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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO































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DERECHO
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DEDICATORIA








A Dios:
Por ser aquella luz que ilumina
nuestras vidas en lo adverso.






A nuestros padres:
Por su apoyo y comprensin
incondicional durante el periodo
de elaboracin del trabajo.






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AGRADECIMIENTO
Agradecemos a Dios, por permitirnos seguir en un correcto camino acadmico,
asimismo a la ayuda incondicional de nuestros padres en nuestra educacin, y
finalmente a nuestro docente el Dr. Rodas Huertas, por brindarnos una gran
enseanza en la formacin de nuestra carrera profesional, y por su ayuda en guiar
y brindarnos bibliografa para la elaboracin del presente trabajo.







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PRESENTACIN


El presente trabajo est realizado para dar a conocer EL DERECHO INDIANO,
respecto a cmo surge esta legislacin en Amrica, su desarrollo, caractersticas y
normas, porque es despus de la conquista, en el que al traer el derecho
castellano para los indgenas hace nacer este derecho.
Nuestra monografa se encuentra divida en V captulos que tratan cada aspecto de
los ya mencionados, explicando detalladamente la historia del derecho peruano,
con respecto a la aplicacin del derecho indiano.
Esperando que el presente trabajo sea de su mayor agrado y a la vez cumpla con
los requisitos para su aprobacin.



EL GRUPO




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INDICE

DERECHO INDIANO
DEDICATORIA ..................................................................................................................... 3
AGRADECIMIENTO ............................................................................................................ 4
PRESENTACION ................................................................ Error! Bookmark not defined.
INDICE ................................................................................................................................... 6
INTRODUCCION .................................................................................................................. 8
1. INTRODUCCION AL TEMA ..................................................................................... 10
1.1. EL IUS NATURALISMO HISPANO-INDIANO Y LA PROTECCION
JURIDICA DE LA PERSONA. .................................................................................... 11
1.2. FUENTES HISPANO AMERICANAS ............................................................. 14
1.2.1. LA LEY: ......................................................................................................... 14
1.2.2. LEGISLACIN METROPOLITANA ......................................................... 15
1.2.3. LEYES CRIOLLA O MUNICIPAL: ........................................................... 15
1.3. COSTUMBRE: .................................................................................................... 15
1.3.1. COSTUMBRE CRIOLLA: Emana de espaoles y criollos ................... 16
1.3.2. COSTUMBRE INDGENA: Para los indios y el pueblo. ....................... 16
1.4. JURISPRUDENCIA ............................................................................................ 16
1.4.1. JURISPRUDENCIA DE LOS TRIBUNALES: ........................................ 16
1.4.2. JURISPRUDENCIA DOCTRINARIA O LITERATURA JURIDICA: ... 16
2. EL DERECHO CASTELLANO: .............................................................................. 18
2.1. ANTECENDENTES ............................................................................................ 18
2.2. LA FORMACIN DEL DERECHO CASTELLANO ...................................... 19
2.3. EL DERECHO CIVIL CASTELLANO Y SU PROYECCIN INDIGENA .. 27
2.4. UN NUEVO DERECHO: EL DERECHO INDIANO ....................................... 29
3. EL DERECHO INDIANO Y SU INFLUENCIA JURIDICA ESPAOLA EN
AMERICA ........................................................................................................................... 33
3.1. Origen: ................................................................................................................. 33
3.2. Concepto ............................................................................................................. 35
3.3. Fuentes del Derecho Indiano: ....................................................................... 35
3.4. Caracteres del Derecho Indiano: .................................................................. 37
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3.5. Las Principales Regulaciones Indianas: .................................................... 38
3.6. Prerrogativas de que gozaban los indgenas: .......................................... 39
3.7. INFLUENCIA JURDICA ESPAOLA EN AMRICA ................................. 40
3.7.1. Antecedentes jurdicos de Espaa en Amrica ................................ 40
3.7.2. Estatuto jurdico de los territorios del Nuevo Mundo ..................... 46
4. PODER LEGISLATIVO INDIANO .......................................................................... 49
4.1. El REY .................................................................................................................. 49
4.2. EL REAL Y SUPREMO CONSEJO DE INDIAS ........................................... 50
4.3. EL VIRREY .......................................................................................................... 67
4.4. EL GOBERNADOR ............................................................................................ 74
4.5. CORREGIDORES DE ESPAOLES Y ALCALDES MAYORES .............. 77
5. LEGISLACIN DE INDIAS ......................................................................................... 81
5.1. CONCEPTO: ....................................................................................................... 81
5.2. CARACTERISTICAS: ........................................................................................ 82
5.3. ESTRUCUTURA DE LEY DE INDIAS: ........................................................... 83
5.4. EL CONSEJO DE INDIAS: ............................................................................... 84
5.5. RECOPILACIONES INDIANAS: ...................................................................... 86
CONCLUSIONES......93
BIBLIOGRAFA.94














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INTRODUCCION


Como trabajo de grupo nos toc desarrollar el tema del derecho indiano en el Per, el cual
constituye una fuente histrico jurdica en la formacin del derecho peruano. Es por ello, que
siendo un tema de gran trascendencia jurdica, explicamos en 5 captulos el desarrollo del
derecho indiano en el continente americano, especialmente en nuestro territorio peruano.

Se dar a conocer el inicio de la legislacin hispano-indiano, conformado por las normas dadas
por los reyes en Espaa, virreyes en Amrica, y todas las autoridades delegadas en la colonia.
Asimismo el derecho castellano y su proyeccin indiana, puesto que se explicar como el
derecho castellano de Espaa al aplicarse en Amrica da origen al derecho indiano. As
tambin en qu consiste el derecho indiano, y su influencia jurdica espaola en Amrica,
puesto que se explicar las normas que conforman el derecho indiano, y como ste surge de la
aplicacin de las normas espaolas, y adems como este derecho se desarrolla en la colonia.
Tambin se desarrollar el poder legislativo del derecho indiano, para explicar quienes eran los
personajes que emitan dichas normas que la constituyen en una sola legislacin. Y finalmente
una explicacin de las principales normas que conforman la legislacin de indias.





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CAPTULO I
INICIO DE LA
LEGISLACIN HISPANO-
INDIANA







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CAPITULO I
INICIO DE LA LEGISLACION HISPANO INDIANO

1. INTRODUCCION AL TEMA
La particularidad que tena la legislacin indiana es que se destinaba a legislar
para cada caso y cada lugar. El hecho de no integrar un programa orgnico de
gobierno, sumado a las enormes distancias entre la metrpoli y sus dominios
ultramarinos determin frecuentes confusiones. Esto era comn en algunos casos
cuando las autoridades aplicaban disposiciones que ya haban sido derogadas,
esto ocurra por no tener conocimiento sobre las mismas. Debido a que muchas
veces las autoridades encargadas de dictar las leyes desconocan las reales
condiciones sociales, polticas y econmicas del medio americano, las
disposiciones resultaban inaplicables, convirtindose en fuente de resistencias y
aun de rebeldas ante la ley. Las autoridades encargadas de hacerla cumplir
optaban por un acatamiento terico declarando suspendida su vigencia. Todos
estos inconvenientes fueron advertidos por diversos funcionarios y juristas quienes
abogaron por lograr un ordenamiento y codificacin de la legislacin indiana y as
eliminar las abundantes superposiciones y contradicciones legales que dificultan
las tareas de gobierno.
En cuanto a las leyes de indias, de acuerdo a la definicin brindada por
Laurentino Daz Lpez, en su obra El Derecho en Amrica en el Perodo Hispano,
el Derecho Indiano o Derecho en Indias, consisti en "El conjunto de normas
jurdicas o disposiciones legales que surgen por voluntad de los monarcas
espaoles o por las autoridades legtimamente constituidas enAmrica, como
delegacin de los reyes, y que tuvieron como objetivo fijar y regular las relaciones
polticas, administrativas, penales, civiles, econmicas y sociales entre los
pobladores de las Indias Occidentales.


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1.1. EL IUS NATURALISMO HISPANO-INDIANO Y LA PROTECCION
JURIDICA DE LA PERSONA.
Al producirse el descubrimiento de Amrica, la universidad era un hecho
generalizado en Europa, y en ella lugar destacado ocupaba el estudio del derecho,
que no era otro que el elaborado por glosadores y comentaristas del Corpus
justineano y canonico. En castilla la realidad no era diferente por lo que no es de
extraar que el hecho del descubrimiento y las consecuencias que el produjo
fueran asumidas con las categoras culturales del momento, que en lo jurdico,
eran las proporcionadas por el derecho comn. Fue el Ius Commune el que fijo el
modo con que las Indias quedaran incorporadas a Castilla, el que determino el
mas importante de los actos jurdicos de estos primeros momentos, la donacin
pontificia, y el que proporciono los criterios con los que se enfrentaron los primero
problemas , que empezaran muy pronto a producirse.
Fue quza, Bartolom de las Casas quien mas sobresali entre os primeros
impugnadores del orden creado en Indias al amparo del Derecho comn. A este,
Las Casas opuso el derecho natural, apoyndose en Santo Tomas y en la
escolstica; y si bien logro conmover y convencer con sus argumentos, en
definitiva no triunfo; haba conseguido poner de relieve la injusticia del derecho
comn en su intento de encauzar la convivencia entre europeos e indgenas, pero
no ofreca un sistema de normas que le sustituyese. Esta tarea demasiado
ambiciosa para un solo hombre, estaba reservada a toda una escuela.
Cuando el universo jurdico europeo comenzaba a proyectarse el humanismo, en
las pennsulas de Italia y Espaa se produjo un renacer de la escolstica
medieval. Esta, que se presentaba a los nuevos tiempos, es conocida como la
segunda escolstica.
Pero fue en Espaa donde se encontraron los autores mas importantes: un grupo
de telogos, con algunos juristas, formaron lo que se llama los MAGNI HISPANI,
los telogos juristas del siglo XVI o Escuela Espaola de derecho natural. El
movimiento fue iniciado por Francisco de Vitoria y llego a su culminacin con
Franciso Suares.
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Vitoria es el iniciador de la Escuela Espaola; el mbito salmantino en el que se
encontraba, donde llegaban todas las inquietudes del Nuevo Mundo, le hicieron u
testigo privilegiado de lo que estaba sucediendo en Indias: el derecho comn se
mostraba insuficiente, y en ocasiones injusto, para asumir las nuevas relaidades.
Era lgico: concebido para un mundo entendido como la cristiandad en que, no
obstante las diferencias, todos compartan la misma fe, pretenda proyectarse
hacia un nuevo mundo en que esa igualdad se haba quebrado. Asi pues
impulsado por la necesidad de solucionar los problemas surgidos con la conquista,
se trataba de buscar principios e instituciones que permitiesen la convivencia de
pueblos con fe diferente: cristianos unos, no cristianos los otros; un derecho
superior de carcter puramente racional.
Este afn de buscar soluciones que iluminasen los problemas de la conquista a
partir de un derecho comn de carcter ius racionalista dio origen a una rama que
podemos considerar propiamente indianista; integrada por discpulos de los
maestros salmantinos, destacaran en America en la catedra de las nacientes
universidades, y en el gobierno espiritual o civil varios jesuistas y obispos.
Desde esta perspectiva el derecho indiano, que hasta ese momento haba tenido
como nico fundamento el derecho comn, encontr ahora uno nuevo y solido: EL
DERECHO NATURAL. A partir de ahora derecho comn y derecho natural fueron
los fundamentos del ordenamiento que empezaba a estructurar jurdicamente las
Indias.
La reflexin hecha por la rama indianista de la segunda escolstica ha permitido a
autores modernos reconocer una verdadera Carta Constitucional de los Indios,
que puede reducirse a cinco principios: a) indios y espaoles son
fundamentalmente iguales en cuanto hombres; b) igualmente solidarios y libres, el
retraso de los indios se debe en gran parte a la falta de educacin y barbaras
costumbres; c) los indios son verdaderos dueos de sus bienes, al igual que los
cristianos, y no pueden ser desposedos de ellos por razn de su incultura; d) los
indios podran ser confiados a la tutela y proteccin de los espaoles mientras
estuvieran en situacin de subdesarrollo; e) El consentimiento mutuo y la eleccin
libre de los indios consista, en ltima instancia, el titulo prioritario de intervencin y
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de gobierno. Se deducen tambin otros principios: a) todo indio es hombre y , en
consecuencia, es capaz de salvarse y de condenarse; b) por derecho natural
todos los hombres son libres y en uso de esta libertad fundamental los indios
libremente se constituyen en comunidades y libremente eligen y se dieron sus
propios gobernantes; c) los indios no pueden ser expropiados ni ocupadas sus
tierras si no es por el derecho comn a cristianos y no cristianos; d) todo hombre
tiene derecho a la verdad, a la educacin y formacin cultural.
Con todo ello nos damos cuenta que en el tema Indiano de tradujo en una efectiva
proteccin jurdica que la legislacin real brindo al habitante nativo cuyas huellas
se dejan advertir permanentemente en el derecho indiano.
El reconocimiento de la calidad de persona que se haba concedido a los indios
desde los primeros aos, fue la base de su condicin jurdica; en el ao 1500
haba sido declarados vasallos libres de la Corona.
As en Indias, la libertad de los indgenas fue la regla general y solo los indios
rebeldes fueron, por excepcin, condenados a la esclavitud. Luego se reconoci
una radical igualdad jurdica y los medios jurdicos idneos para hacer efectivos
los derechos que se le reconocan.
Hasta el punto que los medios de proteccin se multiplicaban y entretejen hasta
configurar un autntico rgimen protector. Este medio protector es
eminentemente prctica, atiende a proteger en forma inmediata y directa a la
persona misma o a lo que de alguna manera le pertenece. Se ocupaba de cosas
concretas, tangibles, como son su honor , su vida, su integridad fsica, su libertad
fsica o de residencia, su casa, sus cargos , sus haberes. En otras palabras, la
proteccin no recae sobre derechos sino inmediatamente sobre cosas. De all que
el lenguaje de los derechos le sea extrao.
El constitucionalismo represento una transformacin del Estado inspirada en la
Ilustracion: se propona como objetivo bsico reemplazar al Estado absoluto por
un Estado idela, concebido por los ilustradores del siglo XVIII como valido para
todos los tiempos y pueblos; un Estado perfecto fruto de una visin abstracta del
poder y de la sociedad: una sociedad que es una suma de individuos de quienes
emana el poder bajo la forma de voluntad general, poder que, concebido asi, es
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por naturaleza ilimitado pero limitable en su ejercicio y esto, mediante la divisin
de sus ejercicio en tres sujetos distintos como medio de garantizar los derechos de
los individuos.
Por otro lado tenemos en primer trmino, observamos las llamadas Leyes de
Burgos, sancionadas el 27 de diciembre de 1512, las cuales surgen en razn de la
preocupacin de la Corona por el constante maltrato a los indgenas, de acuerdo a
los informes de los padres dominicos. A tales efectos, Fernando el catolico
orden la formacin de una junta de telogos y juristas, a fin de encontrar solucin
al problema. Si bien es cierto que la inclinacin de los miembros de la junta,
determinaba que los indios eran seres libres y merecan tratamiento de seres
humanos, se observaba que este deba estar sometido a la coercin espaola, a
fin de lograr un proceso acelerado de evangelizacin.
Ante la problemtica surgida a raz del sistema de encomiendas, desatada por el
clebre obispo dominico Bartolom De Las Casas, el Emperador CARLOS V
dispuso convocar una junta de juristas a fin de resolver la controversia. En ellas
surgen las llamadas LEYES NUEVAS, promulgadas en Barcelona el 20de
noviembre de 1542.
No obstante, su aplicacin caus grandes conflictos en los virreinatos de Nueva
Espaa y del Per
El Rey FELIPE II orden recopilar las disposiciones que la Corona haba dado
para los dominios coloniales. En 1596 se logr tal fin, resultando que esta
primera recopilacin solo, incluy lo concerniente al Consejo de Indias y sus
ordenanzas
1.2. FUENTES HISPANO AMERICANAS
Son las mismas que encontramos en toda disciplina jurdica: la ley, costumbre,
jurisprudencia de los tribunales y jurisprudencia doctrinaria, que bien presentan
algunas variaciones peculiares, como se ver.
1.2.1. LA LEY:
En cuanto a la ley su concepto es amplio: todo mandato escrito de carcter ms o
menos general emanado de las autoridades. Es tan amplio el concepto que caben
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tanto la legislacin emanada de las autoridades radicales de Espaa y dirigida a
las Indias: legislacin metropolitana, como la creada en el Nuevo Mundo, a la que
ltimamente, y mediante una convencin, se le llama legislacin criolla, y que en la
poca reciba el nombre de leyes municipales .Que no guarda relacin con los
municipios, sino que pretenda diferenciar la legislacin general castellana de la
particular de las Indias.
1.2.2. LEGISLACIN METROPOLITANA
Mandatos de gobernacin, normalmente de inters particular, dirigidos a las
autoridades a quienes le interese (Real audiencia, Virrey, Gobernador).
Correspondera a lo que hoy llamamos decretos administrativos. Solo vinculaba a
quien estaba dirigida.
Entre los documentos que se emitan tenemos:
- Reales cedulas
- Reales ordenes
- Reales decretos
- Cartas acordadas

1.2.3. LEYES CRIOLLA O MUNICIPAL:
Las autoridades en Indias tuvieron abundantes facultades legislativas, tanto en
el gobierno temporal como en el eclesistico, de donde proviene la llamada
legislacin criolla, que deba ser confirmada por la Corona, sin perjuicio de
tener hasta que ello ocurriera, vigencia efectiva.
1.3. COSTUMBRE:
Derecho creado por la Repeticin de ciertos actos con la concepcin de que
ello corresponde a un deber jurdico, nos encontramos tambin con una
costumbre metropolitana: actos y costumbres producidos en Espaa respecto
de las Indias; por ejemplo costumbre sevillana sobre el comercio indiano, y
costumbre propiamente indiana: la creada en Indias, que por las caractersticas
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de quienes la creaban, indios o hispano.criollos, se les denominaba costumbre
indgena y costumbre criolla.
1.3.1. COSTUMBRE CRIOLLA: Emana de espaoles y criollos

1.3.2. COSTUMBRE INDGENA: Para los indios y el pueblo.

1.4. JURISPRUDENCIA

1.4.1. JURISPRUDENCIA DE LOS TRIBUNALES:
Se puede hacer igual distincin una jurisprudencia de los tribunales radicados en
Espaa como el Consejo de Indias o la Casa de Contratacin, jurisprudencia
metropolitana, y otra, emanada de los mltiples tribunales radicados en Indias:
Real Audiencia, gobernadores, corregidores, alcaldes ordinarios, Real Tribunal de
Minera, jurisprudencia criolla, etc.
1.4.2. JURISPRUDENCIA DOCTRINARIA O LITERATURA JURIDICA:
Autores, doctrinarios o literatura jurdica, temas indianos, derecho indiano,
literatura jurdica, literatura metropolitana y literatura jurdica indiana.










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CAPTULO II
DERECHO CIVIL
CASTELLANO Y SU
PROYECCIN INDIANA




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CAPITULO II
DERECHO CIVIL CASTELLANO Y SU PROYECCIN INDIANA
2. EL DERECHO CASTELLANO:

2.1. ANTECENDENTES
El Derecho que estaba vigente en Castilla a la poca del descubrimiento de
nuestra Amrica, fue el resultado de un lento y trabajoso desarrollo a travs de
los siglos, al que concurrieron los aportes jurdicos de los diversos pueblos que
ocuparon la pennsula ibrica desde la antigedad, as como tambin ciertas
influencias ideolgicas procedentes del exterior. Por ende, su estudio obliga a
remontarnos a los sedimentos jurdicos que dejaron los pueblos que habitaban
la pennsula antes de la invasin romana, seguir con la influencia de Roma y
su prolongada dominacin, y con la de los posteriores y sucesivas invasiones
goda y musulmana. Asimismo, se deben comprobar las proyecciones del
cristianismo y del elemento judo, y los efectos del renacimiento medieval del
derecho romano.
Este derecho, llamado derecho comn, vigente a la poca del descubrimiento
de Amrica, no es un sistema esttico sino fluido y variable, esencialmente
histrico. Al ser trasplantado al Nuevo Mundo, mantiene su carcter intrnseco,
pero adquiere en estas tierras un perfil propio y diferenciado, pasando a ser el
llamado Derecho Indiano, destinado a regir en estos vastos territorios
ultramarinos. Fue este ltimo, sin duda, una genial creacin hispnica, cuyo
estudio, iniciado por Rafael Altamira en Espaa, ha ido en incremento en el
ltimo medio siglo, en especial a partir de 1966 en que, al amparo de un
Congreso de Historia de Amrica que tena lugar en Buenos Aires, un pequeo
grupo de especialistas cre el Instituto Internacional de Historia del Derecho
Indiano.



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2.2. LA FORMACIN DEL DERECHO CASTELLANO
Como es sabido, la penetracin romana en la pennsula ibrica se inicia el ao
218 a. C., en que Cineo Escipin desembarca en Ampurias (actual Catalua) al
mando de sus legiones. En largo perodo que llamamos de la Espaa Romana
y que va desde ese ao hasta el 409 de nuestra era-fecha en que se inicia la
penetracin germnica, ocurrirn hechos tan importantes como la
romanizacin jurdica de la Hispania, la implantacin del derecho romano
vulgar y el aparecimiento y expansin del cristianismo.
Desde sus primeros pasos la Iglesia comienza a darse, junto con su
organizacin, un rgimen jurdico propio, que es el Derecho Cannico. A la par
que se desarrolla el derecho romano, lo hace el cannico, y ambos se
influencian recprocamente. Basta la mencin del Concilio de Iliberis, del Edicto
de tolerancia de Constantino, de la Constitucin de Constantino a Espaa
sobre donaciones esponsalicias o Ley del sculo y la declaracin del
Emperador Teodosio del ao 390, que hace del cristianismo la religin oficial
del Imperio, para advertir esta mutua interaccin que da vida a un sistema
jurdico-cannico que es el fruto propio de este perodo.
La Espaa Visigoda sucede a la Espaa Romana. El ao 409 penetran en la
pennsula dos pueblos germnicos, los suecos y los vndalos, y tambin los
alanos, venidos del prximo oriente. En el siglo siguiente harn su entrada los
visigodos, procedentes de Escandinavia, al mando de su rey Alarico II que
hace de Toledo su capital.
Un paso trascendental en la fusin de las razas visigoda e hispano-romana fue
la conversin en el 589 de Recaredo y los nuevos conquistadores a la religin
catlica y su abandono del arrianismo, hereja cristiana que haba adoptado
durante su inicial permanencia en el oriente. El derecho visigodo es una
facultad inherente a la raza, al grupo a que se pertenece; por lo tanto, sigue al
individuo a dondequiera que vaya. Cabe decir que se vio de inmediato
influenciado por el derecho romano-cannico vigente en la pennsula y que el
resultado de esta suma pas a constituir el derecho vigente en el perodo.
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Las leyes dictadas por los reyes visigodos fueron redactadas en latn y cabe
distinguir cuatro cuerpos legales: el Cdigo de Eurico, El Breviario de Alarico,
el Cdigo de Leovigildo y el Libro de los Jueces o Liber Iudiciorum. A partir de
la conversin de Recaredo al catolicismo, la ley cannica adquiere gran
importancia. La principal agrupacin de estas leyes fue la Hispania (siglo VII),
atribuida a san Isidoro de Sevilla, que recoge cnones de concilios griegos,
africanos, galicanos y espaoles, ms epstolas pontificias. Otra prueba de la
estrecha vinculacin de la ley civil con la cannica en este perodo, est
representada por los diecisiete concilios toledanos y por la presencia en ellos
de influyentes figuras del episcopado, como san Leandro, san Isidioro, San
Braulio y San Julin. En estas asambleas se hizo un gran esfuerzo por
moderar el poder de los reyes y afianzar la obediencia de los sbditos. La
Iglesia trata de evitar la tirana, tanto como la anarqua. Resuelve dar carcter
sacro a los monarcas, ungindolos con aceite, como a los antiguos reyes
judos, y se dictan anatema contra l si se transforma en tirano, y contra el
sbdito que quebrante el juramento de lealtad y fidelidad al monarca. El rey
termin por dar valor de ley civil a los cnones conciliares y as estos integran
el derecho vigente.
En el ao 711 se inicia la penetracin musulmana en la pennsula y ello habr
de significar su desintegracin poltica. Gran parte del territorio queda ocupado
por los invasores y los grupos cristianos de resistencia deben replegarse a la
zona norte, afirmando sus espaldas en las moles cantbricas y pirenaicas, para
iniciar desde all una prolongada guerra de reconquista. Espaa queda
escindida en dos mundos culturales: el musulmn, cuya expresin polticas
ms alta la detenta el Califato de Crdoba, y el cristianismo, representado de
preferencia por el reino astur-leons, y luego por el Condado de Castilla que se
transforma en reino en el ao 1035.
En el campo de derecho, la desintegracin poltica trae aparejada la prdida
de la unidad jurdica. En la Alta Edad Media, en las monarquas de la Espaa
cristiana, se presenta un perodo de extrema variedad jurdica.
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Los musulmanes traen una religin beligerante e imperialista. El derecho forma
parte de la religin, es revelado por Al y, siendo eminentemente religioso, sus
normas slo son aplicables a los creyentes. Los pueblos sometidos conservan
su propio derecho.
No fueron los rabes creadores de una cultura estrictamente original, pero si
captadores inteligentes y transformadores de la de los pueblos que sometieron.
Su mrito fue haber recogido el arte, el pensamiento y la ciencia de Bizancio,
Persia, Siria y Egipto, y proporcionarlo, a travs de Espaa y sur de Italia, al
resto de la Europa cristiana.
En Espaa dejaron obras cumbres en el arte de la arquitectura, como la
mezquita de Crdoba y la Alhambra de Granada. En el campo del pensamiento
y de la ciencia brillaron Averroes (1125-1198), gran comentarista de las obras
de Aristteles; Avicena, notable pensador y mdico; y Algazel, cuya obra
teolgica influy en la Summa de Santo Toms de Aquino. Despus de la
conquista de Toledo por los castellos se form all una escuela de traductores
que permiti pasaran a Espaa y despus a Europa los conocimientos
matemticos de Euclides, los filosficos de Aristteles, los de astronoma de
Ptolomeo y los de medicina de Galeno e Hipcrates.
En el campo del derecho la influencia rabe fue escasa, aunque se atribuye
ese origen al contrato de sociedad o aparcera agrcola, la legislacin de
riegos, la reglamentacin de los mercados, la sociedad en comandita, la
barragana y el matrimonio a juras, que pudieron ser conocidos por los
mozrabes o cristianos sometidos al Islam. Ms abundante fue, en cambio, la
supervivencia del vocabulario rabe en instituciones espaolas ms o menos
similares, como es el caso de los alcaldes, alfreces. Aduana, almojarifazgo,
alguacil, alcabala, tarifa, etc.
La guerra de reconquista se inici de inmediato. Tras la invasin musulmana,
distintos grupos cristianos van tomando forma en el norte de la pennsula. En
los montes cantbrico surge el reino de Asturias, mientras que en los Pirineos
algunos condados van a dar origen a los reinos de Navarra y Aragn. La
iniciativa blica parte de Asturias y se personaliza en el rey Pelayo que obtiene
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una incial victoria en la batalla de Covadonga. Diversos factores contribuyen a
dar unidad al proceso de reconquista, como el descubrimiento de las reliquias
del Apstol Santiago en el Campo de la Estrella (Compostela), en Galicia, que
hace de este discpulo de Jesucristo en patrono de las armas cristianas en su
lucha contra el Islam. La corte se instala primero en Oviedo y despus pasa a
Len.
Al oriente del reino de Len se fue efectuando, a lo largo del tiempo, la
repoblacin de un territorio abierto, denominado primeramente Vardulia y que
ya en los tiempos de Alfonso III era conocida como el nombre de Castilla, por
las numerosas fortalezas que jalonaban su suelo y lo defendan de los
frecuentes ataques musulmanes. Varios Condes gobernaban la regin en
nombre del monarca leons, pero el fuerte sentido de independencia que
caracterizaba a sus pobladores, los empuj a romper los lazos que los ataban
al reino de Len. Un caudillo audaz y valeroso llev a cabo esta aspiracin,
Fernn Gonzles, quien logro unificar en su persona todos los cargos condales
de la regin y, luego, se sublev contra Len en 940, transformndose en
Conde soberano de Castilla. Por herencia pas Castilla a Sancho el Mayor, rey
de Navarra, quien adopt el concepto patrimonial de la monarqua, de origen
francs, dividiendo su reino en dos. As nacieron los reinos de Castilla y
Aragn, para cada uno de sus hijos.
Fernando I, primer rey de Castilla (1035-1065), pasa a encabezar la lucha de
reconquista contra los moros. Su hijo Sancho II hereda Castilla pero es
asesinado en el sitio de Zamora y su hermano Alfonso VI pasa a ser rey de
Len y de Castilla, tras la Jura de Santa Gadea en que el Cid le obliga a jurar
sobre los Santos Evangelios que nada ha tenido que ver con la muerte de su
hermano. A este rey sirve Rodrigo Daz de Vivar, el Cid Campeador, que
agrega a sus dominios el reino musulmn de Valencia.
Alfonso VII, nieto materno del anteriormente nombrado, inicia la dinasta
Borgoa. A su muerte, Castilla y Len vuelven a separarse. Sancho III rey de
Castilla, es padre de Alfonso VIII de Castilla (1158-1214), al que se debe la
victoria cristiana de las Navas de Tolosa en 1212 que marca la definitiva
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declinacin del podero islmico en la pennsula. Su otro hijo, Fernando II es
rey de Len, Asturias y Galicia y padre de Alfonso IX de Len. Este ltimo cas
con Berenguela, hija de Alfonso VIII de Castilla y ambos fueron padres de San
Fernando III (1200-1252), rey de Castilla por herencia de su madre y de Len
por herencia de su padre.
ste gran rey unin para siempre estos reinos, durante su mandato surgieron
en Cceres y en Alcntar las Ordenes Militares de Santiago y de Alcntar,
respectivamente y, casado con Beatrz de Suavia, nieta del emperador
Romano de Oriente Isaac II Comnemos, fue padre de don Alfonso X, el Sabio,
de gravitante importancia en el campo del derecho.
Para entender de modo adecuado el estado jurdico de Espaa en la Alta Edad
Media, en especial en el ncleo astur-leons-castellano, hay que distinguir,
como es por todos bien sabido, el derecho territorial, el derecho local, y el
derecho de clases o personal.
Con carcter territorial rige el Liber Iudiciorum, pero en Castilla, a partir de su
independencia, surge un sistema propio en que los jueces, en vez de atenerse
a una ley determinada, sujetan sus decisiones a la equidad y a los usos de la
tierra, lo que se ha llamado fuero de albedro. Las sentencias que dictan se
denominan fazaas.
El derecho local se expresa a travs de la costumbre y de la ley, siendo las
fuentes del derecho local legislado, principalmente, las llamadas cartas
pueblas y los fueros municipales, que son privilegios reconocidos por el rey a
los nuevos pobladores de las tierras que van siendo ganadas a los moros. Las
primeras son anteriores a la radicacin de los pobladores y los fueros
municipales se conceden a las villas y a sus ayuntamientos, El ms antiguo
fuero fue el de Castrogeriz, y se conocen ms de mil de ellos, los ms en los
territorios de Castilla y Len.
El derecho personal se manifiesta en normas de carcter consuetudinario que
rigen para un determinado estamento de la sociedad. As, el Fuero de Burgos
parece haber sido para la clase pechera de Castilla. La nobleza cuenta con
disposiciones particulares. Las minoras raciales tambin tuvieron sus leyes
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particulares. En Toledo, por ejemplo, el rey Alfonso VI otorg un fuero propio a
los castellanos repobladores; otro, a los muzrabe toledanos; otro, a los
caballeros francos que le ayudaron en la empresa, y otro a los habitantes
moros y judos de la ciudad.
El siglo XIII marca la cumbre de la civilizacin medieval europea. Es la poca
del desarrollo de los municipios, de los gremios, de las universidades. El arte
ojival o gtico tiene expresiones culminantes en Francia y Espaa. En la
filosofa, Santo Toms realiza la sntesis armnica de la Suma Teolgica,
Alfonso X produce en el campo del derecho la magna obra de la Siete Partidas,
y en la poesa alcanza merecida fama el Dante con su Divina Comedia.
En la centuria siguiente, siglo XIV, se abre camino la disgregacin del alma
medieval.
El siglo XIII se abre promisoriamente en Espaa con triunfos de las armas
cristianas contra los musulmanes. Fernando III, el Santo, como ya he dicho,
unifica las coronas de Castilla y Len y avanza sobre Andaluca incorporando a
sus dominios las ciudades de Crdoba, Jan y Sevilla. Por el tratado de
Almizra se fija el rea de expansin de las dos grandes monarquas hispanas:
Castilla y Aragn. Esta ltima se orienta definitivamente al Mediterrneo con la
conquista de Valencia y las Baleares que realiza su rey Jaime I.
A la muerte de Fernando III, asciende al trono su hijo Alfonso X (1252-1284),
que demostr tener mayores condiciones intelectuales que de gobernante. Su
reinado fue muy prolfico en el campo del derecho, al punto de ser llamada el
Justiniano espaol.
Si bien los reyes siguientes Sancho IV (1284-1295) y Alfonso XI (1312-1350),
logran tomar Tarifa y Algeciras y controlar el Estrecho de Gibraltar, la empresa
de la reconquista se debilita. En cambio, ocupa un lugar preponderante la
lucha entre la realeza, que pugna por constituirse en poder absoluto, sin
lograrlo, y los nobles que persisten en conservar y acrecentar sus privilegios.
En 1369 el bastardo Enrique de Trastamara derroca a su hermano Pedro I el
Cruel, apoyndose en la nobleza tumultuosa que ste haba pretendido
sojuzgar. En el siglo siguiente, Juan II (1406-1454) y Enrique IV (1454-1474),
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dbil uno e incapaz el otro, conducen la dignidad del reino y de la monarqua al
ms deplorable estado.
En este perodo, el derecho de origen popular va siendo reemplazado por un
derecho nuevo de carcter cientfico. Se recepciona en Espaa el derecho
comn, de carcter romano-cannico, elaborado en las universidades
italianas. Este nuevo derecho encuentra expositores en los juristas y en las
leyes su fuerza de aplicacin. Los reyes legislan con o sin el concurso de las
cortes. Las disposiciones emanadas de estas ltimas se llaman en Castilla
Ordenamientos o Leyes, mientras que las dadas por el rey son llamadas
Pragmticas. La ley ir limitando la vigencia de la costumbre, que haba sido la
fuente principal del derecho en la Alta Edad Media, y comienza a restituir su
predominio al derecho territorial sobre el local, favoreciendo la unificacin
jurdica.
Pero, la principal caracterstica de este perodo ser el renacimiento del
derecho romano y su recepcin en Espaa. Desde fines del siglo XI se vena
operando en Italia un reconocimiento de los estudios romanista, bastante
olvidado por la hegemona del derecho germnico. El centro de expansin de
estos estudios fue la Universidad de Bolonia, donde aparecen los llamados
glosadotes, encabezados por Irnerio, que componen breves comentarios
marginales al texto del Digesto y de las Novelas de Justiniano. La obra de los
glosadores se extiende y encuentra seguidores en el resto de Italia y sur de
Francia. En el siglo XIII alcanza su mayor altura con Azo de Bolonia, que
redacta una obra titulada Suma Codicis. A las glosas originales sigui la tarea
de recopilacin de las mismas, tarea en la que destac Accursio, autor de
llamada Magna Glosa. En Espaa, la fundacin de las universidades de
Valencia, Salamanca y Valladolid, entre otras, va a contribuir a la difusin del
derecho comn, que hace su primera aparicin en Castilla en el Fuero Real y
en las Partidas, cdigo romanista por excelencia.
De un modo paralelo a los glosadores romanistas actan los glosadores
canonistas, que adems practican diversas recopilaciones. El monje Graciano
redactan en 1140 una obra doctrinaria denominada Decreto que incluye entre
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sus fuentes la Hispana de San Isidoro de Sevilla. Estas glosas acaban siendo
recopiladas por Juan Teutnico en la llamada Glosa Ordinaria. El papa
Gregorio IX en 1234, A esta obra se agregan el Liber Sextus, de Bonifacio VIII,
y la coleccin Clementina, de Clemente V. Estas tres obras, junto con el
Decreto de Graciano, forman el Corpus Iuris Canonici, segn lo aprob el
Concilio de Basilea de 1444.
En Espaa se advierte, por un lado, la labor privada recopiladora de los juristas
y, por el otro, la tarea legislativa de los reyes. Ambas contribuyen a unificar el
derecho territorial de Castilla. Fruto de la primera son el Libro de los Fueros de
Castilla y el Fuero Viejo de Castilla, en que se renen costumbre, fazaas y
privilegios reales. En la obra legislativa destacan Fernando III el Santo y su hijo
Alfonso X, el Sabio.
Al primero se atribuye la traduccin al romance del Liber Iudiciorum, conocido
como Fuero Juzgo, la formacin del Consejo de Doce Sabios, el Septenario,
obra ms filosfica que jurdica, y el Libro de la Nobleza y Lealtad, que es una
coleccin de consejos morales para los monarcas.
Alfonso X, el Sabio, hace un aporte mayor con el Espectculo, el cdigo de las
Siete Partidas y sus Opsculos Legales, que reglamentan variadas materias,
entre ellas, las atribuciones de los adelantados, el funcionamiento de las casas
de juegos, la ley de la Mesta para los ganaderos y las leyes nuevas sobre
prstamos a inters, as como algunas aclaraciones del Fuero Real.
Por ltimo, para cerrar este perodo de la Baja Media, que habr de culminar
con el Renacimiento y la unificacin de Espaa gracias al matrimonio de Isabel
y Fernando, cabe mencionar dos ltimas obras de unificacin del derecho
castellano, como fueron el Ordenamiento de Alcal, dictado bajo el reinado de
Alfonso XI, y la Pragmtica de Juan II que limit la invocacin de los
jurisconsultos del derecho comn, de que se haca abuso en los pleitos
sometidos a la justicia.
Y as, tras quince centurias a contar del desembarco romano en Ampurias,
Espaa llega a su plena madurez y se pone a las puertas de ser la primera
potencia del orbe. La vida poltica y el derecho armonizan en un momento
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histrico. Isabel adviene al trono de Castilla en 1474 y tras su matrimonio con
Fernando V de Aragn, los dos mayores reinos peninsulares se hacen uno y
comienza el apogeo nacional de Espaa. La conquista de Granada en 1942,
ltimo baluarte de Islam, y la anexin de Navarra, consuman la obra nacional.
La unidad religiosa que se considera el fundamento de la unidad espaola, es
afianzada con la reforma anterior de la iglesia, la expulsin de los judos y el
establecimiento de la Inquisicin.
El orden interno se alcanza con la liquidacin de la hegemona de la nobleza y
con la creacin de la Santa Hermandad se pone freno al bandolerismo.
Es en este momento, tambin en que el navegante genovs Cristbal Coln, al
servicio de la reina de Castilla, descubre el Nuevo Mundo e inicia su
colonizacin, todo lo cual har de Espaa el Imperio ms poderoso de la tierra.
La obra legislativa de los Reyes Catlicos es abundante. Cumpliendo su
encargo, el Dr. Alfonso Daz de Montalvo redacta las Ordenanzas Reales de
Castilla. En 1499 se publica la Pragmtica de Madrid, destinada a contener la
invasin de la jurisprudencia romano-cannica.
En 1503 se publica una Coleccin de Bulas y Pragmticas, y en 1505 las
Leyes de Toro que se refieren a materias diversas como los mayorazgos,
matrimonios, estado civil, hijos naturales, derechos sucesorios, etc.

2.3. EL DERECHO CIVIL CASTELLANO Y SU PROYECCIN INDIGENA
Desde un punto de vista forma, el derecho indiano naci tres meses y medio
antes de que Cristbal Coln zarpara del puerto de Palos de Noguer en su
primer viaje de descubrimiento. Y con casi seis meses de anterioridad a su
arribo a la isla de Guanahan. Su certificado de nacimiento fueron las
Capitulaciones de Santa Fe, fechadas el 17 de abril de 1492.
En ellas, y en los documentos despachados en los das sucesivos, el Almirante
y los Reyes Catlicos establecieron las bases jurdicas con las cuales se iba a
gobernar un mundo an desconocido: el Nuevo Mundo.
Como es lgico suponer, en dichas capitulaciones no se tomaron en
consideracin las peculiaridades del variado y extenssimo territorio que un da
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haba de regir Espaa. Las capitulaciones de Santa Fe se basaron en los
principios jurdicos imperantes en la Castilla de entonces, reino al cual haban
quedado incorporadas las Indias occidentales.
Los principios en los que se basaron fueron los del derecho medieval
castellano. Con dichos fundamentos y en el texto de Santa Fe se les reconoci
a los prncipes de la India, a cuya presencia se esperaba que llegara Coln, su
dignidad y autonoma.
Por el contrario, a las islas y tierras que se encontrasen en el camino se les
someti, con sus habitantes, a la autoridad de los Reyes Catlicos,
nombrndose a Cristbal Coln Almirante de la Mar Ocana y gobernador de
las islas y tierras descubiertas y por descubrir. Esto es, la autoridad suprema y
delegada de los reyes castellanos. Fue por eso que Coln, sin reconocer a los
indgenas de las islas personalidad jurdica alguna, ni tampoco derecho de
propiedad sobre sus tierras, tom posesin de las islas y las puso bajo el
dominio de Castilla.
Actuaba, no slo conforme a su especial capitulacin, sino tambin al viejo
derecho internacional del medioevo. De esta forma, todas las disposiciones
que se dictaron, para ordenar la vida del Nuevo Mundo en el primer lustro a
partir del descubrimiento, se basaron en los principios e instituciones del
derecho medieval castellano.
Ahora bien, como siempre sucede cuando se legisla sin tener en cuenta la
realidad social, el sistema jurdico, hasta entonces implantado slo en las
Antillas, fracas rotundamente. Ni Clon lleg a las Indias, y s los portugueses
en 1498, ni se estableci tampoco el ansiado comercio de las especies. Y lo
que es peor an, los gastos del descubrimiento, no rediturados, mermaron
todava ms las arcas reales, convirtiendo la empresa indiana en una carga
insoportable para los reyes.
Y cuando Coln esclaviz a los indios, stos se rebelaron. Y cuando llev
algunos de ellos a Espaa con el fin de venderlos y sacar beneficio, la misma
reina Isabel se escandaliz. Y ms tarde, en su famosos codicilio, los declar
libres y vasallos de la corona de Castilla. Ni siquiera los espaoles
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permanecieron en paz. Por el contrario, desobedecieron al almirante y
campearon en las islas por su respeto. El descubrimiento haba culminado en
un fracaso total.
Ante el problema de qu hacer que se planteaban las autoridades de la poca.
Sucedi que entonces se produjo un golpe de pndulo y se inici una nueva
etapa. En ella, el ordenamiento jurdico, aunque basado todava en el
castellano, se hizo poco a poco especial hasta llegar a integrar las
peculiaridades del Nuevo Mundo. Surgi as un derecho tmido en los inicios,
vacilante durante casi todo el siglo XVI, que inspirado en las normas del
antiguo derecho comn medieval naci nuevo, pero con espritu viejo: el
derecho indiano.

2.4. UN NUEVO DERECHO: EL DERECHO INDIANO
La legislacin, es cosa ya sabida, constituye en cierto modo un reflejo indirecto
de la sociedad que est regulando.
Reflejo que se adecua en mayor o menor medida a la realidad, dependiendo
de mltiples factores que deben tenerse en cuenta en la coordenada espacio-
temporal que se est historiando.
Ahora bien, al haberse enfrentado ante una sociedad desconocida y
multifactica, se gener una legislacin cambiante en extremo, una legislacin
que se va formando a medida que los problemas se suscitan con el objeto de
resolverlos con la mayor celeridad posible. Surge as un derecho apresurado, a
contrapelo.
Eso fue lo que aconteci con el derecho indiano. Por eso naci ocasional,
vacilante, poniendo parches all donde la fuerza de la realidad acusaba fisuras
en el ordenamiento vigente. En efecto, ante la ausencia de una poltica
especfica y predeterminada, la corona espaola dict infinidad de leyes con el
objeto de resolver los conflictos que brotaban en cada ocasin, en cada
momento, en cada lugar, dentro del vasto y variado territorio de las Indias.
Leyes adems que sobre todo en el siglo inicial de la conquista, respondan a
una informacin derivada de intereses heterogneos y en muchos casos
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contradictorios. No hay que olvidar que la empresa conquistadora, ms tarde
pacificadora segn los textos de la poca, fue concebida de manera distinta
por quienes la llevaron a cabo. De ah que a partir de las varias crisis que se
sucedieron en la primera mitad del siglo XVI, la corona se planteara un examen
de conciencia, no slo sobre el problema tico que las denuncias sobre el mal
tratamiento de los indios llevaba consigo, sino tambin sobre el problema
jurdico que implicaba gobernar un mundo desconocido y nuevo con los
esquemas viejos del derecho de Castilla.
Entre los intereses heterogneos e informaciones contradictorias estn: el
tratar de conciliar la contradiccin existente entre la declaracin de libertad de
la poblacin indgena y la necesidad de someter a sta a un patrn de
servidumbre con el fin de garantizar la produccin en los territorios
conquistados.
Adems, conciliar ambos con el inters de los clrigos encaminado a la
evangelizacin. Y con el de los funcionarios reales encargados de hacer
cumplir con rectitud las leyes. Y con el de los conquistadores y los
colonizadores cuyo fin principal era el enriquecimiento. Tambin con el de la
propia corona que no poda ni quera permitir que estos ltimos adquiriesen un
poder econmico susceptible de convertirse en poder poltico, en perjuicio y
detrimento de sus intereses centralistas.
Asimismo unido a la disparidad cultural y al desconocimiento de los territorios
conquistados, se deriva el carcter contradictorio de las informaciones. Era
lgico que el desgobierno y el fracaso del mundo americano fuera visto de
forma diversa por las partes en conflicto. Uno era el punto de vista de los
conquistadores y colonizadores. Otro el de los indios. Otro distinto el de las
rdenes religiosas. Y otro ms el de las autoridades delegadas del rey en las
Indias. Con fundamento en todos estatos intereses e informaciones
contradictorias, intentando ajustarlos, esforzndose por coordinarlos, el rey y el
Consejo de Indias legislaron (tomando como base el derecho castellano) con la
pretensin de regular la vida espiritual y temporal del Nuevo Mundo. No es
pues de extraar que el resultado se tradujese en una normatividad vacilante,
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indecisa, susceptible a mltiples y constantes rectificaciones. Por lo que
consideramos como grupo que fue un derecho de ensayo y error.













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CAPTULO III
DERECHO INDIANO Y SU
INFLUENCIA JURIDICA
ESPAOLA EN AMRICA


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CAPITULO III
EL DERECHO INDIANO Y SU INFLUENCIA JURIDICA ESPAOLA EN
AMERICA


3. EL DERECHO INDIANO Y SU INFLUENCIA JURIDICA ESPAOLA EN
AMERICA


Uno de los fines principales del rgimen indiano consisti en crear un orden justo
que regulara, al amparo del derecho, las relaciones sociales. La justicia era
considerada como una virtud moral que deba inspirar tanto a los gobernantes
como a los magistrados: a los primeros en el ejercicio de la justicia distributiva y a
los segundos en su funcin de resolver los litigios y las dems cuestiones propias
de la justicia conmutativa.

3.1. Origen:
El Derecho Indiano naci, formalmente, tres meses y medio antes de que Cristbal
Coln zarpara del puerto de Palos de Noguer en su primer viaje de
descubrimiento. Y casi seis meses antes de que arribara a la isla de Guanahan.
Su certificado de nacimiento fueron las Capitulaciones de Santa Fe, fechadas el
17 de abril de 1492. En ellas, y en los documentos despachados en los das
sucesivos, el Almirante y los Reyes Catlicos establecieron las bases jurdicas con
las cuales se iba a gobernar un mundo an desconocido: El Nuevo Mundo.

Con la conquista se advirti que el derecho vigente en el Nuevo Mundo no era
aceptable al ser sumamente precario, por lo tanto, y segn el principio jurdico
medieval que expresaba: las tierras nuevamente conquistadas e acrecentadas al
seoro antiguo se han de regir por las leyes del reino a quien se acrecienta (Juan
Manzano Historia de las Recopilaciones de Indias), Espaa aplic su legislacin
castellana para resolver las cuestiones y problemas que iban surgiendo.

Pero este sistema de derecho no fue suficiente para abarcar la complejidad de
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situaciones nuevas que se presentaron, por lo tanto se comenz a sancionar
nuevas disposiciones para encontrar adecuacin a estas problemticas.
De esta manera comenz el nacimiento del Derecho Indiano, que no se separ del
Derecho Castellano ni del Indgena, sino que se insert armnicamente entre
estos.

Es curioso observar que no slo el Derecho Indiano sigui al modelo castellano,
sino que en diferentes oportunidades Espaa se inspir tambin en soluciones del
Nuevo Mundo para regular propias.

Los momentos culminantes e hitos legislativos de este periodo fueron: 1. Las
Bulas Alejandrinos (1492), mediante las cuales se les concedi a los Reyes
Catlicos la soberana y los derechos de posesin sobre las Islas y Tierra Firme
que se encontrasen navegando hacia Occidente, as como el derecho de
evangelizar a sus habitantes. 2. Los tratados de Torsedilla y de las Alcazovas, que
sirvieron para dirimir los conflictos que sobre la posesin de la tierra tuvieron
Espaa y Portugal; reino este ltimo inmerso tambin en la empresa descubridora.
3. el sermn de Fray Antn de Montesinos, quien denunci en Santo Domingo
(1511), por primera vez en Amrica, el mal trato que se le estaba dando a los
indgenas. Su discurso, extendindose mucho ms all de las pretensiones del
propio predicador, fue el punto de partida hacia el cuestionamiento de la
legitimidad del poder que tena la Corona espaola sobre las tierras americanas y
sobre sus habitantes. 4. Las Leyes de Burgos (1512), ordenamiento que
transform el repartimiento de indios en encomienda, e instaur el requerimiento,
una curiosa figura jurdica, exponente del excesivo legalismo del pueblo y el
gobierno espaol, a travs de la cual se pretendi legitimar la guerra hecha a los
naturales y, 5. Las Leyes Nuevas (1542), especie de Constitucin poltica del
Nuevo Mundo, que proclam la libertad de los indios, suprimi la encomienda y
regul la forma de realizar los prximos descubrimientos.

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El periodo de consolidacin del Derecho Indiano se inici en la ltima mitad del
siglo XVI, durante el reinado de Felipe II.

3.2. Concepto
En sentido estricto, el Derecho Indiano ha sido definido como el conjunto de
disposiciones legislativas (pragmticas, ordenanzas, reales cdulas, provisiones,
instrucciones, captulos de carta, autos acordados, capitulaciones, decretos,
reglamentos, y todo tipo de mandamientos de gobernacin) que promulgaron los
monarcas espaoles o sus autoridades delegadas, tanto en Espaa como en
Amrica, para ser aplicadas, con carcter general o particular, en todos los
territorios de las Indias Occidentales. Los que as definen al derecho indiano se
basan en un criterio legislativo. Esto es, atienden al rgano que expidi la
disposicin, as como a la especialidad de la norma, dejando de lado otros
estatutos jurdicos que, en gran medida, se aplicaron tambin en Ultramar.

En sentido amplio, se entiende por Derecho Indiano al sistema jurdico que estuvo
vigente en Amrica durante los tres siglos de la denominacin espaola. Abarca,
no slo las disposiciones dictadas para las Indias desde la Metrpoli y las
promulgadas en los territorios americanos por las autoridades delegadas, sino
tambin las normas del derecho castellano que se aplicaron como supletorias y las
costumbres indgenas que se incorporaron (secumdum legem) o se mandaron
guardar por la propia legislacin indiana. Quienes as lo definen, atienden a un
criterio de aplicacin normativa. Es este el criterio que considero ms adecuado.
No hay que olvidar que un importante sector del derecho que se aplic en las
Indias, el privado, fue regulado, en su casi totalidad, por las leyes de Castilla.

3.3. Fuentes del Derecho Indiano:

- El Derecho Castellano:
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Regan las normas de derecho privado que no hubieran sido reemplazadas por
otras especialmente destinadas a las Indias.

Tena vigencia supletoria, se aplicaba si no exista una norma especial para el
caso en particular.

- El Derecho Indgena:

Era el derecho que rega en Indias antes de la llegada de los espaoles.
Era un derecho consuetudinario, no escrito, primitivo; estaba compuesto por
rdenes de las autoridades y costumbres.

Espaa no pretendi eliminar este sistema de derecho, trat de amoldarse a las
costumbres de los aborgenes y formas de vida.

La corona espaola lo aceptaba cuando no fuera contrario a la religin catlica o a
su derecho, de esta manera se fue incorporando a la legislacin indiana y fue
aplicado a tribus que no lo haban conocido con anterioridad.

- El Derecho Indiano propiamente dicho:

Se iba sancionando a medida que se presentaban nuevas cuestiones no previstas
por el derecho castellano y deba ser lo ms semejante posible a este derecho
siempre y cuando la situacin lo permita.

Pero los problemas eran tan novedosos y diferentes que fue imperante legislar
para resolverlos.

Estaba compuesto por las normas sancionadas en Espaa para regular el
funcionamiento de los rganos gubernativos indianos, las leyes expedidas en
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Espaa para resolver los problemas de la Amrica Hispnica y de Filipinas, de las
leyes y costumbres establecidas en las Indias y de las interpretaciones de todas
esas leyes hechas por los tribunales superiores (Consejo de Indias y Audiencias).

3.4. Caracteres del Derecho Indiano:

Para establecerlo, sus autores se inspiraron naturalmente en las creencias y
doctrinas que ellos mismos sustentaban. Entre ellas deben destacarse sobre todo
tres, cuya presencia determina los grandes lineamientos del sistema: la religin
catlica, el iusnaturalismo escolstico y el derecho peninsular entonces vigente.
(Ricardo Zorraqun Bec)

1. Es un derecho evangelizador: el Papa les haba entregado estas tierras a
los Reyes Catlicos con la condicin de que deban evangelizar estos
territorios.

2. Es un derecho asistemtico: la legislacin indiana carece de unidad, son
normas dispersas sin una sistemtica (ajeno a la teorizacin). Se trat de
poner un poco en orden con la famosa "Recopilacin de leyes de Indias" del
ao 1680.

3. Es un derecho casustico: esto es porque las normas que emanaban desde
la pennsula ibrica no incidan de forma automtica en el Nuevo Mundo, ya
que estas normas eran revisadas por las autoridades americanas, y si a
juicio de estas aquellas resultaban injustas, se le solicitaba al Rey que las
revisara.

4. Es un derecho en que tiende a predominar el derecho pblico por sobre el
derecho privado: principalmente se refera a normas administrativas tales
como la organizacin de los Virreinatos, Gobernaciones, Reales
Audiencias, etc.
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5. Es un derecho que tenda a la proteccin del aborigen: los principios
morales superiores determinaron la tendencia al buen trato de los
aborgenes y la intencin de incorporarlos a la civilizacin. Se trat de
respetar el Derecho Indgena cuando este no vaya en contra de la religin
catlica o el Derecho Castellano.

6. Es un derecho que daba gran importancia a la moral: la moral tuvo especial
relevancia para solucionar todo tipo de problemas. En este derecho se
dispona que predomina el Derecho Natural por sobre el Derecho Positivo.
Fue ideado por telogos y juristas que tenan una mentalidad
profundamente religiosa, y prevenan de las universidades que enseaban
la filosofa escolstica.

Se prestaba importancia a la moral en cuestiones relativas a la usura, la
celebracin de contratos, el cumplimiento de obligaciones, el hallazgo de tesoros
escondidos, la pertenencia de los frutos, el matrimonio y lo concerniente a la
relacin de convivencia entre espaoles e indgenas.

3.5. Las Principales Regulaciones Indianas:

Diversas cuestiones, como la organizacin del gobierno, el control de los
funcionarios, la administracin de justicia, el funcionamiento de los Cabildos, la
condicin poltica de las indias y otros fueron reguladas segn precedentes
castellanos, pero exigieron algunas modificaciones; pero otros asuntos como por
ejemplo la condicin jurdica de los indgenas fueron temas centrales de Derecho
Indiano.

En estos casos, ya no bast con el Derecho Comn, hubo que remitirse al
Derecho Natural para poder encontrar respuestas y soluciones justas.
El rgimen de la propiedad de la tierra, como la explotacin minera y agraria,
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tambin estaba cargado de precedente castellano pero se adapt con diversas
modificaciones a la realidad indiana. Tal es el caso del sistema sucesorio que
estaba basado en el testamento castellano y debi establecer una forma
privilegiada para su extensin al aborigen y para atender a los casos de quienes
moran sin herederos en Indias

De esto nace la importancia de los telogos y letrados en la construccin de la
dogmtica para esta nueva realidad que presentaba el Nuevo Mundo.

3.6. Prerrogativas de que gozaban los indgenas:
En materia procesal civil:
Gozan de restitutio in integrum para invalidar aquellos actos jurdicos celebrados
por miedo o fraude.
Los pleitos de indios se efectuaban mediante juicios breves y sumarios (sea en lo
civil, penal y eclesistico). En cuanto a los pleitos entre caciques.
Tenan la facultad de retractarse de sus declaraciones (sea como confesin o
testimonio) y de los documentos que hubieren presentado. En caso de que no
fueren cristianos, pueden jurar conforme sus ritos.
Los asuntos de indios (como garanta de imparcialidad) eran de conocimiento de
Real Audiencia.
No les corren los plazos para presentar cargos a las ex autoridades en juicio de
residencia.
Estaban exentos de deducir la dcima parte al tribunal por juicios ejecutivos.

En materia procesal penal:
Estn exentos de la "fianza de calumnia", es decir, cuando alguien se querellaba
contra otro por calumnia, el querellante deba presentar fianza a fin de que no se
considere su querella como temeraria, si el tribunal as lo determina, el querellante
debe adems pagar una multa.
La inquisicin no los alcanzaba, pues se los consideraba "nefitos en la fe".

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En lo Civil:
Estaban liberados de ciertas cargas civiles, como tutores o curadores, de aceptar
voluntariamente estos cargos, estaban liberados de responsabilidad en el
momento de la faccin de inventario.
La venta de bienes races de los indios es solemne, deban hacerse pregones de
que se se venden tales y cuales cosas y los interesados recurran a tal persona
ofreciendo una "puja" (dinero). Se deban hacer 30 pregones, es decir, 30 das
para avisar la venta de bienes. Incluso tenan "per se" derecho a retractarse de la
venta. Para los bienes muebles la obligacin de pregonar es de 9 das.
Se reconoca estatuto de Nobleza a determinados indgenas (caciques, prncipes,
etc.)
En lo Penal:

Los delitos contra los indios deban ser castigados ms severamente que de los
propios espaoles (todos los delitos contra aquellos eran de accin pblica)
En general, se reconoce el derecho indgena en todo aquello que no contravenga
el derecho indiano.

3.7. INFLUENCIA JURDICA ESPAOLA EN AMRICA

3.7.1. Antecedentes jurdicos de Espaa en Amrica
El cambio de paradigma del teocentrismo al antropocentrismo puso a los Reyes de
Espaa en la necesidad de buscar otros ttulos que adems de los ttulos papales
o reemplazando a los ttulos papales pudieran esgrimirse frente a cualquiera
legislacin.

Los argumentos de Espaa eran principalmente estos:
Juan Gins de Seplveda siguiendo a Aristteles planteaba en su obra
"Democrates Alter" que ciertos hombres por su naturaleza deban ser gobernados
y que los aborgenes americanos se encontraban en esta posicin, por lo que los
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espaoles se encontraban en el deber de sacarlos del estado de barbarie,
gobernndolos.

Los aborgenes americanos cometan delitos de leso Derecho natural (poligamia,
incesto, homosexualidad), por ello perdan la facultad de autogobernarse y, en
consecuencia, los espaoles podan gobernarlos, y por la comisin de estos
delitos pedan que se les sometiera a esclavitud. Aquellos estaban obligados a
aceptar la fe cristiana; en caso contrario se les poda someter incluso por vas de
hecho.

Siendo Carlos I de Espaa el Emperador del Sacro Imperio Romano Germnico,
deba considerrsele como sucesor de los antiguos emperadores romanos, y
como el emperador romano lo era de todo el orbe, Carlos I deba ser considerado
como tal.

Segn Martn Fernndez de Enciso, la divina providencia haba permitido el
descubrimiento de Amrica, ergo, Dios quiso que los espaoles fueran dueos de
la tierra descubierta.
Jhk
La relacin constitutiva entre Espaa y los territorios indianos parecera haber
marcado de manera indeleble las estructuras, instituciones e idiosincrasia en las
Amricas, recurrentemente condicionadas por la situacin de dependencia poltica
y explotacin econmica de la era colonial. Las limitaciones semnticas del
trmino colonia son, sin embargo, el aspecto menos trascendente de la
mitificacin del vnculo entre Espaa y Amrica.

Quiz el mayor problema que ha enfrentado la historiografa de la conquista y el
perodo virreinal es el enfoque anacrnico que reduce la historia al juzgamiento de
los pueblos que nos precedieron en lugar de preguntas sobre cmo individuos e
instituciones se ajustaron a los cdigos morales, ticos, legales y filosficos que
conocieron y los definan, como propone Muldoon. El proceso de creacin del
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derecho indiano estuvo influenciado por una tradicin legal cuyos antecedentes se
remontan al derecho visigtico y, en esa medida, las ideologas y prcticas legales
en las Amricas se iniciaron con siglos de tradicin. Esto no desmerece el carcter
innovador del derecho indiano, cuyas bases filosfico-jurdicas fueron
desarrolladas en el siglo XVI por los filsofos escolsticos, y aplicado por
burcratas y pobladores cuyas idiosincrasias se haban forjado a travs de los
momentos de cambio en la sociedad espaola. La Corona castellana estuvo
profundamente preocupada por la legitimidad de la conquista y la delimitacin de
los derechos de los indianos.

La famosa cuestin indiana fue el punto focal de la vida intelectual espaola en el
siglo XVI y enfrent los retos de la formacin de un imperio trasatlntico
recurriendo a la reinterpretacin de la escolstica medieval.5 Las nociones de
soberana, jurisdiccin y representacin se desarrollaron en momentos de cambios
trascendentales en la historia peninsular e informaron el devenir de las
instituciones polticas en la Amrica espaola. La relativa novedad del encuentro
con un Nuevo Mundo proporcion a la teora jurdica y legislativa un reto que fue
enfrentado en el marco de un sistema poltico en el cual la dispensacin de justicia
era una funcin del ejercicio de la soberana y un medio de legitimizacin de la
autoridad. El sistema contaba con un grupo de intelectuales y burcratas que
respondi con un nuevo ordenamiento jurdico que, por no haberse alcanzado la
autonoma ni la abstraccin de la norma jurdica, se converti en un espacio de
participacin poltica y vnculo constitutivo entre Espaa y las Amricas.

Dos son las falencias que aquejan el estudio del sistema jurdico imperial: el tratar
de aplicar los principios del positivismo jurdico al sistema espaol del siglo XV,
confundiendo frecuentemente el derecho positivo con el Derecho, la Ley u otros
elementos del sistema legal; y pretender que las caractersticas de maleabilidad
de los sistemas plurilegalistas que se adaptaban a la realidad colonial eran signo
de desorden e incompetencia legislativa. Esta relativa incoherencia se da cuando
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evaluamos el orden jurdico castellano anterior al siglo XVII con las caractersticas
de unidad y coherencia en trminos kelsenianos.

Nuevas realidades, viejas costumbres
En 1492, cuando los Reyes Catlicos negociaron las bulas papales de donacin
de las Amricas, las tradiciones jurdicas propias de la pennsula ibrica tenan
ms de diez siglos, perodo en el que las instituciones del derecho romano se
haban incorporado y transformado en sofisticados sistemas de interpretacin legal
y principios legislativos relativamente divergentes del resto de Europa. El origen
del sistema legal espaol se remonta como coinciden la generalidad de los
historiadores del derecho a la poca de la Espaa visigtica en la que la tradicin
legal romana perduraba a pesar de la descomposicin de la unidad poltica del
imperio. Esta cultura jurdica, al menos en su contenido objetivo, fue modificada
por los esfuerzos de armonizacin de las normas legales con la doctrina de la
Iglesia Catlica, luego de la abjuracin del Arrianismo; lo que dio paso a un nuevo
corpus iuris. Probablemente el primer logro del sistema visigtico fue incorporar
bajo un mismo sistema jurdico poblaciones con diferentes tradiciones culturales,
con un soberano comn. Siglos despus, en un momento de cambio profundo en
la historia ibrica, teora jurdica y teologa convergeran para dar forma al sistema
de gobierno de la Amrica espaola. La principal innovacin del perodo visigtico
fue la objetivizacin de la norma legal que creaba un ordenamiento jurdico
aplicable en un territorio en lugar del sistema romano que diferenciaba entre
sujetos segn su nacionalidad. Esta territorialidad de la ley ha de ser entendida
como un concepto abstracto ms que como la unicidad del sistema jurdico.

El pensamiento jurdico medieval invirti los principios de interpretacin y
aplicabilidad de la ley que, siguiendo la tradicin gtica, favoreca a la ley local
sobre la ley general. Esto facilit la incorporacin de diferentes comunidades en
unidades polticas ms grandes, ya que permita la coexistencia de una variedad
de sistemas legales siempre que no fuesen contradictorios entre s o que se
opusiesen directamente a la doctrina cristiana. Esa mediacin provea normas de
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

interpretacin que resolvan los conflictos de aplicacin del derecho sustantivo
para la solucin de las disputas judiciales.

El derecho cannico era la excepcin que en materia de religin sostena el
principio de la prevalencia de la ley general de la cristiandad sobre leyes locales
que estuviesen en contra de principios teolgicos; aunque tambin permita la
supletoriedad de las normas legales locales, a travs del respeto al derecho
consuetudinario, en tanto en cuanto no fueron contradictorias con materias
doctrinales de fondo. Este fenmeno se repiti en la incorporacin del Nuevo
Mundo al sistema poltico-legal europeo. Cabe aqu una delimitacin conceptual
que se debe tener en cuenta al estudiar la historia del derecho.
La costumbre y la costumbre jurdica, a pesar de tener funciones similares, no son
lo mismo.

El Tomismo, a travs de Las Siete Partidas, influenci en la estructura institucional
de gobierno del imperio espaol, transfirindose a Amrica, en parte haciendo uso
del carcter de supletoriedad de Las Siete Partidas, y tambin porque estos
principios tuvieron acogida entre los filsofos escolsticos que desarrollaron el
pensamiento poltico espaol.31 La limitacin del poder del monarca bajo la
concepcin tomista se efectivizaba por tres medios: a) la conciencia del monarca
para regir por el bien comn; b) las leyes del reino; y c) el deber del monarca de
consultar con los notables del reino.

- Dispensar justicia y el buen gobierno

La cultura legal en tiempos virreinales se encontraba profundamente relacionada
con la resolucin de conflictos en el sistema judicial, como ha comentado Tamar
Herzog. La Ley no haba alcanzado en el siglo XVI una abstraccin conceptual,
caracterstica que solo llegara con el positivismo del siglo XVIII. Previo al
positivismo el corpus iuris exista como norma jurdica (compilaciones, cdices,
reglas, etc.) pero la piedra angular del sistema estaba en el poder creativo de la
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jurisprudencia.42 Esos principios adquieren importancia histrica por la influencia
que ejercieron en la tradicin legal de Amrica Latina, donde se recurri a la
tradicin legal espaola para fundamentar los procesos independentistas, y
prosiguieron a construir sus sistemas jurdicos basados en muchos de aquellos
principios con orgenes medievales

Los intersticios del pl uralismo legal
La incorporacin territorial de las Amricas se verific bajo la constante tensin
entre la administracin imperial que trataba de seguir las disposiciones de la ley y
aquellos quienes tenan efectivamente el poder en el nuevo continente. Entre los
sujetos que posean el poder efectivo en Amrica no podemos olvidar la
participacin de espaoles y lderes indgenas que rpidamente supieron manejar
los sistemas plurijurisdiccionales que haban caracterizado a la monarqua
compuesta en la Pennsula. Lauren Benton destaca el dinamismo del pluralismo
legal, y demuestra la forma en que la legislacin colonial constitua una poltica
cultural en la que se permeaban diferentes elementos que fueron moldeados
principalmente por las tensiones generadas entre autoridades coloniales y los
poderes locales, as como mediante la participacin de los pueblos indgenas que
se integraron haciendo uso del sistema a travs de la prctica judicial. La
perspectiva de Benton ha cuestionado concepciones que favorecen una evolucin
uniforme y progresiva de las instituciones europeas y el Estado-nacin, al igual
que aquellas que sostienen que soberana, jurisdiccin y teora legal tienen como
fuente cuasiexclusiva la tradicin (jurdica y cultural) occidental (por ejemplo Eric
Wolf y Andre Gunder Frank).56 La existencia de lites, sin precedente en la
realidad europea, que incluan indgenas, conquistadores, criollos y una burocracia
profesional, condicionaron una realidad poltica que demandaba un ordenamiento
jurdico nuevo. Sin embargo, como la antropologa sugiere, los seres humanos
hacemos sentido de lo nuevo y lo extrao por medio de comparaciones y
recolecciones de lo que nos es familiar. En definitiva, el sistema virreinal y el
derecho indiano nacen maduros, inspirados en una tradicin jurdica milenaria que
haba desarrollado especficas normas para la interpretacin, armonizacin y
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resolucin de conflictos en el ordenamiento jurdico. Las leyes y regulaciones
diseadas por las altas esferas del gobierno de Castilla, muchas de ellas
enfatizando la proteccin de la poblacin indgena, se encontraron con la
sistemtica divergencia entre la letra de la ley y su cumplimiento en la realidad.
Dicha realidad, dominada por sbditos que oponan todos los mediosa su alcance
a las cortapisas que la Corona pretenda imponer en los nuevosreinos, puede ser
sintetizada en el conocido aforismo obedezco pero no cumplo. Esta expresin,
sin embargo, refleja el principio de desobediencia administrativa basada en el
antiguo principio de desuetudo que implicaba la inaplicabilidad de una ley debido
a su injusticia o a su irracionalidad.

Angus McKay consider que el marco jurdico-institucional de la administracin
espaola de las Amricas estaba fundamentado en la tradicin constitucional
castellano-aragonesa. Dicha tradicin provey espacios de participacin poltica a
una amplia variedad de actores sociales, especialmente luego de que la
reconquista y convivencia implicaron la incorporacin de culturas diversas durante
largos perodos de la historia peninsular. Los debates filosfico-jurdicos
trascendieron el campo acadmico y afectaron efectivamente la Legislacin de
Indias.60 De igual manera, la figura de consulta a notables originada en los
Concilios de Toledo permiti participacin y oposicin de aquellos que tenan
directo inters en la materia a tratarse por el rgano administrativo.

3.7.2. Estatuto jurdico de los territorios del Nuevo Mundo
El estatuto jurdico de Las Indias es la de unin real a la Corona de Castilla, esto
es, son territorios estaduales independientes de Castilla, que acceden a este
Reino por la persona del Rey y por otros rganos gubernamentales comunes,
como el Consejo de Estado creado por Carlos I en 1520 (comn para Castilla e
Indias) encargado de dirigir la poltica general y exterior, el Consejo de Hacienda
creado en 1523, el Consejo de Guerra y el Consejo de la Inquisicin (dem).

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Por tanto, jurdicamente hablando, las Indias nunca fueron colonias de Espaa. De
hecho, la expresin "Colonia" no apareci hasta fines del siglo XVIII por influencia
francesa. Nunca se habl de las Indias como colonias, ni en el perodo de los
Reyes Catlicos ni durante los reinados de la dinasta Habsburgo. Se hablaba de
los "Reinos de Ultramar", "de aquellos y estos Reinos", etc., dando a las Indias
idntica calidad, jerarqua, cultura y personalidad que el Reino de Castilla. Tanto
es as que los Reyes crearon un rgano de la misma importancia que el Gran
Consejo de Castilla, que es el Real y Supremo Consejo de Indias.

La importancia de la determinacin de este estatuto jurdico estriba en la
argumentacin jurdica utilizada en el proceso de emancipacin americana: esto
es porque al ser apresado Fernando VII, el titular de la Corona Castellana y de las
Indias, desaparece el factor de unin entre la Pennsula y las Indias.

Aunque estamos dentro de las consecuencias para los indgenas, existe una
consecuencia que evidentemente es comn para indgenas y colonizadores. Esta
consecuencia es la mezcla de razas, principalmente por matrimonios legtimos,
autorizados por una cdula de Fernando el Catlico (1514).

INSTITUCIONES DE DERECHO INDIANO EN LA NUEVA ESPAA
El Derecho Indiano se estableci an antes de que se conociera el territorio en el
cual regira, pues su nacimiento se remonta a las llamadas Capitulaciones de
Santa Fe, redactadas tres meses y medio antes de que Coln iniciara su primer
viaje. Las capitulaciones se hicieron de conformidad con las nociones jurdicas de
la poca medieval, las tierras descubiertas, por lo tanto, seran sometidas a la
autoridad de los reyes de Espaa y a los indgenas no se les reconocera
personalidad jurdica. Ms tarde se hizo necesario que los reyes solicitaran al
Papa la autorizacin de su empresa indiana con el objeto de garantizar de alguna
forma los territorios nuevamente adquiridos. Por el tratado de Tordesillas, los
reyes de Portugal y de Espaa convinieron sus zonas de navegacin y fijaron una
lnea demarcadora; lnea que quedara precisada en la Bula Inter Caetera
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CAPTULO IV
PODER
LEGISLATIVO
INDIANO

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CAPITULO IV
PODER LEGISLATIVO INDIANO

4. PODER LEGISLATIVO INDIANO

4.1. El REY
Como seala Snchez-Arcilla, el monarca espaol ejerca la titularidad del
poder sobre una diversidad de territorios con diferente consideracin
jurdico-poltica, lo que traa como consecuencia que el soberano utilizara
distintos ttulos junto con el del rey. As la utilizacin de ttulos tales como,
Conde de Barcelona, Duque de Borgoa, Archiduque de Austria, por
mencionar algunos.

La autoridad del rey como encarnacin personal del Estado y supremo
rector de la comunidad se manifestaba por medio de insignias o smbolos.
Los signos externos y atributos de la realeza durante la baja edad media y
la edad moderna fueron el trono o solio, la corona, el cetro y la espada.
Cuando se proclamaba un nuevo rey este reciba la posesin de las
insignias en el acto solemne de elevacin a la dignidad regia. El poder del
rey se reflejaba en una amplia gama de regalas, que consistan en
derechos privativos e inalienables del monarca, no eran los mismos en
todos los reinos. Estos derechos consistan en la imparticin de justicia,
acuacin de moneda, minas, mantenimiento de la paz, igualmente el
monarca tena poder de decisin frente a otros reinos: el derecho a la
guerra, la paz, celebracin de tratados y envo de embajadas.


A partir de la recepcin del derecho romano, la autoridad del prncipe se vio
potenciada y sus atribuciones extendidas, se le consider la fuente de toda
potestad y jurisdiccin, slo el rey era capaz de conferir dignidades y
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nombrar magistrados y oficiales que ejecutaran sus actos de autoridad y
como cabeza de la Repblica y fuente de toda jurisdiccin gobierna el reino,
administra la ms alta justicia y distribuye oficios y dignidades.

El rey de Castilla y Len lo era tambin de las Indias, ya que estas haban
sido donadas a los reyes de Castilla, los habitantes de las Indias, cualquiera
que fuera su origen, raza o situacin social, eran sbditos del monarca
castellano y deban ser protegidos por ste. En cuanto a las Indias, una de
las obligaciones del rey era la de la inalienabilidad de las mismas, es decir,
la no separacin de las Indias de la Corona castellana. Tanto los monarcas
como los encargados de los asuntos indianos no tuvieron un contacto
directo con el Consejo de Indias, sino que lo hicieron a travs de los
secretarios de despacho, funcionarios que relacionaban al rey y a sus
validos o favoritos con el Consejo de Indias.

La absolutizacin de la monarqua espaola trajo consigo un sistema
burocrtico que constituy la base de un amplio sector del gobierno
espaol. El gobierno mediante consejos fue el tipo de organizacin
caracterstica de la administracin central de la monarqua espaola
durante los siglos XVI y XVII, pero que ms tarde decaera.

4.2. EL REAL Y SUPREMO CONSEJO DE INDIAS

Los Austrias potenciaron e! sistema de gobierno mediante Consejos -ya
haba Consejo Real en la Baja Edad Media-, los que utilizaron tanto para
gobernar determinados lugares a los que se reconoca individualidad cuanto
para manejar materias especficas.
De la primera clase eran el Consejo de Indias, e! de Flandes, el de Italia,
etctera. De la segunda, el Consejo de Hacienda, e! de la Inquisicin, e! de
rdenes Militares.

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En un primer momento se desconoca la personalidad poltica de las Indias,
la que se va perfilando poco a poco. Por ello es que al comienzo
intervinieron, por el principio de accesin, autoridades de Castilla, en el
gobierno de los nuevos territorios.
De este modo, hay algunos ordenamientos expedidos con intervencin de
las Cortes castellanas as como peticiones suyas al respecto: por ejemplo
ante Carlos 1 para que ellas no fueran separadas de la Corona. En la
administracin de justicia el ms alto tribunal era el Consejo de Castilla. En
asuntos fmancieros intervenan los contadores mayores de Castilla.
No hay que olvidar, sin embargo, que los Reyes Catlicos en mayo de 1493
haban designado al arcediano de Sevilla y confesor de la reina Juan
Rodrguez de Fonseca, ms tarde obispo, sucesivamente, de Badajoz,
Crdoba, Palencia y Burgos (1495) y miembro del Consejo de Castilla,
como representante suyo frente a Coln. En tomo a Fonseca se va a
constituir el primer esbozo de una burocracia indiana, que organizar los
viajes de Coln, el traslado de colonos, armamento de naos, etctera.

Este autocrtico personaje recibe en 1504 encargo de Fernando el Catlico
de dirigir, bajo la personal supervisin del monarca, el gobierno de los
nuevos territorios ayudado por Gaspar de Gricio y, ms tarde, por el
aragons Lope de Conchillos, secretario y amigo del rey. Cuando el trabajo
era muy intenso, entraron a colaborar con l dos miembros del Consejo de
Castilla, Luis Zapata y Lorenzo Galndez de Carvajal.
La personalidad de las Indias, decamos, va apareciendo poco a poco. As
es como en 1514 hay un sello real que custodia Fonseca con el que son
autenticadas las disposiciones para las nuevas tierras. Al ao siguiente hay
un registro particular para asentar tales disposiciones con distincin
respecto de las castellanas.
Al comit que entenda en los asuntos indianos cuyos integrantes eran
consejeros de Castilla- se le conoci, posiblemente ms tarde, como Junta
de Indias. Cuando muere el rey
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Fernando asume como regente de Castilla, dada la incapacidad de Juana,
el cardenal Cisneros quien, no llevndose bien con Fonseca, lo separa de
sus funciones, ejercindolas los ya referidos
Zapata y Galndez de Carvajal. Carlos I lo restablece, desempendose en
los asuntos indianos hasta su muerte acaecida en 1524, Se va configurando
cada vez con ms fuerza la especialidad de la Junta. Parece que Carlos I
ya en 1523 tena en mente la constitucin de un Consejo de Indias pues
designa, antes de crearlo, a Diego Beltrn como consejero.

Resulta curioso que el rgano llamado a regir la tercera parte del mundo
haya aparecido tan humildemente que se desconozca con exactitud su
inicio. Con todo, queda, segn Solrzano
Pereira, defmitivamente instalado ello. de agosto de 1524, siendo su primer
presidente fray Garca de Loaysa, general de los dominicos, obispo electo
de Osma y futuro cardenal-arzobispo de Sevilla y sus primeros consejeros
el doctor Diego Beltrn, protonotario, Lorenzo Galndez de Carvajal, el
maestro fray Luis Cabeza de Vaca (obispo de las Canarias) y los doctores
Gonzalo
Maldonado (ms tarde obispo de Ciudad-Rodngo) y Pedro Mrtir de
Angleria (autor de las Dcadas del Nuevo Mundo). El licenciado Francisco
de Prado fue su promotor fiscal (ms tarde denominado fiscal) y Francisco
de los Cobas su secretario. En 1528 se cre el cargo de gran chanciller,
encargado de la custodia del sello real, que favoreci a Mercurino de
Gattinara y al fallecer ste cinco aos ms tarde, a Diego de los Cobas.
Fue ste un cargo de irregular funcionamiento, pues se lo suprimi en
algunas ocasiones.
No tena ordenanzas propias, rigindose por las del Consejo de Castilla.
Por las Leyes Nuevas, dadas en Barcelona en 1542, se le consignaron
algunas peculiaridades relativas a su funcionamiento, jurisdiccin y defensa
de los indios. Juan de Ovando tras la visita general que practic (1566-
1571), obtuvo de Felipe
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II nuevas ordenanzas el 24 de septiembre de 1571, las que slo fueron
publicadas en 1585 y reeditadas en 1603. Felipe N las hizo reeditar con
algunas modificaciones en 1636, reimprimindose en 1681 y 1747.

A. Integrantes

Segn ellas, integraban el Consejo un presidente, ocho consejeros letrados,
un fiscal, un secretario (despus dos: uno para asuntos de Nucva Espaa y
el otro para los del Per), dos relatores (despus tres), dos contadores
(despus cuatro), un gran chanciller (agregado a los consejeros), un
tenente de gran chanciller (agregado ms tarde), un cosmgrafo cronista
(que lo fue el primero Juan Lpez de Velaseo) y un alguacil mayor. En 1604
se agregaron, para satisfacer necesidades militares, dos consejeros de
capa y espada. El nmero de consejeros vari segn los vaivenes de la
burocracia castellana. En tiempos de Carlos 11 el nmero de consejeros se
elev a diecinueve e infructuosamente este rey trat de imponer
economas. Hubo ms tarde un tesorero general, dos solicitadores fiscales,
un catedrtico de matemticas, un tasador, un abogado, un procurador de
pobres (desde 1536), un capelln y cuatro porteros.

Era el Consejo de Indias Real, Universal y Supremo. Real por cuanto
asesoraba al monarca y actuaba con ste. Universal, porque conoca en
todo tipo de materias, tanto temporales como espirituales y, adems, le
estaban sujetos todos los estados y reinos de Indias. Supremo, porque por
encima suyo no haba otro. Expresaba Felipe II en las ordenanzas de 1571:
"ordenamos y mandamos que ninguno de nuestros Reales Consejos ni
tribunales, alcaldes de nuestra casa y corte, chancilleras, ni audiencia ni
otro juez alguno ni justicia de todos nuestros reinos y seoros se
entrometan a conocer ni conozcan de negocios de Indias ... ". Slo el rey
est por sobre el Consejo de Indias. ste era, por lo dems, el segundo en
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categora, slo precedido por el de Castilla, materia que se preocup de
puntualizar Solrzano Pereira.
La dinasta borbnica, que buscaba un gobierno ms expedito que el
burocrtico de los Consejos, sin suprimr al de Indias, le fue restando
atribuciones. Un real decreto de 1718, secuela de la creacin cuatro aos
antes de la Secretara e Marina e Indias, lo reduce a asesor del monarca y
tribunal supremo de justicia, facultndoselo para proponer los integrantes
de los cargos de justicia. Con diversos avatares y, salvo cortos intervalos de
supresin en el siglo XIX, dur el Consejo trescientos diez aos
desapareciendo slo en 1834.

El cargo de presidente del Consejo era de gran importancia, al que iba
unido un salario adecuado. Le corresponda, entre otras cosas, presidir las
sesiones, disttibuir a los consejeros en salas, distribuir los expedientes,
entrevistarse semanalmente con el monarca, etctera.

Los consejeros deban ser, conforme Rec. Ind. 2, 2, 1 "personas aprobadas
en costumbres, nobleza y limpieza de linaje, temerosos de Dios, y
escogidos en letras y prudencia". Y efectivamente se preocup la Corona
por nombrar juristas de fuste, egresados de las mejores universidades
espaolas, como Gregorio Lpez, el gran glosador de las Partidas; el
publicista Francisco Ramos del Manzano; Juan de Solrzano Pereira y
muchos ms. Esta autoridad jurdica y moral de los consejeros les daban
gran peSO a sus opiniones, que el monarca por lo comn respetaba.

Estaban sujetos a diversas medidas de probidad como prohibicin de ser
encomenderos tanto ellos como sus hijos, no poder recibir
recomendaciones ni prstamos, todo lo que tiende a asegurar su
imparcialidad. No podan acceder a consejeros quienes fueran parientes de
virreyes, presidentes u oidores.

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El gran chanciller custodiaba el sello real con el que se autenticaban las
resoluciones emanadas del Consejo. llevaba, tambin, el registro de las
reales provisiones que se dictaban.
Normalmente vinculado este cargo a importantes personajes, no era
ejercido directamente por ellos sino por el teniente de gran chanciller.
Haba, adems, teniente de chanciller en las Audiencias indianas.

El fiscal deba velar por los intereses de la Corona tanto jurisdiccionales -en
especial frente a la Iglesia- como hacendsticos; se les encargaba,
asimismo, la defensa de los indgenas. A l se refiere el ttulo 50.

Los secretarios, como se ha dicho, llegaron a ser dos, distribuyndose entre
ellos los asuntos de Per y Nueva Espaa. Si algn expediente era
indeterminado, pasaba al secretario del Per. Por disposicin de Felipe ID,
reiterada por Felipe N se dispona que "le [s) aplicamos y encomendamos
todos los negocios y materias tocantes al estado, gobierno y gracia,
hacienda y guerra y otros cualesquiera as eclesisticos como seculares
que no fueren pleitos de justicia entre partes, visitas ni residencias".

Estos ltimos correspondan a los relatores. Las materias relativas a las
Audiencias de Lima, Quito, Charcas, Chile, Panam, Nueva Granada y
Buenos Aires correspondan al secretario del Per. Lo tocante a las
Audiencias de Mxico, Guadalajara,
Santo Domingo, Guatemala, Filipinas, Antillas y Venezuela corresponda al
secretario de Nueva Espaa. Ellos refrendaban las disposiciones en que
intervena el Consejo.
El alguacil mayor aparece como consecuencia de existir anlogo cargo en
los Consejos de Inquisicin, rdenes y Hacienda y existe "para ejecucin
de lo que les fuere ordenado"

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A los relatores se les aplicaban las disposiciones pertinentes de la
legislacin castellana en lo que no hubieran sido modificadas. Se les
encarga particularmente los memoriales de los pleitos, visitas y residencias.

As como a los relatores corresponda poner al Consejo al corriente de los
asuntos en que haba pleitos entre partes, visitas y residencias, iguales
materias corresponden al escribano de cmara, pero en cuanto a su
custodia, refrendo de despachos, lectura de peticiones y anotacin de los
decretos respectivos, redaccin de cartas ejecutorias, reales provisiones y
cdulas sobre asuntos de gobierno que deban ser firmadas por el rey,
correspondindoles llevar los libros registros en que se asentaban por
provincias las disposiciones aprobadas.

El tema hacendstico est entregado en el Consejo a sendos empleados
como el tesorero y los contadores de cuentas. Al tesorero general le
corresponda "cobrar y recaudar todas y cualesquier condenaciones que en
el Consejo se hicieren y aplicaren para nuestra cmara y estrados del
Consejo y para el gasto y pasaje de los religiosos y ministros de doctrinas.y
otras obras pas". Existan desde 1567 y les corresponda revisar las
cuentas del propio Consejo, las de la Casa de Contratacin y las de los
oficiales reales enviadas desde las Indias. Intervenan tambin en el envo
de contadores a las Indias para revisin de cuentas y llevaban razn de los
gastos extraordinarios que el rey permita hacer en Amrica.

El ttulo 120. del libro 20. de la Rec. Ind. trata del cronista de Indias, cargo
destinado a mostrar a los consejeros la historia civil y natural de las Indias.
Entre sus detentadores estuvieron individuos tan versados como Juan
Lpez de Velasco, Antonio de Herrera, Antonio de Len Pinelo, el insigne
Juan Bautista Muoz y tras su muerte, la Real Academia de la Historia.

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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

El Consejo era itinerante, pues deba moverse de acuerdo con el traslado
de la corte real hasta que Felipe TI la instal en Madrid. La vinculacin con
el monarca era grande, pues su presidente deba reunirse con el rey para
transmitirle las consultas que a ste se formulaban.
Estaban reglamentados los das de trabajo del Consejo y su horario de
funcionamiento. Salvo que se tratara de feriado, deban de trabajar de lunes
a sbados tres horas por la maana y los martes, jueves y sbados, dos
horas, adems, por las tardes. Tales horarios empezaban a correr desde
que se juntaran por lo menos tres consejeros.


l Consejo operaba de diversas maneras:

a) Sala de gobierno, que eran reuniones plenarias en que se oan las
relaciones que hacan los secretarios de los diversos expedientes que
llegaban sobre asuntos de gobierno temporal o eclesistico.

aa) Gobierno temporal. Tenan prioridad en su examen "las cartas de los
virreyes, audiencias y otras personas as pblicas como particulares, que de
las Indias y de la Casa de Contratacin de Sevilla y otras partes se nos
escriben [porque 1 resultan las mayores noticias para materia de
gobernacin". Se ordenaba que stas "se lean todas consecutivamente y el
Consejo no se detenga mientras se leyeren a proveer ni determinar cosa
alguna de lo que en ellas se escribiere, mas de ir apuntando lo que
pareciere convenir proveerse ... " (ordenanza de Felipe II reiterada
posteriormente). Se exceptuaban las cartas dirigidas personalmente al
monarca en sus reales manos. Buen conocedor de la malicia humana,
aconsejaba Solrzano Pereira que no se creyera de buenas a primeras todo
lo que se deca en cartas y memoriales, debiendo de ejercitar los
consejeros al respecto la virtud de la prudencia (lib. 5, cap. 15, nm. 16).

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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

Si hubiera algn tropiezo para la resolucin pertinente, se solicitaba un
dictamen del fiscal. Recibido ste, o sin l si el asunto era de fcil
despacho, se produca votacin, que se decida por simple mayora.
Quienes estuvieren en desacuerdo podan elaborar sus votos singulares en
lo cual haca Felipe IV particular hincapi como un medio de tener una
gama ms variada de opiniones. Originbase del voto mayoritario una
proposicin llamada consulta que, como se ha dicho, era llevada al rey. La
consulta en un comienzo era firmada por los consejeros que haban
participado en su elaboracin, pero -despus se acostumbr slo
rubricarlas. De ellas se llevaba un libro donde figuraban extractadas." El
primer lunes de cada mes, habiendo en el consejo algunas cosas y
negocios remitidos a consulta, se nos de aviso de ello para que nos
ordenemos cundo y cmo se nos hayan dde venir a consultar. Las
consultas se hacan al principio cada dos domingos; desde 1524, cada
tercer lunes y posteriormente, un da al mes. Si el rey estaba de acuerdo
como parece o est bien esto y otra parecida era su resolucin, a que se
llamaba decreto que poda ser escrito de su mano o slo rubricado se
pasaban los antecedentes al consejero de turno y ste al personal de
secretara para que se elaborara las reales cdulas o reales provisiones
pertinentes, que eran pasadas por el consejero de turno o el secretario al
rey para su firma.

Por disposicin de Felipe IV en 1936 se ordenaba que para las materias
universales de gobierno, como hacer leyes y paragmticas , declaracin o
derogacin de ellas, fundaciones de audiencias, erecciones de iglesias y
desmembracin, divisin y unin de ellas y otras materias, que al parecer
del Presidente o Gobernador sean grandes: mandamos que concurra y est
junto todo el consejo y los que se hallaren presentes en l antes que se
aparten y dividan salas...

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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

En consecuencia, corresponda al consejo conocer de todos los asuntos de
gobierno temporal y espiritual.
El consejo llevaba la alta direccin en materia poltica respecto de las
indias. La divisin poltica y administrativa de stas y la determinacin de la
jerarqua de oficios que le corresponda a cada territorio era de injerencia
del consejo.

Igualmente la propuesta al monarca de las personas idneas para llenar los
cargos de relevancia en Indias era hecha por el consejo, si bien intervendr,
como se ver en ciertas pocas la cmara de indias.

La legislacin para Indias, sea a travs de reales cdulas, reales
provisiones o cartas acordadas del Consejo de plasmaba en estas
sesiones. Tales disposiciones deban de acomodarse en estas sesiones.
Tales disposiciones deban de acomodarse, dentro de lo posible, a las leyes
castellanas.

Porque siendo de una corona los reinos de Castilla y de las Indias, las leyes
y orden de gobierno de los unos y de los otros debe ser lo ms semejante y
conforme que se pueda, los del consejo en las leyes y establecimientos que
para aquellos Estados ordenaren procuren de reducir la fonna y manera de
gobierno de ellos al estilo y orden con que son regidos y gobernados los
Reynos de Castilla y Len en cuanto hubiere lugar y se sufriere por la
diversidad y diferencia de las tierras y naciones (ordenanza de Felipe TI de
1571 reiterada posteriormente e incorporada a Rec. Ind. 2, 2, 13).

Hasta 1614 regan en Indias en forma automtica, si bien subsidiariamente,
las disposiciones castellanas. Felipe 1lI el 15 de diciembre de ese ao
dispuso: "mandamos a los virreyes, presidentes y oidores, gobernadores y
justicias de las Indias que obedezcan y no cumplan las cdulas, provisiones
y otros cualesquier despachos dados por nuestros Reales Consejos si na
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

fueren pasados por el de las Indias y despachada por l nuestra real cdula
de cumplimiento ... ". Correspondi, pues, al Consejo este importante rol de
control de la legislacin castellana que podra aplicarse en Indias. Particular
encargo del rey reciba el Consejo en cuanto a la conservacin y buen
tratamiento de los indios, tema ste en que la Corona era reiterativa.
La confirmacin de la legislacin indiana -ordenanzas de virreyes,
ordenanzas de cabildos, provisiones, etctera- corresponda igualmente a
este alto rgano. De la misma manera, la confirmacin de mercedes
otorgadas en Indias era de resorte del Consejo. Los oficios vendibles que
haban sido adquiridos en Amrica deban ser sometidos a confirmacin en
el plazo de cinco aos, salvo Urna, Charcas, Chile y Manila, en que se
aumentaba a seis. Sobre esta materia Antonio de Len Pinelo escribi el
clebre Tratado de las confirmaciones reales.

El paso de libros a las Indias era tambin de atingencia del Consejo tanto
por las razones morales involucradas cuanto por las polticas. Hubo libros
prohibidos de pasar a los reinos indianos en razn de los conflictos polticos
que planteaban.

bb) Gobierno espiritual. Derecho de presentacin. El Consejo de Indias, en
virtud del Real Patronato (de que se hablar ms adelante), tena una serie
de atribuciones en relacin a la Iglesia. En las Ordenanzas sobre el
Patronazgo Real redactadas por Juan de Ovando y promulgadas por Felipe
n en 1574 se dispona que "los arzobispados, obispados y abadas de
nuestras Indias se provean por nuestra presentacin hecha a nuestro muy
santo Padre, que por tiempo fuere, como hasta ahora se ha hecho",
disponindose que lo mismo se practicara respecto de "las dignidades,
canonjas, raciones y medias raciones de todas las iglesias catedrales de
las Indias", lo que corresponde a la facultad otorgada a los monarcas por el
papa Julio II en 1508 en virtud de la bula Universalis ecclesiae. Este
derecho de presentacin era ejercido con intervencin del Consejo respecto
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

de las altas autoridades eclesisticas de Indias. Eran las facultades reales
muy extensas como lo dice Solrzano Pereira: "En virtud de este patronato
de que vamos tratando les compete a nuestros Catlicos y gloriosos Reyes
de Espaa en sus provincias de las Indias la eleccin y presentacin de los
Prelados y de todas las prebendas, beneficios y ministros de las iglesias de
ellas, hasta el oficio ms pequeo de sacristn ... " (lib. 4, cap. 3, nm. 26).
Eso s que la confirmacin o cannica institucin corresponda al Sumo
Pontfice respecto de las altas autoridades eclesisticas y al obispo
respecto de los prebendados, beneficiados y ministros (Solrzano, ibidem).
Divisin de los obispados. En 1518, mediante la bula Sacris Apostotatus
Ministerio Len X haba conferido a Carlos I la facultad de dividir los
obispados una vez erigidos y demarcados, para su mejor administracin.
De este poder hizo uso frecuentemente la Corona como cuando del
obispado del Cuzco se desmembraron los de Huamanga y Arequipa. En
estos estudios y las pertinentes presentaciones al sumo pontfice deba de
intevenir el Consejo.

Exequatur o pase regio. No proviene de una concesin papal como las
facultades anteriores, sino que los mismos reyes se lo tomaron. Fue
introducido por Carlos I en 1538 y consista en que ninguna disposicin
papal poda aplicarse en Indias si antes no era aprobada por el Consejo. Su
objetivo era retener aquellas disposiciones pontficias que pudieran afectar
a los derechos de patronato regio. Tales disposiciones no se aplicaban y se
suplicaba al sumo pontfice que las modificara o derogara. Por cierto, que
entre tanto no se aplicaban.

Aprobacin de cnones conciliares y sinodos. Se celebraban en Indias
concilios provinciales cuya primera motivacin haba sido la de acomodar a
las circunstancias indianas el derecho cannico. De este modo, se celebr
el primer concilio sudamericano en Urna en 1551 y el primero
norteamericano en Mxico en 1555. En principio, los cnones conciliares
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entraban en vigencia inmediatamente de haber sido expedidos. Ms Felipe
II orden que pasaran por el Consejo de Indias para su revisin antes de
ser puestos en vigencia. Igualmente haba otro tipo de reuniones
eclesisticas, de menor entidad, que se celebraban al interior de una
dicesis para tratar temas pastorales. Se las denominaba snodos y el
mismo nombre se daba a sus resoluciones.
stas tambin deban ser aprobadas por la autoridad real. Solrzano da la
siguiente explicacin: ni los sinodales o diocesanos se pueden publicar ni
poner en ejecucin hasta que se enven al rey nuestro seor, como
quien es y ha de ser su protector, y se vean y reconozcan en su Real y
Supremo Consejo de las Indias por que no contengan algo que perjudique
al real patronato o retarde la conversin de los indios o el uso de los
privilegios de las rdenes mendicantes (Iib.4, cap. 7, nm. 16).

Fundacin de iglesias, conventos, obras de beneficencia, hospitales,
etctera. Decanlas ordenanzas sobre patronato de Felipe JI de 1574:
"mandamos que no se erija, instituya, funde ni constituya iglesia catedral ni
parroquial, monasterio, hospital, iglesia votiva ni otro lugar po ni religioso
sin licencia expresa nuestra". Tal licencia la otorgaba el Consejo de Indias.
ste en alguna ocasin, como ocurri en Chile en el siglo XVI, impidi el
establecimiento de un convento femenino y, en cambio, sugiri el de un
orfanato.

b) Sala de Justicia

Aun cuando desde 1604 existieron consejeros de capa y espada, stos no
podan participar en esta sala, que quedaba limitada a los letrados. El
respeto ante stos era tal que ni siquiera el reY' intervena en tal tipo de
asuntos. La poltica general de la Corona fue la de que el Consejo se
limitara a sus funciones de gobierno y por ello limit sus facultades
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

jurisdiccionales que quedaron restringidas a los asuntos de mayor
trascendencia.

Era, con todo, el Consejo de Indias el tribunal superior respecto de todos los
territorios americanos y filipinos.

Conoca en nica instancia de lo ordenado por la ley de Malinas de 1545, o
sea, de los juicios sobre encomiendas que implicaran tributos superiores a
los mil ducados. Estos juicios se los haba reservado el monarca pasando a
conocer de ellos el Consejo. La prctica fue que tramitaran estos pleitos las
Reales Audiencias indianas y cuando el asunto estaba en estado de fallo,
eran enviados los expedientes al Consejo para su resolucin (Ree. Ind. 2,
15, 123 a 130). Tambin conoca en nica instancia de los juicios sobre
comisos sobre contrabando y arribadas de naves de esclavos que "de las
Indias se remitieren".

Poda avocarse el conocimiento de asuntos que estuvieran en tramitacin
ante las Reales Audiencias o ante cualquier tribunal respecto de situaciones
indianas siempre que fuere "negocio grave y de calidad" (Ree. Ind. 2,2,58)
"aunque en los dichos tribunales se hayan comenzado a introducir por
demanda o por querella o en grado de apelacin o por va ordinaria o
ejecutiva o en otra cualquier forma o instancia" (Solrzano, Poltica Indiana,
lib. 5, cap. 17, nm. 1). En segunda instancia conoca de las apelaciones
respecto de materias civiles de que hubiera conocido la Casa de
Contratacin en materias de cuanta superior a seiscientos mil maraveds.

Tambin en segunda instancia conoca de las apelaciones respecto de las
sentencias crinllnales dictadas por la Casa de Contratacin. Durante la
vigencia para sta de las ordenanzas de 1539 competa al Consejo la
revisin de las sentencias de la Casa que implicaban jurisdiccin de mero
imperio disponiendo penas de muerte o mutilacin. Poda conocer en todas
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

las instancias "de todas las residencias y visitas de los corregidores,
gobernadores, oficiales reales, oidores, presidentes, virreyes y otros
cualesquier ministros, aunque sean militares" (Solrzano, lib. 5, cap. 17,
nm. 2). Conoca del recurso de segunda suplicacin, que proceda slo en
contra de las sentencias recadas en causas "graves y de mayor cuanta", lo
que implicaba asuntos civiles de cuanta superior a seis mil pesos de oro
ensayado de los que haban conocido las Reales Audiencias indianas en
grado de vista y revista. Esto significa que al conocer esas Audiencias las
apelaciones dictaban sentencia de vista. Pues bien, ante las mismas

Audiencias la parte perdedora poda ejercer el recurso de primera
suplicacin para que se revisara lo actuado. La sentencia recada en este
recurso se llamaba de revista. No proceda la segunda suplicacin en
causas posesorias aunque superaran los dichos seis mil pesos o en las
causas criminales, aunque excepcionalmente en alguna oportuodad se
admiti.

Corresponda tambin al Consejo el conocimiento de los recursos de fuerza
"que en la Corte o dentro de Espaa se ofrecieren" relativos a juicios
eclesisticos con relacin a las Indias de que hubiese conocido el nuncio
papal u otro juez eclesistico (Solnano, lib. 5, cap. 17, nm. 26).

Los asuntos de justicia se resolvan por mayora de votos siempre que
hubiera tres votos conformes, tratndose de asuntos de mayor cuanta. Si
hubiese dispersin de votos, bastaba con asuntos de menor cuanta con
que hubiera voto favorable de dos consejeros.
Si en asuntos de mayor cuanta se produjere empate o dispersin de votos,
haba que llamar a tres jueces que, juntndose con los que hahan votado,
dictaran sentencia.

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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

Las sentencias dictadas por tribunales castellanos deban ser autorizadas
por eI Consejo para su cumplimiento en Indias. Por ejemplo, las que
reconocan hidalgua eran objeto de una real cdula auxiliatoria para ser
puestas en ejecucin en Amrica.

e) Junta de Guerra

Los das martes y jueves deban reunirse, desde 1597, una Junta
compuesta por el presidente del Consejo, los cuatro consejeros de Indias y
cuatro consejeros de los ms antiguos del de guerra "sentndose stos a la
mano derecha y aqullos a la sinestra" CRee. Ind. 2, 2, 76).

Se trataba ah "la consulta de todos los oficios militares de mar y tierra y de
los que tocan a la distribucin, cuenta y razn de la hacienda que se gasta
en las armadas y flotas de la carrera de las Indias" (Solnano, lib. 5, cap.
18, nm. 4). Para cargos poltico-militares intervena tambin la Junta,
exigindose, adems, intervencin de la Cmara de Indias, de que se
hablar a continuacin.

Tambin conoca de las "apelaciones de todas las causas as civiles como
criminales que los virreyes de las Indias y dems presidentes,
gobernadores y capitanes generales que ticnen a cargo lo militar de ellas
hubieren sustanciado y pronunciado como tales contra alguno delos que
gozan de este fuero y jurisdiccin" (Solrzano, lib. 5, cap. 18, nm. 6).

Le competa tambin "y debe ser uno de sus principales cuidados, el
prevenir y proveer el despacho de las flotas y armadas que han de ir a las
Indias y volver con el tesoro de su Majestad y particulares", dando a los
generales de ellas las instrucciones pertinentes (Solrzano, lib. 5, cap. 18,
nms. 17 y 20).

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ti) Junta de Hacienda

El Consejo de Indias ha recibido amplias atribuciones por parte del monarca
en asuntos de hacienda, lo que es bastante particular, pues ningn otro
Consejo de los que existan en Espaa tena tales caractersticas. Las
funciones del de Indias eran: a) velar por el desarrollo y fomento de la Real
Hacienda y b) asegurar la correccin en las actuaciones de los oficiales
reales. Lo ltimo se lograba mediante visitas a los distritos fiscales y
tambin por medio de la revisin de las cuentas respectivas lo que hace el
contador del Consejo. Los das mircoles deban de preocuparse
particularmente de estas materias y los viernes deban de conocer de los
pleitos fiscales.

Felipe " dispone en 1592 que lo tocante a estas materias decide la creacin
de una Junta de Hacienda, la que comienza a funcionar en febrero del ao
siguiente. Aunque realiz estudios interesantes sobre minera, cuentas y
otras materias, pronto dej de funcionar. En 1600 se la restablece, ahora
ms organizadamente, disponindose que la integren el presidente del
Consejo de Indias, seis consejeros de Indias y dos del de Hacienda ms el
fiscal y el secretario de este ltimo. Deban reunirse dos veces por semana.

e) Junta o Consejo de Cmara o Cmara de Indias

Como se ha visto, corresponda a la Sala de gobierno del Consejo proponer
al rey los candidatos para los puestos indianos. Pero se not que se haca
muy difusa la responsabilidad de los consejeros respecto de las personas
propuestas. Por ello se juzg conveniente que un comit especfico
cumpliera estas funciones. Surge as la Cmara de Indias, que es creada el
12 de agosto de 1600. Estaba integrada por el presidente y tres consejeros
designados por el rey a propuesta de la Cmara de Castilla. Fungan como
secretarios los del Consejo de Indias. Sus sesiones tenan lugar los das
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

lunes y mircoles. Adems de las tareas indicadas le corresponda entender
en todo lo relativo a mercedes (encomiendas, reconocimiento de servicios,
gratificaciones, etctera) y gracias (como fundacin de mayorazgos,
reconocimiento de hijos ilegtimos por rescripto, etctera: generalmente era
necesario pagar por estas gracias al sacar). Tuvo la Cmara vida algo
tormentosa. Fue suspendida en 1609 en razn de conflictos de
competencia con el mismo Consejo. Restablecida en 1644 funciona hasta
1700. Entre 1716 y 1717 vuelve a revivir, si bien la Secretara de Marina e
Indias creada dos aos antes le haba quitado atribuciones. Se la reinstala
en 1721.

4.3. EL VIRREY

Como se ha dicho, puede hacer todo lo que podra el monarca, salvo que
ste se lo haya reservado para s. No resultando poltico que el rey
revocara lo mandado por su virrey se les sugera que en materias graves
consultaran con la Corona antes de extender disposicin. Para estas
materias arduas se les aconsejaba que presentaran consulta en los
acuerdos de las Audiencias.

Aunque las proposiciones de las Audiencias no eran vinculantes para el
virrey, constituan un consejo no despreciable dado por letrados de
experiencia. Fue corriente que, para evitarse la responsabilidad de asumir
solos ciertas determinaciones, los virreyes acudieran a los acuerdos en
demanda de consejo aunque el asunto no fuera arduo.
Se distingua en el gobierno de los virreyes el superior gobierno y el
gobierno inmediato.
Era el superior gobierno el que competa al virrey respecto de todo el
virreinato. Del casuismo de las disposiciones se colige que le corresponda
en su virtud dar las directrices polticas generales que deban obedecer las
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

autoridades inferiores. Igualmente poda coordinar la accin de tales
subordinados.

Las consultas que, por urgencia, no pudiesen hacerse a la Corte, se
hacan al virrey. Poda pedir cuenta a las autoridades inferiores e
investigar sus actos mediante visitadores o pesquisidores.
Incluso poda intervenir en determinadas materias que le parecieran de
inters. Como esta injerencia corra riesgo de llegar a ser excesiva una
real cdula de 15 de octubre de 1597 relativa a Chile, fij el mbito de su
intervencin: "es nuestra voluntad que los virreyes del Per y Audiencia de
Urna no impidan ni embaracen al presidente gobernador y capitn general
de Chile en el gobierno, guerra y materias de su cargo, si no fuere en
casos graves y de mucha importancia, aunque est subordinado al virrey y
gobernador de la Audiencia de Urna".
Por ejemplo, el virrey prncipe de Esquilache dict para Chile en el siglo
XVII unas ordenanzas o tasa relativa a las encomiendas de indios, pues
aquel aspecto era grave y de mucha importancia en ese momento. En
determinadas pocas le correspondi nombrar gobernadores interinos: por
ejemplo, Andrs Hurtado de Mendoza design a su hijo Garca
gobernador interino de Chile.
El gobierno inmediato es el que ejercan en la provincia en que estaban
asentados. En el caso del Per, disposiciones de 1566 y 1567,
incorporadas a Rec. Ind, 3, 3, 6 mandaban: "damos poder y facultad a los
virreyes del Per para que por s solos tengan y usen el gobierno as de
todos los distritos de la Audiencia de la ciudad de los Reyes como de las
Audiencias de los Charcas y Quito en todo lo que se ofreciere", no
pudiendo entrometerse en ello los oidores de esas Audiencias salvo
urgencias.
Respecto de la de Quito, sin embargo, Rec. Ind. 2, 16, 1 expresaba que la
facultad virreinal era slo de superior gobier no. Todo lo que tendiera al
mantenimiento de los pueblos en paz y justicia era del resorte del virrey.
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO


En primer lugar, se esperaba del virrey que promoviera el conocimiento de
la tierra que gobernaba pudiendo disponer expediciones de
descubrimiento y pacificacin designando a las personas ms a propsito
para ello. El conocimiento personal, por lo menos de las provincias sujetas
a su inmediato gobierno era muy importante. Solrzano recomienda las
visitas siempre que no resultaran gravosas para los sbditos por llevar el
virrey un squito muy grande o por detenerse demasiado tiempo en cada
lugar (Poltica Indiana, lib. 5, cap. 13, nm. 25).
Como el virrey ha de encamar la justicia distributiva de los monarcas, se
les encargaba que "premien y gratifiquen a los descendientes y sucesores
en los servicios hechos en el descubrimiento, pacificacin y poblacin de
las Indias". Se lcs encomendaba que dieran aviso a la Corona de las
personas benemritas tanto para oficios eclesisticos como seculares.
Respecto de los indios se les mandaba "tengan muy especial cuidado del
buen tratamiento, conservacin y aumento de los indios", fruto de lo cual
son numerosas ordenanzas dictadas en su favor.

Les corresponda la provisin de una cantidad de oficios, con consulta al
Consejo de Indias en los que, vacando, podan poner interinos que
gozaban de medio sueldo. Deban, sin embargo, cuidar que no proliferaran
los corregimientos y alcaldas mayores ni los tenientes que tales oficiales
nombraban.

Entre sus facultades ms importantes estaba el otorgamiento de mercedes
como las de tierras y encomiendas. stas, que se contaban entre las
mercedes ms cotizadas, deban ser dadas con la prudencia necesaria y
para ello se les ordenaba que llevaran libro de repartimientos "declarando
quin los posee, si estn en primera o segunda vida, el nmero de indios y
cantidad de sus tasas". Era costumbre que para efectos de otorgar
mercedes dictaran reales provisiones "lo cual es otra preeminencia muy
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digna de notar pues se les concede a solas lo que por gran privilegio y
merced de tanta estimacin tienen en comn los Consejos y Chancilleras
reales" (Solrzano, Iib. 5, cap.12, nm. 54). Estas reales provisiones, en
que el virrey asuma la representacin del monarca legislando por l se
refean a variadas materias y eran utilizadas en casos que convena
solemnizar.
Se les confiaba, por otra parte, el mantenimiento de la moralidad pblica
debiendo de perseguir los pecados pblicos como amancebamientos,
juegos prohibidos y otros.
En lo material, caminos y puentes deban ser trazados para el
mejoramiento del comercio entre los pueblos. Hasta la aparicin de los
intendentes en el siglo XVIll (de los que se hablar en la parte pertinente)
correspondi a los virreyes el fomento del desarrollo econmico con
adecuadas medidas que favorecieran la agricultura, ganadea, minea,
pesca y comercio.
Todas las disposiciones legales que se enviaran desde la metrpoli deban
ser dadas a conocer en las Audiencias o donde correspondiera, dndose
cuenta de ello. En la correspondencia con la Corona se les encareca que
no escribieran generalidades, enviando las informaciones necesarias y
adecuadas. Se les recomendaba que dieran oportuno aviso a los oidores
de la prxima salida de alguna flota de modo que pudieran enviar la
correspondencia que estimaran pertinente.
Adems de lo expresado, se ocupaban los virreyes de algunos aspectos
de baja polica como, entre otros, del ornato de la ciudad. En algn tiempo
pudieron presidir los cabildos al iniciarse las sesiones anuales, asistiendo
a las elecciones de alcaides ordinarios, pero les fue prohibido por regla
general, salvo que se temiera alboroto: Rec. Ind. 5, 3, 2 Y 4, 9, 15. Las
ordenanzas de stos deban ser confirmadas por ellos, aunque en
definitiva deban serlo por el Consejo de Indias (Solrzano, Poltica indiana
lib. 5, cap. 1, nm. 6). Famosas son las obras que en 1555, 1580, 1604 Y
1607 realizaron los virreyes novohispanos para evitar las immdaciones de
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

la ciudad de Mxico. Los del Per construyeron puentes, fuentes y obras
pblicas de entidad que causaron la admiracin de los viajeros. Solan
dictar bandos de buen gobierno en que se compendiaban sus medidas de
baja polica.

Adems de las reales provisiones y bandos de que se ha hablado, los
virreyes dictaron ordenanzas. Particularmente dignas de mencin son las
del virrey del Per, Francisco de Toledo (1516-1582) al que se ha dado el
sobrenombre del Saln americano por la cantidad de disposiciones que
dict, muchas de las cuales quedaron recopiladas en la incompleta
Ordenanzas del
Per de fmes del siglo XVII. Las hay sobre minas, aguas, yanacanas, mita,
etctera. Para su desempeo tuvo Toledo el auxilio de distinguidos juristas
como Juan de Matienzo y Juan Polo de Ondegardo. Muy ordenancista fue
tambin, en sus dos gobiernos, el virrey de Nueva Espaa Luis de Velasco
el joven.

El grueso de sus disposiciones virreinales de gobierno estn constituidas
por autos o decretos, de los que se pod~ apelar ante las Audiencias
siempre que lo dispuesto pasase a ser contencioso. Solrzano expone el
caso de un minero potosino al que el virrey prncipe de Esquilache quit
por decreto los indios que tena para su ingenio de moler metales, de lo
que apel, por haberse hecho el asunto contencioso, ante la Audiencia. Se
acostumbraba en estas apelaciones pedir autorizacin previa al virrey en
seal de cortesa. Entre lo que estaba prohibido a los virreyes se contaba
legitimar espurios, otorgar hidalguas, dar ttulos de ciudades o villas, dar
venias de edad, dar "naturalezas" a extranjeros y otras.

Para que los sucesores en el mando se enteraran de las caractersticas
del gobierno virreinal Felipe ID orden en 1620 que "los virreyes cuando
acabaren de servir sus cargos, entreguen a los sucesores en ellos todas
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las cartas, cdulas, rdenes, instrucciones y despachos que de nos
hubieren tenido". Ya antes, desde el primer virrey de Nueva Espaa,
Antonio de
Mendoza, se introdujo la costumbre -que la mayor parte de sus sucesores
en ambas Amricas observaron- de transmitir sus conocimientos al
venidero mediante una memoria. stas, que han sido publicadas casi
totalmente, constituyen documentos histricos y jurdicos de categora.
En el gobierno espiritual son los virreyes vicepatronos y,
consecuentemente, representan al monarca en el ejercicio de estas
importantes facultades respecto de la Iglesia, cuya celosa observancia se
les encargaba: que las bulas papales hubieran cumplido con el exequatur,
que los sacerdotes y religiosos que llegaban desde Espaa u otros lugares
tuvieran las licencias necesarias, que los diezmos se utilizaran
adecuadamente, etctera.


Con ellos, como se ha dicho, deban tener los clrigos y religiosos las
mismas consideraciones que con el monarca. No poco cost a los virreyes
Francisco de Toledo en el Per y
Martn Enrquez en Nueva Espaa lograr imponer la autoridad real sobre
el clero de sus respectivos virreinatos.

Se les propona mantener la paz y armona entre los obispos y los dems
eclesisticos. Podan, si haba alguno dscolo, desterrarlo "habiendo
conferido sobre el exceso [con el Prelado], con su beneplcito". Se
recomendaba que los conflictos con los obispos fueran resueltos "sin
publicidad" CRee. Ind. 3, 3, 49).

Corresponda al virrey la presentacin de todos los beneficios de su
distrito, salvo aquellos que el rey se hubiera reservado para proveer con
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consulta al Consejo de Indias. Tales presentaciones se hacan ante el
obispo respectivo.

En el caso de prrocos o curas doctrineros, desde Francisco de Toledo se
acostumbr que las presentaciones las hiciera el obispo al virrey y ste
elega. Bajo el gobierno de Felipe III se estableci que cuando vacare una
parroquia, el obispo deba dar informacin al vicepatrono. Deban de
llamar a concurso y examinar, mediante los correspondientes
examinadores, a los que se interesasen en el cargo. De los as
examinados elegiran a los tres ms destacados, que deban proponer al
virrey. ste poda nombrar al que estimara conveniente si encontraba
adecuados los propuestos y aun pedir una nueva lista si no lo satisficiese
la presentada. Si se trataba de doctrinas atendidas por frailes, las
respectivas congregaciones deban presentar tres sacerdotes de entre los
cuales igualmente elega el virrey. Hasta 1795, en que se exigi un
proceso cannico, los prrocos podan ser removidos a voluntad de los
virreyes y obispos, quienes deban conferir el asunto.
Le corresponda, adems, en cuanto presidente de la Audiencia, resolver
las dudas sobre si un asunto judicial corresponda o no al Patronato -
segn ello, conoceran los tribunales ordinarios sindolo los eclesisticos
en caso contrario-, resolucin de la que se poda apelar ante la Audiencia.

Como vicepatrono competa al virrey la conservacin de los hospitales,
sobre todo de indios, y velar por las obras pas que fundaran los sbditos.
Prueba de la injerencia real es el hospital para indios de Santa Ana, que
fundado en Urna por el arzobispo Jerninto de Loaysa, pas a estar
despus bajo el patrocinio real.
En materia de diezmos, la Corona se haba reservado dos novenos de la
mitad de la masa decintal, los que entraban en la caja real, si bien eran
destinados a obras de piedad. En caso de que los obispos o cabildos
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HISTORIA DEL DERECHO PERUANO Y LATINOAMERICANO

eclesisticos se apoderaran de estas sumas proceda que el virrey actuara
en su contra para obtener la devolucin.
Se reservaba el monarca la autorizacin para establecimiento de nuevas
iglesias y conventos de frailes y monjas, en lo que no poda intervenir
directamente el virrey. A ste corresponda informar al monarca sobre la
conveniencia de lo solicitado.

Igualmente, si las rdenes necesitaban religiosos, deban solicitarlo al
virrey y ste al Consejo de Indias, que dara la autorizacin para que
pasaran desde Espaa a los lugares pertinentes.
Se inclua a las universidades en el tema del Real Patronato y es por ello
que la Universidad de San Marcos de Urna, creada por real cdula de 12
de mayo de 1551, tuvo como patrono al virrey. Ello explica que sus
constituciones propias subsidiariamente se rega por las de Salamanca-
fueran aprobadas por el virrey, como ocurri con las segundas que tuvo,
de 1578 y las siguientes de 1581 y 1584, etctera. Tambin intervena el
virrey de Nueva Espaa en la Universidad de Mxico, establecida por real
cdula de 21 de septiembre de 1551: por ejemplo en 1625 el marqus de
Cerralvo dispuso nuevos estatutos para ella, que se conocieron con el
nombre de Constituciones de Cerralvo.

4.4. EL GOBERNADOR

Son las ms caractersticas de este oficio. Deba promover el
conocimiento de la tierra que gobernaba pudiendo disponer expediciones
de descubrimiento y pacificacin designando a las personas ms a
propsito para ello. El conocimiento personal de su distrito, logrado
primordialmente a travs de visitas, era muy importante, pues permita
gobernar adecuadamente. El excelente gobierno que desarroll en Chile
en el siglo XVIII Ambrosio Higgins -y que le vali su ascenso al virreinato
del Per- se debi al conocimiento que tena del sur de ese reino por
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haber sido intendente ahi y por la visita pormenorizada que realiz a la
zona norte.
Se encargaba a los gobernadores que premiaran y gratificaran a los
descendientes de los primeros pobladores por los servicios rendidos a la
Corona. Para estos efectos, entre sus facultades ms importantes estaba
el otorgamiento de mercedes como las de tierras, aguas, minas y
encomiendas. Las encomiendas deban ser dadas con la prudencia
necesaria, y para ello se les ordenaba que llevaran libro de repartimientos
"declarando quin los posee, si estn en primera o segunda vida, el
nmero de indios y cantidad de sus tasas". Tales mercedes no slo se
otorgaban a vstagos de las primeras familias sino tambin a los ms
nuevos que hubieran realizado actos meritorios. Buena parte de la tierra
de Chile central fue repartida en mercedes durante el siglo XVII. Aun en el
XVIll, al crearse nuevas villas y ciudades, se daban solares y aun chacras
a sus pobladores.

Igualmente, deban enviar memorias o informes a las autoridades
superiores sobre las personas benemritas que podan ser provistas para
oficios eclesisticos y seculares. El gobernador de Chile, por ejemplo,
constantemente enviaba informes a la Corona sobre los clrigos de su
distrito. Respecto de los indios se les mandaba "tengan muy especial
cuidado del buen tratamiento, conservacin y aumento de los indios", para
cuyos efectos menudearon ordenanzas protectoras.

Les corresponda la provisin de una cantidad de oficios, con consulta al
Consejo de Indias en los que, vacando, podan poner interinos que
gozaran de medio sueldo. Deban, sin embargo, cuidar que no proliferaran
los correginentos y alcaldas mayores ni los tenientes que tales oficiales
nombraban. Fue facultad de gobernadores como el de Chile nombrar
corregidores y tenientes de gobernador que duraban en sus cargos
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mientras contaran con su confianza. Le corresponde el nombramiento de
los alguaciles mayores de la ciudad en que tienen su asiento.
Se les confiaba, por otra parte, el mantenimiento de la moralidad pblica
debiendo de perseguir los pecados pblicos.
En lo material, caminos y puentes deban ser trazados para el
mejoramiento del comercio entre los pueblos. Hasta la aparicin de los
intendentes en el siglo XVIII C de los que se hablar en la parte
pertinente) correspondi a los gobernadores en su distrito el fomento del
desarrollo econmico con adecuadas medidas que favorecieran la
agricultura, ganadera, minera, pesca y comercio.

Todas las disposiciones legales que se enviaran desde la metrpoli deban
ser dadas a conocer en las Audiencias o donde correspondiera, dndose
cuenta de ello. En la correspondencia con la Corona se les encareca que
no escribieran generalidades, enviando las informaciones necesarias y
adecuadas. Se les recomendaba que dieran oportuno aviso a los oidores
de la prxima salida de navos de modo que pudieran enviar la
correspondencia que estimaran pertinente.

Se ocupaban los gobernadores, adems, de algunos aspectos de baja
polica como, entre otros, del ornato de la ciudad: "los presidentes ordenen
lo que ms convenga a la buena gobernacin y polica de las ciudades y
poblaciones de sus distritos". Donde fuera costumbre, los cabildos eran
presididos por el corregidor y teniente de gobernador. Solan dictar bandos
de buen gobierno en que se compendiaban sus medidas de baja polica
(edictos).

Adems de los bandos de que se ha hablado, los gobernadores dictaban
ordenanzas sobre diversas materias, siendo muy corrientes las relativas a
indios: tasas de sus tributos, pueblos, protectores, etctera.

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El grueso de sus disposiciones de gobierno estn constituidas por
decretos, de los que se poda apelar ante las Audiencias siempre que lo
dispuesto pasase a ser contencioso. Se acostumbraba en estas
apelaciones pedir autorizacin previa al gobernador en seal de cortesa.
Se usaban al efecto en Per los mismos principios que para la apelacin
respecto de decretos virreinales, ya que el oidor Gaspar de Escalona y
Agero, que elaborara un pequeo tratado al respecto, lo llev a aquel
reino.
Al igual que a los virreyes, y con mayor razn por ser autoridades
inferiores a stos, les estaba prohibido legitimar espurios, otorgar
hidalguas, dar ttulos de ciudades o villas, dar venias de edad, dar
"naturalezas" a extranjeros y otras.

La mayor o menor dependencia de los gobernadores respecto de los
virreyes dependa del caso respectivo. En lo tocante al reino de Chile,
salvo el superior gobierno del virrey, era dirigido con sujecin

4.5. CORREGIDORES DE ESPAOLES Y ALCALDES MAYORES

En lo tocante al gobierno temporal compete a los corregidores representar
remotamente al monarca y prximamente al virrey o gobernador en las
localidades llamadas partidos o corregimientos.
Por ello reciban ttulo de tenientes de gobernador o, lo que es lo mismo,
de representantes del gobernador (incluido el virrey, que era gobernador
en la provincia de su asiento). Tal representacin importaba su presencia
continua en la cabecera de su jurisdiccin, de que no podan ausentarse
sin permiso del virrey, gobernador o Audiencia (Rec. Ind. 5, 2, 34 y 35 y 2,
16, 88). Un caso especial es el del corregidor de San Marcos de Arica,
quien deba cumplir adems de las rdenes del virrey, los mandamientos
de la Audiencia de Charcas.

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Era del resorte de virreyes y gobernadores determinar con suficiente
claridad los lmites de estas demarcaciones de modo que se evitaran
conflictos de competencia. Se induca a estos oficiales a colaborar entre
s.
Las atribuciones de gobierno de los corregidores son aproximadamente
las mismas que se han visto respecto de las autoridades que ellos
representan, pero circunscritas, claro est, al mbito que les es propio.
Les corresponde, en lneas generales, mantener su distrito en paz y
justicia, perseguir los delitos o pecados pblicos, ocuparse de caminos
(donde los viandantes encontraran tambos u hospedajes aun en pueblos
de indios), agricultura (de cuyo desarrollo se hara cuenta en las
residencias), ganadera, minera, etctera. Se esperaba de ellos un buen
conocimiento de su distrito lo que lograran por medio de una visita, sin
cargo para los habitantes, dando cuenta a la Audiencia respectiva de
abusos, denegacin de justicia, incumplimiento de sentencias, etctera.
Tales visitas eran encomendadas particularmente respecto de los pueblos
de indios a los que deban dar a conocer la buena voluntad de la Corona
para solucionar sus problemas y hacerles justicia, incluso de los abusos
de sus caciques. Se les ordenaba que incentivaran a los indios a ganar su
soldada por medio del trabajo de unos para con otros, cultivando la tierra
"hacindoles seguir en todo lo dems que pudiere y vieren ser til la forma
y disposicin de Espaa". No poda estar ajeno el espritu evangelizador:
"en las fiestas los hagan acudir a Misa e instruir como han de estar en la
Iglesia, donde se les declare la Doctrina Christiana" CRee. Ind. 5, 2, 23).

En el aspecto legislativo, dictan bandos de inters local: por ejemplo,
sobre deshacer relaciones ilcitas o prohibir que se saquen determinados
productos del partido, etctera.
Siendo muy extensos a veces los corregimientos, podan delegar los
corregidores y alcaldes mayores sus funciones en tenientes, que
normalmente eran las personas ms decoradas de un sitio, prohibindose
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que lo fueran los oficiales reales CRee. Ind., 5, 2, 40). Les corresponda
mantener en orden su pequeo distrito, vigilar las fiestas y romerias,
etctera. Como podan cometerse abusos con estos nombramientos se
dispuso que estos tenientes dieran fianzas y se excusara su existencia
salvo que fueran realmente necesarios CRee. Ind. 5, 2, 38).

En baja polica, presiden los cabildos donde exista costumbre al respecto.
Siempre pueden ingresar a las sesiones de esos rganos si as fuese
necesario para el buen servicio de la Corona. Les corresponda confinar
las elecciones de alcaldes ordinarios cuando los pueblos respectivos
estuvieran a ms de quince leguas de la sede de una Audiencia. Al hacer
visitas a los pueblos de indios deban observar "con particular atencin la
orden y forma de vivir de los indios, polica y disposicin en los
mantenimientos" as como que la tierra sea bien abastecida de carnes y
pescados y otros mantenimientos a razonables precios y las cercas,
muros, cavas, estn limpias y reparadas y todos los dems edificios y
obras pblicas sin dao de los indios, de que darn cuenta a la Audiencia
del distrito.
En sede de gobierno espiritual, son ellos vicepatronos en su distrito y han
d ocuparse de que el Real Patronato no sea vulnerado en l.




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CAPTULO V
LEGISLACIN DE
INDIAS




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CAPITULO V
LEGISLACIN DE INDIAS
5. LEGISLACIN DE INDIAS
5.1. CONCEPTO:
Leyes de Indias es la legislacin promulgada por los monarcas espaoles para
regular la vida social, poltica y econmica entre los pobladores de la parte
americana de la Monarqua Hispnica.
No mucho despus de la llegada de los primeros conquistadores a Amrica, la
Corona espaola manda que se observen las llamadas Leyes de Burgos,
sancionadas el 27 de enero de 1512, que surgen por la preocupacin de la Corona
por el constante maltrato a los indgenas, de acuerdo a los informes de los padres
dominicos.
El obispo dominico Bartolom de las Casas, levant un debate en torno al maltrato
a los indgenas con el sistema de las encomiendas, por lo que el Emperador
Carlos V convoc a una junta de juristas a fin de resolver la controversia. De esta
junta surgieron las llamadas Leyes Nuevas, en 1542, que ponan a los indgenas
bajo la proteccin de la Corona.
Despus de muchas controversias jurdicas entre Espaa, Nueva Espaa y Per,
durante el reinado de Carlos II de Espaa (1665-1700), se public en 1680 una
obra conocida como Recopilacin de Leyes de las Indias.
Para el catedrtico de Derecho poltico y de Teora del Estado y Derecho
constitucional, y doctor en Derecho Manuel Fraga, las Leyes de Indias "por encima
de todas las fragilidades de toda obra humana constituyen un monumento de los
que honran a sus autores".
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Leyes de Indias, conjunto legislativo promulgado por los reyes de Espaa para ser
aplicado en las Indias, es decir, en los territorios americanos bajo su
administracin colonial.
Durante los tres siglos de dominio colonial espaol, los virreinatos americanos
dependientes de Espaa se rigieron por un conjunto de leyes que se fueron
adaptando a una compleja realidad para la que en la mayora de los casos no
existan precedentes. Ese grupo legislativo estaba formado por las normas
procedentes del Derecho castellano, que actuaba como base jurdica fundamental,
las especficas de Indias (entre las que cabe destacar asimismo las capitulaciones
firmadas entre los monarcas y los colonizadores, o las bulas que el Papado emiti
para dirimir diferentes querellas respecto del Nuevo Mundo) y aquellas
procedentes del Derecho indgena que fueron introducidas por su utilidad en las
relaciones con la poblacin autctona, como las que trataban sobre los sistemas
del cacicazgo o sobre el ayllu y afectaban a los sistemas de parentesco y de
herencia. El Derecho indiano estuvo formado por las leyes y los numerosos
documentos jurdicos que gener su aplicacin, gestionados por una compleja
burocracia que funcion tanto desde la metrpoli como desde las diferentes sedes
administrativas americanas.
5.2. CARACTERISTICAS:
Las Leyes de Indias constituyen una recopilacin de las distintas normas
legales vigentes en los reinos de Indias, realizada durante el reinado de
Carlos II. Bsicamente, fueron un compendio de las Leyes de Burgos, las
Leyes Nuevas y las Ordenanzas de Alfaro. Fueron promulgadas mediante
real cdula el 18 de mayo de 1680.
Para sostener legalmente estas entidades, la Corona emiti las Leyes de
Indias, mediante las cuales se regulaba la vida social, econmica ypoltica
de las colonias. Respecto a las Leyes de Indias, caben destacar
las revisiones a las que fueron sometidas las Leyes de Burgos, las
primeras aplicadas en Amrica, las cuales establecan el trato que deba
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recibir elnativo, estipulando que los indios son libres, pero son sbditos de
los Reyes Catlicos, que deban trabajar en condiciones humanas, pero
que su salario poda ser pagado en especie, y que en caso de que se
resistiesen a las evangelizacin, estaba autorizado el uso de la fuerza
contra ellos. Estas leyes, adems, permitan el sistema de encomiendas,
siempre y cuando se diera prioridad a la evangelizacin de los nativos y se
les tratase de una manera humana.
Pero la realidad era distinta. La polmica se suscit a partir de
las denuncias realizadas por el obispo dominico Bartolom de las Casas,
con respecto a los malos tratos que reciban los aborgenes con el sistema
de encomiendas. Para solucionar esta situacin, Carlos V convoc una
junta de juristas que elaboraron las Leyes Nuevas, las cuales fueron
promulgadas el 20 de noviembre de 1542.
Estas leyes, intentaron mejorar las condiciones a las que estaban
sometidos los nativos, mediante la prohibicin de la esclavitud de los
aborgenes, proteccin de la Corona, y la prohibicin de la creacin de
nuevas encomiendas. Este ltimo punto, la prohibicin de la creacin de
nuevas encomiendas, provocara que este sistema de trabajo
desapareciese, lo cual cre fuertes recelos entre los encomenderos
limeos, quienes se rebelaron contra el virrey llegando incluso a derrocarlo.
El orden fue restablecido por las autoridades y se decidi permitir la
creacin de nuevas encomiendas, ya que su ausencia perjudicaba
gravemente a los colonos espaoles.
Las Leyes de Indias sufrieron numerosas modificaciones a travs de los
aos. Estas modificaciones se realizaban en funcin de los cambios a los
que se vea sometida la administracin y las necesidades de la metrpoli.
5.3. ESTRUCUTURA DE LEY DE INDIAS:
Libro 1: Refiere a los asuntos religiosos, tales como el regio patronato, la
organizacin de la Iglesia, la cultura y la enseanza.
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Libro 2: Trata la estructura del gobierno indiano con especial referencia a
las funciones y competencia del Consejo de Indias y las audiencias.
Libro 3: Resume los deberes, competencia, atribuciones y funciones de
virreyes, gobernadores y militares.
Libro 4: Concierne al descubrimiento y la conquista territorial. Fija las
normas de poblacin, reparto de tierras, obras pblicas y minera.
Libro 5: Legisla sobre diversos aspectos del derecho pblico, jurisdiccin,
funciones, competencia y atribuciones de los alcaldes, corregidores y
dems funcionarios menores.
Libro 6: Trata la situacin de los indgenas, su condicin social, el rgimen
de encomiendas, tributos, etc.
Libro 7: Resume los aspectos vinculados con la accin policial y de la
moralidad pblica.
Libro 8: Legisla sobre la organizacin rentstica y financiera.
Libro 9: Refiere a la organizacin comercial indiana y a los medios de
regularla, con especial referencia a la Casa de Contratacin.
5.4. EL CONSEJO DE INDIAS:
El Consejo de Indias y las secretaras de Estado dieron salida, tras las
correspondientes consultas al rey, a un gran nmero de decretos, rdenes, autos,
instrucciones, cdulas y provisiones como instrumentos legales que sirvieron para
reglamentar el gobierno de las provincias americanas. Todas estas disposiciones
quedaron reflejadas en los libros de registro que se fueron multiplicando en
relacin con su contenido general o especfico, ya que los documentos originales
eran enviados directamente a las autoridades o a las personas implicadas en cada
cuestin. El uso de los libros generales se inici en 1492 y stos estuvieron
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activos hasta 1717, con una breve interrupcin desde 1505 hasta 1509.
Posteriormente se fueron abriendo nuevos libros relacionados con la Casa de
Contratacin de Indias, as como con reas concretas de Amrica, como Nueva
Espaa, Per o Ro de la Plata, entre otros, y con materias especficas. Se calcula
que las disposiciones dictadas durante este periodo superan el milln y fueron
recogidas en cerca de dos mil libros.
El volumen y la diversidad de este conjunto legal en permanente aumento cre
numerosas dificultades a las autoridades para su puesta en prctica. El primer
cdigo legislativo dictado de forma especfica desde Espaa para el ordenamiento
jurdico americano fue promulgado en 1512 y ha pasado a ser conocido como
Leyes de Burgos. A mediados del siglo XVI, cuando el establecimiento hispano en
el continente americano abarcaba una extensin insospechada treinta aos antes,
las normas de diferente rango se superponan unas a otras sin que los encargados
de su cumplimiento dispusieran de los repertorios legales imprescindibles para su
trabajo. Las polmicas Leyes Nuevas de 1542 haban sido publicadas en su
momento con el ttulo de Leyes y Ordenanzas nuevamente hechas por su
Magestad para la gobernacin de las Indias y buen tratamiento y conservacin de
los indios, pero al poco tiempo fueron derogadas parcialmente y de forma desigual
en los diferentes virreinatos, a causa de los duros enfrentamientos con los
encomenderos.
En 1563 se public en Mxico la obra del oidor de aquella audiencia, Vasco de
Puga, que es conocida como Cedulario de Puga, en la que se reunieron un
conjunto de disposiciones que afectaban al virreinato de Nueva Espaa, dictadas
entre 1525 y 1563.
En la metrpoli, el Consejo de Indias inici la tarea de recopilacin a partir de
1562. Entre 1571 y 1575, Juan de Ovando actu como presidente del Consejo y
dedic gran parte de su trabajo a la elaboracin del Libro de la gobernacin
espiritual y temporal de las Indias, que en realidad era un ndice con el que su
autor intentaba poner orden y facilitar la consulta de los instrumentos legislativos.
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Ovando haba sido encargado por el rey Felipe II de inspeccionar el
funcionamiento del Consejo de Indias aos antes y haba detectado con claridad
las dificultades de su funcionamiento. Tras la muerte de Ovando esta labor qued
interrumpida hasta 1582, cuando Diego de Encinas se hizo cargo de un trabajo de
carcter ms reducido, de uso especfico del Consejo, que apareci en 1596 y que
es conocido como el Cedulario de Encinas (tambin llamado Cedulario Indiano).
La seleccin de las leyes reunidas en l no tuvo el rigor de la anterior ni supuso
una necesaria puesta al da del cuerpo legislativo, pero fue usada tanto en Espaa
como en los virreinatos durante mucho tiempo.
5.5. RECOPILACIONES INDIANAS:
El mayor esfuerzo de clarificacin de toda esta normativa fue el llevado a cabo por
Antonio de Len Pinelo y Juan de Solrzano Pereira, que culmin con la
publicacin en 1680 de la Recopilacin de leyes de los reinos de Indias en la que
se seleccionaron aquellas que continuaban en vigor. Aunque inicialmente el
trabajo fue encargado a Diego de Zorrilla, quien lo realiz entre 1603 y 1609
dejndolo de nuevo incompleto y sin publicar, dicha recopilacin fue sancionada
por el rey Carlos II el 18 de mayo de 1680 y est formada por nueve libros,
divididos en cuatro volmenes, que contienen 6.385 leyes agrupadas en 218
ttulos. Esta obra tuvo una tirada de 3.500 ejemplares y se reedit en 1681, 1759,
1774, 1791, 1841 y en 1889-1890.
El contenido de la Recopilacin de leyes de los reinos de Indias abarc todos los
aspectos relacionados con la vida colonial, incluidos los religiosos. El primer libro
reuni la normativa sobre el acceso a los cargos eclesisticos, el funcionamiento
del Tribunal de la Inquisicin, la distribucin de las limosnas y el control sobre la
importacin de las obras impresas, entre otras disposiciones. De los ocho
restantes, uno de ellos, el sexto, estuvo dedicado especficamente a todo lo
relacionado con la poblacin indgena: la condicin del indio, su reduccin, los
servicios y tributos que tena que prestar y el trato que deba recibir de las
autoridades. La compleja estructura poltica y administrativa qued reflejada en
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siete libros que reunieron las leyes que afectaban a la formacin de las
instituciones de gobierno y sus cargos, la defensa de las colonias, la formacin de
las ciudades, el comercio, la composicin de la sociedad y el papel que deba
desempear cada grupo, los tributos y su distribucin y la administracin de la
justicia, entre muchos otros aspectos.El cumplimiento de esta legislacin por las
autoridades virreinales siempre estuvo dificultado por un desconocimiento real de
la normativa vigente en cada caso, a causa de la falta de los repertorios legales y
de una complejidad que se reflejaba en la existencia de disposiciones
contradictorias. Tambin influy de forma negativa el tiempo que se tardaba en
resolver los asuntos que deban pasar por una larga, lenta y centralizada
burocracia antes de recibir las resoluciones precisas. El envo de la
documentacin de cualquier asunto a la metrpoli para ser resuelto por el rey, tras
los informes del Consejo de Indias, y su devolucin al punto de origen, poda
tardar aproximadamente un ao.Las autoridades locales tambin tuvieron que
adaptarse a las necesidades concretas del medio en el que ejercan su gobierno,
desconocidas en la mayora de los casos por los legisladores que dictaban normas
generales en muchas ocasiones, difciles de aplicar a la mltiple realidad
americana. La capacidad de adaptacin de estas autoridades, sin contravenir
directamente las rdenes reales, dio lugar a un repetido incumplimiento de una
legislacin que en la teora permita ejercer un poder controlador pero que en la
realidad no responda a ello.El mayor esfuerzo realizado por la monarqua
espaola para afrontar el problema del ordenamiento jurdico americano se llev a
cabo durante el siglo XVIII, cuando ya reinaba en la metrpoli la Casa de Borbn,
con una reorganizacin de la administracin a partir de los informes emitidos
desde los virreinatos por los intendentes (funcionarios regios introducidos por la
nueva dinasta), que hablaban de un incumplimiento generalizado en todos los
terrenos. Especial importancia tuvo la labor legislativa reformadora introducida
durante el reinado de Carlos III (1759-1788), que no obstante fue incapaz de llevar
a cabo una nueva recopilacin de los cdigos indianos. Dado que en su conjunto
los territorios coloniales bajo dominacin espaola se emanciparon, salvo las
excepciones cubana y puertorriquea, en la segunda dcada de 1820, la ltima
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actividad legisladora hispana sobre ellos fue la surgida de las Cortes de Cdiz, las
cuales promulgaron la Constitucin espaola de 1812, que haca explcita
referencia a la vinculacin jurdica de todos los espaoles, incluidos los habitantes
de otros continentes distintos del europeo.Una forma de fiscalizar la aplicacin de
las leyes por las mximas autoridades era a travs de los informes oficiales que
los virreyes tenan que entregar sobre su actuacin. A esta documentacin se
sumaban las inspecciones que, con el nombre de 'visita', podan recibir durante su
gobierno.La legislacin espaola que se desarroll para la administracin y buen
gobierno de las Indias, as como en lo relativo al monopolio comercial entre la
pennsula y las posesiones de ultramar, estaba integrada por Reales Cdulas,
Reales rdenes, Pragmticas, Instrucciones y Cartas relativas al derecho pblico
de Hispanoamrica:
Las Reales Cdulas Eran expuestas al Rey por el Consejo de Indias;
se referan a una cuestin determinada y se caracterizaban
claramente por la frmula: Yo el Rey, hago saber
Las Reales Ordenes: Fueron creadas en la poca de los Borbones y
emanaban del Ministerio por orden del Rey.
Las Pragmticas Se llamaba as a aquellas decisiones con fuerza
general de ley general que tena por objeto reformar algn dao o
abuso.
Las Ordenanzas Fueron dictadas por los Virreyes o por las Reales
Audiencias y legislaban sobre asuntos que llegaron en algunos
casos a constituir verdaderos cdigos.
La particularidad que tena la legislacin indiana es que se destinaba a legislar
para cada caso y cada lugar. El hecho de no integrar un programa orgnico de
gobierno, sumado a las enormes distancias entre la metrpoli y sus dominios
ultramarinos determin frecuentes confusiones. Esto era comn en algunos casos
cuando las autoridades aplicaban disposiciones que ya haban sido derogadas, lo
cual ocurra por no tener conocimiento sobre las mismas.
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Debido a que muchas veces las autoridades encargadas de dictar las leyes
desconocan las reales condiciones sociales, polticas y econmicas del medio
americano, las disposiciones resultaban inaplicables, convirtindose en fuente de
resistencias y aun de rebeldas ante la ley. Las autoridades encargadas de hacerla
cumplir optaban por unacatamiento terico declarando suspendida su vigencia. En
estos casos el Virrey dispona al final del texto la clebre frase: Se acate pero no
se cumpla.Todos estos inconvenientes fueron advertidos por diversos
funcionarios y juristas quienes abogaron por lograr un ordenamiento y codificacin
de la legislacin indiana y as eliminar las abundantes superposiciones y
contradicciones legales que dificultan las tareas de gobierno.
La legislacin colonial, las leyes de Indias, se soport bsicamente en cinco
grandes pilares:
Las Leyes de Burgos - 1512
Las Ordenanzas de Granada - 1526
Las Leyes Nuevas de Indias - 1542
Las Ordenanzas de Poblaciones - 1573
Las Ordenanzas de Alfaro - 1612
La Recopilacin de las Leyes de los Reinos de las Indias - 1680
Las Leyes de Burgos y las Leyes de Granada atienden a una etapa esencialmente
de Conquista y de incipiente desarrollo colonial, de modo que en su contenido
buscan poner orden en un momento histrico de frentica actividad conquistadora,
y no tanto del asentamiento puro, que vendra poco ms tarde. Reflejan la tensin
existente entre el deseo de cumplir con los designios divinos de convertir las
almas de aborgenes de unos territorios que se prevean ms amplios de lo que
sugera hasta haca poco aos, a relativamente poco de su descubrimiento, y el
ansia de riqueza y reconocimiento social por parte de los espaoles, as como el
inters creciente de la corona, que vislumbraba posibilidades infinitas aun cuando
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realmente sus ojos continuaban puestos en un control religioso-militar en
diferentes puntos de la bullente Europa de la poca.
En especial las Leyes de Burgos, tuvieron una trascendencia muy prxima a los
intereses de las huestes conquistadoras.A partir de ellas se defini el texto
del Requerimiento, curiosa disposicin que deba leerse bajo notario en cada lugar
geogrfico donde el Conquistador se encontrara frente a una nueva tribu o
agrupacin poblacional en terrenos no conquistados, con el fin de dar
la oportunidad a los nativos de ser conquistados de una manera pacfica, es
decir por aceptacin de los principios cristianos y del derecho de la corona
espaola a administrar, por delegacin papal, las nuevas tierras, evitndoles de
ese modo la guerra, de la que por lo general no iban a salir muy bien librados.
Las Leyes Nuevas de Indias corresponden a una etapa ms madura de dominio,
donde se atiende y se pretende llamar al orden al Colono, al Conquistador o
Aventurero venido de Espaa que no repara en medios para obtener la riqueza
del nuevo mundo. Estas leyes, no prosperaron debido a las limitaciones que
imponan y sera tal el cuestionamiento y enfrentamiento encontrado en Amrica
que tras ser recortadas, al poco fueron derogadas. Fue literalmente un pulso entre
la Corona, las rdenes Religiosas y los Colonos. Fueron las leyes ms polmicas
entre la sociedad colonial bien asentada, ya que le quitaban al espaol afincado
en tierras americanas muchos de los privilegios asumidos desde hacia aos, sin
los cuales no vean manera de sacar adelante ninguna actividad prspera.
Esencialmente ese recorte de antiguos derechos, consista en ofrecer ms libertad
a la poblacin indgena oprimida por tratamientos que si bien no eran oficialmente
de esclavitud, no distaban mucho de poder ser confundidos con ella, tal como la
prctica real de las encomiendas. Cualquier beneficio a favor del indgena era
automticamente un perjuicio para el Colono, que en muchos casos era un
Conquistador que haba abandonado las armas para empezar a vivir de renta o
sacar el mximo de beneficio a sus indiscutibles esfuerzos y riesgos iniciales.
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Ya en 1680, inmersos en una etapa de total madurez colonial, y reflejando una
dimensin administrativo legal de modo ms global, se cont con la Recopilacin
de las Leyes de los Reinos de las Indias que se public durante en el reinado de
Carlos II el Hechizado, el ltimo rey de la dinasta de los Austrias, y que rene de
modo muy detallado y preciso disposiciones originadas y ampliadas desde el
reinado de los Reyes Catlicos hasta el mismo Carlos II, de modo que aparecen
los retazos legislativos revisados una y otra vez de Carlos I, Felipe II, Felipe III y
Felipe IV. Leerlas es sumergirse en un ocano de normas del que -y aqu lo mejor-
entre lneas se puede sustraer la filosofa y el modo de hacer de los aos de
dominacin espaola en Amrica y Filipinas. Se aprecia la burocracia en toda su
extensin, pero tambin un sistema que pareca ser infalible pero que desde
Felipe V, el primer rey de la dinasta borbnica, hubo de ser revisado para evitar
que sucumbiera en un momento en que otras potencias europeas parecan tomar
protagonismo en un ocano, el Atlntico, que haba sido dominio absoluto de los
peninsulares.Las leyes pudieron influir decisivamente en el desarrollo de la
Historia que conocemos, o quizs la Historia facilit su creacin para dar sentido
en su nuevo camino americano, es difcil saber quin fue primero, porque a
diferencia de otras naciones, Espaa tuvo autntica vorgine por ordenar y legislar
todo aquello que alcanzaba de la mano de sus sbditos.Personalmente creo que
vale la pena adentrarse en la Recopilacin de Leyes de los Reinos de las Indias,
de 1680, porque ah est la esencia de muchos errores pero tambin de muchos
xitos de los espaoles con respecto a sus posesiones de ultramar.Se trata de un
viaje al pasado para entender a una sociedad sobre la que se asienta nuestra
cultura contempornea.
Las leyes de indias tardaron mucho tiempo en materializarse en las nacientes
ciudades americanas; esto se debi en primer lugar, al hecho de que los
espaoles descubrieran en algunas zonas de Amrica, civilizaciones con cierto
grado de desarrollo urbano, lo que imposibilit desde un primer momento la
implementacin de tales Leyes en la conformacin urbana; y en segundo lugar a
las caractersticas geogrficas propias de cada regin americana a colonizar y
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urbanizar. En el caso de las tierras del Caribe la inexistencia de ciudades
imperiales precolombinas facilit el proceso de imposicin cultural urbana, y por
supuesto la implementacin de las Leyes de Indias.
















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CONCLUSIONES
1. Las conocidas como leyes de las indias es la legislacin promulgada por los
monarcas espaoles para regular la vida social, poltica y econmica entre los
pobladores de la parte americana de la Monarqua Hispnica.

2. Las leyes de indias como se ha mencionado fue un acto de muy buena fe, en
ellas se contemplan derechos y obligaciones para los indios, soldados, virreyes
etc. Nuestro especial enfoque es hacia los indios ya que esta era la raza que
ms vejacin reciba por parte de los conquistadores al mirarlos como una raza
inferior y tratarlos como bestias, ellos muchas de las veces era victimas de
muertes crueles y dolorosas por el trato que en las labores se les daba, fue por
eso que se crearon estas leyes las cuales lo protegan y les otorgaban una
igualdad en todos los aspectos.

3. Despus de muchas controversias jurdicas entre Espaa, Nueva Espaa y
Per, durante el reinado de Carlos II de Espaa (1665-1700), se public en
1680 una obra conocida como Recopilacin de Leyes de las Indias.







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