!/io%. O a c$amada lei do% !r-% e%!/io%.
5 primeiro estgio, seria o e%!/io reliio%o. 1s primeiras sociedades se organizariam ao
redor da preval%ncia da religio e da f, como forma de se alcanar a verdade. 5 segundo estgio, j
seria caracterizado pela pre.al-(cia de um co(4ecime(!o racio(al9 por;m9 ai(da me!a*%ico, como
sucedia em Yrcia e em .oma, dada a grande import&ncia da filosofia. # para ele, o terceiro estgio de
evoluo da sociedade, e mais importante, seria o e%!/io cie(!*ico, alcanado pelas sociedades
europias no final do sculo :!:, ou mel$or, no incio, durante o sculo :!:.
# por que estgio cientficoH 7orque na viso de /omte, %ome(!e a ci-(cia poderia
o*erecer ao 4omem o cami(4o da .erdade. /omte era portanto um pensador cientificista que
acreditava na preval%ncia do regime cientfico na busca da verdade.
1gora qual era o modelo de ci%ncia para conteH 5 modelo de ci-(cia para Com!e era um
modelo de ci%ncia de base emprica, concreta e e3perimental, ou seja, uma ci%ncia que seria construda
a partir da observao e dos e3perimentos. # para que o cientista pudesse oferecer respostas
verdadeiras acerca dos fen2menos naturais e sociais, o cientista deveria preservar, em primeiro lugar, o
distanciamento entre sujeito e objeto e a neutralidade a3iol(gica, ou seja, ele no poderia trazer para o
con$ecimento cientfico os seus valores, os seus preconceitos e as suas vis*es de mundo.
5ra, foi dentro desde conte3to que /omte prop2s uma nova ci%ncia que viria a descrever o
comportamento $umano na sociedade@ que viria estudar objetivamente os modos de organizao das
institui*es sociais@ a Sociologia.
1teno, meus amigos, a Sociologia na viso de 1uguste /omte surge como uma espcie
de fsica social. 7orque /omte acreditava que o Soci(logo poderia descrever de modo minudente todos
os fatos e fen2menos da vida social, com objetividade e distanciamento e neutralidade. /omte
acreditava que a Sociologia poderia e3plicar todos os fen2menos sociais, poderia, portanto, em funo
disso, oferecer respostas para todos os problemas $umanos. Ba a frase de 1uguste /omte4 a %ocioloia
%eria %a7er um para pre.er e pre.er para pro.er.
A ci-(cia9 e par!icularme(!e a=ui a Socioloia9 po%%i7ili!aria o 4omem pla(e6ar de
*orma racio(al a .ida %ocial e !raCer o co(*or!o ma!erial e e%piri!ual. 7ara /omte, a Sociologia
permitiria Es sociedades a superar a fome, a pobreza, a marginalidade, a criminalidade, j que todas as
respostas para os problemas sociais seriam resolvidas.
# se no bastasse isso, /omte dizia4 a Socioloia permi!iria ao 4omem %u7%!i!uir a
moral9 o direi!o e a relii,o. 7orque para ele direito, moral e religio s( subsistiriam porque o $omem
-?
-,
viveria de car%ncias. 'uma fase em que todos vivessem confortveis materialmente e espiritualmente, a
moral, religio e direito no teriam mais import&ncia.
O por isso que /omte, isso muito relevante destacar, /omte embora pai da Sociologia,
pouco estudou a Sociologia do Bireito. 7or qu%H 7orque /omte sustentava que o direito, como ordem
jurdica, como tambm con$ecimento jurdico, seriam manifesta*es do estado metafsico, porque no
estado ou estgio cientfico a ci%ncia substituiria todas as formas de con$ecimento e no campo tico,
substituiria a religio, substituiria a moral e o pr(prio direito, j que permitiria o controle absoluto das
foras naturais e sociais.
'o preciso nem dizer que e%%a cre(#a o!imi%!a (a ci-(cia aca7ou rui(do (o i(cio do
%;culo MM, quando a ci%ncia demonstrou sser, inclusive as ci%ncias $umanas, um instrumento no de
libertao do $omem, mas de destruio do pr(prio $omem. Nas a n(s j estaremos tratando de outro
tema. /erto genteH #ssa a contribuio de 1uguste /omte, pai da sociologia.
1 sociologia surge com /omte como uma espcie de fsica social, uma ci%ncia
enciclopdica, porque uma ci%ncia que procura descrever de forma ampla todos os fen2menos sociais,
econ2micos, polticos, jurdicos, para oferecer um conforto material, espiritual para a $umanidade, para
oferecer respostas certas e absolutas para os problemas que acometem a conviv%ncia $umana.
'o posso dei3ar de referir E import&ncia de um grande discpulo de /omte, tambm
franc%s4 Omile BurX$eim.
@MIL+ DURGF+IM
BurX$eim o autor mais importante de um movimento que surge na Grana c$amado
+%cola O76e!i.a Fra(ce%a. BurX$eim estuda a Sociologia 0urdica, e para mui!o% ; o pai da
Socioloia do Direi!o. Biria at que ele o pai da Sociologia do Bireito, porque o primeiro
pro*e%%or de Socioloia do Direi!o (o ocide(!e, j que ele inaugura essa ctedra na Lniversidade de
7aris, a con$ecida Lniversidade de Sorbonne.
# quais so as !e%e% 7/%ica% de DurE4eimH
7rimeiro lugar, para BurX$eim a Socioloia de.e e%!udar o% *a!o% %ociai% e e%!udar o% *a!o%
%ociai% como %e *o%%em coi%a%, ou seja, BurX$eim tambm se vale do mtodo positivista de
/omte, marcado pelo distanciamento e pela neutralidade a3iol(gica.
Segundo lugar, para BurX$eim todos o% *a!o% %ociai% %eriam coerci!i.o%. 1 coercibilidade seria
uma caracterstica de todos os fatos sociais. 7or qu%H 7orque a sociedade na viso de BurX$eim,
estaria a todo momento condicionando e restringindo a liberdade dos indivduos que se
sentiriam constrangidos psiquicamente a adotar modelos de comportamento que no fossem
socialmente aceitos. !sso pode ser verificado por todos n(s. '(s nessa sociedade andamos
vestidos. #u no viria, por e3emplo, despido ministrar essa aula. 7or qu%H 7orque a sociedade
pressiona, a sociedade imp*e modelos de moralidade se3ual, de moralidade social que
condicionam, que restringem as op*es individuais.
-,
-I
Vejam que essa uma conveno social que atua coercitivamente no psiquismo de todos os
indivduos. 7or qu%H 7orque e3istem comunidades $umanas cujos agentes andam nus. Duando os
portugueses c$egaram no )rasil, os ndios viviam nus. Duem introduziu a imoralidade se3ual, ou quem
qualificou a nudez como imoralidade se3ual foram os portugueses. 'aquela famosa carta de 7ero Vaz
de /amin$a, 7ero Vaz de /amin$a fala das vergon$as dos ndios, nH 5u seja, inaugura ali um modelo
de moralidade se3ual europoc%ntrica na terra brasileira
#nto, de fato os fatos sociais so coercitivos, porque eles condicionam o comportamento
individual, E medida em que imp*em padr*es de comportamentos que so internalizados pelo
psiquismo dos indivduos.
'a viso de BurX$eim, o direito seria o principal fato social, seria o fato social mais
coercitivo. 7or qu%H 7orque segundo ele, o ordenamento jurdico, em sua feio normativa teria uma
maior capacidade de inibir a*es antiFsociais e teria uma maior capacidade de demover o indivduo de
prticas antiFsociais. # de fato o direito, ao apresentar san*es de forma mais contundente, sano que
implicam a restrio do patrim2nio ou da liberdade dos indivduos, acaba atuando, sobretudo no
ocidente, de modo mais coercitivo. O claro, n(s tememos muito mais as san*es aplicadas pelo direito
do que as san*es oriundas da moral ou das normas de etiqueta, porque as san*es jurdicas elas so
mais contundentes, porque restringem de forma mais e3asperada o nosso patrim2nio, multa de tr&nsito
por e3emplo, ou a nossa pessoa, privao da liberdade, pena de morte para as sociedades que assim
adotam esse modelo sancionat(rio.
'esse sentido o direito uma inst&ncia de normatividade social muito mais coercitiva do
que os demais padr*es de normatividade social, da porque o direito um fato social mais coercitivo e
essa uma tese de BurX$eim.
BurX$eim inclusive, se voc%s me permitem uma rpida digresso, ao estudar os fatos
sociais e a coercitividade dos fatos sociais, dedica uma especial ateno ao fen2meno do suicdio.
BurX$eim tem uma clssica, 6A% rera% do m;!odo %ociol8ico8, tambm uma o7ra cl/%%ica %o7re a
di.i%,o do !ra7al4o %ocial, mas tambm uma outra obra c$amada 6O %uicdio8 e nessa obra BurX$eim
acaba e3aminando como o suicdio condicionado pela sociedade, como n(s muitas vezes somos
levados a cometer suicdio por conta de press*es sociais.
!sso muito ntido nas sociedades orientais. Vez ou outra n(s ouvimos relatos do 0apo, n,
de polticos corruptos que quando descobertos, ou de alunos que no foram aprovados no vestibular e
que cometeram suicdio. 7or qu%H 7orque o peso da opinio p"blica, o peso do ostracismo social acaba
interferindo no comportamento dos indivduos e levandoFos E ceifar a pr(pria vida atravs do suicdio.
#nto, se voc%s quiserem estudar suicdio, claro, no cometer suicdio, mas se voc%s
quiserem estudar o suicdio, por favor, eu recomendo a leitura da obra de BurX$eim4 65 suicdio8.
Yostaria de destacar ainda, como grande contributo de BurX$eim para a Sociologia do
Bireito, o seu e%!udo %o7re a% *orma% de %olidariedade e di.i%,o %ocial do !ra7al4o. 5 que issoH
7ara BurX$eim, as sociedades primitivas elas seriam caracterizadas pela preval%ncia da coletividade
sobre os indivduos. Ba porque em tais sociedades n(s vislumbraramos o que ele c$amou de
-I
-A
%olidariedade mecL(ica. 7or que solidariedade mec&nicaH 7orque na viso de BurX$eim o termo
solidariedade designa o modo de interao dos indivduos na sociedade, e essa solidariedade seria
mec&nica porque a coletividade asfi3iaria, os indivduos se comportariam sempre do mesmo modo,
desenvolvendo sempre as mesmas atividades, sem que $ouvesse uma diviso social do trabal$o.
#ntretanto, como o desenvolvimento da sociedade, com o desenvolvimento das pr(prias
sociedades $umanas, esse modelo de solidariedade mec&nica seria substitudo por um modelo de
solidariedade org&nica. # no modelo de solidariedade org&nica, n(s j vislumbraramos uma nova
forma de interao dos indivduos na sociedade. 'as sociedades mais avanadas cada indivduo
cumpriria uma determinada funo e por desempen$ar cada um deles uma funo, a perman%ncia do
indivduo na vida social seria muito importante, ou o indivduo seria valorizado como um ente distinto
da coletividade.
Sociedade, solidariedade org&nica, o termo org&nica aqui faz uma metfora com a biologia.
O como se a sociedade fosse um corpo $umano, cada indivduo, cada grupo de indivduos desempen$a
uma funo, assim como no corpo cada (rgo desempen$a uma funo4 corao, rim, est2mago,
fgado, enfim.
O importante estudar isso, porque BurX$eim associa essa transio da solidariedade
mec&nica para a solidariedade org&nica, e incrementa a diviso social do trabal$o, $ passagem do que
ele c$amou de ordem 6urdica repre%%i.a para a ordem 6urdica re%!i!u!i.a. #le diz, o direito
primitivo era essencialmente repressivo, porque a coletividade prevaleceu sobre o indivduo, da porque
o direito penal prevaleceu sobre o direito no penal, o direito civil@ da porque as san*es teriam
sobretudo uma natureza voltada para a e3cluso social do indivduo. 1s san*es seriam san*es de
e3cluso social, como a pena de morte, banimento. 1 privao da liberdade j vai surgir numa etapa at
mais avanada da evoluo $ist(rica.
'as sociedades contempor&neas, contudo, importante preservar o indivduo, pra que os
indivduos desempen$em fun*es, e, desempen$ando essas fun*es, possa manter a din&mica de
preservao da coletividade.
Ba porque a ordem jurdica vai perdendo o seu carter repressivo, para adquirir um carter
restitutivo, o direito no penal, o direito civil tornaFse portanto cada vez mais freqSente, diminuindo a
import&ncia do direito penal. Ba porque as san*es jurdicas adquirem cada vez mais carter
restitutivo@ restituir as situa*es jurdicas ao estado quo ante, ao estado anterior da leso.
O por isso que $oje, a maioria das san*es jurdicas no possui uma natureza pessoal, mas
sim uma natureza patrimonial. O por isso que a e3cluso social substituda pela indenizao, como
modelo sancionat(rio.
Ba porque, meus amigos, importante salientar que alguma questo sobre BurX$eim que
envolva solidariedade e diviso social do trabal$o, dever tratar da passagem da solidariedade
mec&nica para a solidariedade org&nica, a passagem do direito penal para o direito civil, a passagem do
modelo de ordem jurdica repressiva para o modelo de ordem jurdica restitutiva.
Mambm, no posso dei3ar de mencionar a contribuio de Na3 [eber.
-A
;+
MAM I+>+R
[eber, meus amigos, um au!or cul!urali%!a, um autor alemo que desenvolve tambm
estudos importantssimos para a sociologia do direito.
/omo primeira grande contribuio de Na3 [eber, eu citaria o seu e%!udo acerca da%
a#$e% %ociai%. BurX$eim estuda os fatos sociais brutos, desvinculados, destitudos de qualquer
significado cultural. 0 [eber, estuda o conceito de a*es sociais, ou seja, para ele o soci(logo geral e
do direito deve estudar as a*es sociais, ou seja, os comportamentos $umanos, e os significados que
esses comportamentos $umanos apresentam em determinadas culturas.
9ogo, diferentemente do tratamento positivista de BurX$eim, que reproduz o modelo
+14-+4CI de distanciamento e neutralidade, Ie7er prop$e o m;!odo da compree(%,o como m;!odo
%ociol8ico mai% impor!a(!e. 5 soci(logo deve, portanto, meus amigos, assimilar o significado de
cada ao $umana, mergul$ando no universo de sentido de cada cultura.
K um e3emplo interessante, inclusive, o colega nosso, professor de 1ntropologia, foi
c$amado para um ritual comandada por uma comunidade indgena aqui em 7orto Seguro, na )a$ia, e
participando desse ritual, em determinado momento foram oferecido certos colares, e ele estava
acompan$ado de algumas amigas. # essas amigas colocaram esses colares. # depois de colocarem
esses colares, os ndios demonstraram interesse de praticar rela*es se3uais com essas amigas. Nas por
qu%H 7orque naquele momento $ist(rico, naquele conte3to cultural, naquele ritual mgicoFreligioso, a
colocao do colar traduziria o sentido de permissividade se3ual. 5ra, os soci(logos do direito s(
conseguir entender o significado das a*es sociais se compreender a cultura, se mergul$ar no universo
cultural e a no poder manter uma postura de distanciamento nem uma postura neutra com relao
aos fatos sociais.
[eber muito contribui para a Sociologia do Bireito. 'o bastasse esse mtodo
compreensivo, que um mtodo de grande import&ncia, basta n(s lembrarmos que $oje o debate sobre
direitos $umanos fundamentais no pode ser feito fora de um paradigma multicultural, o que por si s(
j nos remeteria E import&ncia de [eber dentro do pensamento jurdico e dentro da Sociologia do
Bireito, mas se no bastasse isso, eu gostaria de destacar alguns importantes aspectos de sua obra.
)om, alm do que eu j mencionei, eu quero destacar tambm o seguinte4 o e%!udo =ue
Ie7er *aC acerca da% rela#$e% e(!re lealidade e capi!ali%mo. 'uma o7ra c4amada eco(omia e
%ociedade, Na3 [eber demonstra como o surgimento do capitalismo foi facilitado pela legalidade. #le
diz que o surgimento do #stado de Bireito Noderno e a valorizao do princpio da legalidade, conferiu
putas objetivas e previsveis para o surgimento do capitalismo.
Be fato, quando n(s comparamos a lei com os costumes n(s percebemos que a lei um
instrumento normativo muito mais consent&neo com o capitalismo. 7or qu%H 7orque os costumes so
fontes no escritas, por serem no escritas so incertas, geram insegurana e a lei, por ser uma fonte
escrita estabelece pautas mais objetivas e previsveis. # n(s sabemos que o sistema econ2mico
capitalista se desenvolve sobretudo quando encontra um $orizonte de estabilidade, da porque a
;+
;1
legalidade na viso de \eberiana tornouFse a forma jurdica mais apropriada para orientar o avano do
sistema capitalista de produo.
[eber tambm dedica uma especial ateno para o e%!udo do% !ipo% de lei!imidade. 7ara
[eber, o poder pol!ico %e lei!imaria de !r-% *orma%, no necessariamente algo e3cludente4a
legitimidade carismtica@ a legitimidade tradicional@ e a legitimidade legalFburocrtica. #ssa "ltima
aqui de grande contribuio para a Sociologia do Bireito e para o Bireito 7"blico.
5 que seria legitimidade carismticaH Lei!imidade cari%m/!ica estabilizaria o e3erccio
das rela*es polticas atravs da valorizao do carisma dos governantes. 1 legitimidade carismtica
teria uma base personalista porque se assentaria em qualidades pretensamente oferecidas, apresentadas
pelos governantes. 5 sistema poltico ele se ordenaria a partir das qualidades pessoais dos governantes.
Vejam que esse modelo de legitimidade carismtica foi prevalecente em regimes totalitrios, como
nazismo, fascismo.
1 lei!imidade !radicio(al, por sua vez, legitima o e3erccio do poder, a partir do apelo Es
tradi*es. 5 poder respeitado porque ele corporifica as tradi*es e memoriais de um povo@ a sntese
da consci%ncia poltica de um povo. #3emplo eloqSente a monarquia inglesa. 1 monarquia inglesa ela
se sustenta no por qualidades pessoais dos eventuais monarcas, mas sim porque a monarquia um
smbolo natural, um smbolo da tradio poltica daquela sociedade.
# por fim a lei!imidade lealN7urocr/!ica, essa mais atrelada E sociologia do direito. 'a
viso \eberiana, na idade moderna, sobretudo com as revolu*es liberais burguesas, .evoluo /or de
.osa, !ndepend%ncia dos #stados Lnidos, .evoluo Grancesa, a legitimidade foi gradativamente
sendo formalizada, ou seja, ela perdeu o seu carter substancial, atrelada ou E qualidades pessoais ou E
tradio, para gan$ar um carter mais formal. 7or qu%H 7orque a partir da modernidade e das
revolu*es liberais burguesas, tornouFse comum afirmar que o poder legtimo aquele poder composto
por governantes escol$idos democraticamente pelo povo. 5u seja, o que torna o e3erccio do poder
legtimo a observ&ncia dos procedimentos por cada ordem jurdica para a eleio dos governantes. O
a c$amada legitimidade legalFburocrtica, tpica das democracias representativas.
#nto na viso de [eber, o direi!o moder(o (,o %8 permi!iu o a.a(#o do capi!ali%mo
como !am7;m permi!iu a racio(aliCa#,o e a *ormaliCa#,o do modelo de lei!imidade pol!ica.
Mambm destacaria ainda a c$amada co(!ri7ui#,o de Ie7er para o e%!udo da% rela#$e%
e(!re o capi!ali%mo e o pro!e%!a(!i%mo. #sse um ponto mais da sociologia geral e menos da
sociologia do direito, mas eu no posso dei3ar de mencionar.
'uma obra c$amada 6A ;!ica pro!e%!a(!e e o e%pri!o do capi!ali%mo8, [eber estuda as
rela*es entre capitalismo e protestantismo. 1 tese dele pol%mica. #le diz o seguinte4 para ele as
sociedades protestantes <calvinistas, luteranas, anglicanas= teriam se desenvolvido economicamente
muito mais do que as sociedades marcadas pela $egemonia da religio cat(lica. 7orque para ele o
catolicismo do ponto de vista ideol(gico projetaria uma idia de conformismo social. 5 pobre deveria
permanecer pobre, porque permanecendo pobre ascenderia mais rapidamente ao reino dos cus. 1
riqueza tradicionalmente no catolicismo sempre foi vista como um sinal de pecado.
;1
;-
#ntretanto para [eber o protestantismo, com um movimento de ruptura com o catolicismo,
teria criado um thos, uma atmosfera intelectual e ideol(gica muito mais receptiva ao capitalismo. 7or
qu%H 7orque o protestantismo de um modo geral valoriza o trabal$o, valoriza posturas acticas, ou seja,
o protestante ele no desgastaFse em atividades l"dicas, ele preserva a sua energia laboral, por ser uma
pessoa em regra mais recol$ida, e consequentemente pode dispender essa sua energia para o processo
produtivo. # para o protestantismo a riqueza no era um pecado, e sim um sinal de predestinao
divina.
Ba porque na viso \eberiana, muito pol%mico, os estados protestantes, as sociedades
protestantes teriam se desenvolvido do ponto de vista s(cioFecon2mico muito mais, porque esse
protestantismo, diferentemente do catolicismo teria oferecido um thos muito mais favorvel ao
ac"mulo do capital, e consequentemente, para o desenvolvimento das foras produtivas do capitalismo.
!nglaterra, #stados Lnidos, 1leman$a, Grana, malgrado tambm ten$am tido influ%ncias do
catolicismo, so e3emplos eloqSentes dessa tese de [eber.
Merceira parte da aula
5l meus amigos, vamos dar continuidade E nossa disciplina Sociologia do Bireito.
Dueria pedir a ateno de voc%s para indicar uma o7ra da mi(4a au!oria que
modestamente acredito poder contribuir para uma formao $umanstica que se revela cada vez mais
importante nos concursos p"blicos. MrataFse da obra4 Cur%o de I(!rodu#,o ao +%!udo do Direi!o,
publicado pela #ditora 0us 7odium, no ano passado, em -++A. O uma obra interessante porque alm de
no*es de Meoria Yeral do Bireito n(s tambm trazemos nessa obra no*es de $ermen%utica jurdica,
sociologia do direito. Lma obra que traz conte"dos que passaram a ser e3igidos pela nova .esoluo
do /'0.
Nas sem maiores delongas, at porque temos um longo camin$o a seguir, gostaria de tratar,
para fec$ar a grande trade sociol(gica e e3aminar alguns pensadores contempor&neos, gostaria de
dedicar especial ateno ao pensamento de ]arl Nar3.
GARL MARM
)om, MarH comple!a a ra(de !rade %ociol8ica, pois MarH ; a eHpre%%,o maior do
c4amado Oma!eriali%mo 4i%!8rico e dial;!icoQ.
Nar3 com seu materialismo $ist(rico e dialtico procura estudar a evoluo das sociedades
$umanas atravs da idia da lu!a e(!re cla%%e% %ociai%. Nar3 sustenta que a infraFestrutura econ2mica,
vale dizer, o modo de organizao e produo de riquezas numa dada sociedade, interferiria na
;-
;;
c$amada superestrutura polticoFideol(gica, onde n(s poderamos vislumbrar institui*es como o
#stado, o direito, a religio e a moralidade social.
7ara Nar3, portanto, o% *a!ore% eco(:mico% %eriam prepo(dera(!e% (a ora(iCa#,o da
%upere%!ru!ura pol!icoNideol8ica. # ao longo de toda a evoluo $ist(rica da $umanidade esses
fatores econ2micos no plano estrutural estariam interferindo na c$amada superestrutura polticoF
ideol(gica, onde n(s encontraramos o #stado, o direito, a moral e a religio.
# de que forma, para Nar3, a partir de uma primeira fase que ele denominou de
Pcomu(i%mo primi!i.oP, teria surgido a %ociedade de cla%%e%. # a sociedade de classes teria surgido
atravs da descoberta da propriedade privada dos meios de produo. 'a etapa do comunismo
primitivo no e3istiam classes sociais porque no $avia a idia da propriedade privada dos meios de
produo. #ntretanto a partir de um determinado momento que no se pode precisar, alguns
instrumentos utilizados para a produo econ2mica <instrumentos de caa, instrumentos de pesca ou a
pr(pria terra= se veriam, ou passaram a servir como forma de diferenciar os indivduos.
/om a apropriao dos meios de produo surgiriam proprietrios e trabal$adores. 1
primeira sociedade de classes surgida na $ist(ria da $umanidade seria a %ociedade a(!ia de 7a%e
e%cra.ocra!a. 5 escravagismo, como modo de produo da economia, caracterizou as sociedades
antigas romana e grega, sociedades que se baseavam na contraposio entre sen$ores, nobres e
escravos. 5 trabal$o escravo, portanto, dinamizava o sistema econ2mico e a partir dele eram erguidas
as estruturas polticas, ticas e jurdicas.
#ssa sociedade antiga de base escravocrata seria posteriormente substituda pela %ociedade
medie.al cujo modo de produo da economia era o *eudali%mo. /omo n(s sabemos o feudalismo se
baseia na e3plorao da terra como fonte de riqueza e na diferenciao entre sen$ores feudais e servos.
5s servos, diferentemente dos escravos, trabal$avam nas terras dos sen$ores feudais e, nesse sentido,
no conte3to feudal, a terra se tornava a fonte de riqueza e o sen$or feudal, o titular do poder poltico e
econ2mico.
Nar3 estuda a terceira sociedade de classe, que seria a %ociedade moder(a capi!ali%!a,
uma sociedade que ap(s a .evoluo !ndustrial apresentaria como nota caracterstica o trabal$o
assalariado. 5 modelo de sociedade capitalista estudado por Nar3 o modelo de uma sociedade
marcada pelo trabal$o assalariado, do operrio trabal$ando nas fbricas, e em contrapartida recebendo
salrios para continuar a movimentar a mola propulsora do capitalismo.
#ssa sociedade capitalista agudizaria, intensificaria as contradi*es sociais abrindo espao,
portanto, para a c$amada ditadura do proletariado. 5s trabal$adores tomariam consci%ncia da sua
e3plorao e atravs de um movimento organizado substituram a sociedade capitalista por uma etapa
c$amada ditadura do proletariado. Ltilizariam o poder do #stado para coletivizar a propriedade privada
e isso nos levaria E "ltima fase preconizada por Nar3, o c$amado Pcomu(i%mo e.oludoQ onde no
mais e3istiriam classes sociais porque a propriedade privada desapareceria.
#m rpida sntese esse seria o itinerrio $ist(rico imaginado por Nar3 em seu livro 65
ma(i*e%!o comu(i%!a8, o capi!al. 5 itinerrio $ist(rico que demonstraria como as rela*es dos
;;
;C
materiais de produo condicionariam a sua postura polticoFideol(gica e como a luta entre classes
sociais seriam por toda a $ist(ria e conseqSentemente responsvel pela configurao das institui*es
sociais.
+ como aparece o +%!ado de Direi!o (a .i%,o marHi%!a5 'a viso mar3ista o #stado
aparece como um aparel$o poltico de viol%ncia organizada a servio das classes dominantes contra as
classes dominadas. # o direito aparece como um conjunto de novas que corporifica o interesse das
classes dominantes estabelecendo tambm as estruturas jurdicas de dominao das classes dominadas.
Vejam que essa leitura de Nar3, embora possa ser criticada em muitos aspectos, e talvez na
segunda aula n(s ten$amos espao para fazer essas crticas, uma leitura que no se revela de todo
inadequada mesmo $oje porque n(s no podemos negar que o #stado e o Bireito nas sociedades
ocidentais so profundamente influenciados pela luta de classes sociais. 'ingum duvida, por e3emplo,
que o /(digo /ivil de 1?>1,, s( para citarmos uma ilustrao interessante, representava os interesses
econ2micos dos proprietrios, sobretudo dos proprietrios rurais. 1 sociedade brasileira naquele
momento ainda no con$ecia o fen2meno da urbanizao. # ningum duvida que o pr(prio surgimento
do direito do trabal$o no )rasil, no conte3to do #stado 'ovo de Yet"lio Vargas, foi muito mais uma
concesso das elites econ2micas e polticas para as classes dos trabal$adores para evitar, a sim, a
revoluo socialista e a instaurao da ditadura do proletariado. 5 direito do trabal$o nesse conte3to
um instrumento de reforma do sistema capitalista a fim de evitar a revoluo e conseqSentemente a
instaurao de uma ditadura do proletariado.
#nfim, os ramos jurdicos so, em larga medida, a e3presso da luta entre classes sociais,
do conflito entre classes sociais. # a grande contribuio de ]arl Nar3, pai do socialismo cientfico foi
o de procurar demonstrar a influ%ncia do sistema econ2mico na configurao das rela*es sociais
utilizando um mtodo dialtico, porque segundo Nar3, a evoluo das sociedades $umanas seria feita a
partir da luta entre classes sociais.
Nuito bem. Duero, rapidamente, pontuar a contribuio de alguns autores que so citados e
que no podem ser descon$ecidos.
A3)?3IO 0RAMSCI
5 1nt2nio Yramsci um autor importante do sculo :: porque ele um autor que procura
aprimorar o modelo materialista $ist(ricoFdialtico de ]arl Nar3.
Yramsci desenvolve seus estudos no sc. :: no conte3to da !tlia, inclusive integrante do
partido comunista italiano, do p(s guerra, e Yramsci oferece contribui*es interessantes porque para
0ram%ci (,o %ome(!e a i(*raNe%!ru!ura eco(:mica co(dicio(aria a %upere%!ru!ura pol!icoN
ideol8ica, como imaginava o Nar3, ma% !am7;m a %upere%!ru!ura pol!icoNideol8ica i(!er*eriria
(a di(Lmica do %u7%i%!ema eco(:mico e essa preocupao de estabelecer um modelo mais fle3vel
porque de unvoco se tornou indispensvel para o estudo do conceito gramsciano de $egemonia. Voc%s
j devem ter ouvido falar nessa palavra4 $egemonia.
;C
;J
5 que a $egemoniaH 1 4eemo(ia na viso gramsciana uma dominao ideol(gica.
7ara Yramsci a dominao ideol(gica uma dominao que se processa no campo das idias e
interfere no campo econ2mico. 5 que no foi estudado por Nar3. Nar3 se preocupou muito mais em
estudar o primeiro vetor da influ%ncia do subsistema econ2mico na c$amada superestrutura polticoF
ideol(gica. Nas o estudo da influ%ncia da ideologia com o fundo das rela*es sociais foi uma grande
contribuio de Yramsci.
Seno vejamos4 quando se fala por e3emplo de imperialismo norteFamericano, propalaFse
muito a preval%ncia do sistema econ2mico capitalista dos #stados Lnidos. Nas a dominao 1merica
feita sobretudo no campo ideol(gico, a partir da progresso do modo de vida americano, do 6american
\a^ of life8. Vale dizer que a principal ind"stria dos #stados Lnidos a ind"stria cinematogrfica, que
uma ind"stria cultural. 7or qu%H 7orque atravs do meio cultural os americanos ainda colonizam
mentes impondo os seus modelos de conveni%ncia. # atravs da ind"stria cultural que n(s
internalizamos, at inconscientemente, esses modelos ideol(gicos de conviv%ncia consumindo produtos
americanos como jeans, $amb"rguer, t%nis, carros, enfim... Mudo isso parece um tanto (bvio, mas o
estudo da $egemonia legado por Yramsci. Ba porque, para n(s, Yramsci era um grande soci(logo e, o
seu sistema de $egemonia, tem grande import&ncia tambm para o direito porque o direito em grande
escala, em grande medida, um sistema normativo que muitas vezes reproduz modelos $egem2nicos.
7or e3emplo, voc% j deve ter ouvido falar do argumento da .eserva do 7ossvel, do campo
da teoria dos direitos fundamentais. Voc%s j devem ter ouvido falar de como o argumento da .eserva
do 7ossvel pode ser utilizado para justificar uma, digamos, efetivao mais parcimoniosa dos direitos
fundamentais sob a alegao de que o #stado no pode prejudicar interesses sociais e econ2mico que
ultrapassem seus limites oramentrios e financeiros. 5l$em, o argumento da reserva do possvel,
largamente utilizada no campo da $ermen%utica jurdica nada mais do que uma construo ideol(gica
$egem2nica de natureza liberal individualista burguesa. Vale dizer4 por trs do argumento da reserva do
possvel est a sustentao da idia de uma superioridade dos direitos individuais de matriz liberal
individualista burguesa em face dos direitos sociais e econ2micos. # por isso que n(s temos que estar
atentos enquanto operadores e pensadores do direito no tocante a esse argumento da reserva do
possvel, ao uso desse argumento da reserva do possvel para que n(s no estejamos a reproduzir
modelos $egem2nicos de inspirao liberal individualista burguesa.
Mambm Yramsci oferece um conceito muito importante para a sociologia que o co(cei!o
de Oi(!elec!ual orL(icoP. !ntelectual org&nico na viso de Yramsci aquele pensador que se envolve,
que se engaja nas lutas sociais seja como integrante de grupos conservadores, seja como integrante de
grupos de transformao.
5 pr(prio Nar3 em sua vida foi um intelectual org&nico de transformao porque ele no se
limitou a propor uma nova forma de en3ergar a realidade com o materialismo $ist(rico e dialtico mas
ele tambm se engajou politicamente na transformao da sociedade. Ba porque na viso gramsciana o
intelectual teria um papel muito importante na sociedade, seja para construir $egemonias de
transformao ou outra $egemonia de conservao. # vejam, novamente uma correlao importante
com a sociologia do direito. 5s juristas so intelectuais org&nicos, so potencialmente intelectuais
org&nicos porque juristas no &mbito da vida profissional ocupando cargos, empregos, fun*es p"blicas
;J
;?
ou e3ercitando as diversas atilidades primrias esto a todo momento construindo as diversas
concep*es sociol(gicas, formulando vis*es de mundo que podem interferir no desenvolvimento da
pr(pria sociedade, seja no sentido mais conservador, seja num sentido mais vanguardista e progressista.
Ba porque os colegas devem refletir politicamente sobre a possibilidade da constituio de modelos
$egem2nicos de transformao, porque consent&neos com os pr(prios objetivos da /onstituio de II e
do #stado Bemocrtico de Bireito.
)om, gostaria ainda, rapidamente, de pincelar a obra de )oaventura Santos, Kabermas e
9u$mann apenas para que voc%s ten$am uma idia do que tratam cada um desses autores.
>OAD+3)URA SA3)OS
)oaventura Santos, meus amigos, um soci(logo portugu%s que se notabiliza pela sua
importante contribuio para o plurali%mo 6urdico. #m obras como 6Cr!ica da raC,o i(dole(!e8,
6O %ocial e o pol!ico (a !ra(%i#,o p8%Nmoder(a8, )oaventura Santos oferece a propo%!a %8cioN
6urdica da compree(%,o do direi!o como um produ!o (,o %8 do +%!ado9 ma% da %ociedade.
!nclusive a pergunta mais con$ecida de )oaventura Santos foi formulada na favela do
0acarezin$o no .io de 0aneiro. 'a dcada de ,+ ele estudou fez doutorado em _ale, nos #stados
Lnidos, e veio fazer pesquisa de campo na favela do 0acarezin$o. +le e%!udou o microNorde(ame(!o
6urdico da *a.ela do &acareCi(4o. #le mostrou que o macroFordenamento jurdico do estado
brasileiro conflitava com o microFordenamento jurdico da favela do 0acarezin$o. NicroFordenamento
jurdico este constitudo por medidas locais muitas vezes associados ao crime organizado.
#le demonstrou, portanto, a necessidade de estudar o direito a partir de uma acepo mais
ampla, ou seja, o direito no como um produto e3clusivo do #stado, mas tambm como um produto da
sociedade, $avendo a possibilidade inclusive de $aver um conflito entre o direito estatal e o direito no
estatal e, tambm sendo um autor muito inspirado pela dialtica mar3ista.
'o preciso nem dizer que ele influenciou muitas teorias crticas do direito no plano
doutrinrio brasileiro, notadamente toda uma e%cola cr!ica de pe(%ame(!o =ue %e de%e(.ol.eu em
>ra%lia c4amada 3o.a +%cola &urdica que tem o Br. 0os Yeraldo Souza 0"nior um grande
e3poente. #le sustenta o direito ac$ado na rua, a possibilidade de constituio de direito atravs de
movimentos sociais, comunidades desfavorecidas, de grupos marginalizados. )am7;m !oda% a%
.er!e(!e% do direi!o al!er(a!i.o, do mundo alternativo dos direitos no .io Yrande do Sul, em Santa
/atarina de alguma forma dialogam com pensamento de )oaventura Santos marcadamente pensadores
como o 7rof. 1nt2nio /arlos [olXmer, 9uis 1lberto [arat, #dmundo 1rruda, dentre outros.
FA>+RMAS
Nuito bem. Kabermas, por sua vez, um autor germ&nico de grande import&ncia para as
teorias p(sFmodernas e para as teorias p(sFmodernas de direito. Kabermas e%!uda a cri%e da
moder(idade9 %u%!e(!a =ue a raC,o ilumi(i%!a de.e %er %uperada por um modelo de racio(alidade
;?
;,
comu(ica!i.a9 =ue e(.ol.a (a!uralme(!e a par!icipa#,o do% ae(!e% %ociai%. 'um livro j traduzido
para o portugu%s c$amado 6Direi!o e democracia e(!re a *a!icidade e a .alidade8, Kabermas
demonstra que o papel do direito contempor&neo oferecer espaos institucionais para que $aja o
e3erccio de uma racionalidade comunicativa. 7ara ele, a .erdade (,o %er/ alca(#ada de *orma
mo(ol8ica9 i%olada9 ma% %im de *orma ideol8ica com a par!icipa#,o do% e.e(!o% %ociai%.
# vejam como i%%o %e coadu(a com o +%!ado Democr/!ico de Direi!o. 7or qu%H 7orque o
#stado Bemocrtico de Bireito instaura procedimentos para que $aja o e3erccio da racionalidade
dial(gica e comunicativa4 o procedimento legislativo, o procedimento eleitoral, o procedimento
jurisdicional, o procedimento negocial so espaos onde se pode e3ercitar essa racionalidade
comunicativa, apro3imando, portanto, os servios sociais. 9ogo, Kabermas, alm da sua grande
contribuio para a filosofia, para a teoria geral do direito, para o direito constitucional, tambm
oferece grandes contribui*es para uma fundamentao sociol(gica do direito
3IGLAS LUFMA33
'iXlas 9u$mann um autor muito estudado em So 7aulo, sobretudo, um au!or
*u(cio(ali%!a que desenvolve uma teoria do sistema. O um autor que %u%!e(!a =ue o %i%!ema 6urdico
de.e %er e(!e(dido como um %i%!ema au!opoi;!ico. # por que autopoiticoH 7orque o sistema teria o
papel de manter as rela*es $umanas de forma estvel e equilibrada. Vale dizer, o papel do direito seria
o de reduzir a comple3idade da vida social atravs do estabelecimento de normas que estabeleceriam
e3pectativas estveis e equilibradas de comportamento, ou seja, a viso de 9u$mann uma viso
funcionalista que prioriza a funo do direito na manuteno da ordem e da segurana e da estabilidade
das rela*es sociais.
Kabermas e 9u$mann constituem $oje os grandes antpodas dos grandes debates filos(ficos
e sociol(gicos, que tambm t%m grandes refle3os no campo jurdico.
)om, so rpidas pinceladas. Memos apenas duas aulas e no posso, infelizmente, tratar de
todos esses temas claro, $avendo a necessidade de aprofundar. Nas eu poderei indicar livros, como j o
fao material que vou disponibilizar para os colegas.
Neus amigos, vamos agora adentrar no segundo t(pico que /ontrole Social e o Bireito.
CO3)ROL+ SOCIAL + O DIR+I)O
Dueria pedir para a nossa amiga 0uliana que colocasse na tela para os colegas
acompan$arem de forma organizada, como a pra3e da rede 9GY, os t(picos de /ontrole Social e o
Bireito.
;,
;I
#nto vamos e3aminar esse t(pico, que um t(pico importantssimo para a sociologia do
direito e que consta tambm na nova resoluo do /'04 espel$o de controle social, pressupostos de
caracterizao e iremos tambm e3aminar tipologias e ag%ncias de controle social. !remos trabal$ar
tambm com controle social e socializao, controle social e normas ticas bem como com o papel do
direito no sistema de controle social.
+SP+LFO D+ CO3)ROL+ SOCIAL9 PR+SSUPOS)OS D+ CARAC)+RIBA1KO
Nuito bem. O =ue ; %i%!ema de co(!role %ocial5 5 sistema de controle social um sistema
de institui*es e padr*es normativos responsveis pela padronizao comportamental, ou falando em
outros termos, sendo o sistema de controle social um conjunto de institui*es e de normas que
padronizam o comportamento $umano em sociedade, estabelecendo, assim, os c&nones socialmente
aceitos e que devem nortear a conviv%ncia dos indivduos no cenrio social.
Besde que n(s nascemos n(s somos influenciados pela sociedade. #3iste um autor
c$amado Or!ea e 0a%%e!, um fil(sofo espan$ol de muita import&ncia para a filosofia residencialista
do sc. ::, e 5rtega e Yasset afirma com muita propriedade 6o 4omem ; um 4erdeiro 7iol8ico. 7or
qu%H 7orque o $omem <aqui ser $umano= j nasce tendo uma sociedade formada. 5u seja, ele j
$erdeiro. #le j nasce num vcuo. #le j nasce dentro de um conte3to social cultural e
conseqSentemente a sua pr(pria $umanidade conformada pelo grupo social. 7ortanto, esse sistema de
controle social, esse conjunto de institui*es e padr*es normativos que uniformizam, que unificam, que
$omogenezam, que nivelam, condicionam o comportamento $umano em sociedade atua desde as
primeiras etapas e fases da e3ist%ncia $umana.
)IPOLO0IAS + A0Q3CIAS D+ CO3)ROL+ SOCIAL
O por isso que n(s podemos falar meus amigos, j tratando do t(pico PtipologiasQ, do
controle social primrio e do controle social secundrio.
5 co(!role %ocial prim/rio atua nos primeiros momentos da e3ist%ncia $umana, por
e3emplo, dentro da famlia. 1 famlia , seguramente, o grupo social mais importante dentro da atuao
desse sistema de controle comportamental, porque na famlia que o indivduo internaliza as primeiras
crenas, valores e vis*es de mundo socialmente aceitas.
#sse controle social primrio que se manifesta de forma bastante evidente no &mbito
familiar, apresenta como caracterstica a sua informalidade e a sua maior afetividade. #nto as rela*es
$umanas nessas primeiras etapas de coe3ist%ncia social e no &mbito familiar so rela*es $umanas de
natureza impessoal e marcadas pela influ%ncia de sentimentos e emo*es.
` medida que o indivduo cresce e vai gradativamente fazendo parte de outros grupos
sociais, como a escola, a universidade, a igreja, associa*es culturais, o controle social primrio vai se
transformando no co(!role %ocial %ecu(d/rio, porque esse controle social secundrio que se manifesta
;I
;A
de forma bastante evidente no &mbito do #stado marcado por rela*es impessoais, rela*es cada vez
mais abstratas.
'o &mbito do #stado, no &mbito da comunidade ou da sociedade politicamente organizada,
n(s vamos ter rela*es com os governantes, n(s governados interagimos com os governantes. 1gora,
essas rela*es so rela*es impessoais, abstratas. #u no sei voc%s, eu no con$eo pessoalmente o
7residente da .ep"blica. 1 relao que eu ten$o com uma relao categorizada, institucionalizada,
formalizada. Ba porque o controle social secundrio se diferencia do controle social primrio.
1gora, sem um controle social primrio no $ como pensar no controle social secundrio.
O como se o controle social primario fosse preparando o indivduo para a conviv%ncia $umana em
estgios mais avanados, em estgios na fase adulta onde atua mais o controle social secundrio.
Bei3a eu colocar no quadro para que n(s possamos e3trair algumas conseqS%ncias
interessantes.
)om, ento, co(!role %ocial. 'o issoH
5 controle social primrio, ele transita para o secundrio.
5 controle social secundrio , portanto, mais presente na fase adulta. Vejam que, isso no quer
dizer, meus amigos, que n(s $oje no sejamos submetidos ao controle social primrio e
secundrio concomitantemente. 7or qu%H 7orque somos parte da famlia, somos pais de famlia,
somos ainda fil$os. Nas E medida que a nossa vida se desenvolve e n(s atingimos a fase adulta
o grupo social secundrio vai se tornando prevalecente.
5 controle social primrio informal, o controle social secundrio formal.
5 controle social primrio pessoal, o controle social secundrio impessoal.
5 controle social primrio afetivo, o controle social secundrio racional.
5 controle social primrio concreto, o controle social secundrio abstrato. /orretoH
# esse controle social primrio ocorre, por e3emplo, no &mbito das famlias, no &mbito de
escolas primrias, onde o contato entre professores e alunos muito mais um contato pessoal,
afetivo, concreto, no H ` medida que o indivduo atinge a fase adulta ingressamos no &mbito
de novas organiza*es e a o controle social secundrio comea a atuar e a j estaramos dentro
do #stado, dentro de empresas, dentro de igrejas, universidades, enfim, num &mbito onde as
rela*es so muito mais impessoais, racionais e abstratas.
!nteressante destacar que E medida que o indivduo transita de um controle primrio para o
secundrio ou se submete do controle primrio ao controle secundrio ampliaFse a import&ncia
do direito. 7or que o direito vai atuar sobretudo no controle secundrio. 'o que o direito no
atue tambm no &mbito das ag%ncias de controle primrio, e3iste, por e3emplo, o direito de
famlia. Nas o ordenamento jurdico atua, sobretudo, no &mbito das ag%ncias de controle
secundrio.
Ba porque, meus amigos, para n(s sintetizarmos esse t(pico, veja, o sistema de controle
social um conjunto de institui*es <famlia, escola, universidade, igreja, #stado, empresa...= e de
normas, que n(s veremos a partir de agora, que estabelecem padr*es socialmente aceitos de
comportamento, restringindo a liberdade individual e a autenticidade desses indivduos, a fim de
;A
C+
mel$or garantir a adequao do comportamento $umano em sociedade. !sso ocorre tanto atravs de
ag%ncias de controle social primrio, como a famlia, como as escolas primrias, as escolas
fundamentais, como tambm atua atravs das ag%ncias de controle secundrio, notadamente o #stado,
universidade, igrejas. #nfim, vejam que esse processo de modelagem comportamental, de adequao
comportamental se desenvolve desde a inf&ncia at a vida adulta, nos acompan$ando at a nossa morte.
!nteressante visar, tambm, antes de n(s e3aminarmos as dimens*es do controle social, que
o controle social tpico das sociedades $umanas, porque um fen2meno que no pode ser encontrado
nas sociedades subumanas. # e3istem sociedades subumanasH Sim. Sociedades so todos aqueles
agrupamentos de indivduos que apresentam algum padro de organizao de repartio funcional.
#nto, por e3emplo, as sociedades das formigas e das abel$as so sociedades subumanas. 1gora, nas
sociedades das formigas e das abel$as no e3iste a necessidade da organizao do sistema de controle
social institucional e normativo porque as abel$as e as formigas so regidas pelo determinismo
biol(gico. 1 formiga incumbida de zelar pela segurana do formigueiro permanecer na entrada do
formigueiro. 7orque o seu comportamento regido pelo puro determinismo biol(gico. 1gora, os seres
$umanos no so regidos pelo determinismo biol(gico porque os seres $umanos so essencialmente
livres. So sempre capazes de oferecer solu*es novas e inditas e imprevisveis. Ba porque requerFse
a organizao de um sistema de controle social para $armonizao das diversas esferas de liberdade
dentro de c&nones sociamente aceitos.
DIM+3S2+S DO CO3)ROL+ SOCIAL
1gora, quais seriam as dimens*es do sistema de controle socialH )om, muito importante
destacar isso.
)om, n(s podemo% diCer =ue o co(!role %ocial ; compo%!o da% %eui(!e% dime(%$e%4 n(s
temos aqui a %ocialiCa#,o que n(s podemos definir como uma dimenso preventiva e a dime(%,o da
(orma!i.idade ;!ica, que , no nosso entender, uma dimenso preventiva e repressiva. #u vou
e3plicar. #ssa dimenso da normatividade tica se comp*e das normas de etiqueta, das normas morais e
das normas jurdicas onde se situa mais propriamente o direito.
CO3)ROL+ SOCIAL + SOCIALIBA1KO
)om, posto isso, perguntaramos, o =ue ; a %ocialiCa#,o5 1 socializao, meus amigos,
consiste na dimenso propriamente preventiva no sistema de controle social. Vale dizer, a socializao
um processo sociol(gico fundamental de internalizaro dos valores, da crenas, das vis*es de mundo
e dos padr*es de comportamento socialmente aceitos.
5 que eu quero dizer com issoH 5 que eu quero dizer com isso que as ag%ncias de
controle social primrio e secundrio esto a todo momento socializando, moldando a personalidade
individual, domando aquilo que Mac4ado 3e!o c$ama de 4omo*erou%, ou seja, essa fera, esse
C+
C1
aut%ntico que deve ser comprimido para que possa conviver em sociedade. #nto, se o indivduo se
comporta de forma socialmente aceita e internaliza esses valores posso dizer que a socializao se
efetivou.
#nto veja como a socializao se processa, se desenvolve em todas as ag%ncias de controle
social primrio e secundrio. 5 indivduo, por e3emplo, aprende numa sociedade capitalista, j na
famlia, que no deve subtrair bens al$eios. 1 criana aprende que no pode brincar com os brinquedos
al$eios, ou levar os brinquedos do colega para a casa. Bepois, no &mbito da escola, a professora
tambm dir que os bens al$eios no devem ser apropriados. # j como cidado ele se deparar com a
previso do direito de propriedade privada da constituio de II e com a afetao dos crimes contra o
patrim2nio e contra o roubo do c(digo penal de C+. 5u seja, o bom fil$o, o bom aluno, o pacato
cidado, o operrio padro so facetas de uma mesma personalidade reprimida, moldada e
condicionada para conviver em sociedade. # E medida que esses valores so incorporados n(s podemos
dizer que a socializao se efetivou.
1gora o problema que a socializao perfeita impossvel porque os seres $umanos so
essencialmente livres. 1 socializao integral impossvel porque se a socializao integral fosse
possvel no e3istiriam infra*es sociais, todos se comportariam sempre em conformidade com os
c&nones socialmente aceitos. 1gora, socializao uma dimenso preventiva, porque se eu internalizo
esses c&nones socialmente aceitos eu no pratico a*es antiFsociais. O preventiva nesse sentido de inibir
a ocorr%ncia de infra*es sociais, de desvios comportamentais, de comportamentos que no sejam
socialmente aceitos pela sociedade.
1gora, alm da socializao e3istem as normas ticas.
CO3)ROL+ SOCIAL + 3ORMAS @)ICAS
1s normas ticas so regras e princpios que estabelecem modelos de dever ser
comportamental. 1s primeiras normas ticas a serem destacadas foram as normas de etiqueta.
'ormas de etiqueta so normas ticas de menor relev&ncia para a vida grupal que
estabelecem $bitos de decoro ou polidez no trato com as pessoas ou com as coisas.
#nto, por e3emplo, eu devo dizer 6bom dia8, 6boa tarde8 e 6boa noite8 toda vez que, a
depender claro do $orrio, eu encontro com pessoas@ devo cumprimentar as pessoas de forma cort%s,
porque assim estarei observando as normas de etiqueta.
Se eu de%cumprir uma (orma de e!i=ue!a eu pratico uma de%cor!e%ia. 1 descortesia
uma infrao tica de menor relev&ncia para a vida grupal porque a sociedade no se esfacela pela no
observ&ncia das normas de etiqueta. Se, por e3emplo, eu no for gentil com os colegas aqui presentes,
eu praticarei uma descortesia, mas a sociedade no ser abalada em seus aspectos fundamentais.
#ntretanto, bom que se diga, se eu cometo uma descortesia, que uma ao antiFsocial, eu poderei ser
apenado com uma %a(#,o di*u%a, ou seja, eu poderei ser punido, porm de forma difusa, atravs da
opinio p"blica. Se eu for descort%s aqui com o PcameramanQ, com os colegas aqui presentes, eu serei
C1
C-
sancionado por todos voc%s a do )rasil, sano difusa, da opinio p"blica. 7orque a %a(#,o di*u%a ;
e%po(!L(ea e plural.
+la ; e%po(!L(ea porque ela pode se manifestar das mais diversas formas nas rela*es
concretas, ela no est predeterminada no sistema normativo. #nto, voc%s podero me sancionar das
mais diversas formas. Voc%s podero, de onde voc%s estiverem, sorrir, se levantar e protestar, podero
se retirar da sala do est"dio de onde estiverem assistindo essa aula, porque a sano espont&nea se
manifesta das mais diversas formas concretas. 'o $ um c(digo prvio de etiqueta, embora e3istam
at livros sobre isso, mas no $ um c(digo que estabelea de forma predeterminada a natureza e a
permissidade da sano difusa.
1lm disso, ela ; plural porque pode ser aplicada por todo e qualquer cl social. Se eu for
descort%s, com o nosso amigo aqui que nos observa, claro, enfim, que ele no merece, mas se eu for
descort%s com ele, todos voc%s podero me sancionar, todos voc%s do )rasil, sano difusa.
A% (orma% morai% elas j so normas ticas que corporificam valores e padr*es de
comportamento mais relevantes para a vida grupal, por e3emplo, proibi*es de no matar, no furtar,
no cobiar a mul$er do pr(3imo, no testemun$ar em falso, so proibi*es morais, inclusive
proibi*es que esto previstas num importante c(digo de moralidade crist, a )blia, de grande
import&ncia para as sociedades judaicoFcrists.
5ra, a imoralidade j uma infrao tica de maior import&ncia para a vida grupal. # a
imoralidade tambm %a(cio(ada di*u%ame(!e. 5 indivduo que pratica uma imoralidade tambm
sancionado difusamente. 7or e3emplo, um mentiroso dentro de uma sala de aula, 6recebi o material de
sociologia do direito, o professor s( enviou para mim8. !sso uma mentira. O mais do que uma
descortesia, uma imoralidade. 1 imoralidade deve ser sancionada difusamente de forma espont&nea4
$aver quem sancione um mentiroso com um ol$ar de censura, com um sorriso ir2nico, at com
alguma gesticulao ou altercao verbal. Vejam que a sano tambm di*u%a porque ela no est
predeterminada no sistema normativo. 1gora, tambm ela plural porque pode ser aplicada por todo e
qualquer autor social. #nto nesse grupo $ipottico, nessa sala de aula, qualquer membro poderia punir
o eventual mentiroso.
1gora eu gostaria que voc%s prestassem ateno no seguinte4 o direi!o corporifica, meus
amigos, o c$amado, m(imo ;!ico. Vale dizer4 as normas jurdicas j corporificam os padr*es de
comportamento no s( relevantes, mas essenciais para a vida grupal. O por isso que o direito a "ltima
barreira do sistema de controle social. 5 direito a "ltima barreira normativa do sistema de controle
social, que deve atuar quando no mais e3istirem inst&ncias de normatividade tica capazes de frear o
esprito transgressor.
1gora, ateno E %a(#,o 6urdica nas sociedades ocidentais contempor&neas <no estou
falando das sociedades orientais nem das sociedades primitivas=, quando ocorre uma ilicitude, que
uma infrao tica de maior gravidade, a ilicitude punida atravs de uma sano organizada. # a
sano organizada, diferentemente da sano difusa, uma sano que est predeterminada no sistema
C-
C;
normativo, e uma sano que, nas sociedades ocidentais contempor&neas, aplicada, com rarsimas
e3ce*es, pelo #stado, e no pelos particulares. 5ra, mas voc%s vo perguntar4 Nas um indivduo que
mata algum no est praticando, ao mesmo tempo, uma imoralidade e uma ilicitudeH Sim, ele est
praticando uma imoralidade e uma ilicitude, mas agora ele ser sancionado diversamente. Duando, por
e3emplo, um $omicida descoberto, ele sancionado publicamente pela comunidade. 1gora, essa
sano difusa, ela espont&nea, ela concreta.
1 sano jurdica deve ser aplicada nas sociedades ocidentais contempor&neas, nesse caso,
ap(s o de.ido proce%%o leal pelo +%!ado. 5 indivduo ser submetido a um devido processo legal e o
tribunal ou juiz ir decidir, nas sociedades ocidentais contempor&neas, como na sociedade brasileira, se
o indivduo deve ou no ser punido com a privao da liberdade, e se isso ocorrer, ser aplicada a
sano jurdica. Sa(#,o 6urdica ; ora(iCada porque ela est predeterminada. #u sei de antemo que
se eu matar algum, eu devo ser punido com a privao da liberdade <art. 1-1, /(digo 7enal=. A %a(#,o
6urdica ; ora(iCada e (,o di*u%a porque ela aplicada no pelo conjunto de particulares, mas pelo
#stado que detm o monop(lio da aplicao dessa sano@ seja o #stadoFjuiz, seja o #stado
1dministrao 7"blica, seja o #stado 7oder 9egislativo.
/erto, meus amigosH 1gora voc%s poderiam me indagar4 mas por =ue9 pro*e%%or9 e%%a%
(orma% ;!ica% !-m dime(%,o pre.e(!i.a e repre%%i.a5 #las t%m dimenso preventiva porque essas
normas ticas elas atuam coercitivamente sobre o psiquismo dos agentes. Nuitas pessoas dei3am de
praticar a*es antiFsociais porque temem a aplicao das san*es oriundas do descumprimento das
normas ticas. #nto nesse sentido, ao menos no campo psquicoFsocial da coercitividade, as normas
ticas previnem as descortesias, imoralidades e ilicitudes.
Duantas vezes n(s dei3amos de praticar as descortesias, imoralidades e ilicitudes porque
tememos a aplicao das respectivas san*es difusas e organizadas. 61$ professor, mas no )rasil as
pessoas no tem mais respeito pelo direito.8 .ealmente esse um ponto muito, muito comple3o, e
muito pol%mico. 5 direito infelizmente no )rasil est perdendo a sua condio de "ltima barreira no
sistema de controle social e est sendo cada vez mais c$amado para regular as primeiras etapas da
conviv%ncia social. '(s estamos de dei3ando de resolver nossos problemas atravs da etiqueta e da
moral para resolver atravs do direito. #nquanto n(s antecipamos a regulao jurdica, n(s
enfraquecemos o seu papel como inst&ncia "ltima de controle social.
#u, por e3emplo, ac$o um absurdo subir num 2nibus aqui em Salvador e encontrar uma
placa estabelecendo a 9ei Nunicipal, que os assentos para gestantes e idosos devem ser assegurados e
que as pessoas no podem sentar nesses assentos. 'o preciso l$es dizer que as pessoas sentam e no
preciso l$es dizer que me entristece saber que essas quest*es no so resolvidas no campo da cortesia e
moralidade.
# E medida que o direito antecipado para resolver conflitos sociais que deveriam ser
equacionados por outras inst&ncias de normatividade tica enfraquece a sua pr(pria condio de "ltima
barreira do sistema de controle social.
1gora bom que se diga que, tambm a normatividade tica tem uma dimenso preventiva
e repressiva. 7or que repressivaH Se o esprito transgressor no conseguir refrear o seu intento antiF
C;
CC
social e praticar uma ao antiFsocial, seja uma descortesia, imoralidade, ilicitude, deve ser aplicada
uma sano difusa ou organizada, e conseqSentemente, o controle social, atravs das normas ticas e
particularmente do direito, atuar repressivamente para estabelecer restri*es ao patrim2nio ou mesmo
E pessoa do infrator.
#nto, no momento coercitivo, as normas ticas atuam preventivamente. 'o momento
coativo, de manifestao concreta do uso da fora, a normatividade tica se manifesta de modo
repressiva atravs da aplicao das san*es difusas e organizadas.
#nto a palmada da me uma sano difusa, que se manifesta no momento repressivo,
quando a criana pratica alguma descortesia ou imoralidade. Ba mesma forma quando o indivduo que
pratica um crime elevado para cumprir a sua pena num regime prisional tambm esse indivduo estar
vivenciando um momento coativo de aplicao da sano jurdica dentro do controle social repressivo.
#u queria, meus amigos, antes de esclarecer eventuais indaga*es formuladas pelos
colegas, preparei inclusive algumas quest*es para n(s tentarmos e3aminar, tanto $oje quanto no
pr(3imo dia -I, eu gostaria de salientar ainda, um importante elemento no sistema de controle social
que a sano premial.
SA31KO PR+MIAL
#sse termo usado muito na obra de >o77io4 6Da e%!ru!ura R *u(#,o8, 6)eoria do
orde(ame(!o 6urdico8, 6Meoria da norma jurdica8, um termo muito empregado na sociologia.
O =ue ; a %a(#,o premial5 1 sano premial uma recompensa ou estmulo oferecido,
dentro do sistema de controle social, para inibir a ao antiFsocial e reforar positivamente o
comportamento socialmente aceito. Sano premial , portanto, um pr%mio, um benefcio, uma
recompensa que a sociedade oferece a fim de que o indivduo se comporte em conformidade com o
PstandardQ socialmente aceito.
#nto, as san*es premiais so importantes elementos da atuao preventiva de controle
social e so comuns nas mais diversas inst&ncias de socializao, de atuao de controle social,
primrio e secundrio, e tambm possuem refle3os diretos no direito. #nto, por e3emplo, aquela me
que promete ao seu fil$o que se o fil$o passar de ano vai receber um pla^Fstation !!!, essa me est
oferecendo uma sano premial. 5 termo PsanoQ parece ser um pouco contradit(rio porque o termo
PsanoQ, no mais estreito sentido l(gico da palavra designa Pconsequ%nciaQ, ento como se a
consequ%ncia fosse um pr%mio. 5s pedagogos dizem at que essa no a mel$or forma de educar as
crianas, mas a n(s j estaramos no plano da pedagogia. Nas quando a me atrela um comportamento
socialmente aceito <estudar, passar de ano, ser algum na vida= com uma recompensa material o vdeoF
game pla^Fstation !!! a me est oferecendo uma sano premial.
3o pla(o do direi!o as san*es premiais so cada vez mais usadas, porque o direito cada
vez mais desempen$a um papel promocional, funcional. 7or e3emplo, o livramento condicional no
direito penal. 5 indivduo que se comporta bem dentro do sistema prisional pode ter um benefcio de
CC
CJ
reduo ou fle3ibilizao do regime de e3ecuo de pena. 5s descontos para aqueles devedores que
pagarem suas dvidas antes da data do vencimento tambm um e3emplo de sano premial da rea
jurdica. 1 controvertida delao premiada no campo do direito penal e do processo penal um
e3emplo de sano premial@ ou seja, um indivduo que delata os seus comparsas pode se valer at da
e3tino da punibilidade ou mesmo pode se valer da suavizao na aplicao da sano penal. #sse
piloto de f(rmula 1, o 'elsin$o 7iquet, inclusive se valeu da sano premial de delao premiada
porque ele denunciou aquele esquema que envolvia a equipe .enault para favorecer o Gernando 1lonso
que, digaFse de passagem, no pr(3imo ano estar na Gerrari para quem gosta de f(rmula 1. #nto, a
delao premiada muito controvertida porque, no nosso entender, a delao premiada de alguma
forma legitima a ruptura do direito com a moral. O como se o direito oferecesse uma recompensa, um
estmulo para induzir o comportamento socialmente aceito embora eticamente reprovvel no campo da
moralidade social. Be toda sorte, tambm poderia citar o caso das isen*es tributrias no campo do
direito tributrio. Voc%s sabem, por e3emplo, que a Gord, que uma empresa muito con$ecida,
internacionalmente con$ecida, se fi3ou na )a$ia, no comple3o de /amaari, em troca de incentivos
fiscais, porque a Gord produz riquezas, gera postos de trabal$o, movimenta a economia no ( de
Salvador, mas tambm de toda a regio metropolitana. Vejam que, a iseno tributria tambm um
e3emplo de sano premial no campo do direito p"blico.
Neus amigos, eu acredito que, a partir de agora, o momento de n(s esclarecermos
indaga*es, e eventualmente trabal$armos com as quest*es que foram formuladas por mim. 7eo
desculpas porque realmente no $ quest*es de sociologia do direito em concursos p"blicos. '(s
teremos que tentar simular algumas quest*es do importante campo da sociologia do direito.
)om, ento eu vou licena para voc%s para me sentar, lembrando a todos que dia -I
estaremos juntos novamente aqui para dar seguimento ao programa $oje n(s tivemos que dedicar uma
ateno maior para esses dois primeiros pontos que so pontos essenciais e os outros fluiro com maior
naturalidade.
)om, eu vou, ento, em $omenagem aos colegas de todo o )rasil, responder a algumas
perguntas que foram formuladas, a comear com o Gelipe Nedeiros de 'atal. Lm abrao para 'atal.
Due bela cidade, $ein Gelipe.
/aro 7rof. .icardo Naurcio, de forma preambular, parabns pela qualidade da aula e
not(rio con$ecimento. PNuito obrigado8. Ser que o sen$or poderia falar o conceito, repetiFlo e, de
alguma forma, repetir esses conceitosH
5 Gelipe menciona aqui que eu poderia falar de forma mais lenta. Se eu falasse de forma
mais lenta voc%s iriam dizer que isso coisa de baiano. Nas o problema, Gelipe, que n(s temos uma
carga $orria limitada de 1+ $oras. Malvez at no futuro n(s possamos ampliFla, em funo da
relev&ncia da sociologia do direito, mas eu acredito que n(s podemos, at para permitir uma maior
simulao desse conte"do, passar uma bibliografia a respeito da sociologia do direito.
CJ
C?
1lm, claro, do nosso livro, me permita esse merc$andising, eu queria tambm indicar
alguns livros, que foram indicados na bibliografia bsica complementar. #u indicaria, por e3emplo, o
livro do professor 1nt2nio 9eite Nac$ado 'eves, 6Sociologia jurdica8, da editora Saraiva@ tambm
poderia indicar o livro do professor Niranda .osa, 6Sociologia do direito8, aa$ar editores@ tambm
poderia indicar o livro do professor 0os #duardo Garias, 6Sociologia jurdica8@ poderia tambm indicar
em sua $omenagem o livro de /ristina /osta, 6!ntroduo E ci%ncia da sociedade8. Veja nosso plano de
e3posio que, salvo engano j foi disponibilizado no site da rede 9GY, se no foi, por favor entre em
contato com a coordenao pedag(gica. 7orque nesse plano da e3posio n(s diferenciamos
refer%ncias bsicas fundamentais e eu acredito que essas refer%ncias podero ser "teis para um
aprofundamento dos estudos. M certoH
S( foi essa pergunta. )om, ou voc%s entenderam tudo ou eu no fui claro na e3posio.
7refiro acreditar que a e3posio foi feita de forma objetiva e a contento.
Yente, ento vamos aproveitar esses "ltimos minutos apenas para e3aminar algumas
quest*es que foram formuladas por mim, e assim n(s daremos continuidade na pr(3ima semana.
5l$a essa questo que eu fiz aqui4
1. 5 mtodo de estudo da sociologia geral e jurdica que enfatiza o e3ame das contradi*es
e3istentes na sociedade na configurao do ordenamento jurdico pode ser denominado de4
a= Guncionalista
No. Funcionalista enfatiza a ordem, a segurana.
b= Belitivo
Tambm no seria bem o caso de aplicao de conceitos gerais a situaes particulares.
c= !ndutivo
Tambm no seria o caso. a aplicao ou a construo de generalizaes conceituais a
partir de situaes particulares.
d= /ompreensivo
aquele mtodo que implica a assimilao do significado cultural das aes sociais.
!a" porque a alternati#a correta a letra $e%&
eS Bialtico
'ue est( muito bem expresso na obra de )arl *arx e na sua proposta do materialismo
hist+rico e dialtico.
Nuito bem.
-. 'o tocante ao pensamento social antigo. O correto afirmar que4
C?
C,
a= Sofistas contriburam para o pensamento social por acreditar na capacidade racional do
ser $umano de conceber estruturas de poder essencialmente justas.
Falso porque os sofistas no acredita#am na capacidade racional do ser humano. ,les
eram relati#istas e cticos.
b= 1 mai%utica socrtica marcada por um dogmatismo que inviabiliza a refle3o crtica do
plano social.
Falso tambm porque a mai-utica, muito pelo contr(rio, ela #iabiliza a reflexo cr"tica e a
problematizao dos fen.menos sociais.
cS 'a rep"blica ideal de 7lato a relao poltica seria marcada pela superioridade do
fil(sofo rei cujo con$ecimento garantiria a organizao social de um modelo perfeito.
/orreta, embora eu tenha mencionado que 0lato altera esse seu posicionamento em etapa
posterior da sua #ida intelectual.
d= 1rist(teles oferece um tratamento menos realista e indutivo aos estudos sobre os
fen2menos sociais.
Falso porque 1rist+teles da tr"ade grega aquele que oferece um tratamento mais realista,
usando inclusi#e da induo, para produzir a sua obra magna, $1 pol"tica%. , por isso que ele um
grande pioneiro da filosofia social.
e= Segundo 1rist(teles, tirania, oligarquia e demagogia seriam caracterizados pela
preval%ncia do bem comum da sociedade em detrimento dos direitos particulares dos governantes.
1qui ha#eria sim a supremacia dos direitos particulares sobre o interesse da coleti#idade,
2( que seriam formas impuras de go#erno.
0uliana, passe um pouquin$o essas quest*es. Besa a para ao que se refere ao pensamento
de 1uguste /omte. Besa um pouquin$o mais. S( para a gente poder pensar nisso em todos os
momentos da aula. 9embrando que essas quest*es j foram disponibilizadas pela coordenao
pedag(gica, acredito eu, que j estejam tambm no site da rede 9GY, tanto quest*es objetivas quando
quest*es discursivas, de autoFavaliao que n(s preparamos.
Vamos terminar com essa questo de 1uguste /omte, em $omenagem aos colegas de todo
o )rasil.
;. 'o que se refere ao pensamento de 1ugusto /omte pode se dizer que4
a= .econ$eceu a influ%ncia dos valores no con$ecimento cientfico.
Falso porque /omte sustenta um modelo de ci-ncia baseado no distanciamento 3su2eito4
ob2eto5, na neutralidade axiol+gica, inclusi#e no campo da sociologia, o que ho2e se afigura muito
C,
CI
dif"cil, porque como n+s podemos apartar o soci+logo da sociedade que ele estuda6 /laro, um m"nimo
de distanciamento, um m"nimo de ob2eti#idade so necess(rios, mas no se pode apartar o soci+logo
da sociedade porque o soci+logo tambm um agente social e faz parte do pr+prio ob2eto de estudo.
,mbora ele se2a o pai da sociologia e de#amos sempre prestar toda a defer-ncia e re#er-ncia.
b= 1dmitiu a pro3imidade sujeitoFobjeto como base para a construo da ci%ncia.
Falso, ele trabalha com a idia do distanciamento su2eito4ob2eto.
c= Sustentou a religio como "nica via para alcanar a verdade racional.
Falso, ele sustentou a ci-ncia como 7nica #ia para alcanar a #erdade, inclusi#e a
sociologia como uma ci-ncia enciclopdica da #ida social.
d= /oncebeu a lei dos tr%s estados da revoluo social que culminaria no estgio metafsico.
Falso, ele concebeu a lei dos tr-s estados, mas a lei dos tr-s estados culminaria com a
etapa do est(gio cient"fico. N+s ter"amos o est(gio teol+gico, o est(gio metaf"sico e o est(gio
cient"fico, o est(gio das sociedades ocidentais europias do sc. 898.
eS /riou a sociologia como uma espcie de fsica social, caracterizada pela objetividade e
pela e3ecuo cientfica.
,sse o modelo de sociologia positi#ista preconizado por 1uguste /omte.
Mambm preparei outras quest*es que poderei respond%Flas no nosso encontro do dia -I.
Neus amigos, eu gostaria de agradecer imensamente a voc%s, pedir eventuais desculpas, sei
que muito difcil oferecer um panorama amplo e, ao mesmo tempo, aprofundado da sociologia do
direito em 1+ $oras, mas sei tambm que esse um primeiro momento de estudo da sociologia do
direito em concurso de preparao para a carreira jurdica, conto com a colaborao de voc%s e
parabenizo tambm a rede 9GY pela sensibilidade demonstrada, ao introduzir num curso intensivo, os
novos conte"dos trazidos pela .esoluo do /'0.
1gradeo imensamente a todos e desejo um bom fim de semana. Giquem com Beus, at o
dia -I.
SOCIOLO0IA &URDICA
Aula 2
2T.11.2010
Pro*e%%or RICARDO MAURICIO
CI
CA
Vamos seguir o nosso plano de e3posio, vamos inicialmente abordar transforma*es
sociais e direito, vamos e3aminar o conceito e caracterizar o que seja transformao social@ vamos
e3aminar as etapas da transformao social, vamos tambm discorrer sobre as tipologias da
transformao social e vamos tratar das rela*es do direito com a revoluo.
)RA3SFORMA12+S SOCIAIS + DIR+I)O
CO3C+I)O
5 que transformao socialH Mransformao social um processo sociol(gico que implica
a mudana das estruturas polticas, econ2micas, ideol(gicas de uma sociedade, podemos dizer que toda
sociedade $umana se transforma, e se transforma porque o ser $umano essencialmente livre, um ser
que a todo momento oferece solu*es novas, inditas e imprevisveis para a vida social.
5ra, o ser $umano essencialmente livre, torna a sociedade $umana din&mica e aberta Es
transforma*es no plano $ist(rico.
O importante diferenciar as sociedades Subumanas, das Sociedades $umanas.
1s sociedades sub$umanas, como as sociedades das formigas, das abel$as, so sociedade
regidas pelo puro determinismo biol(gico, da porque so sociedades estticas, sociedades que no se
transformam.
1s sociedades $umanas, contudo, so sociedades compostas por indivduos essencialmente
livres e consequentemente o dinamismo e $istoricidade so caractersticas das sociedades $umanas, da
porque as sociedades esto sempre se transformando, sempre se modernizando no cenrio $ist(rico.
#videntemente esse ritmo de transformao social poder ser mais clere ou menos clere,
a depender de uma srie de circunstancias, por e3emplo4 fatores geogrficos interferem de forma
bastante decisiva no n"cleo de transformao social, sociedades por e3emplo, que vivem isoladas
geograficamente so sociedades que apresentam um grau de transformao social muito mais lento.
Mambm o contato cultural um elemento de grande import&ncia para a transformao
social, e digo isso porque, porque as sociedades que desenvolvem interc&mbios econ2micos e
conseqSentemente interc&mbios culturais podem cotejar vis*es de mundo, valores, padr*es de
comportamento, modelo de organizao social e conseqSentemente essas sociedades podem partir da
comparao com outros povos apresentar um ritmo mais clere de transformao social.
Se no bastasse isso, poderamos tambm dizer que $oje, o fen2meno da globalizao
econ2mica, poltica e cultural, fen2meno que denominado por um soci(logo c$amado Mec
Lu4ma(( <J4;,= como *e(:me(o da co(*orma#,o da aldeia lo7al esse fen2meno de
interpenetrao das sociedades de maneira econ2mico, poltico e cultural, tambm contribui
CA
J+
decisivamente para que as transforma*es sociais ocorram num ritmo cada vez mais clere, cada vez
mais din&mico.
Mambm importante ainda colocar E guisa de introduo que dentro de uma sociedade
(em !odo% o% eH!ra!o% %ociai% %e !ra(%*ormam (um me%mo ri!mo9 a c4amada cul!ura ma!erial %e
!ra(%*orma de modo mui!o mai% c;lere do =ue a c4amada cul!ura ima!erial.
5 que eu c$amo de cultura materialH 1 cul!ura ma!erial constituda por todos aqueles
objetos criados pelo $omem que possui uma dimenso corp(rea4 carro, edifcios, cadeiras, mesas,
enfim. A cul!ura ima!erial, por sua vez, consiste em todas as idealiza*es $umanas que no possuem
uma dimenso corp(rea como, os costumes, a moral, e a religio e porque no o pr(prio direito.
# n(s sabemos que a cultura material se transforma de modo muito mais clere do que a
cultura imaterial. Veja, por e3emplo, um design de carro, compare um carro dos anos J+ com um carro
do sculo ::!, veja a diferena, agora a cultura imaterial se transforma num ritmo menos clere
porqueH 7orque a cultura imaterial, compostas por instancias como costumes, a moral, a religio, o
direito, diz respeito aos valores que esto entran$adas na tradio grupal, e como diria Al7er!
+i(%!ei(, ; mai% */cil di%%ol.er um /!omo do =ue di%%ol.er um preco(cei!o.
'(s temos mais resist%ncia no campo da eticidade $umana a receber de forma tranqSila
as transforma*es sociais. Vejam como o direito, particularmente, ainda muito conservador, e como
ele est, no raro, atrasado em face das transforma*es sociais. 'o momento em que a revoluo
tecnol(gica, em que a evoluo da informtica descortina novas fronteiras para a pr(pria cultura
material o sistema jurdico ainda no oferece respostas satisfat(rias para esses novos desafios da
conviv%ncia $umana.
)om, ento essa a transformao social, da mesma forma que o controle social, um
processo sociol(gico fundamental tambm a transformao social tambm se afigura como um
processo sociol(gico de grande import&ncia nas sociedades $umanas.
Vejam, para finalizar esse primeiro t(pico, como a sociedade pauta um embate entre
foras de conservao as foras de controle social, as c$amadas *or#a% de reula#,o e as foras de
transformao, as c$amadas *or#a% de ema(cipa#,o e desse embate entre controle e transformao
social, que as sociedades $umanas vo se modificando ao longo do processo $ist(rico.
+)APAS D+ )RA3SFORMA1KO SOCIAL
)om, com relao Es etapas de transformao social, a sociologia geral e do direito,
convencionou estabelecer basicamente tr%s etapas de transformao social, seno vejamos4
1 primeira etapa o c$amado Fa!o i(di.idual'
1 segunda etapa o c$amado Fa!o i(!erNi(di.idual'
1 terceira etapa o c$amado Fa!o %ocial'
J+
J1
FA)O I3DIDIDUAL F toda transformao social se inicia no indivduo, vale dizer,
e3aminando a $ist(ria da $umanidade n(s podemos constatar que as grandes transforma*es que
ocorreram no cenrio social se originaram de propostas individuais, idias novas, solu*es originais
que foram oferecidas por indivduos especficos ento essa seria a primeira etapa da transformao
social.
FA)O I3)+RNI3DIDIDUAL F uma proposta nova, indita, original, ela pode ser aceita
por um grupo reduzido de indivduos. ` medida que uma proposta nova, original aceita por um grupo
de indivduos e passa a ser considerada uma proposta vivel dentro da conviv%ncia $umana n(s
estamos diante da configurao do c$amado fato interFindividual.
FA)O SOCIAL F 1gora, se essa proposta originalmente individual conseguiu galvanizar o
consenso de um grupo reduzido de indivduos tornandoFse um fato interFindividual e posteriormente
consegue se e3pandir, sendo aceito pelo conjunto da coletividade estaramos diante de um fato social.
Veja que essa passagem de fato individual para fato interFindividual, para fato social uma
passagem tortuosa porque a sociedade costuma ser conservadora diante da inovao, n(s podemos at
fazer esse e3erccio com n(s mesmos, n(s temos j uma prFdisposio por conta at da internalizao
dos valores, padr*es de comportamento e das vis*es de mundo do sistema de controle social, n(s temos
essa predisposio, portanto, a resistir a mudana. ` medida que uma proposta individual se torna
interFindividual essa mudana vai se processando e conseqSentemente as resist%ncias vo sendo
progressivamente diminudas at se tornarem um fato social e, como diria o grande e3poente da #scola
objetiva francesa, DurE4eim 6o *a!o %ocial uma .eC co(*iurado %e !or(a coerci!i.o e pa%%a9
por!a(!o9 a i(!er*erir (o compor!ame(!o do% i(di.duo%, os indivduos comeam a seguir buscando
serem socialmente aceitos estabelecendo ento um dado fato social8.
# a, a partir desse momento aquela proposta original que tin$a sido obstaculizada, que no
estava sendo aceita, ao converterFse em fato social, passa a, coercitivamente, orientar o comportamento
dos indivduos. Barei um e3emplo singelo, embora muita controvrsia sobre isso, mas o vamos atribuir
a )ill Yates a proposta original de investir num campo novo da informtica, o campo dos Soft\ares,
porque at o advento da Nicrosoft a informtica valorizava muito o $ard\are, ou seja, a parte fsica
dos computadores, )ill Yates comeou a investir nos programas, Soft\ares, como uma alternativa para
a nova industria. # )ill Yates ao investir na produo de Soft\ares e ao apostar que num futuro
pr(3imo as pessoas teriam computadores em suas casas, ofereceu uma proposta original, uma proposta
nova. 'um primeiro momento conseguiu convencer outros colegas, outros integrantes do crculo
profissional, e posteriormente esse fato interFindividual se transformou num fato social, sendo aceito
pelo conjunto da coletividade. # $oje aquela idia que encontrava resist%ncias originais, aceita por toda
sociedade e no podemos viver sem computadores pessoais. #nto vejam que o ritmo de transformao
social ele vai se desenvolver como n(s mencionamos, e as bases de transformao social so essas tr%s
que n(s mencionamos.
)IPOLO0IAS D+ )RA3SFORMA1KO SOCIAL
J1
J-
#3istem dois tipos bsicos de transformao social4
Re*orma
Re.olu#,o
R+FORMA
.eforma uma modalidade de mudana social que se caracteriza pela modificao de
aspectos acess(rios e secundrios da sociedade $umana, a reforma , portanto, aquela mudana social
de menor relev&ncia para a vida grupal, porque a reforma objetiva to somente requalificar, atualizar e
adaptar o sistema social decadente.
1 reforma, portanto no altera substancialmente os alicerces da sociedade, oferece to
somente uma nova roupagem para os subsistemas poltico, ideol(gico e, eventualmente, econ2mico.
#nto quando n(s falamos de reforma, nos falamos de uma transformao social que no
modifica substancialmente a sociedade, apenas requalifica e atualiza os sistemas sociais decadentes.
7or e3emplo4 n(s sabemos que no inicio do Sculo :: o sistema capitalista, as sociedades
capitalistas entraram em crise e o cracX, a quebra da bolsa de 'ova !orque em 1A-A foi um marco
muito importante desse colapso do sistema capitalista. # a partir desse colapso o modelo liberalF
econ2mico e poltico foi gradativamente sendo substitudos pelo modelo de intervencionismo estatal,
ou seja, o estado liberal capitalista foi gradativamente sendo substitudo por um modelo polticoF
econ2mico de #stado social ou de #stado intervencionista, o estado foi c$amado para intervir no
modelo s(cioFecon2mico e conseqSentemente assim debelar a crise do capitalismo.
7odeFse dizer, portanto, que todas as polticas desenvolvidas no campo do
intervencionismo estatal como, por e3emplo, aquela de GranXlin .oosevelt <'e\ Beal= tiveram o
objetivo de requalificar o sistema em crise, o sistema capitalista em crise, o sistema capitalista que
estava decadente.
#ssas polticas que foram desenvolvidas, tiveram por objetivo dinamizar o consumo e
oferecer postos de trabal$os em grandes obras p"blicas, foram polticas que se enquadram dentro do
modelo de reforma. 1 reforma como a tipologia de Pmudana socialQ, porque o intervencionismo estatal
no substituiu o sistema capitalista de produo, as sociedades permaneceram capitalistas, mas o que o
intervencionismo estatal propiciou foi a reforma das sociedades capitalistas. #u posso at dizer para
voc%s que esse intervencionismo estatal foi necessrio para as sociedades capitalistas da poca porque
sem uma maior interfer%ncia estatal no campo s(cioFecon2mico para promoo da justia social, muito
provavelmente, se isso no ocorresse, as idias socialistas iriam se espal$ar pelo mundo e muitas dessas
sociedades poderiam adotar o modo de produo socialista.
1 reforma, portanto, embora seja uma modalidade de transformao social, de outro lado
tambm um instrumento de controle e de conservao. 7orqueH 7orque a reforma procura
J-
J;
requalificar, atualizar o sistema social evitando, a sim, o processo revolucionrio, o advento de uma
mudana social mais brusca, mais radical, a revoluo.
R+DOLU1KO
.evoluo aquela mudana social mais brusca, mais radical que modifica os alicerces de
um sistema social, vale dizer, enquanto a reforma uma mudana acess(ria, secundria, perifrica, a
revoluo consiste numa mudana social nuclear, radical, que modifica substancialmente os padr*es de
organizao de uma sociedade.
'o particular n(s seguimos uma orie(!a#,o MarHi%!a porque entendemos que somente
merece o nome de revoluo, aquela mudana social que transforma radicalmente o subsistema
econ2mico de uma sociedade.
Veja, eu no estou aqui dizendo que outras propostas doutrinrias no possam definir
revoluo como uma mudana somente nos campos cultural, poltico e tecnol(gico.
Nas adotamos aqui uma viso tipicamente Nar3ista, uma viso tipicamente atrelada a
<...-?41J= dialtico, digaFse de passagem, a viso majoritria dentro da sociologia geral e jurdica e
essa viso nos embasa e nos permite afirmar que para que $aja a revoluo mister se faz a
transformao profunda no subsistema econ2mico de uma sociedade, ou seja, no modo de produo e
distribuio de riquezas.
Vejam, portanto, meus amigos, que o termo PrevoluoQ a rigor deve ser utilizado com
muita parcim2nia, a todo momento n(s escutamos, inclusive no jargo poltico que o estado ou que um
dado governo esto promovendo revolu*es em determinados campos da conviv%ncia $umana, e
parece que a utilizao do termo revoluo no se faz de modo adequado.
Nuitas das propaladas revolu*es que ocorreram no mundo e tambm no )rasil, foram, na
verdade, reformas.
+Hemplo% de re.olu#,o, no foram muitas na $ist(ria da $umanidade4
Re.olu#,o *ra(ce%a W merece esse nome, porque a revoluo francesa significou a
substituio de uma sociedade semi feudal, uma sociedade baseada no feudalismo como subsistema
econ2mico, por uma sociedade capitalista. Vale dizer, a revoluo Grancesa foi a mais importante
revoluo liberal burguesa e uma revoluo que alterou, portanto, o subsistema econ2mico daquela
sociedade, que dei3ou de ser essencialmente feudal para se tornar capitalista. #videntemente, a
revoluo francesa no se limitou a modificar um subsistema econ2mico da frana, mas tambm
atingiu aspectos polticos e culturais. Sob o ponto de vista poltico aquele antigo regime absolutista
monrquico foi substitudo pelo #stado de Bireito nos moldes democrticos modernos. Nas vejam,
essencialmente n(s podemos qualificar aquele levante Grances como um processo revolucionrio
porque na frana em 1,IA $ouve uma mudana significativa no modo de produo de economia.
J;
JC
1 re.olu#,o ru%%a de 1U1T F merece esse epteto de revoluo, porque malgrado a
revoluo russa ten$a sido posteriormente criticada at porque as e3peri%ncias do socialismo real
muitas vezes no conseguiram trazer a igualdade dos indivduos ou realizar a igualdade absoluta dos
indivduos, muitas vezes convertendoFse em ditaduras que promoveram novas formas de dominao de
grupos perante outros, malgrado as crticas que podem ser feitas as e3peri%ncias do socialismo real,
inclusive na ."ssia <L.SS=, a revoluo russa de 1A1,, teve, de fato, o grande mrito, a grande
caracterstica de alterar o subsistema econ2mico, porque a .ussia antes da revoluo de 1A1, era semi
feudal e a partir da .evoluo .ussa adotouFse o modelo socialista ainda que ap(s a substituio de
9%nin por Stalin, para muitos, contudo, o socialismo ten$a se convertido em capitalismo de estado
porque do ponto de vista poltico apresentava uma direo e3tremamente autocrtica. Nas no nos
compete aqui e3aminar os camin$os da revoluo russa, nos compete sim, dizer que a revoluo russa,
em larga medida pode ser considerada revoluo.
1gora, ser que a 6Re.olu#,oV de 1UWX (o >ra%il, que inaugurou o perodo da ditadura
militar que foi se findar em 1AIJ pode ser caracterizada como revoluoH 'b5. 7orque aquelas
movimenta*es que ocorreram em ?C no alteraram substancialmente o subsistema econ2mico
brasileiro, vale dizer, o subsistema econ2mico capitalista, a rigor foi uma reforma poltica, ou seja, a
partir de ?C o )rasil sob o ponto de vista jurdicoFpoltico apresentava um modelo de estado
democrtico de direita, passou a apresentar um modelo autocrtico marcado pela supresso de direitos
fundamentais e evidentemente pela centralizao poltica administrativa e a $ipertrofia do poder
e3ecutivo. $ouve, portanto, uma reforma poltica <no nosso entender negativa=, mas no $ouve uma
revoluo, porque a revoluo para ocorrer precisa alterar substancialmente aspectos econ2micos da
vida social, como o modo de produo de riqueza na sociedade.
Para =ue 4a6a re.olu#,o ; (ece%%/rio =ue 4a6a u%o da .iol-(cia5 #mbora muitos
autores caracterizem os processos revolucionrios como processos violentos, processos usando a fora,
e de fato a $ist(ria da $umanidade, a maioria dos processos imprtaram o uso da fora, a rigor o uso da
fora fsica no um elemento que integre o conceito de revoluo.
Lm e3emplo eloqSente nesse sentido pode ser dado com a queda do muro de )erlim, um
fen2meno que precisa ser cada vez mais estudado, mas muitas vezes relegado a segundo plano. falaF
se muito dos movimentos de 1A?I como um momento de grande ebulio poltica, econ2mica,
ideol(gica, mas muitas vezes se esquecem de 1A-A. K -+ anos atrs a queda do muro de )erlim
promoveu uma revoluo silenciosa, e uma revoluo que no implicou o uso da fora. 7or uma serie
de raz*es que no me compete aqui e3aminar, mas remeto os colegas E leitura de uma bela obra
c$amada ;C4-+, para voc%s estudarem mel$or a respeito do Nuro de )erlin e todas as suas dimens*es.
Nas a queda do Nuro de )erlin um e3emplo eloqSente de que a revoluo pode ocorrer sem o uso da
fora. 1 Dueda do Nuro de )erlin acabou promovendo no campo poltico a unificao das 1leman$as,
mas co campo econ2mico, marcou o inicio do fim do socialismo e a e3panso do capitalismo em todo o
9este #uropeu, conseqSentemente alterando todo o subsistema econ2mico da antiga 1leman$a oriental.
Lm belo filme tambm que eu gostaria de indicar um filme c$amado 6adeus 9enin8, um filme muito
interessante, que trata muito bem da queda do muro de )erlin e das transforma*es que ocorrem no
campo polticoFideol(gico e, sobretudo, econ2mico na 1leman$a oriental.
JC
JJ
#nto reforma e revoluo so as tipologias de transformao social. Se as reformas no
conseguirem suplantar as necessidades de adaptao do sistema social, se as reformas no forem
capazes de atualizar o sistema social decadente $aver a ruptura e com isso o advento da revoluo.
Vejam que em larga medidas, as reformas procuram, embora sejam instrumentos de transformao,
procuram postergar o advento de um processo revolucionrio.
R+LA12+S DO DIR+I)O COM A R+FORMA
Ser que o direito se coFrelaciona com a reformaH Seguramente. #u posso at dizer para
voc%s que o Bireito se coaduna muito mais com a reforma do que com a revoluo. # por queH 7orque
no raro o direito se converte em instrumento normativo das reformas sociais. Vale dizer, no raro o
sistema jurdico instrumentaliza as transforma*es sociais atravs da reforma.
1 reforma enquanto mudana social secundria perifrica se limita a alterar aspectos
secundrios e acess(rios do campo social e conseqSentemente a reforma pode se valer da
normatividade jurdica para promover essas transforma*es sociais. #3emplo4 a /9M foi produzida no
conte3to do #stado 'ovo de Yet"lio Vargas que durou de 1A;, a 1ACJ, naquele momento o mundo
passava por uma grande ebulio, o mundo era um mundo bipoar, capitalismo e socialisamo j
polarizavam as sociedades de todo o mundo. 7roblema4 quando o governo Yet"lio produz a /9M n(s
estamos diante de uma modalidade de reforma do sistema capitalista de produo. 5u seja, a produo
da /9M teve o objetivo de reformar o sistema capitalista brasileiro. 5 sistema que j $avia superado a
sua fase rural, a sua fase essencialmente agrcola e comeava a vivenciar os primeiros momentos do
capitalismo industrial.
1 /9M, portanto, serviu como instrumento de reforma do sistema capitalista impedindo
que $ouvesse aqui uma revoluo socialista, porque o #stado brasileiro ao produzir a /9M evitou que
os trabal$adores organizassem sindicatos e conseguissem promover a transformao social atravs da
via revolucionaria. O por isso que os crticos do Bireito do Mrabal$o brasileiro dizem que o direito do
trabal$o brasileiro no foi produto de conquistas sociais atravs de sindicatos que se organizaram para
lutar por seus direitos, mas sim, o direito do trabal$o brasileiro, a partir da /9M foi uma concesso do
#stado para o movimento sindical e uma estratgia poltica de amordaamento dos sindicatos atravs
da preservao do sistema capitalista. Be fato, podeFse dizer que o Bireito do Mrabal$o no )rasil como
em outros pases serviu como instrumento de reforma do sistema capitalista.
Lsando agora uma frase muito con$ecida, mel$or entregar os anis para que no se
perca os dedos. Ba mesma forma, tornouFse mel$or para a manuteno do sistema capitalista a
concesso de determinados direito para os trabal$adores para evitar a ruptura, a quebra do pr(prio
subsistema de produo, o que j $avia ocorrido na ."ssia em 1A1,.
7osso dizer que em larga medida o direi!o do co(%umidor tambm um instrumento de
reforma das sociedades capitalistas, porque o Bireito do /onsumidor, que surge ap(s a segunda grande
guerra nos #stados Lnidos e no )rasil s( surgiu em 1AA+ atravs do /B/, o direito do consumidor
um ramo jurdico que procura ao tutelar a vulnerabilidade do destinatrio dos produtos e servios do
JJ
J?
consumidor, preservar o sistema capitalista de produo, evitando a sua crise, o seu colapso. Veja por
e3. que essa ultima crise econ2mica do capitalismo, essa grande crise cclica do capitalismo,
-++I>-++A, atingiu o consumo, ele teve que ser dinamizado e aquecido para que o capitalismo pudesse
se recuperar.
#nto, o Bireito do /onsumidor, ele foi produzido ap(s a segunda grande guerra mundial,
para proteger a vulnerabilidade do consumidor em face dos avanos dos fornecedores de produtos e
servios@ qualificar o sistema capitalista de produo, evitando assim o colapso das sociedades
capitalistas ocidentais.
7oderia aqui, meus amigos, citar vrios outros e3emplos, para demonstrar como o direito
e sua feio normativa serve, no raro, como instrumento de transformao social atravs de reforma.
1lm, naturalmente, da reforma, podemos vislumbrar cone3*es do direito com a
revoluo, o direito tambm se conecta com a revoluo.
DIR+I)O + R+DOLU1KO
'(s podemos vislumbrar tr%s pontos de cone3o4
5 debate sobre o direito de revoluo@
1 possibilidade de um poder constituinte revolucionrio@
.elao do jusnaturalismo, revoluo e juspositivismo
1 F O D+>A)+ SO>R+ A +MIS)Q3CIA D+ UM DIR+I)O D+ R+DOLU1KO
#3iste um direito de revoluoH #3iste a possibilidade de um sujeito <pessoa fsica ou
jurdica= titularizar um direito de transformar radicalmente a sociedadeH
#3istem muitas propostas de visualizao do problema W a proposta mais tradicional,
que uma proposta funcionalista <voc%s recordam que estudamos o mtodos funcionalista na aula
passada= que valoriza a ordem, segurana, estabilidade. Lma primeira leitura funcionalista, atrelada ao
positivismo jurdico, nega a possibilidade do e3erccio de um direito de revoluo. Se nos
considerarmos o sistema jurdico em sua dimenso estritamente normativa, como um conjunto de
normas postas pelo #stado, evidentemente ser difcil, quase impossvel, sustentar o e3erccio do
direito de revoluo, porque se nos considerarmos a partir dessa leitura funcionalistaFpositivista o
sistema jurdico nas diversas sociedades, no encontraremos no sistema jurdico da maioria das
sociedades, sobretudo das ocidentais normas que confiram e3pressamente o direito de transformao da
sociedade para os indivduos.
9ogo, para os *u(cio(ali%!a%Npo%i!i.i%!a% seria um contrasenso a lei conferir um direito de
revoluo para que sujeitos viessem modificar a sociedade e quebrar a pr(pria legalidade. O por isso
que o prof. 1ntonio 9us Nac$ado 'eto, afirma que na perspectiva funcionalistaFpositivista imaginar
J?
J,
um direito de revoluo seria imaginar a quadratura do crculo, ou seja, seria uma incongru%ncia l(gica
a legislao conferir atravs do direito E revoluo a possibilidade da queda da pr(pria legalidade.
!nteressante que em Konduras, $ouve um incidente envolvendo o presidente aela^a e o
presidente de fato Nic$eletti, e esse incidente diplomtico ocorreu pelo fato de que a /onstituio
Konduren$a estabelecia uma norma estabelecendo a possibilidade de deposio do presidente que
almejasse alterar o sistema eleitoral do pas, a pr(pria constituio positivava uma norma que
estabelecia a possibilidade de deposio do presidente que almejasse alterar o sistema eleitoral do pas,
interessante, a pr(pria constituio positivava uma norma que estabelecia a possibilidade de deposio
do presidente que buscasse alterar o sistema eleitoral do pais. 'os sabemos que o presidente zela^a
objetivava alterar a constituio para permitir a reFeleio sucessivas nos moldes preconizados pela
revoluo bolivariana do presidente da Venezuela Kugo /$vez. !sso seria uma .evoluoH 'o.
7orque a constituio $onduren$a no conferiu o direito de revoluo no sentido de permitir a quebra
da legalidade e alterao do sistema econ2mico daquela sociedade, previa sim, a possibilidade de
deposio institucional do presidente eleito, verdade que a constituio era silente, no estabelecia
e3pressamente como deve ser feita essa deposio, mas fazendo uma interpretao teleologia e
sistemtica da constituio $onduren$a e considerando o modele de estado democrtico de direito
pareceFnos que a deposio teria que ter sido feita ou deveria ter sido feita atravs da suprema corte e
de uma quartelada de generais no caso foi o q ocorreu com o presidente aela^a, deposio risvel e que
ocorreu ao arrepio da legalidade.
Nas mesmo $avendo uma norma como essa na /onstituio de Konduras no podemos
falar ainda de direito de revoluo que at aqui sim uma norma que trazia possibilidade de uma
reforma poltica, como acontece por e3emplo com a /G>II. Duando a /G de II disciplina l pelo artigo
I? o processo de impeac$ment, a constituio est disciplinando a possibilidade de reforma
institucional dentro da legalidade, do mesmo modo que a constituio na poca de ?+ disciplina a
possibilidade de produo de emendas constitucionais, tambm aqui se torna instrumentos de reforma,
porque atravs da modificao das normas constitucionais podem ser promovidas mudanas nos
&mbitos econ2mico, poltico ideol(gico, mas sempre dentro da legalidade. Nas direito de revoluo de
fato no parece ser possvel dentro de um paralelismo funcionalistaFpositivista.
O% 6u%(a!urali%!a%, por sua vez, sustentam a possibilidade de um direito natural de
revoluo e3iste um autor muito con$ecido4 0on$ 9ocXe, pai do liberalismo poltico que escreveu um
livro clssico4 6Seu(do )ra!ado %o7re 0o.er(o Ci.il8 e ele sustenta a possibilidade de um e3erccio
de um direito de revoluo. # ele , de fato,um grande marco dentro do jusnaturalismo, ele sustenta que
uma vez criado o #stado a partir do contrato social os governantes deveriam respeitar os governados e
sobretudo os direitos naturais, direitos inerentes, direitos inatos, direitos que j nasceriam com os
indivduos e se por acaso governos tir&nicos no respeitassem os direitos naturais dos cidados como a
vida, liberdade, a igualdade e a propriedade privada, sobretudo, na viso de 9ocXe, os cidados
poderiam e3ercer o direito de revoluo, derrubar o governo tir&nico e promover ento uma
transformao radical e profunda da sociedade. #nto, para os jusnaturalistas, e para 9ocXe, pai dos
jusnaturalismo moderno, o direito de revoluo poderia ser e3ercido enquanto direito natural a ser
J,
JI
concretizado a partir do momento em que $ouvesse a queda da confiana entre governantes e
governados dentro do contrato social.
#3iste alm dessa viso funcionalisata positivista e dessa viso jusnaturalista, uma
terceira vertente, que seria a .er!e(!e p8%Npo%i!i.i%!a. #3istem autores como por e3. a professora Naria
Yarcia da 7L/FS7 que sustentam a possibilidade de n(s concebermos sistemas jurdicos democrticos
a e3ist%ncia de um direito de revoluo num sentido fraco, num sentido mais estrito. Seria o direito de
desobedi%ncia civil, direito de resist%ncia. 5 que seria issoH Se n(s fizssemos uma interpretao
teleol(gica das constitui*es democrticas, inclusive da /G>II utilizando como norte para interpretao
constitucional princpios como a dignidade da pessoa $umana, liberdade do cidado, estado
democrtico de direito, n(s poderamos recon$ecer um direito fundamental implcito de desobedi%ncia
civil ou de resist%ncia passiva, ou seja, os cidados poderiam pacificamente resistir a medidas
legislativas e administrativas arbitrrias que partissem do #stado, vejam que seria um direito de
revoluo no sentido prtico, no num sentido forte, de implicar o uso da fora para a mudana de
aspectos econ2micos substanciais da sociedade, seria um direito de revoluo no sentido fraco, mas
compatvel com a teleologia, com os valores e fins dos sistemas constitucionais de cada sociedade
democrtica.
!sso seria, por e3emplo, possvel de conceber dentro do sistema constitucional
brasileiro, se eu interpreto a /G de forma sistemtica com relao a diversos dispositivos e de forma
teleol(gica buscando realizar seus fins e sobretudo os valores dos Bireitos Gundamentais e se eu
consigo correlacionar o princpio da Bignidade da 7essoa Kumana, art.1T !!!, 7rincpio da 9iberdade,
art. JT e 7rincpio do #stado Bemocrtico de Bireito, art. 1T posso perceber direito implcito a
desobedi%ncia civil, direito implcito a resist%ncia pacfica, at porque por fora do art. JT c-T da /G>II,
os direitos e garantias fundamentais ali previstos no e3cluem outros decorrentes do princpios e dos
tratados celebrados pela .ep"blica Gederativa do )rasil.
ento eu particularmente me filio a esse entendimento de que e3iste sim um direito
fundamental implcito a desobedi%ncia civil e a resist%ncia pacifica, que seria o direito de revoluo.
Memos como e3emplo a greve de fome do bispo baiano que protestava contra a transposio do rio So
Grancisco. a rigor essa greve de fome consistiu em uma manifestao do direito de desobedi%ncia civil,
de um direito de resist%ncia pacifica, seria o e3emplo braisleiro, sem flar da desobedi%ncia civil
proposta por Y$andi na dndia, uma resist%ncia contra a colonizao inglesa atravs de uma oposio
pacfica a dominao daquele pas.
Duarta vertente a .er!e(!e marHi%!a. 7ara a vertente mar3ista o direito de revoluo se
justificaria por conta de imposi*es materiais.
7ara MarH, a revoluo se justificaria por conta da e3plorao dos proprietrios dos
meios de produo em face dos trabal$adores, ou seja, como ao longo da $ist(ria eles sempre
e3ploraram os trabal$adores, seja no escravismo, seja no feudalismo seja no capitalismo essa
e3plorao justificaria o desenvolvimento de um processo revolucionrio. 7ra Nar3 a revoluo teria
que ser implementada pelos trabal$adores para a busca da igualdade entre todos os indivduos, ento,
JI
JA
esse direito de revoluo seria um direito que emergiria da luta entre classes sociais, no campo das
rela*es materiais de produo.
Be todas essas vertentes, a mais consect&nea com o estado democrtico de direito seria a
da possibilidade de recon$ecimento de desobedi%ncia civil ou resist%ncia pacifica a partir de
interpretao teleol(gica da /onstituio democrtica de cada pas.
1 -e cone3o entre direito e revoluo a 7ossibilidade de um 7oder /onstituinte
.evolucionrio.
POSSI>ILIDAD+ D+ UM POD+R CO3S)I)UI3)+ R+DOLUCIO3ARIO
5 poder constituinte originrio um poder de fato, ou seja, um poder soberano, ilimitado,
incondicionado que emerge espontaneamente do campo das rela*es sociais e como poder de fato, o
poder constituinte originrio pode naturalmente se desenvolver e ser decido num conte3to
revolucionrio, logo, podemos dizer que a revoluo pode se configurar numa importante fonte
material do direito constitucional.
# a /onstituio, sendo a lei de organizao fundamental de um #stado que
institui os direitos Gundamentais dos cidados, a constituio, uma vez criada num processo
revolucionrio inaugura o ordenamento jurdico, logo, a revoluo pode ser sim a fonte material de um
novo sistema jurdico, e de fato o poder constituinte originrio <poder de fato= pode ser decido num
conte3to revolucionrio como, por e3emplo, a /onstituio francesa de 1,A1 que foi produzida num
conte3to revolucionrio, foi a consolidao jurdica, ao lado das declara*es dos direitos do $omem e
do cidado, foi a consolidao jurdica da revoluo francesa de 1,IA. agora, isso no quer dizer que
todo poder constituinte originrio seja, de conte3to revolucionrio, e3emplo, 1ssemblia 'acional
/onstituinte de 1AI,, que foi convocada a aprtir de uma emenda, e a partir dessa emanda a assemblia
nacional de 1AI, desenvolveu seus trabal$os e produziu a /G>II, sem que $ouvesse uma quebra da
legalidade, sem que $ouvesse uma mudana do subsistema econ2mico da sociedade brasileira. 1gora,
eu apenas estou ressalvando a possibildiade de o poder constituinte originaria que cria a constituio e
inaugura uma nova ordem jurdica, ser e3ercido dentro de conte3tos revolucionrio diferente. 7ortanto,
da possibilidade de o poder constituinte originrio ser desenvolvido em te3to de reforma, como foi o da
assemblia constituite de 1AI,, que produziu a /G II, como tambm, diferente do poder constituinte
derivado. 7oder constituinte derivado seja ele o poder consituite de reforma constitucional atravees de
reviso ou emenda, ou o poder constituinte decorrente, que implica a possibildiade de produo de
constitui*es estaduais, o poder constituinte derivado, sendo um poder constituinte de segundo grau,
limitado e condicionado E /G, sempre um instrumento de reforma, nunca de revoluo.
# o ;T ponto de cone3o diz respeito a din&mica que se estabelece entre jusnaturalismo,
revoluo e juspositivismo.

R+LA1KO DO &US3A)URALISMO9 R+DOLU1KO + &USPOSI)IDISMO
JA
?+
7orque o jusnaturalismo, revoluo e juspositivismo se correlacionam profundamenteH 5
0usnaturalismo uma doutrina dos direitos naturais, uma concepo que sustenta a e3ist%ncia de
direitos inatos, inerentes a pr(pria condio $umana. #sses direitos inatos e inerentes E pr(pria
condio $umana j nasceriam com os $umanos, e consequentemente, esses direitos podereiam ser
e3ercidos independentemente do recon$ecimento e3presso atravs das leis postas pelo estado.
7ara os 0usnaturalistas, direitos como a vida, liberdade, igualdade, propriedade,
fraternidade j nasceriam com os indivduos e poderiam ser e3ercidos independentemente de
recon$ecimento pelo direito positivo de cada pas.
7ois bem, no raro, o 0usnaturalismo se apresenta como uma concepo prFrevolucionria,
com uma concepo que oferece elementos ideol(gicos capaz de embasarem e justificarem o
desenvolvimento de um processo revolucionrio por isso que se diz que o 0usnaturalismo uma
concepo jurdica tpica de ambientes prFrevolucionrio. 7or qu%H 7orque atravs da defesa dos
direitos 'aturais os revolucionrios podem justificar a quebra da legalidade, a substituio do direito
positivo e consequentemente a transformao radical e profunda da sociedade.
Goi o que sucedeu, para utilizar novamente como paradigma, na revoluo francesa, quando
os revolucionrios franceses levantaram a bandeira da igualdade, fraternidade e liberdade estavam
defendendo Bireitos 'aturais no contemplados e3pressamente na legislao do antigo regime
monrquico absolutista. # atravs da defesa desses direitos naturais que no estavam contemplados
e3pressamente na legislao desenvolveram o ambiente revolucionrio que culminou com a deposio
dos monrquicas e com a positivao de uma nova ordem jurdica e de um estado de dieito nos moldes
democrticos.
5 0usnaturalismo, portanto, serviu de alavanca ideol(gica para um processo
revolucionrio, ento nesse sentido eu posso dizer que o jusnaturalismo raiz filos(fica que sustenta a
e3ist%ncia de direitos naturais, pode ser utilizado como combustvel para as revoluo.
!sso no quer dizer que o 0usnaturalismo no possa ser utilizado num sentido conservador
como instrumento de controle social, que foi o que sucedeu, por e3emplo, com o 0usnaturalismo
teol(gico da idade mdia. 'a idade media o jusnaturalismo teol(gico baseava a e3ist%ncia de Bireitos
'aturais na vontade Bivina, 5nipotente, 5nisciente, 5nipresente, nesse caso sendo utilizado
ideologicamente como uma concepo de conservao da sociedade. 1 !greja /at(lica,
institucionalmente utilizava os 0usnaturalismo Meol(gico para manter sua dominao nos campos
econ2micos, polticos e ideol(gicos. 1gora, no obstante essa concepo, no raro o 0usnaturalismo
desponta como uma concepo tpica dos ambientes prFrevolucionrios.
5 &u%po%i!i.i%mo por sua vez a concepo predominante nos ambientes p(sF
revolucionrios porque os revolucionrios ao encamparem o poder passam a defender a legalidade e
passam a sustentar a preval%ncia do direito positivo em face dos direitos naturais, foi o que ocorreu na
.evoluo Grancesa.
1 revoluo Grancesa culminou com o advento, com o apogeu do positivismo jurdico.
/om a revoluo francesa inaugurouFse no ocidente a era do positivismo legalista que teve sua maior
?+
?1
e3presso na c$amada #scola de #3egese. 5 c(digo napole2nico de 1I+C foi, por sua vez, foi a
corporificao jurdica de todo iderio revolucionrio naquele conte3to $ist(rico, e quando os
revolucionrios foram indagados sobre a mudana, sobre porque dei3aram de ser 0usnaturalistas para
tornaremFse positivistas eles sustentaram que, agora a como a e3presso da vontade geral da nao,
corporificava os preceitos naturais, eternos e imutveis do direito natural.
#nto, n(s sabemos que, por raz*es $ist(ricas, que a defesa da legalidade num ambiente
p(s revolucionrio atendeu aos interesses da burguesia que $avia encampado o poder poltico e
sabemos tambm que o /(digo 'apole2nico de 1I+C foi o /(digo dos proprietrios dada a sua grande
correlao com os interesses dos proprietrios. 5 c(digo napoleonico tutelava sobretudo o direito de
propriedade privada.
#ssa concepo positivista tpica de ambientes p(sFrevolucionrios porque com a
tomada do poder revolucionrio atravs da legalidade que implementam o seu projeto revolucionrio,
que fora alimentado pelo discurso 0usnaturalista. Lm e3emplo interessante pode ser encontrado no
livro 61 .evoluo dos )ic$os8 de Yeorge 5r\ell e esse livro trata de uma revoluo que teria
ocorrido numa fazenda, uma grande metfora dos descamin$os da revoluo .ussa. # nesse livro
esse escritor trata de uma revoluo que os bic$os iam fazer, num primeiro momento esses bic$os ainda
no tin$am direitos inerentes a todas as espcies animais e uma vez encampado o poder eles comeam
a legislar e, segundo o escritor, passam, atravs dessa lenda a desnaturar a cultura linear do projeto
revolucionrio.
o que ocorre com a $ist(ria da $umanidade, os revolucionrios jusnaturalistas ao
transformaremFse ou ao serem convertidos em positivistas, muitas vezes se afastam do iderio
revolucionrio, se afastam do compromisso de realizao da igualdade, por isso que os crticos do
processo revolucionrio dizem que a% re.olu#$e% co%!umam de.orar o% %eu% *il4o%.
!sso no quer dizer que o 0uspositivismo no possa ser utilizado como uma concepo
progressista. 'o raro, o positivismo a concepo pos revolucionaria de fundo conservador. Nas o
positivismo pode ser uma alavanca de transformao social e conservao, como e3emplo eloqSente
podemos citar o 'eopositivismo ap(s /G>II.
Duando no $avia uma /onstituio democrtica no )rasil, quando ainda estvamos sob a
gide do regime autocrtico que durou de 1A?C a 1AIJ $avia sentido em sustentar o direito natural ou
at f(rmulas mais radicais, como o direito alternativo de base Nar3ista, mas com o advento de uma
/onstituio democrtica que positivou uma srie desses $abitats o direito alternativo se tornou
efetivado. da porque ap(s o advento da /G>II os antigos 0usnaturalistas e 1lternativistasFNar3istas
tornaramFse 'eoconstitucionalistas ou 'eopositivistas. 7or qu%H 7orque o grande desafio passou a ser
efetivar o direito positivado na constituio de inegvel conte"do progressista, vale dizer, se n(s
interpretssemos a /onstituio, se aplicssemos no Bireito 7ositivado a /onstituio bastaria isso para
n(s transformarmos de forma significativa a realidade social. 1t porque o 'eopositivismo, no o
7ositivismo tosco, mas um positivismo atrelado aos princpios /onstitucionais pode ser tambm um
instrumento de transformao e no de conservao da sociedade com o que n(s percebemos que o
direito se coaduna tanto com a reforma quanto com a revoluo.
?1
?-
7articularmente, o direito se articula com a revoluo nesses tr%s aspectos que eu
mencionei. 5 direito se articula com a revoluo, em primeiro lugar, porque o direito de revoluo
pode ser concebido, e devemos partir com uima intrepretao de base consitucional e teleol(gica, por
meio da desobedi%ncia civil ou da resist%ncia pacifica, malgrado e3istam outras formas de pensamento.
Mambm se articula o direito com a revoluo a medida que n(s podemos vislumbrar a natureza
revolucionria do poder constituinte originrio que ao criar a /onstituio inaugura novo sistema
jurdico, a revoluo portanto figura como fonte material de um novo sistema jurdico. 1ssim tambm
podemos visualizar as intimas cone3*es entre direito e revoluo a medida que estudamos a din&mica
0usnaturalismo, .evoluo e 7ositivismo jurdico.
+%!ra!i*ica#,o Social e o Direi!o
M(pico que consta da resoluo do /'0. Vamos e3aminar estratificao social, conceito e
organizao, estratificao biol(gica, estratificao social propriamente dita, vamos falar do papel do
direito na estratificao social, e vamos discutir uma assunto muito atual, em relao a ordem jurdica,
discrimina*es positivas e a*es afirmativas .
D+FI3I1KO D+ +S)RA)IFICA1KO SOCIAL W um processo sociol(gico
fundamental de $ierarquizao dos agentes sociais num dado agrupamento $umano. Vale dizer, quando
n(s estudamos a e3tratificao social, nos estudamos um processo sociol(gico de escalonamento,
$ierarquizao dos indivduos em diversos degraus dentro da sociedade $umana. Vale dizer, no
e3istem sociedades $umanas plenamente $orizontais, toda sociedade $umana apresenta algum grau de
verticalizao, ou seja, os indivduos so escalonados, colocados em degraus $ierrquicos distintos a
depender de critrios dos mais variados, critrios que servem como suporte para promoo de
discrimina*es, da porque devemos afastar o mito de igualdade absoluta dos indivduos.
'em mesmo sociedades consideradas socialistas ou comunistas con$eceram uma
igualdade absoluta. Nuitas vezes se fala que as sociedade indgenas seriam igualitrias mas mesmo
dentro delas e3istem preval%ncia dos mais vel$os em detrimento dos mais jovens, os ancios so muito
valorizados e desempen$am fun*es importantes sobretudo como consel$eiros polticos e como lderes
espirituais, essa diferenciao entre idosos e jovens por si s( j verticaliza estas sociedades indgenas,
so gerontocrticas, ou seja, sociedadees que privilegia os mais vel$os em detrimento dos mais jovens.
ainda dentro dessas sociedades, no raramente, mul$eres e $omens desempen$am fun*es diversas,
muitas delas so patriarcalistas, valorizam mais o se3o masculino em detrimento do feminino, e isso
tambm uma forma de diferenciao.
5utros dizem que com a .evoluo .ussa implementouFse naquele pas uma igualdade
absoluta, esse tambm um mito, pois sabemos que o socialismo real fracassou e particularmente na
.ussia e em outros pases que e3perimentaram o socialismo real, o que $ouve foi a supresso da
diferena entre classes sociais, porque tem uma justificao de base s(cio econ2mica, por uma
diferenciao dos indivduos com base na sua insero ou no na estrutura do #stado. 7or e3emplo, na
?-
?;
sociedade .ussa p(sFrevoluo, o que ocorreu foi uma progressiva diferenciao dos indivduos entre
os burocratas e o restante dos cidados, ou seja, os indivduos q faziam parte da estrutura do partido
comunista q faziam parte da estrutura burocrtica do estado gozavam de uma srie de benefcios em
detrimento dos outros indivduos que estavam aleijados dessa estrutura polticoFburocrtica.
#nto, poderia aqui citar outros e3emplos, sempre no sentido de afastar esse mito, no
e3iste igualdade absoluta, todas as sociedades sero mais ou menos estratificadas. /laro, que o ideal
que as sociedades $umanas no sejam to estratificadas. 5 ideal que a pir&mide no seja to larga em
sua base, que essa pir&mide possa ter sua base restringida a fim de que $aja uma maior igualdade entre
os indivduos.
Nas essa a estratificao social, estratificao social como um processo sociol(gico de
$ierarquizao ou de escalonamento dos indivduos na vida social.
2Y )+MPO DA AULA
)IPOLO0IAS D+ +S)RA)IFICA1KO SOCIAL"
1ntes do intervalo n(s estvamos e3aminando o tema estratificao social e direito e
tivemos a oportunidade de definir a estratificao social como um processo sociol(gico fundamental de
$ierarquizao dos indivduos nos mais diversos degraus na conviv%ncia $umana em sociedade.
1 partir desse conceito nos podemos e3aminar os tipos de estratificao social.
+Hi%!em dua% ra(de% ca!eoria% de e%!ra!i*ica#,o %ocial4
#stratificao social biol(gica ou de base biol(gica@
o #stratificao se3ual@
o #stratificao etria@
o #stratificao tnica@
o #stratificao biol(gica referente a sanidade fsicoFpsquica.
#stratificao propriamente dita ou strictu sensu, que comportar o e3ame das castas, dos
estamentos e das classes sociais.
1N +S)RA)IFICA1KO SOCIAL >IOLJ0ICA ZOU D+ >AS+ >IOLJ0ICAS
O =ue ; +%!ra!i*ica#,o Social >iol8ica5 Biz respeito Equelas modalidades de
diferenciao dos indivduos em sociedade que repousa em critrios biol(gicos4 se3o, idade, etnia e
?;
?C
sanidade fsica ou psquica. 1o longo da $ist(ria da $umanidade, os indivduos so muitas vezes
diferenciados com base em critrios biol(gicos.
1.1 N +S)RA)IFICA1KO S+MUAL
7rimeiro modelo de estratificao social biol(gica a estratificao se3ual. Duando n(s
tratamos de estratificao se3ual, estamos a referir aquele modelo de diferenciao dos indivduos com
base no se3o ou na opo se3ual. 1o longo da $ist(ria da $umanidade, nos sabemos que os papis
masculino e feminino, bem como as op*es de se3ualidade foram e so ainda elementos importantes no
escalonamento dos indivduos na sociedade.
Vamos comeara a e3aminar a estratificao social nessa primeira acepo de diferena
entre os se3os4
Di*ere(#a e(!re %eHo%
7or incrvel que parea, as primeiras sociedade $umanas eram S5/!#B1B#S
N1M.!1./1!S, eram sociedade que valorizavam mais as mul$eres do que os $omens. !sso ocorria
porque nas sociedades primitivas, dos prim(rdios da $umanidade, as mulheres eram consideradas
entres divinos porque tin$am o dom divino de gerar, de dar a vida. !sso pode ser constatado atravs de
pesquisas antropol(gicas e sociol(gicas, como por e3emplo em pinturas rupestres.
Nas ao longo da evoluo da $umanidade, seja no ocidente, seja no oriente, as sociedades
$umanas foram gradativamente se tornando S5/!#B1B#S 71M.!1./1!S, ou seja, sociedades que
valorizam mais o $omem do que a mul$er.
# malgrado ap(s a dcada de ?+ ten$a se verificado em todo o mundo ocidental uma
tend%ncia de maior igualdade entre os se3os, no podemos dei3ar de recon$ecer que, embora mitigado,
o patriarcalismo ainda permanece nas sociedades ocidentais contempor&neas afora as sociedades
orientais. !sso porque a sociedade costuma atribuir uma maior import&ncia ao $omem do que E mul$er,
sendo porque o $omem concebido dentro das instancias de social como provedor, como a pessoa
incumbida de zelar pela sobreviv%ncia da famlia, tambm, a sociedade muito mais permissiva do
ponto de vista moral diante das condutas masculinas. /om relao E mul$er o estere(tipo que se
constr(i na sociedade de uma figura submissa, subordinada, uma figura que deve ter seu
comportamento moral restringido em determinados camin$os, inclusive no campo da moralidade
se3ual. #videntemente, so arqutipos de uma sociedade patriarcal, mas arqutipos que evidentemente
se reproduzem, mas $ uma tend%ncia inevitvel, cada vez maior e necessria da igualizao dos se3os,
diante do pr(prio recon$ecimento da dignidade da pessoa $umana e da igualdade de todos os
indivduos. Nas, no podemos negar, que a estratificao se3ual ainda est presente em muitas
sociedades ocidentais, inclusive na sociedade brasileira.
?C
?J
1 mul$er, muito recentemente tem conseguido superar essas limita*es no &mbito da
famlia e tambm no &mbito do mercado de trabal$o. # ainda $oje o $omem costuma ser mais
valorizado socialmente que a mul$er.
Mambm a estratificao social diz respeito as op*es no campo da se3ualidade.
Op#,o %eHual
#3istem sociedades que so mais permissivas no campo das escol$as se3uais, respeitando
escol$as como por e3emplo a $omosse3ualidade, e e3istem sociedades muito mais conservadoras, que
estabelecem um 6modelo8 de $eterosse3ualidade. !nteressante que esses modelos, embora ten$am um
cun$o biol(gico, tambm so porduto de conven*es sociais. 'a Yrcia e em .oma, por e3emplo, a
$omosse3ualidade era mais aceita, porque nessas sociedades entendiaFse que o amor s( poderia e3istir
entre os iguais e como as mul$eres e os escravos estavam e3cludos da cidadania, o amor entre $omens
era muito mais aceito.
1.2 N +S)RA)IFICA1KO +)ARIA
5s indivduos so diferenciados nas sociedades $umanas com base em sua idade. #3istem
sociedades Y#.5'M5/.fM!/1S, que valorizam os mais vel$os em detrimento da juventude, como
por e3emplo, algumas sociedades orientais, como a sociedade japonesa, a /$inesa. Nas, sobretudo no
ocidente, por imposio do capitalismo, a maioria das sociedades $umanasutiliza contempla um
modelo de estratificao biol(gica de base etria que valoriza a juventude em detrimento da
maturidade. !sso cada vez mais ntido porque o sistema capitalista de produo, requer consumismo,
materialismo, edonismo e, a juventude est muito mais pr(3ima de conquistar essas ilus*es da
sociedade capitalista.
1lguns crticos mais severos no sistema capitalista de produo ainda afirmam que a
valorizao da juventude em detrimento da maturidade decorre da necessidade da utilizao da fora
produtiva. # ess uma leitura que parece radical, mas que tem razoabilidade, porque os fatores de
produo, para produzir, necessitam de corpos saudveis, de corpos dotados de energia laboral. Duem
tratou muito bem disso, alm de outros como ]arl Nar3, foi Nic$el Goucault, autor franc%s do sculo
::, que referiu essa domestificao dos corpos como instrumento de e3erccio de poder nas
sociedades capitalistas.
1.[ N +S)RA)IFICA1KO @)3ICA
?J
??
1 estratificao tnica, por sua vez, diferencia os indivduos com base na etnia. Yrupos
tnicos so grupos dotados de relativa $omogeneidade racial e cultural. #sse conceito est cada vez
mais em desuso, malgrado alguns grupos que ainda sustentem essa categoria, entretanto a sociologia e
do direito ainda trabal$a com os modelos de estratificao tnica.
Be fato nos podemos dizer que ao longo da $istoria da $umanidade os indivduos foram
diferenciados com base em grupos tnicos, desde o imprio romano, cidados romanos, patrcios
gozavam de direitos que no eram concedidos a estrangeiros, os povos brbaros de outra origem e
natureza tnica.
'a $ist(ria do )rasil no $ como negar que a $ist(ria do brasileiro construda a partir de
uma estratificao tnica, baseada na suposta superioridade do portugu%s em face de grupos tnicos
considerados inferiores, afrodescendentes e ndios.
Mambm $ o e3emplo eloqSente da ffrica do Sul, que durante dcadas formalizou e
legitimou, atravs da lei um modelo de estratificao tnica baseado na superioridade de brancos de
origem inglesa em face de africanos nativos daquele pas.
1.X N +S)RA)IFICA1KO >AS+ADA 3A SA3IDAD+ FSICA + PS<UICA
1s sociedades $umanas tambm diferenciam os indivduos com base na maior ou menor
sanidade fsica ou psquica. 'o !mprio .omano, por e3emplo, as pessoas que nasciam com
deformidades no eram consideradas pessoas $umanas, ou seja, $avia uma regra do direito segundo o
qual a personalidade jurdica s( poderia ser atribuda a indivduos que nascessem com apar%ncia
$umana. 1o longo da $ist(ria da $umanidade, pessoas com defici%ncia visual, auditiva ou locomotora
foram tambm e3cludas da vida social. 5 regime nazista por e3emplo, sustentavam que as pessoas que
no tivessem sanidade fsica deveriam ser eliminadas para promover a purificao racial.
Mambm a diferenciao entre pessoas dotadas de sanidade psquica e pessoas desprovidas
de sanidade psquica, denominados os que no tin$am tal sanidade de 6loucos8, sempre acompan$ou a
$ist(ria da $umanidade.
Nic$el Goucault tambm estuda essa diferenciao em um trabal$o bastante interessante
denominado 61 $ist(ria da loucura8. #le trata de como as pessoas consideradas loucas por conta de
critrios biol(gicos e critrios sociais so e3cludas do convvio grupal, atravs de $ospitais
psiquitricos, que reproduzem o modelo das pris*es, j que e3cluem essas pessoas em face do convvio
grupal.
1proveitando, eu pergunto, %er/ =ue o Direi!o %e correlacio(a com o% modelo% de
e%!ra!i*ica#,o %ocial >iol8ica5
#videntemente que sim4
??
?,
Vamos e3aminar algumas cone3*es interessantes, levandoFse em conta e3emplos batantes
ilustrativos do direito brasileiro. '(s sabemos que o direito brasileiro vem se modificando ao longo das
dcadas, e mitigando esse modelo paternalista. 5 // de 1A1? estabelecia a soberania do $omem em
face da mul$er e do marido em face da esposa no &mbito familiar. 1 mul$er era relativamente incapaz.
5 $omem podia anular o casamento se constatasse que a mul$er fora desvirginada. Monto e assim que o
cc de 1A1? estabelecia que ao $omem caberia a administrao dos bens do casal.
#nfim, normas jurdicas que reproduziam o modelo patriarcalista baseado na estratificao
social.
#sse panorama comea a mudar com o advento do estatuto da mul$er casada em 1A?-.
/om a positivao da lei do div(rcio em 1A,,, que para muitos tambm um instrumento que alavanca
a igualizao entre os se3os.
# esse processo se solidifica com a /G>II, que estabelece a igualdade entre os se3os e o
princpio da isonomia conjugal. Manto assim que o //>-++- j consagra a igualdade ente os se3os e
no &mbito do direito de famlia tambm.
#nto vejam que o direito em sua feio normativa reproduz um modelo de estratificao
social e particularmente $oje no )rasil procura mitigar a estratificao se3ual.
7oderia tambm, ainda tratando da estratificao se3ual re ferir E afirmao da luta cada
vez maior em relao a busca da realizao dos direitos civis dos $omosse3uais, malgrado todo o
preconceito que ainda persiste em nossa sociedade, os direitos se3uais dos $omosse3uais se fortalece,
malgrado tambm a e3ist%ncia por parte do congresso nacional, j se fala da necessidade de alterao
do direito brasileiro para permitir a unio $omoafetiva. # mesmo ainda no $avendo um marco legal
prevendo a unio $omoafetiva, a doutrina e a jurisprud%ncia, com base no princpio da dignidade da
pessoa $umana, liberdade e afetividade <1T, JT e --?= j apontam para a possibilidade da uma
interpretao teleol(gica capaz de recon$ecer apossibilidade de recon$ecimento dos direitos dos
$omosse3uais e da possibilidade jurdica de uma unio $omoafetiva. #3emplo bem recente foi o da
cantora /ssia #ller, que morreu e $ouve toda uma discusso no tocante ao recon$ecimento dos seus
direitos, e quanto a guarda de uma criana, e tudo isso demonstrou que a jurisprud%ncia e adoutrina
brasileira esto muito avanadas tambm nesse aspecto da estratificao social baseada nas op*es
se3uais.
<ua(!o R e%!ra!i*ica#,o e!/ria, tambm conseguimos visualizar muitas cone3*es. 5
Bireito )rasileiro, por e3emplo, no dei3a de recon$ecer a necessidade de diferenciar os indivduos
com base na idade. #3emplos4 #/1 e o #statuto do !doso.
Veja como o Bireito brasileiro recon$ece as discrimina*es que ocorrem por conta das
diferenas etrias, oferecendo assim instrumentos legislativos para proteger esses grupos etrios.
!nteressante destacar que, se por um lado o direito brasileiro recon$ece a necessidade de
tratar desigualmente os desiguais para promover a mitigao da estratificao etria, por outro lado, em
?,
?I
alguns campos, como no direito poltico, recon$ece a import&ncia da e3peri%ncia e da maturidade para
o e3erccio de determinadas fun*es p"blicas. /omo e3emplo, o art. 1C da /G, que estabelece marcas
etrias para o e3erccio de determinadas fun*es p"blicas. 5 7residente da .ep"blica tem que ter no
mnimo ;J anos=. 'esse aspecto, o Bireito /onstitucional brasileiro recon$ece a import&ncia da
maturidade e da e3peri%ncia, fazendo uma concesso aos modelos gerontocrticos de estratificao
etria.
'o tocante E estratificao tnica, o direito brasileiro no descon$ece a necessidade de
mitigar as discrimina*es operadas com base nesse critrio. '(s no podemos aqui reproduzir a idia
de uma suposta democracia tico racial propalada naquela bela obra casa grande e senzala de Yilberto
freire, obra fenomenal, mas obra que criticada por projetar esse mito de uma pretensa democracia
racial e tnica, que nunca e3itiram o )rasil.
Sensvel a isso, o legislador constituinte de 1AII trou3e uma srie de normas, que depois
foram disciplinadas no &mbito da normatividade infraconstitucinal, no sentido de mitigar as
discrimina*es ocorridas por raz*es tnicas. #3emplo eloqSentes so o art. ;T e tambm o art. JT, que
estabelece ser o racismo crime inafianvel e imprescritvel. Mambm prev%, nos artigos -1? e -1,,
normas para proteger as manifesta*es culturais, inclusive me matrizes africanas e indgenas. Mambm
tem a constituio alguns dispositivos para proteger, j na ordem social, os ndios, grupos tnicos, que
pela sua vulnerabilidade merecem uma tutela especifica.
Veja que ao menos no plano abstrato do dever ser, o direito brasileiro no descon$ece a
necessidade de tutelar tambm grupos marginalizados por raz*es tnicas.
'o tocante E sanidade fsica e psquica, o direito brasileiro vem tambm apresentando
mudanas significativas, no obstante recon$ea e at reproduza o modelo de estratificao baseada na
sanidade fsica e psquica. 7roblema quanto a sanidade psquica.
#ntretanto, numa outra dimenso, mais vinculada E sanidade fsica o direito brasileiro
avana de forma considervel no sentido de promover a incluso social de pessoas discriminadas por
conta de alguma defici%ncia fsica. #3emplos eloqSentes so a e3ist%ncia de lei que estabelece a
previso de vagas reservadas para deficientes em concursos p"blicos, a e3ist%ncia de lei que estabelece
a obrigatoriedade de contratao por pessoas com defici%ncia, e o #statuto da /idade, que uma das
legisla*es mais avanadas do direito brasileiro, estabelece de forma e3pressa, em decorr%ncia do
desenvolvimento sustentvel, o recon$ecimento do direito E acessibilidade. O um direito de Ce
dimenso de grande relev&ncia. 1s cidades precisam garantir cada vez mais a possibilidade de as
pessoas se locomoverem, de as pessoas se deslocarem. O interessante nesse sentido o artigo -A, c;T do
tratado internacional que disciplina os direitos dos portadores de necessidades especiais.
1 ordem jurdica ocidental e em especial a brasileira, dessa forma, vem promovendo
avanos no sentido de mitigar no &mbito formal as discrimina*es ocorridas por parte de critrios de
natureza biol(gica.
5 primeiro problema conferir efetividade a esses novos modelos normativos, que
mitigam, que reduzem a estratificao biol(gica, e por isso que como soci(logo do direito no posso
?I
?A
dei3ar de referir a preocupao quanto a bai3a eficcia social dessas inova*es legislativas que
procuram tornar a sociedade mais igualitria, mitigando as discrimina*es oriundas dos modelos de
estratificao biol(gica.
2 N +S)RA)IFICA1KO SOCIAL PROPRIAM+3)+ DI)A ZOU S)RIC)O S+3SUS
/omportar o e3ame das castas, estamentos ou classes sociais.
/ompreende aquelas modalidades de diferenciao dos indivduos que repousam em
elementos predominantemente e3ternos, e3teriores dos indivduos. 1 estratificao Social 7ropriamente
Bita no se vale de elementos biol(gicos diretamente para a discriminao dos indivduos.
S,o modelo% de e%!ra!i*ica#,o %ocial propriame(!e di!a4
1 estratificao baseada em castas@
1 estratificao baseada em estamentos@
1 estratificao baseada em classes sociais.
2.1 N +S)RA)IFICA1KO SOCIAL S)RIC)O S+3SU >AS+ADA +M CAS)AS
1s sociedades divididas em castas so sociedades que referenciam os indivduos com base
em critrios religiosos, ou seja, os indivduos so diferenciados em grupos sociais estanques, isolados, e
essa diferenciao tem uma motivao teol(gica, porque os membros das castas superiores so
considerados descendentes diretos de uma grande divindade, que originariamente teria criado uma dada
sociedade. O o que sucede, por e3emplo, na dndia e no 7aquisto, malgrado esses pases estejam se
ocidentalizando cada vez mais, incorporando um novo modelo.
1 novela camin$o das ndias demonstrou de forma e3agerada como se da a estratificao
em castas.
5s membros de castas superiores gozam de direitos e de poderes, os membros das castas
inferiores gozam de pouco direitos e so obrigados a cumprirem muitos deveres.
# o que muito importante para a caracterizao em castas, na sociedade castas no
concebe a possibilidade de mobilidade social. 5 indivduo nasceu em casta superior, permanecer nesta
casta gozando de uma srie de direitos e benefcios e sendo obrigado a cumprir todos os deveres
jurdicos. o indivduo que nasceu nas castas inferiores, permanecer nelas, no $avendo possibilidade
de um individuo da casta inferior se relacionar com um individuo da casta superior, conseqSentemente,
no $avendo possibilidade de progredir para uma casta superior, de ascenso social.
2.2 N +S)RA)IFICA1KO SOCIAL S)RIC)O S+3SU >AS+ADA +M +S)AM+3)OS
?A
,+
1 sociedade estamental diferencia os indivduos com base no elemento e3terior da $onra
familiar. /laro que aqui $ uma cone3o com aspectos biol(gicos, mas a estratificao estamental se
assenta mais na $onra familiar do que em aspectos biol(gicos, de lin$agem $ereditria. 7orque na
sociedade estamental, as pessoas so diferenciadas ou so discriminadas com base na sua insero em
grupos familiares considerados nobres dentro do convvio local.
Bessa forma, se o indivduo nasceu em uma famlia nobre, revestida de grande
respeitabilidade nos crculos sociais, esse indivduo ser valorizado. 1gora se o indivduo no nasceu
em uma famlia nobre, ele contar com poucos privilgios e ser de fato discriminado negativamente
dentro da sociedade.
Burante toda a idade mdia e em boa parte da idade moderna, as sociedades ocidentais se
destacaram como estamentais. Kavia inclusive toda uma rede $ierrquica baseada na concesso de
ttulos de nobreza.
1 sociedade inglesa, malgrado seja essencialmente uma sociedade capitalista, portanto
classista, ainda reproduz esse modelo de estratificao estamental porque ainda $oje e3istem famlias
nobres, que gozam de determinados direitos e muitos privilgios. Manto assim, que ainda sustenta
uma estrutura bicameral, uma delas composta por nobres, fun*es essas vitalcias. /om isso a
monarquia inglesa se mantm por fora dessa estratificao baseada em estamentos.
2.[ N +S)RA)IFICA1KO SOCIAL S)RIC)O S+3SU >AS+ADA +M CLASS+S SOCIAIS
Mambm c$amada de cla%%i%!a, a forma mais importante de estratificao social
propriamente dita nas sociedades capitalistas.
Biferencia os indivduos com base em seu poderio s(cioFecon2mico, ou seja, o que
diferencia um indivduo do outro o ac"mulo de capital. !sso tpico das sociedades capitalistas e
por isso que posso dizer que a estratificao classista o modelo de estratificao social $egem2nico,
sobretudo no ocidente.
1M#'gb54 5 indivduo na sociedade classista pode ascender socialmente. 7ode, portanto
ocorrer a mobilidade social. 5 indivduo pode ascender rapidamente para o pice, para o cume da
pir&mide social, a partir do momento em que ele acumula capital.
!sso a difere da sociedade de castas e na sociedade estamental. 'a sociedade estamental
possvel um plebeu receber um ttulo de nobreza, embora isso seja muito raro, mas e3iste alguma
possibilidade.
1 estratificao classista o modelo predominante nas sociedades capitalistas ocidentais.
Como o direi!o %e co(ec!a com a e%!ra!i*ica#,o %ocial propriame(!e di!a5
,+
,1
5 direito das sociedades indianas e paquistanesas, reproduzem as sociedades de castas,
conferem direitos e deveres para cada uma delas.
5 direito das sociedades estamentais prev% institutos polticos, econ2micos, familiares, para
preservar a aristocracia.
1gora eu gostaria, sobretudo, de perquirir a ntima cone3o estabelecida entre o direito e a
estratificao classista. 'o $ como negar que nas sociedades ocidentais, o direito, seja no &mbito da
produo das normas jurdicas seja no &mbito da interpretao e aplicao das normas jurdicas,
reproduz modelos de estratificao de classes sociais. 'ingum nega que a legalidade... CA4;+ em sua
obra 6 a tica protestante e a tica do capitalismo8, em sua obra 6Otica e Sociedade8 j referia a ntima
cone3o entre a legalidade, capitalismo e as revolu*es liberais burguesas. 1 produo das leis, como
norma objetiva, impessoais e abstratas, atendendo a interesses do capitalismo, ao estabelecer marcos de
segurana, o que naturalmente atentendo a interesses da burguesia e das classes economicamente
ascendentes.
Modo o modelo jurdico poltico do estado de direito moderno, baseado na ess%ncia dos tr%s
poderes, com a /onstituio baseada na supremacia dos direitos individuais a servio da dominao de
uma classe em detrimento de outra, a servio da ascenso social da burguesia.
]arl Nar3, em seu 6Naterialismo Kist(rico Bialtico8 veio a aprofundar esse e3ame e
denunciar, essa ntima cone3o entre o direito e a estratificao de classes sociais. Nar3, o grande pai
do socialismo cientfico, dir que a $ist(ria da $umanidade se desenvolve atravs da luta entre classes
sociais, E medida que os proprietrios dos meios de produo, dialeticamente polarizam os seus
interesses com o dos seus trabal$adores seja na sociedade antiga, com o escravismo@ seja na sociedade
medieval, com o feudalismo@ seja na sociedade moderna, com o capitalismo comercial e com o
capitalismo industrial.
# $oje, na sociedade p(sFmoderna, com o capitalismo p(sFindustrial, a luta entre classes
sociais se reproduz. 1 maioria das leis so produzidas para satisfazer interesses de classes
economicamente superiores. 1 pr(pria interpretao e aplicao do direito tem um conte"do classista
inequvoco. 'o podemos negar que malgrado ten$a $avido um grande democratizao, um grande
acesso Es profiss*es jurdicas, no como negar que ainda $oje, a grande maioria dos profissionais do
direito so oriundos de classes economicamente abastadas, e esse pertencimento a classes
economicamente abastadas se reproduz na interpretao e na aplicao do direito de forma elitista. So
as vezes at reprodu*es inconscientes, mas o fato de pertencerem a uma determinada classe social
acaba por interferir na interpretao, porque para interepretar o direito necessrio a nossa
compreenso, do nosso conjunto de valores, crenas, que est initmamente ligado E classe a qual
fazemos parte..
'o $ como negar, e3aminando por e3emplo, o Bireito 7enal, que $ uma grande
seletividade econ2mica. 5 professor aaffaroni, Ninistro da Suprema /orte 1rgentina, tem obras
fantsticas sobre isso.
,1
,-
'o estou aqui a reproduzir um discurso radical do mar3ismo mal aplicado, eu estou, na
verdade denunciando fatos. 5 direito seletivo economicamente, seletivo porque o /7 de 1AC+
sanciona de forma muito mais severa os crimes interindividuais, crimes contra a propriedade privada
do que crimes metaindividuais, como crimes contra a administrao p"blica. 7or qu%H 7orque o
trombadin$a, o $omem que pratica o furto e o roubo, geralmente, de uma classe economicamente
inferior e o corrupto, aquele que pratica o crime contra a 1dministrao 7"blica, ele geralmente de
uma classe economicamente superior.
#ssa diferena j fica ntida a partir da pr(pria lei penal e tambm da interpretao e
aplicao da lei penal. #studos s(cios jurdicos estabelecem o perfil social dos presos nas sociedades
perifricas, inclusive na sociedade brasileira e o perfil social geralmente constitudo de pessoas de
classe economicamente inferiores.
'o bastasse tudo isso que mencionei, as altas custas processuais, os altos $onorrios dos
profissionais da advocacia j demonstram como o poderio s(cio econ2mico tem grande influ%ncia no
desdobramento das rela*es processuais e na pr(pria interpretao e aplicao do direito.
5 descaso institucional da Befensoria 7"blica, que deveria ser mais valorizada para
proteger os cidados menos favorecidos, tambm completa esse quadro.
#u poderia aqui continuar a referir in"meros e3emplos para demonstrar de modo inconteste
que o direito brasileiro ainda reproduz a estratificao classista, malgrado o ponto de vista formal em
nome da igualdade do cidado essas diferenas no devessem e3istir. Nas, no $ como negar, dentro
de uma leitura sociol(gica baseada na efetividade que a estratificao est umbilicalmente ligada Es
prticas jurdicas contempor&neas no ocidente e no )rasil.
#nto esse seria o quadro da estratificao social propriamente dita. 9embrando que esses
modelos de estratificao social no so modelos e3cludentes, podendo conviver em uma mesma
sociedade.
#nto, na sociedade brasileira, conseguimos visualizar a estratificao se3ual, etria,
tnica, baseada em doena fsica ou psquica e, tambm, a estratificao classista. 1t a estamental,
sobretudo no interior do pas. #nfim, esses modelos no se e3cluem se completam e se fortalecem na
diferenciao dos indivduos na sociedade.
ORD+M &URDICA9 DISCRIMI3A12+S COM+)IDAS + A12+S AFIRMA)IDAS
#sse tema atual e um tema que tem grande correlao com o estudo da estratificao
social e suas cone3*es com o direito.
Sabemos que a aplicao de poltica de a*es afirmativas no se iniciou no )rasil, mas se
iniciou nos #stados Lnidos na dcada de ,+. 'essa dcada, por fora inclusive da afirmao dos
,-
,;
direitos civis dos afrodescendentes, $ouve condi*es objetivas para que o princpio da igualdade
pudesse ser repensado. # n(s no podemos dei3ar de definir em particular a import&ncia de uma obra
c$amada 6)eoria da &u%!i#a8 de um autor norteFamericano c$amado &o4( Ra\l%.
#u ten$o o prescentimento, dada a import&ncia desse autor, dada a atualidade do tema das
a*es e das polticas afirmativas, que esse pode ser um elemento importante para eventuais concursos
p"blicos.
'essa obra escrita em 1A,+, que pela primeira vez, de forma mais clara, o tema das a*es
afirmativas passou a ser e3aminado com grande profundidade.
7ara o autor, a justia comportaria duas dimens*es, a igualdade, igauldade formal, e o
respeito a diferena. 5u seja, as sociedades teriam que oferecer, atravs do sistema jurdico a
igualdade formal dos cidados, mas tambm oferecer medidas legislativas e administrativas capazes de
absorver os sociais marginalizados, o c$amado pri(cipio da di*ere(#a. O a concretizao do
princpio da diferena que configura as a*es ou polticas afirmativas.
A#$e% ou pol!ica% a*irma!i.a% so medidas legislativas e administrativas que procuram
corrigir as desigualdades sociais, a fim de promover a incluso de grupos marginalizados dentro de
determinadas comunidades $umanas.
0o$n .a\ls, ao escrever a teoria da justia, vai dizer que toda sociedade $umana
potencialmente injusta, que toda sociedade $umana ir estratificar os indivduos e que o papel do
direito, do #stado Bemocrtico seria no s( o de conferir formalmente as garantias, mas tambm
estabelecer instrumentos capazes de substancializar a igualdade e tratar desigualmente os desiguais e
realizar aquilo que 1rist(teles em tica de nic2nomos, c$amava de Pjustia distributivaQ, em
contraponto E Pjustia comutativaQ. # de que formaH 1travs de discrimina*es positivas, no mias
discrimina*es negativas, mas discrimina*es positivas, baseadas no se3o, baseadas na idade, baseadas
na etnia, baseadas em critrios socioecon2micos.
Duando, por e3emplo, nos discutimos $oje a aplicao de polticas afirmativas, nas
universidades p"blica, atravs, por e3emplo, da abertura de quotas para minorias etnias, para pessoas
de bai3a renda, para a incluso social dos marginalizados.
1gora bom que se diga que essas a*es afirmativas no se restringem no )rasil a quotas
para afrodescendentes, ndios e pessoas mais pobres em universidades p"blicas.
#3iste uma srie de polticas e a*es afirmativas nos mais diversos campos. 7or e3emplo, a
9ei Naria da 7en$a um instrumento normativo que procura mitigar a estratificao se3ual,
protegendo a mul$er no ambiente domstico contra a viol%ncia fsica e psquica que decorre de um
modelo patriarcal de estratificao social.
5 #statuto do !doso e o #statuto da /riana e do 1dolescente, da mesma forma so
instrumentos de polticas afirmativas. 5 #statuto da !gualdade .acial que est sendo discutido no
/ongresso, da mesma forma.
,;
,C
1s polticas de assist%ncia como o 6)olsa Gamlia8 tambm so polticas afirmativas, no
campo socioecon2mico para reduzir as diferenas entre as classes sociais.
#nto, vejam que o conceito de ao de poltica afirmativa muito mais amplo, porque
contempla qualquer distribuio positiva afirmativa oferecida pelo #stado, seja no &mbito legislativo
seja no &mbito e3ecutivo para promover a incluso social dos marginalizados, e conseqSentemente,
para mitigar as diversas modalidade de estratificao social.
/laro, tema pol%mico, passa pela discusso da meritocracia, algumas pessoas dizem que as
a*es e polticas afirmativas ferem a meritocracia, porque muitas vezes os mel$ores no so escol$idos,
em detrimento de critrios tnicos socioecon2micos, raciais, se3uais, etrios, alguns dizem que as a*es
e polticas afirmativas acabam por intensificar os conflitos entre os grupos, acabam radicalizando os
conflitos entre os grupos sociais.
1 verdade que as a*es e polticas afirmativas so cada vez mais utilizadas nos #stados
Bemocrticos de Bireito e devem ser vistas como dimens*es de substancializao da igualdade atravs
de a*es positivas. Ba porque, se fosse eu incumbido de fazer uma questo em concurso sobre
estratificao social e direito, eu faria uma questo enfocando as a*es e polticas afirmativas, dada a
sua import&ncia no direito brasileiro.
)+3DQ3CIAS +DOLU)IDAS DO DIR+I)O
#sse t(pico ele vai complementar alguns aspectos que nos j vimos e que nos parece
importante para a compreenso da sociologia do direito.
'(s vamos e3aminar a g%nese dos fen2menos sociais, a dificuldade de dtterminar a origem
do direito, bem como estabelecer caractersticas gerais entre o direito primitivo e o direito
contempor&neo dentro das sociedade ocidentais.
#sse t(pico importante porque n(s precisamos estudar como o direito a aprtir da sua
g%nese nas sociedades primitivas sofreu ramifica*es em sua fisionomia no campo social.
Memos portanto que tentar estabelecer algumas tend%ncias evolutivas, e essa no tarefa
simples, primeiro porque difcil determinar a origem do direito. /omo surgiu o direito, quandoH #ssa
uma grande dificuldade para a antropologia e para a sociologia. 7orque o direito faz parte da cultura
imaterial.
Se eu quiser saber como eram a arquitetura antiga eu posso fazer por meio de escava*es
antropol(gicas descobrir elementos corp(reos que permitam reproduzir a arquitetura antiga. Se eu
quiser saber como eram os instrumentos de caa e pesca, posso atravs das escava*es encontrar esses
instrumentos em sociedades mais longnquas, mas vejam que estamos tratando de cultura material. Nas
cultura imaterial difcil.
,C
,J
Se no bastasse isso, n(s no podemos incorrer no equivoco evolucionais do positivismo,
segundo o qual todas as sociedades $umanas se transformariam sempre, seguindo um mesmo itinerrio,
esse recorte que na aula passada eu trou3e a baila o pai da sociologia, 1uguste /omte, que propun$a
um modelo de evoluo linear da sociedade, de enquadramento de uma lei dos tr%s status , ou dos tr%s
estgios, estagio teol(gico, estagio metafsico e estafio cientifico.
'os no podemos estabelecer propostas de evoluo linear porque as sociedades $umanas
no so iguais. O por isso que n(s vamos estabelecer tend%ncias evolutivas, considerando, portanto, as
especificidades culturais das sociedades, considerando que cada sociedade tem caractersticas pr(prias.
Ba porque no temos a pretenso em estabelecer lin$as fi3as, absolutas de transformao social,
enunciar, dentro do conte3to cultural do ocidente, elementos $omog%neos, uniformes que se repetem
em muitas sociedades, da a nossa preocupao de no estabelecer uma proposta metodol(gica de
evolucionismo linear positivista e sim um jusculturalismo que recon$ece a diversidade cultural e que se
limita a tend%ncias que ser manifestam dentro das sociedades ocidentais.
CARAC)+RS)ICAS DO DIR+I)O PRIMI)IDO + DO DIR+I)O CO3)+MPOR]3+O
5 termo primitivo aqui no quer dizer inferior, porque nos no podemos incorrer no
equivoco de sermos etinoc%ntricos, de n(s estabelecermos uma $ierarquia entre culturas, no e3iste
$ierarquia entre cultura. 'o e3iste cultura inferior, depende da perspectiva, os ndios por e3emplo,
seriam inferiores porqueH 7orque no usam carros, porque no moram e edifcios, porque no usam ar
condicionadoH 7or outro lado t%m uma vida saudvel, no con$ecem doenas que nos civilizados
acabamos contraindo por fora dos nossos maus $bitos, por culpa do nosso modo de vida, enfim,
muito difcil estabelecer comparao entre culturas.
1qui vamos tratar das tend%ncias evolutivas do direito no ocidente4
Carac!ere% do Direi!o Primi!i.o Carac!ere% do Direi!o Co(!emporL(eo
Produ#,o Social do Direi!o W porque o
Bireito primitivo produto de prticas
sociais.
K uma predomin&ncia de uma produ#,o
+%!a!al do Direi!o W porque em etapas
mais avanadas da evoluo social, j
aparece o estado.
Predomi(L(cia do% co%!ume% W direito
primitivo , sobretudo, um direito
costumeiro, porque as sociedades
primitivas no con$eciam a escrita.
Predomi(L(cia da% lei% e da
6uri%prud-(cia como *o(!e% do direi!o.
Direi!o e%cri!o W direito escrito prevalece
sobre o direito no escrito.
I(di%!i(#,o e(!re moral e Direi!o W nas
sociedades primitivas no $ a rigor uma
diferena entre moral e Bireito. 7orque a
norma tica indiferenciada, vale dizer, a
norma tica confirma tantos aspectos
Rela!i.a ci%,o e(!re moral e Direi!o W $
uma diferenciao ente a moral e o direito,
mas no uma diferenciao absoluta, at
porque o Bireito est cada vez mais
permeado de conceitos morais, como o
,J
,?
morais quanto aspectos jurdicos. Duando
pratica o pecado, tambm pratica uma
ilicitude, se o individuo toca num objeto
sagrado, esse indivduo ele ao mesmo
tempo est realizando uma imoralidade e
ao mesmo tempo est praticando uma
ilicitude. Ba porque a moralidade e o
direito comportam um fen2meno tico
indissocivel.
p(sFpositivismo. 'o $ como negar que
os princpios jurdicos fazem cada vez
mais uma apro3imao entre a moral e o
direito.
I(*lu-(cia da relii,o W as sociedades
primitivas so sociedades regidas pelo
pensamento mais religioso, e o direito
acaba sendo tambm um refle3o da
moraliade religiosa.
Laici%a#,o ou racio(aliCa#,o do direi!o
ZDirei!o LaicoS W o Bireito j aparece
afastado da .eligio.
Predom(io do Direi!o Pe(al W porque a
ordem jurdica aparece como uma ordem
jurdica repressiva, porque sanciona os
indivduos atravs, atravs da e3cluso
social, como banimento. !sso foi estudado
muito bem por DurE4eim, pai da escola
objetiva francesa, para ele, o direito penal,
por ser repressivo, predominava nas
sociedades primitivas, os ilcitos eram
solucionados atravs de san*es que
implicavam a e3cluso social, pena de
morte, banimento. S( em etapas mais
avanadas, que a pena privativa de
liberdade surgiria. 1t como uma forma
de $umanizao do direito penal.
Predom(io do Direi!o 3,o Pe(al
Direi!o ^Ci.ilV W porque a ordem jurdica
contempor&nea ela cada vez mais
restitutiva, no sentido de valor no
san*es de e3cluso social, ma sim
san*es que implicam a restituio do
status quo ante. Lma restituio da
situao anterior E leso. 7or isso que a
sano jurdica se torna mais comum no
direito a indenizao, a reparao dos
danos. !nteressante, vejam como o direito
contempor&neo e cada vez mais restitutivo
e menos repressivo, isso se torna ntido
quando nos e3aminamos o sistema
jurdico penal, cada vez mais se adota um
modelo garantista, um modelo
democrtico, ou seja, o e3erccio do jus
puniendi faz a necessidade de superar as
penas privativas de liberdade por outras
formulas de sano dos infratores, at para
promover a ressocializao. So as penas
alternativas, os juizados especiais
criminais, cada vez mais o direito penal se
abre para a idia de restituio. Lm
e3emplo tambm muito interessante e a
0ustia .estaurativa, essa e3peri%ncia
s(cio jurdica, multidisciplinar que est
,?
,,
sendo cada vez mais implementada no
)rasil, no rio grande do sul, )raslia, de
promover um dilogo entre a vtima e o
infrator. /$amaFse o menor infrator,
colocaFse em contato com a vtima, e a
partir do dialogo o infrator se conscientiza
do mal que cometeu e se ressocializa. # a
vtima tambm sai mais satisfeita.
Mambm nos conflitos domsticos que
envolvem mul$eres, a justia restaurativa
pode ser implementada no &mbito da
aplicao da lei Naria da pen$a. #nto o
pr(prio direito penal ele garante substituir
a idia de e3cluso social de cun$o mais
repressivo por outras f(rmulas mais
restitutivas das situa*es anteriores E leso
sofrida pelo ofendido.
Au%-(cia de ramo% 6urdico% W so
sociedades $omog%neas, no $
necessidade de uma ramificao jurdica.
Di.er%i*ica#,o de ramo% 6urdico% W
porque so sociedades comple3as,
sociedades cada vez mais diversificadas. O
por isso que $oje o profissional do direito,
malgrado ter uma formao $umanstica
ampla, cada vez mais se especializa,
direito civil, penal, tributrio, e cada um
desses ramos surgem campos cada vez
mais especficos, o que denota o aumento
da comple3idade da vida social.
Au%-(cia da dico!omia Direi!o P_7lico
H Direi!o Pri.ado W porque o #stado no
e3istia na forma como $oje o con$ecemos.
Dico!omia Direi!o P_7lico H Direi!o
Pri.ado W criaFse uma diferenciao entre
#stado e Sociedade e o direito p"blico
passa a ser aquele ramo que regula as
rela*es jurdicas com o cidado, e o
privado que regula as rela*es entre os
paticulares.
Di(a(#a Pri.ada ; larame(!e
u!iliCada W como forma de composio
dos conflitos os particulares resolvem os
seus litgios atravs do uso da fora e do
uso da viol%ncia.
Mo(op8lio +%!a!al da &uri%di#,o W na
aplicao do Bireito. /abe ao #stado
interpretar e aplicar o Bireito na resoluo
dos conflitos sociais, seja atravs do 7oder
#3ecutivo seja atravs 9egislativo seja
atravs do 7oder 0udicirio.
,,
,I
)+RC+IRA PAR)+ DA AULA
A SOCIOLO0IA DA ADMI3IS)RA1KO &UDICIARIA
#sse um tema muito importante. '(s vamos tratar do conceito e caracterizao da
sociologia da administrao judiciria, e3aminar o problema do acesso E justia, que o problema
s(cioFjurdico mais importante a ser enfrentado, vamos e3aminar os obstculos do acesso E justia, bem
como as perspectivas de reforma do 7oder 0udicirio.
)om, o que a Sociologia da 1dministrao 0udiciriaH 1 sociologia da administrao
judiciria um campo especfico da sociologia do direito que estuda as rela*es entre o 7oder
0udicirio e a Sociedade. Vale dizer, a sociologia da administrao judiciria estuda as cone3*es
e3istentes entre a aplicao do direito atravs da prestao jurisdicional e a sociedade civil.
Biscutiremos, portanto, de que modo a prestao jurisdicional se coaduna com os anseios sociais. #
esse tema um tema importante porque sem o estudo dessas cone3*es n(s no poderemos e3aminar a
dimenso de efetividade e de legitimidade social do direito.
)om, evidentemente, o grande problema que se coloca no campo da sociologia da
administrao judiciria o problema do acesso E justia.
O AC+SSO ` &US)I1A
# no particular, n(s iremos e3aminar as diversas barreiras ao acesso E justia. )arreiras
econ2micas@ barreiras gerenciais@ barreiras ideol(gicas@ barreiras simb(licas. #nfim, dentre outras
possveis.
# vamos tentar tambm discutir, alm dessas barreiras, respostas. /laro que sem qualquer
pretenso de verdade absoluta, respostas no sentido de tentar descortinar alternativas para promover o
acesso E justia.
'(s vamos aqui descortinar respostas processuais, respostas estruturais, respostas
pedag(gicas, respostas $ermen%uticas, dentre outras possveis que envolvem esse importante tema do
acesso E justia. 1lm, claro, no posso dei3ar de referir, respostas polticas.
)om, vamos iniciar essa discusso.
#nto, dentro da sociologia da administrao judiciria, comprometida com o estudo da
efetividade da prestao jurisdicional, comprometida com a busca de uma cone3o cada vez maior
entre a prestao jurisdicional e a sociedade civil, no podemos dei3ar de discutir o problema do acesso
E justia. 7or qu%H 5 problema do acesso E justia fundamental.
,I
,A
Sem o acesso E justia n(s no podemos pensar na materializao dos direitos fundamentais
e na concretizao do pr(prio #stado Bemocrtico de Bireito. 'o podemos, dentro de uma sociologia
do direito, e particularmente dentro da sociologia da administrao judiciria dei3ar de tratar desse
urgente tema.
'o particular, eu gostaria de recomendar aos colegas de todo )rasil, a leitura de um livro
c$amado 6Pela m,o de Alice" o %ocial e o pol!ico (a !ra(%i#,o p8%Nmoder(a8. #sse livro foi escrito
por um autor c$amado >oa.e(!ura Sa(!o%. )oaventura Santos um soci(logo portugu%s de grande
import&ncia, n(s at o mencionamos na aula passada. Lm soci(logo portugu%s que vem influenciando
muito a sociologia do direito brasileiro. 5s seus estudos sobre a administrao judiciria so muito
importantes. !rei, claro que com algumas adapta*es e algumas outras contribui*es doutrinrias,
seguir a esteira do professor )oaventura Santos. 'esse livro $ um captulo somente sobre sociologia
da administrao judiciria. 9ivro esse da editora /ort%s. /ertoH
)om, vamos ento comear com barreiras.
<uai% %,o o% o7%!/culo% =ue mui!a% .eCe% impedem o cidad,o de !er o ace%%o R 6u%!i#a
e(=ua(!o ace%%o R pre%!a#,o 6uri%dicio(al.
)om, a primeira barreira a 7arreira eco(:mica. !nfelizmente, n(s mencionamos at no
bloco anterior, o direito ocidental submetido a um modelo de estratificao classista como
decorr%ncia da sua vinculao com o sistema econ2mico capitalista. #, naturalmente, os processos eles
so e3tremamente custosos.
Biversos estudos s(cioFjurdicos, inclusive, alguns levados a cabo por autores como
)oaventura Santos, em 7ortugal, .enato Mrevi, na !tlia, sustentam que E medida que diminuiFse o
valor da causa, aumentaFse o valor das custas processuais. 5u seja, as custas processuais,
proporcionalmente, elas so mais altas nas causas de menor repercusso econ2mica. #, evidentemente,
para o cidado de uma classe economicamente inferior, muito difcil ter o acesso E justia. 7or qu%H
7orque participar do processo, ou do jogo processual, implica um disp%ndio de recursos econ2micos,
seja pra contratar advogado, seja pra pagar custas processuais, seja para poder at se deslocar em
direo aos tribunais. #nfim, tudo isso e3ige um aporte de recursos econ2micos.
# a voc%s diro4 a$, professor, mas e3istem e3peri%ncias no direito comparado de #stados
que financiam escrit(rios para atendimento a comunidades menos favorecidas, ou mesmo #stados que,
como no )rasil, organizam Befensorias 7"blicas, como institui*es voltadas para a proteo dos
interesses de camadas desfavorecidas. O verdade. 1gora, malgrado essas e3peri%ncias, n(s verificamos
que essas e3peri%ncias no conseguem abarcar um universo estatstico muito amplo. #,
particularmente, no )rasil, no obstante a valorizao da Befensoria 7"blica nos "ltimos anos, n(s
ainda estamos verificando que muitas pessoas de bai3a renda encontram dificuldades econ2micas de
acesso E justia. Be fato esse panorama tem se modificado, n(s vamos dentro de instantes estudar
alguns mecanismos interessantes de apro3imao do 7oder 0udicirio com a sociedade, mas a realidade
econ2mica ainda um grande obstculo de acesso E justia.
,A
I+
Mambm, outra importante barreira, n(s no podemos dei3ar de referir E barreira gerencial.
O provado atravs de pesquisas s(cioFjurdicas que o 7oder 0udicirio, no ocidente e tambm
particularmente no )rasil, no possui recursos materiais e $umanos adequados para a prestao
jurisdicional. # adequados, aqui, no sentido at quantitativo. #u no vou nem e3aminar os aspectos
qualitativos, seleo de serventurios, magistrados, embora isso tambm perfaa o e3ame dos
obstculos ideol(gicos. Nas eu digo quantitativamente a estrutura do 7oder 0udicirio no est
organizada e aparel$ada para abarcar o volume constante e crescente de litgios. So poucos servidores,
so poucos magistrados, os pr(prios tribunais e os pr(prios, as pr(prias varas.
#nfim, a pr(pria estrutura do 7oder 0udicirio ainda apresenta graves problemas estruturais.
# por problemas estruturais eu falo em mesas, em cadeiras, em informatizao, enfim, na dimenso
mais comezin$a de gerenciamento do servio p"blico que deveria ser cada vez mais um servio p"blico
de qualidade e universalizado.
Nas esse so os problemas gerenciais. '(s vivemos em um pas de dimens*es continentais,
n(s temos poucos juzes, n(s temos poucos servidores e temos, cada vez mais, um volume crescente de
litgios. # esse volume se amplia por conta da redemocratizao do pas, e por conta do aumento
demogrfico da nossa sociedade.
1p(sFII $ouve uma grande febre de litigiosidade. 7or qu%H 7orque com o advento da
redemocratizao, e com a positivao da constituio cidad, direitos fundamentais foram criados e
foram, digamos, universalizados ou relativamente universalizados e, conseqSentemente, ampliouFse o
n"mero de litgios. 5 n"mero de litgios que tambm se avoluma por conta do crescimento
demogrfico da populao brasileira.
1lm desses obstculos gerenciais, tambm e3istem obstculos ideol(gicos. O aquilo que
eu j mencionei pra voc%s. 1 e3panso do ensino privado permitiu a democratizao do acesso aos
cursos jurdicos. Nas durante muitos anos, os cursos de direito, que prepararam os operadores e
profissionais da rea jurdica, os cursos de direito foram constitudos, freqSentados por integrantes das
elites econ2micas que reproduziam a ideologia de sua pr(pria classe. 5ra, discurso $egem2nico de
classe, no sentido de 1ntonio Yramsci. # esse discurso $egem2nico acaba tambm interferindo na
interpretao e na aplicao do pr(prio direito. O muito difcil, por e3emplo, para o fil$o de um
fazendeiro F parece um estere(tipo, mas um fato F o fil$o de um fazendeiro julgar um conflito de
propriedade, ou e3aminar, por e3emplo, enquanto magistrado, uma ao possess(ria, sem recorrer E sua
pr(pria condio de classe econ2mica superior. #videntemente que a sua ideologia de classe acabar
interferindo, com maior ou com menor amplitude, no processo de interpretao e aplicao do direito
quando, por e3emplo, enquanto magistrado. #ssa pessoa e3aminar o conflito possess(rio, enfim, uma
invaso da propriedade por um movimento social como o movimento dos sem terra.
#sses obstculos ideol(gicos eles, muitas vezes, influenciam na interpretao e aplicao
do direito porque tornam o processo decis(rio e3cludente, seletivo e elitista. #stou, aqui, a reproduzir
uma leitura mar3ista, que foi muito defendida tambm pelo mar3ista italiano 1ntonio Yramsci. Lma
leitura que verdadeira, malgrado persista ainda o mito da imparcialidade e neutralidade do 7oder
0udicirio.
I+
I1
#3istem ainda, meus amigos, os o7%!/culo% %im78lico%. Duem tratou muito bem disso foi
um, primeiro um escritor fantstico c$amado Fra(C Ga*Ea. #u recomendo e3clusivamente a voc%s a
leitura do livro 6O proce%%o8 ou 65 fim do processo8, sobretudo a verso antiga. # 65 7rocesso8, de
Granz ]afXa, uma obra prima, uma obra prima porque nesse livro ]afXa e3amina o distanciamento
simb(lico do direito para com a sociedade, que um obstculo para o acesso E justia.
Nas, recentemente, um autor franc%s que eu j citei muito $oje, Mic4el Foucaul!, ao
produzir um livro c$amado 61 .erdade e a% por!a% 6urdica%8, tambm denunciou esse
distanciamento simb(lico que acaba repercutindo no acesso E justia.
# o =ue ; e%%e di%!a(ciame(!o %im78licoH 5 direito, seja no discurso, seja em suas
prticas, produzido de forma a distanciar a comunidade jurdica do conjunto da sociedade. # esse
distanciamento ele se projeta em diversas manifesta*es. Seja porque n(s, operadores estudiosos do
direito, utilizamos uma linguagem muitas vezes rebuscada, $ermtica, desvinculada, portanto, do senso
comum e, portanto, difcil de ser compreendida pelos cidados. Seja porque n(s utilizamos vestes
formais que projetam a ideia de superioridade e incultam a inferioridade no conjunto dos
jurisdicionados. /omo tambm porque os pr(prios tribunais so produzidos, so construdos
arquitetonicamente para tambm imanar a ideia de superioridade, de inacessibilidade, malgrado as
constitui*es democrticas prevejam o princpio do acesso E justia.
Voc%s podem verificar isso com muita facilidade. 5 cidado comum, o jurisdicionado
comum, sobretudo de bai3a renda, ele sente medo e sente, Es vezes, vergon$a de entrar num tribunal.
7or qu%H 7orque encontra um prdio eloqSente, com pessoas que falam uma linguagem $ermtica de
difcil compreenso, pessoas bem vestidas e ele, $umildemente, encontraFse muitas vezes inferiorizado
diante desse distanciamento simb(lico do direito em face da sociedade.
'o sei se voc%s se recordam de um caso que gan$ou notoriedade, de um ru, foi na justia
do trabal$o. !maginem na justia do trabal$o, onde o acesso E justia deve ser potencializado por conta
do princpio da proteo ao $ipossuficiente econ2mico. 'a justia do trabal$o, o ru no, um
reclamante, o autor da ao, o reclamante foi impedido de entrar na sesso de julgamento porque estava
usando sandlias. # a situao foi terrvel porque o caso gan$ou notoriedade e, posteriormente, o juiz
tentou voltar atrs, comprou um t%nis pro rapaz usar, o rapaz no quis usar. #nfim, esse caso
demonstrou o problema do distanciamento simb(lico do direito em face da sociedade, que uma forma
de viol%ncia. ]afXa e3aminou isso. Goucault e3aminou isso. 5 distanciamento simb(lico uma forma
de violentar. 7or qu%H 7orque uma forma de dominar e de demonstrar uma superioridade de um
grupo, os juristas em face do conjunto da sociedade.
Se no bastasse isso, alm de todos esses obstculos simb(licos, a pr(pria localizao dos
tribunais pode comprometer o acesso E justia e pode sim ser uma forma de viol%ncia simb(lica, ou
seja, de viol%ncia que no se vale da forca fsica, mas de uma dominao sutil, mas igualmente
eficiente.
1qui em Salvador discuteFse muito sobre a mudana da localizao da justia do trabal$o.
1 justia do trabal$o $oje est localizada num local de fcil acesso aos trabal$adores, que so, na
maioria das vezes, pessoas de bai3a renda. K uma proposta de se alterar a pr(pria localizao da
I1
I-
justia do trabal$o, at por raz*es justificveis, mas... $ uma proposta de alterao desse local, e a
justia do trabal$o ser, o novo prdio, a justia do trabal$o ser erguido num local de difcil acesso
geogrfico. Lm centro administrativo, um local onde no e3istem muitas lin$as de 2nibus. #nfim, isso
tudo acaba tambm comprometendo o acesso E justia. # a dimenso geogrfica faz parte daquilo que
Goucault c$amou de arquitetura do poder, que tambm se insere dentro do distanciamento simb(lico do
sistema jurdico em face da sociedade. /ertoH
#nto esses so obstculos que precisam ser superados. # a, evidentemente, n(s teremos
que discutir respostas, respostas possveis a esses problemas. # as respostas so as mais variadas. '(s
no vamos conseguir resolver isso atravs de uma "nica alternativa, por e3emplo, respostas
processuais4 n(s precisamos urgentemente pensar na simplificao dos recursos, para tornar os
processos mais cleres, mais efetivos e, portanto, potencializar o acesso E justia.
Memos tambm que comear a pensar tambm na superao de um direito processual que
foi criado apenas para lidar com conflitos interindividuais. # devemos nos abrir para a considerao de
que os conflitos do terceiro mil%nio so conflitos cada vez mais metaindividuais, conflitos de massa.
# porque vejo com muito bons ol$os a proposta de um /(digo de 7rocesso /oletivo. !sso
tudo vai e3igir a reforma de categorias processuais como a legitimidade para agir, os pr(prios efeitos da
coisa julgada. #nfim, n(s temos que, tambm, alterar o processo, que dei3ar de ser concebido como
um instrumento para a soluo de conflitos interindividuais, para conflitos cada vez de maior
preveno metaindividual e coletiva.
# o pr(prio processo precisa ser alterado. '(s no podemos mais visualizar o processo
como um espao de culto ao formalismo, e sim, como um espao tico de materializao dos direitos
fundamentais. O por isso que $oje no se estuda mais o processo desvinculandoFo dos princpios
constitucionais. O por isso que $oje a constitucionalizao do processo implica uma leitura neoF
constitucionalista do processo, que $oje c$amam de neoFprocessualismo. 5 processo se converge em
um instrumento de efetivao da cidadania e dos direitos fundamentais. O por isso que $oje n(s no
podemos mais cindir direito material e direito processual.
O por isso que $oje n(s temos que ampliar a pr(pria compreenso do que seja devido
processo legal. Bevido processo legal no tem uma dimenso meramente formal, mas sim uma
dimenso substancial. '(s temos que agregar, alm da ampla defesa, do contradit(rio, do duplo grau de
jurisdio, tambm novos princpios na composio do devido processo legal substantivo, agregando o
princpio da boaFf, mel$orando as rela*es entre as partes e o juiz@ o princpio da adequao
procedimental, os procedimentos devem ser adequados E natureza da lide@ agregar o princpio da
efetividade@ o princpio da celeridade@ e o princpio da cooperao. #sse princpio da cooperao
processual muito importante. 7or qu%H 7orque n(s temos que conceber processo como um espao de
dilogo <juzes, partes, sociedade civil=, para que os processos decis(rios possam ser legitimados pelo
conjunto cada vez maior da sociedade. 5 particular v% com muito bons ol$os a tend%ncia no &mbito do
controle de constitucionalidade concentrado, no &mbito do SMG particularmente, de abertura do
processo constitucional para a sociedade civil atravs do instituto do amicus curiae. # com isso, abreFse
a possibilidade do e3erccio de uma racionalidade comunicativa dial(gica que e3trapola as limites do
I-
I;
poder judicirio e que se abre para que a sociedade civil possa opinar e contribuir na tomada das
decis*es judiciais.
Mambm respostas, meu caro Santana, podem ser dadas no aspecto estrutural. #u vejo com
muito bons ol$os, ap(s a /G II, e, sobretudo, ap(s a #menda /onstitucional nT CJ>-++C, a reforma do
7oder 0udicirio, vejo com muito bons ol$os medidas em favor da informalizao, desburocratizao,
descentralizao da justia. /riao de juizados especiais, cveis e criminais, a criao da justia
itinerante, a conciliao, a mediao, so alternativas muito interessantes, porque so alternativas que
apro3imam, cada vez mais, o poder judicirio da sociedade. # essa desburocratizao, descentralizao,
desformalizao pode ocorrer no &mbito do poder judicirio atravs dessas iniciativas que merecem
aplausos.
1lm, claro, do papel cada vez maior, de escrit(rios modelos nos cursos de direito, de
n"cleos de assessoria popular, assessoria jurdica popular vinculados a partidos, a sindicatos. #nfim,
mas particularmente no que diz respeito E justia, vejo com muito bons ol$os programas como esses.
!nclusive tomei ci%ncia recentemente de um programa no norte do pas, meus amigos do
norte sabem disso, um programa c$amado 6)arcos da 0ustia8. /omo no norte difcil o deslocamento
por conta da e3ist%ncia de muitos rios, a justia do norte vem implementando esse programa de barcos
da cidadania. /olocam dentro do barco o juiz, colocam dentro do barco o promotor, o serventurio e
esse barco passeia pelo 1mazonas e c$ega, portanto, Es popula*es ribeirin$as e conseguem assim
resolver os litgios que, de forma contrria, no seriam solucionados pelo 7oder 0udicirio. O uma
forma de justia itinerante muito peculiar na regio norte do pas.
Nas alm dessas respostas estruturais, que partem de dentro pra fora, n(s tambm temos
que referir a respostas pedag(gicas. '(s no vamos conseguir promover o acesso E justia sem alterar o
ensino jurdico, sem suplantar o modelo positivista que ainda est muito arraigado na formao dos
juristas brasileiros. '(s no podemos mais imaginar que o direito produzido fora da sociedade@ que
ele est cindido, separado da moral@ que direito se resume E lei@ que o direito coisa somente do
#stado.
Ba porque eu vejo com muito bons ol$os as altera*es recentes no ensino jurdico
brasileiro, os cursos de graduao em direito vem incorporando disciplinas $umanistas que permitam
uma leitura crtica do direito positivo, como $ermen%utica, filosofia, sociologia, ci%ncia poltica. Sei
que voc%s, embora num primeiro momento ten$am oferecido resist%ncia, $oje v%em com bons ol$os
essa evoluo do /'0 incorporando novos conte"dos $umansticos que so indispensveis E formao
dos magistrados.
O importante que esses conte"dos, sejam j cobrados nas provas de ingresso pra
magistratura, bem como nos concursos p"blicos em geral, antes mesmo de serem e3igidos nos cursos
de formao dos magistrados, dos promotores, dos procuradores.
#nfim, a pr(pria 51) vai incorporar esse conte"do no e3ame de ordem a partir de
novembro de -+1+. #ssa reforma pedag(gica nos ajuda a superar o modelo positivista que muitas vezes
I;
IC
compromete o acesso E justia e distancia o direito dos valores e dos fatos sociais e, consequentemente,
apartando o 7oder 0udicirio da pr(pria cidadania.
Mambm, meu caro Santana, no posso dei3ar de referir respostas $ermen%uticas.
7recisamos mudar o paradigma $ermen%utico. #u no ten$o tempo para aprofundar esse aspecto, mas
n(s no podemos mais conceber uma interpretao do direito, uma interpretao meramente literal
baseada no dura lex sed :ex. '(s no podemos mais reproduzir a ideia do )aro de Nontesquieu,
e3posta no livro 5 #sprito das 9eis, o papel do juiz interpretar a lei literalmente sem qualquer
considerao sobre a sua efetividade e eficcia social, sua cone3o com a realidade. 'em tampouco,
qualquer preocupao com a sua legitimidade, sua capacidade de realizar justia.
#sse modelo se coaduna mais com as e3ig%ncias da sociedade contempor&nea. 1t porque
$oje no p(sFpositivismo, essa nova era que procura construir um paradigma mais amplo de
compreenso, interpretao e aplicao do direito, que busca conciliar a legalidade e legitimidade, o
direito positivo e justia.
'esse novo paradigma o ativismo judicial se revela cada vez mais freqSente. 1 politizao
da prestao jurisdicional busca substancializar os direitos fundamentais e concretizar o regime
democrtico. # no podemos mais incorrer nos equvocos positivistas e afirmar em nome da segurana
jurdica como dogma absoluto, em nome da separao dos poderes como dogma absoluto, em nome de
um estado, de uma defesa, de um princpio democrtico, negar o ativismo judicial.
5 ativismo judicial se justifica, sobretudo na /onstituio de II, uma constituio
dirigente, que construiu um modelo de #stado intervencionista, tambm atravs do #stadoFjuiz, que
endrou o modelo de jurisdio progressista, vocacionada para implementar os direitos fundamentais, a
e3emplo da previso da inconstitucionalidade por omisso e dos remdios como mandado de injuno,
a 1B! por omisso. #nfim, o julgador est legitimado democraticamente pela constituio a
substancializar e implementar o regime democrtico atravs de interpreta*es sociol(gicas, tambm
interpreta*es teleol(gicas, baseada, sobretudo, no n"cleo dos princpios constitucionais.
Se fosse o contrrio, n(s no poderamos, por e3emplo, aplicar o princpio da
insignific&ncia do direito penal. 7orque o princpio da insignific&ncia e3ige a superao do modelo
positivista e da interpretao meramente literal da lei penal. #nto como que eu posso, enquanto
magistrado, condenar a privao da liberdade dona Nariazin$a, que subtrai uma ma no
supermercadoH 'o posso condenar essa mul$er. 'o m3imo, condenar essa mul$er a uma pena
alternativa, mas nunca a pena privativa de liberdade. 7or qu%H 7orque um delito de menor potencial
ofensivo, de menor repercusso econ2mica, um crime de bagatela e em nome do princpio da
insignific&ncia, em nome do princpio da interveno mnima do direito penal, em nome do princpio
da lesividade, da fragmentariedade, enfim, em nome de todos os princpios que conformam o
garantismo penal, eu no posso condenar dona Nariazin$a, para isso que se faz interpretao
sociol(gica do direito penal, uma interpretao teleol(gica buscando realizar os maiores valores do
sistema jurdico, marcadamente a dignidade da pessoa $umana. #, para tanto, teremos que mudar o
modelo $ermen%utico e3ecutado no positivismo para o p(sFpositivismo, e recon$ecer o ativismo
IC
IJ
judicial como uma nova postura criativa, construtiva do 7oder 0udicirio na implementao dos direitos
fundamentais do cidado.
Mambm, meu caro Santana, min$a amiga aqui, precisamos de respostas polticas. 1
reforma do 0udicirio no foi to profunda quanto n(s almejvamos. Bentro dessa proposta de reforma
poltica n(s teremos que repensar o modo de escol$a dos pr(prios Ninistros dos Mribunais Superiores.
7recisamos, de fato, ampliar o controle popular na escol$a dos Ninistros dos Mribunais Superiores.
/onfesso que no sei se isso seria possvel dentro dos marcos constitucionais, $ toda uma discusso
sobre isso, de o poder constituinte reformador poder mudar o modo de escol$a dos Ninistros do SMG,
por e3emplo, n(s poderamos argumentar que a escol$a feita pelo presidente da rep"blica, que
eleito pelo povo que est ungido pela legitimidade popular. 7orm, temos que buscar apro3imar a
sociedade tambm nesse aspecto. .espostas polticas devem ser pensadas talvez at, de lege ferenda,
numa nova /onstituio.
1lm, tambm, de respostas econ2micas. 7recisamos camin$ar para diminuir os custos do
processo. 7orque sem diminuir os custos do processo no poderemos permitir o acesso E justia. Memos
tambm que pensar na possibilidade de o #stado ampliar a Befensoria 7"blica, ou mesmo desenvolver
contratao de escrit(rio de advocacia para permitir a incluso cada vez maior de jurisdicionados em
uma tutela do interessa das camadas desfavorecidas. /ertoH
Neu caro Santana, min$a cara Simone, eu vou pedir agora para a nossa amiga, grande
amiga Simone, colocar o "ltimo t(pico, que j foi e3aminado em alguns pontos da nossa e3posio,
mas eu vou retomar alguns aspectos.
)+MAS +SP+CIAIS DA SOCIOLO0IA DO DIR+I)O
'esse ponto eu vou e3aminar, sobretudo, e queria dedicar uma especial ateno, a relao
entre opinio p"blica e direito.
OPI3IKO Pa>LICA + DIR+I)O
O um tema fantstico, um tema fantstico, um tema fantstico. #u vou pedir aqui ao
nosso amigo Santana, que est sendo con$ecido em todo )rasil, depois dessa aula ele ir assinar
aut(grafos e, enfim... #le e 9ombardi, ambos no aparecem, nH Nas, so importantssimos para
conduo do programa e da aula.
#u quero pedir a voc%s uma especial ateno a esse t(pico4 opinio p"blica e o direito.
Yente, por que importante n(s estudarmos as rela*es entre opinio p"blica e o direito. O
muito importante n(s estudarmos as rela*es entre opinio p"blica e o direito porque dentro da
sociologia do direito indispensvel e3aminarmos a percepo que a sociedade nutre em face das
institui*es jurdicas. #studar as rela*es entre opinio p"blica e o direito estudar qual a percepo
que a sociedade tem do sistema jurdico normalmente considerado. # vejam que isso indispensvel
IJ
I?
para que n(s possamos camin$ar para a busca de uma maior efetividade e legitimidade social do
pr(prio direito.
# o estudo acerca da opinio p"blica e dos seus refle3os jurdicos foram desenvolvidos,
sobretudo, nos #stados Lnidos. So as c$amadas pesquisas ;ol. Santana, por favor4 pesquisas ;ol
<;no<ledge and opinion about la<=.
So muito desenvolvidas nos #stados Lnidos e possuem, claro, uma grande import&ncia
para a sociologia do direito. #ssas pesquisas so pesquisas empricas, decorrem da sociologia do
direito, uma ci%ncia emprica, e so pesquisas baseadas no uso de questionrios e entrevistas. #,
particularmente, podem ser observados tr%s nveis de anlise s(cioFjurdica nas pesquisas ;ol. 7or
favor, Santana, so tr%s nveis, nveis de abordagem4
F o primeiro (.el ; acerca do co(4ecime(!o do direi!o, que eu vou e3aminar, con$ecimento do
direito por parte da populao, da sociedade. 1 indagaFse se a sociedade con$ece o direito.
F O %eu(do diC re%pei!o R acei!a#,o do direi!o. 1 sociedade, uma vez con$ecendo o direito posto,
aceita o poder normativoH #le goza de legitimidade socialH
F # o !erceiro (.el de a7ordaem 7u%ca a*erir a opi(i,o p_7lica %o7re o *u(cio(ame(!o do
%i%!ema 6urdico. # a, indagaFse4 ser que o sistema jurdico, composto de institui*es e de agentes
<magistrados, advogados, policiais, promotores, procuradores=, apresenta uma imagem positiva dentro
da sociedadeH 5u seja, a sociedade percebe essas institui*es e esses agentes de uma forma positivaH
#nto so tr%s nveis de abordagem s(cioFjurdica indispensveis, n, para a busca de uma maior
efetividade e legitimidade social.
Duando n(s e3aminamos o primeiro nvel de abordagem, que o con$ecimento do direito,
n(s encontramos sociol(gicos, indagamos, se os cidados efetivamente con$ecem o conte"do do
sistema jurdico. # claro, teremos que recon$ecer, em sociedades avanadas e, sobretudo, em
sociedades perifricas ou semiFperifricas como a nossa, que o grau de descon$ecimento do conte"do
das normas jurdicas muito grande. 5 que compromete a efetividade do direito, a eficcia social das
normas jurdicas. 1 norma constante da 9ei de !ntroduo do /(digo /ivil, segundo o qual a ningum
dado alegar a ignor&ncia da lei para e3imirFse de obrigao e dever jurdico uma norma necessria
para permitir o funcionamento dogmtico do sistema jurdico, mas uma norma de bai3a efetividade e
eficcia social. 7orque, se nem mesmo n(s juristas con$ecemos a totalidade das normas que comp*em
o direito positivo brasileiro, ainda mais um cidado que no teve acesso E ci%ncia jurdica.
!nfelizmente cada vez maior o descon$ecimento da ordem jurdica e o afastamento da
ci%ncia jurdica em face do senso comum. 1s pesquisas s(cioFjurdicas desenvolvidas no )rasil,
sobretudo no .S e em S/, demonstram que esse descon$ecimento varia conforme o ramo do direito. #
isso at perceptvel por n(s. 7or e3emplo, as pessoas elas con$ecem um pouco mais do direito penal,
depois um pouco mais do direito civil e do direito do trabal$o, e nada con$ecem, quase nada con$ecem
do direito constitucional, do direito eleitoral, do direito administrativo, e do direito tributrio. Bireito
penal mais con$ecido porque o direito penal a "ltima barreira no centro de controle social e,
portanto, as situa*es jurdicas so aquelas mais contundentes, mais coercitivas e mais coativas. Ba
I?
I,
porque, tambm porque o direito penal est muito atrelado E moralidade social, mais fcil o
indivduo internalizar que matar algum, que furtar, que mentir perante o juiz, so crimes. #ntretanto,
esse con$ecimento do direito penal muito rasteiro, e seguramente, um con$ecimento pouco
significativo. Be modo geral, o direito civil e o direito trabal$ista so relativamente con$ecidos. '(s
temos no*es legais do que seja personalidade, capacidade, contrato, obriga*es, propriedade,
sucess*es. Memos uma relativa noo dos direitos trabal$istas, e isso tudo n(s internalizamos a partir do
con$ecimento vulgar da mera observao da realidade social, mas enquanto cidados temos muita
dificuldade de entender direito p"blico. 7ara n(s juristas isso no ocorre, n(s temos acesso a esse
conte"do cientfico, mas o cidado comum ele tem dificuldade em compreender os ramos do direito
p"blico.
#nfim, )oaventura Santos ele, inclusive, refere como um grande desafio dentro da
sociologia do direito da administrao judiciria permitir essa maior apro3imao entre sociedade e
direito tambm no sentido de permitir um con$ecimento maior do direito. # para tanto, n(s precisamos
com ateno simplificar a linguagem jurdica. Mransformar a linguagem jurdica em uma linguagem
mais acessvel ao povo. /laro, linguagem jurdica no pode ser a mesma da linguagem vulgar. Nas o
legislador precisa produzir leis com linguagem mais simples. '(s, ao escrevermos artigos e livros,
precisamos usar tambm uma linguagem mais acessvel para que tambm as pessoas que no faam
parte da comunidade estritamente jurdica possam con$ecer os seus direitos. Memos que utilizar cada
vez com maio parcim2nia o latim, para no incorrer em rebuscamentos linguisticos. #nfim, precisamos
romper aquilo que )oaventura Santos c$amou de 6domi(a#,o oracular8 atravs da linguagem que
compromete o con$ecimento do direito.
Mambm, na dimenso da aceitao do direito, temos que indagar se o direito posto aceito
pela sociedade. # n(s verificamos que muitas vezes o direito posto carece de legitimidade social. 7or
e3emplo, todos sabem, at porque isso afeta diretamente cada cidado, todos sabem que o voto
obrigat(rio. .arssimas e3ce*es, todos sabem que o voto obrigat(rio no )rasil. Nuito bem. Se nos
fizssemos uma pesquisa ;ol para aferir a aceitao dessa norma do art. 1C, n(s constataramos, sem
sombra de d"vida, que a sociedade no concorda com a obrigatoriedade do voto porque no considera a
obrigatoriedade do voto um instituto consent&neo com o #stado Bemocrtico. Se n(s vivemos em uma
democracia, porque no estender a facultatividade do voto e assegurar a liberdade do cidadoH 1s vezes
tambm a pesquisa ;ol no campo da aceitao do direito nos remete a resultados um tanto controversos.
7esquisas, por e3emplo, sobre a adoo da pena de morte no )rasil apontam que as pessoas so contra
a proibio da pena de morte, proibio e3pressa no art. JT da /onstituio, e so a favor da adoo da
pena capital, sobretudo, em crimes $ediondos.
# quando n(s discorremos sobre a opinio p"blica acerca do funcionamento do sistema
jurdico, n(s percebemos que em muitas sociedades avanadas e, sobretudo, em sociedades perifricas
e semiFperifricas, como a sociedade brasileira, percebemos que $ uma crena generalizada na
seletividade da justia. K uma desconfiana por parte da sociedade na atuao de magistrados,
promotores, e advogados. # essa percepo negativa acaba erodindo o respeito institucional e afastando
a sociedade do 7oder 0udicirio e comprometendo de forma ampla o pr(prio acesso E justia.
I,
II
)om, dei3a eu falar aqui ento com o Santana pra mudar a nossa perspectiva. )om, muitas
crticas so feitas a essas pesquisas ;ol. /rticas que, por e3emplo, E pesquisa ;ol, primeiro porque para
muitos os questionamentos eles so questionamentos feitos com base nas ideologias dos
entrevistadores, e esses questionrios poderiam induzir as respostas dos entrevistados. Be fato, muito
difcil fazer questionrio porque aquele que questiona, o entrevistador, precisa ter muito cuidado ao
elaborar os quesitos para no induzir as respostas, para no permitir que suas concep*es polticas e
ideol(gicas possam interferir nos resultados das pesquisas. Mambm se fala que as respostas dadas
pelos cidados elas so respostas muitas vezes inconsistentes porque eles no con$ecem todos os
elementos, todas as variveis dos quesitos. Duando voc% pergunta, por e3emplo, para um cidado se
eles so favorveis a uma pena de morte, muitas vezes so contra a pena de morte. Nas se con$ecem
como a pena de morte proibida na /onstituio, no art. JT, se soubessem o que uma clusula ptrea,
a import&ncia de uma clusula ptrea, talvez a resposta fosse mudada evidentemente ele no podendo
con$ecer todos esses elementos.
#, por fim, isso muito interessante, as pesquisas ;ol, as pesquisas sobre opinio p"blica e
seu impacto no direito so criticadas pelas distor*es muitas vezes operadas pelos membros da
comunicao de massa. Be fato, meus amigos, no $ como negar, que a mdia, malgrado a sua grande
import&ncia para a sociedade, muitas vezes distorce os fatos e muitas vezes antecipa o devido processo
legal. 5s processos miditicos eles no respeitam a ampla defesa, no respeitam o contradit(rio, no
respeitam a presuno de culpabilidade. # os processos miditicos muitas vezes conduzem a opinio
p"blica a posicionamentos equivocados, porque so precipitados, porque so sensacionalistas, porque
so muitas vezes movidos por interesses inconfessveis.
O por isso que Pierre >ourdieu, um autor tambm franc%s, autor de um livro c$amado 6A
.iol-(cia %im78lica8, quando voc%s tiverem oportunidade de ler, )ourdieu <trata muito de opinio
p"blica=. 7ierre )ourdieu, ele afirma, ol$a que frase fantstica bombstica, ele diz4 a opi(i,o p_7lica
(,o eHi%!e por=ue ela ; o produ!o da% di%!or#$e% midi/!ica%9 o =ue mui!a% .eCe% a*a%!a a %ociedade
da 7u%ca da .erdade. #le, por e3emplo, aquele caso tpico do colgio de base em So 7aulo, que os
donos foram acusados de pedofilia, foram en3oval$ados pela opinio p"blica porque os meios de
comunicao de massa conduziram esse processo e depois verificouFse que aqueles donos do colgio
de base no tin$am qualquer envolvimento no caso de pedofilia.
#nfim, como fica a imagem e a dignidade dessas pessoas depois do processo miditico que
no acompan$ou o devido processo legalH #nto, so quest*es interessantes, so quest*es muito
importantes. Voc%s percebem que toda vez que ocorre um crime de notoriedade o #stado responde com
leis severas, esquecendo o garantismo penal e buscando implementar o modelo <...= penal@ esquecendo
Gerrajoli e lembrando de 0aXobs, e idia do direito penal do inimigo. # por que isso ocorreH 7orque a
produo de leis penais severas procura simbolicamente oferecer respostas E sociedade capazes de
acomodar os anseios fugazes e emocionais, passionais da opinio p"blica, muitas vezes direcionadas
pelos meios de comunicao de massa.
1ntes de c$amar o nosso bloco de esclarecimentos de d"vidas, eu queria apenas tratar de
um "ltimo ponto, que j foi e3aminado em outros momentos de nossa e3posio, mas no posso de
II
IA
dei3ar de referir ainda dentro dos temas especiais da sociologia, no posso dei3ar de referir o tema
6sistemas de resoluo de conflitos sociais8.
SIS)+MAS D+ R+SOLU1KO D+ CO3FLI)OS SOCIAIS
1lm dos sistemas judiciais, ou do sistema judicial, tambm e3istem sistemas no judiciais
que vem crescendo e que me parecem muito importantes. 7or que meus amigosH 7orque n(s
precisamos superar essa ideia de que o princpio da inafastabilidade da jurisdio o princpio da
inafastabilidade do 7oder 0udicirio. 5u seja, a jurisdio no ser s( e3ercida pelo 7oder 0udicirio.
1plicar o direito uma tarefa que pode ser e3ercida fora do 7oder 0udicirio. # eu posso,
por e3emplo, vislumbrar aqui %i%!ema% *ormai%9 (,oN6udiciai% *ormai%9 e %i%!ema% (,oN6udiciai%
i(*ormai%.
# =uai% %eriam o% %i%!ema% (,oN6udiciai% *ormai%H 1queles que n(s j con$ecemos4
mediao, cada vez usada em balc*es de justia e cidadania, que so programas realizados pelo 7oder
0udicirio em parceria com faculdades de direito@ conciliao, e3emplo das comiss*es de conciliao
prvia no &mbito do direito do trabal$o, que envolvem sindicatos, para desafogar o volume de
processos da 0ustia do Mrabal$o@ a arbitragem, que largamente utilizada no direito internacional e
que comea a ser mais utilizada no )rasil para a soluo de conflitos patrimoniais fora do 7oder
0udicirio, mormente no campo civil e comercial. K medidas interessantes como a polcia
comunitria, que procura apro3imar a polcia da sociedade fora do modelo repressivo. 1s agencias
reguladoras quando punem os e3cessos das prestadoras de servios p"blicos, das concessionrias de
servios p"blico esto tambm resolvendo de forma noFjudicial, no &mbito administrativo, os conflitos
sociais. #nfim, eu sou amplamente favorvel, e acredito que voc%s tambm, nas medidas noFjudiciais
de resoluo de conflitos sociais.
# alm dos mecanismos e sistemas noFjudiciais formais, no &mbito dos %i%!ema% (,oN
6udiciai% i(*ormai% n(s poderemos referir aqui, a moralidade social. 1s sociedades avanadas
resolvem os seus problemas, sobretudo, no &mbito moral. 5 direito tem que ser reservado E condio
de "ltima barreira no sistema de controle social. Nas, para que os nossos problemas para que os
conflitos fiquem entre vizin$os sendo resolvidos pelos particulares e no pelo Supremo Mribunal
Gederal, n(s precisamos tambm investir na educao.
'o $ como pensar no e3erccio da cidadania sem educao, que obrigao do #stado.
1gora, eu fico com muito receio de um mecanismo noFjudicial informal que se denomina vingana
privada. 5 retorno E vingana privada. #stou com muito receio disso aqui. 5 que issoH !sso diz muito
respeito E sociologia do direito. '(s estamos verificando aquilo que )oaventura Santos estudou na
dcada de ,+ na favela do 0acarezin$o, quando desenvolveu sua tese sobre o Bireito de 7asrgada. '(s
estamos cada vez mais verificando, sobretudo nos centros urbanos, o conflito entre o direito oficial e o
direito noFoficial@ entre o #stado e poderes sociais paralelos. #m comunidades desfavorecidas formaF
se um poder social paralelo ao #stado, que substitui o #stado, implementando polticas p"blicas, mas,
muitas vezes, E luz dos interesses de organismos criminosos.
IA
A+
#sse esfacelamento da sociedade conduz E deslegitimao do #stado e do direito. # por
isso queo panorama dos centros urbanos cada vez mais desolador. '(s temos, sobretudo, ao redor das
favelas, em comunidades desfavorecidas, o fen2meno de formao de poderes sociais paralelos que
compromete a autoridade do #stado e a legitimidade social do direito. # esse um risco, por qu%H
'esse conte3to os conflitos no so mais resolvidos pelo #stado, mas pela vingana privada ou at
atravs de formas alternativas de soluo de conflitos.
'aquele filme 6)ropa de +li!e8, n(s percebemos que o lder do grupo criminoso, o lder
dos traficantes, que o lder da comunidade, ele e3erce ao mesmo tempo o poder e3ecutivo, o poder
legislativo e o poder judicirio. # o processo alternativo nessas comunidades no con$ece ampla defesa
ou contradit(rio, presuno de inoc%ncia, nem a dignidade dos acusados. 1 e3ecuo sumria, e a
pena de morte no raro utilizada. Memos tambm as milcias, a solicitao por parte de particulares de
servios privados de segurana para substituir o #stado e parece que tambm algo que nos preocupa
muito. # n(s estamos $oje cada vez mais ingressando, meus amigos, dentro de um pa(orama (eoN
*eudal. 1s pessoas esto presas, vivendo em condomnios verticais e $orizontais fec$ados. 1s pessoas
cada vez mais isoladas em seus feudos, e o #stado cada vez mais deslegitimado, como tambm o
direito. 1 vingana privada sendo usada, milcia sendo organizada para tutelar a segurana dos cidados
cada vez mais indefesos.
Dueria apenas citar como meca(i%mo9 ou %i%!ema de %olu#,o, re%olu#,o de co(*li!o%
%ociai%, a e3peri%ncia da justia restaurativa. 1 justia restaurativa vem sendo aplicada em )raslia, .io
Yrande do Sul, sobretudo no &mbito do direito da criana e adolescente, na proteo ao direito das
mul$eres, que consiste em qu%H 'a busca do dilogo entre as partes envolvidas no conflito, sobretudo
vtima e agressor. # interessante porque n(s assim transitamos da justia retributiva, a justia baseada
na imposio de sano, pela justia restaurativa, baseada na satisfao da vtima, baseada na
conscientizao tica do ofensor e em sua reconciliao social. Somente assim n(s vamos realmente
promover uma composio efetiva dos conflitos sociais.
# eu vejo com muito bons ol$os essa e3peri%ncia. Mambm se eu fosse fazer uma questo
de concurso p"blico sobre a magistratura, que envolvesse a soluo judicial e e3trajudicial de conflitos,
eu trataria seguramente da justia restaurativa.
# vejam como a ideia da justia restaurativa e3ige primeiro a abertura do direito a emo*es,
o que deve mandar a superao do positivismo. Vejam como tambm uma abertura do direito para
outras ci%ncias, porque essas e3peri%ncias de justia restaurativa tero de ser acompan$adas tambm
por psic(logos, pedagogos, soci(logos, antrop(logos. Vejam tambm como tudo isso favorece o
e3erccio de uma racionalidade comunicativa aberta ao dilogo e E cooperao na busca da verdade e
da justia. /ertoH
7odemos ento, Simone, responder Es perguntas de meus amigos de todo o )rasil.
7ergunta4 Dual a diferena entre Kabermas e 9u$mannH
.espostas4 7ois . #u falei rapidamente, mas Kabermas ele um autor alemo que trabal$a
com a noo de racionalidade comunicativa, e que estuda como o direito se articula na democracia. # o
A+
A1
papel do direito nas democracias ocidentais contempor&neas deve ser e3ercido para o e3erccio dessa
racionalidade comunicativa, ou seja, nessa busca cooperativa da verdade. #nto, os procedimentos
legislativos, negociais, jurisdicionais devem cada vez mais potencializar esse debate de idias para a
construo dial(gica da verdade.
9u$mann j um autor funcionalista@ o autor da teoria do sistema@ o $omem que ostenta
que o papel do direito reduzir a comple3idade social@ de conferir ordem, estabilidade, segurana@ o
autor da c$amada teoria dos sistemas autopoiticos, dos sistemas que procuram garantir a estabilidade
do sistema social.
Vale E pena estudar uma obra de Kabermas c$amada o Bireito e Bemocracia traduzida para
o portugu%s. Vale E pena estudar tambm uma obra de 9u$mann c$amada Sociologia do Bireito.
9u$mann tem uma obra denominada Sociologia do Bireito que inclusive consta da nossa bibliografia.
Sociologia do Bireoto pela editora Mempo )rasileiro. M certoH
7ergunta4 professor, o sen$or poderia falar sobre a vontade geral de .ousseuH
.esposta4 .ousseu o precursor da sociologia do direito@ ele estudou a ideia de soberania
popular e aceitou a soberania popular nessa noo de vontade geral. 5u seja, o direito s( seria legtimo
se fosse a e3presso da vontade geral. # para ele a lei deveria representar o conjunto dos interesses
individuais, do interesse maior da coletividade. # esse conceito de vontade geral ele $oje criticado
porque esse conceito de vontade geral pressup*e a ideia de uma sociedade $omog%nea, de uma
sociedade que pensa, que age e que valora de um mesmo modo. # a, naturalmente, n(s no podemos
$oje pensar numa vontade geral porque a sociedade cada vez mais $eterog%nea, mais diversificada, e
esse conceito $oje est bastante e3guo.
7ergunta4 ... s"mulasH
.esposta4 sim, a valorizao das s"mulas tambm uma decorr%ncia dessa apro3imao
cada vez maior entre sistemas de common la< e ci#il la<. Nas eu particularmente sou muito refratrio
ao direito sumular nos moldes brasileiros. 7orque me parece que a #/ CJ>+C desequilibrou os poderes
constitudos ao permitir ao SMG editar s"mulas vinculantes. #u sou contra s"mula vinculante porque eu
ac$o que compromete a democratizao $ermen%utica e tambm a s"mula impeditiva de recurso,
malgrado se possa argumentar que em nome da celeridade e efetividade ela se justifique. Nas eu sou
contra as s"mulas, sobretudo porque elas comprometem a democratizao $ermen%utica, o princpio do
livre convencimento judicial e, sobretudo, o princpio do duplo grau de jurisdio.
7ergunta4 professor, essa ciso entre moral e direito, combinada com a diversificao dos
ramos jurdicos, como por e3emplo o /B/, nos permite falar que so os mesmos responsveis por
aflorar a ind"stria do dano moralH
.esposta4 eu falei de relativa ciso e3atamente porque a indenizao por danos morais um
e3emplo de uma ... entre direito e moral dentro da sociedade contempor&nea. #u tambm sou sensvel
A1
A-
ao que voc% diz e entendo tambm que alguns e3cessos esto sendo cometidos, malgrado eu recon$ea
a import&ncia da indenizao por danos morais, at como uma forma de efetivar a tutela da dignidade
da pessoa $umana.
7ergunta4 o que seria .... de quinta dimensoH #, ainda, qual a diferena entre o direito penal
e as tr%s velocidadesH
.esposta4 bom, alguns autores falam em dimens*es de direitos, que se construram
$istoricamente, ao longo da pr(pria evoluo das sociedades $umanas F eu teria que e3aminar isso com
maior vagar. 5s direitos de quinta dimenso seriam direitos que protegem a vida da pessoa $umana, as
novas fronteiras da conviv%ncia, por e3emplo, no campo biotecnol(gico, no campo da informtica.
#nfim, e a ideia do direito penal e das velocidades porque para alguns crimes importante manter o
direito penal clssico e a legalidade estrita. # para a tutela de outros crimes necessrio utilizarFse tipos
abertos ...
A-