Hermenutica a ciencia filosfica voltada para o meio de interpretao de um
objeto. No caso do Direito, trata-se de tcnica especfica que visa compreender a aplicabilidade de um texto legal. Em palavras mais simples: quando uma lei entra em vigor, assim como toda e qualquer literatura, requer uma compreenso de seu contedo. Se no houvessem regras especficas para tal interpretao (e disso que trata a hermenutica jurdica), cada qual poderia (quer juzes, queradvogados) entender a lei da maneira que melhor lhe conviesse. Logo, a Hermenutica traz para o mundo jurdico uma maior segurana no que diz respeito aplicao da lei, e, ao mesmo tempo, assegura ao legislador uma anteviso de como ser aplicado o texto legal, antes mesmo que entre em vigor.
Mtodos de Interpretao -Autntica, aquela que provm do legislador, que demonstra no texto legal a mens legis. -Doutrinatria, dada pela doutrina. -Jurisprudencial, dada pela jurisprudncia -Literal, busca o sentido do texto normativo, com base nas regras comuns da lngua. -Histrico-sistemtico, busca o contexto ftico da norma. -Teleolgico, busca o objetivo do legislador. Tratando-se de hermenutica jurdica, o termo significa a interpretao do Direito (seu objeto), que pode - e deve - passar por uma leitura constitucional e poltica. Vale ressaltar a interpretao sociolgica - Que a interpretao na viso do homem moderno. E ainda, a Holstica, que abarcaria o texto a luz de um mundo transdiciplinar (filosofia, histria, sociologia...) interligado e abrangente. Inclusive, dando margem a desconsiderar certo texto em detrimento de uma justia maior no caso concreto e no representada na norma. Racionalidade Jurdica Racionalidade ligada deciso jurdica, o que faz o juiz tomar uma deciso racional. Tentativa de achar uma justificativa para a deciso. Porm difcil que exista um Critrio Universal de Racionalidade, o que racional para um, pode no ser para outro. Razo Prtica: Razes que movem nossas aes no mundo, os argumentos que voc utiliza para ter agido de determinada forma. Muito embora a Democracia engula a fora bruta, o direito vai impor sanes para no gerar uma conseqncia pior. Teoria da Argumentao Jurdica Tentar criar teorias de convencimento para demonstrar que aquela deciso racional. Mas no significa dizer que um critrio absoluto. A Literalidade existe como argumento para tentar convencer de que a deciso Literal. Esta j um ato de escolha, portanto, j uma tomada de deciso. 1)Razo Moderna como Cincia: Modelo com pretenses universais de razo (modernidade), chamada de modelo de Razo Iluminista. Racionalidade que tenta liquidar os argumentos Teolgicos (cincia dos deuses) e Ontolgicos (parte da filosofia que trata do ser enquanto ser). Seu objetivo criar um modelo que no seja transcendente, mas tambm que no deixe de existir a crena. Mecanismo de Justificao do Homem pelo Homem. A Razo Moderna permitiu a passagem do Jusnaturalismo Teolgico para o Antropolgico.
2)Racionalidade Jurdica e Positivismo Jurdico : Como o modelo de racionalidade vai integrar o discurso jurdico.
3)Hermenutica Jurdica como uma Teoria da interpretao do direito: Sc. XIX criao de uma Teoria de Interpretao que venha a confirmar o status de cientificidade. Definir o sentido e o alcance do que uma regra quer dizer, pois os textos podem possuir muitas possibilidades de interpretao. Como se fixar o sentido do que a lei quer dizer? Claro que no pode, os textos so susceptveis a vrias possibilidades (Contingncia). Paradoxo da Auto-Observao Norma funda outra Norma, ou seja, o Direito valida o prprio Direito. (Kelsen) 4)Hermenutica Filosfica (Compreenso do Mundo): A compreenso nunca parte do ponto zero. 5)Teoria da Argumentao Jurdica : Mesmo diante da abertura preciso manter o lastro da racionalidade. O direito um discurso prtico. Voltado para o agir no mundo, no haveria uma distino forte entre Direito e Moral, pois o Direito est dentro da Moral. 6)Crticas Teoria da Argumentao Jurdica: Segundo Alexy, se seguisse um esquema, sua deciso ser racional. Tema 1: Para debater a racionalidade na elaborao da lei temos que discutir o que vem a ser lei. Racionalidade e Legislao LEI NATURAL x LEI JURDICA Lei natural : regida por uma relao de causalidade (causa e efeito), trabalha atravs da experincia e com o Binmio: Verdade e Falsidade, e ainda no so perenes. Lei jurdica: Trabalha com a idia de Vlida e Invlida, pouco importa se a lei vai ou no ser cumprida. A lei pode ser vigente, mas no h garantia de que ela vai se efetivar, por isso o Poder do Estado para impor. Diferente da Lei natural, que tem experimentos em laboratrio. Caractersticas: Fonte especfica de normatividade, um elemento produtor de normas, ento um enunciado normativo prescritivo, e tem que ser necessariamente escrito, para ter uma garantia de perenidade maior (segurana jurdica). Esse enunciado produzido por um procedimento institucionalizado e prvio, ou seja, no basta apenas ser escrito, tem que passar pelo Processo legislativo, para existir tem que cumprir as etapas estabelecidas pelo prprio direito para ser vlida, no Brasil quem pode propor a criao de um projeto de lei so : -Qualquer parlamentar -Deputados Estaduais -Vereadores (no plano municipal) - A Comisso Parlamentar -Presidente da Repblica , chefe do executivo, no estando presente o Presidente , ele pode ser substitudo :Vice presidente do senado, Presidente da cmara dos deputados, Presidente do senado federal e por fim Presidente do supremo tribunal federal (tem casos que s ele pode propor ex: questes relacionadas ao servidor pblico) -Procurador Geral da Repblica Tribunais Superiores e STF (no que diz respeito a estrutura e funcionamento dos tribunais) -Cidados (Projetos de Iniciativa Popular), Requisitos: Tem que ter 1% do Eleitorado Nacional (de quem pode votar) dividido em pelo menos 5 Estados da Federao, e tambm tem que possuir 0,3% dos eleitores de cada estado subscrevendo o projeto. Se no atingir a Cota, no pode ocorrer. No Direito Brasileiro o que pode ser chamado de Lei? A palavra lei pode ser empregada em 3 sentidos diferentes, conforme a abrangncia que se pretenda dar a ela. 1)Acepo amplssima, lei toda regra jurdica, escrita ou no; aqui ela abrange os costumes e todas as normas formalmente produzidas pelo estado, representadas, por exemplo, pela constituio federal, medida provisria,decreto, lei ordinria, lei complementar, etc. Observao: A lei contm norma jurdica, mas nem toda norma jurdica esta contida em lei , como o costume, jurisprudncia. 2)Sentido amplo, lei somente a regra jurdica escrita, excluindo-se dessa acepo, portanto, o costume jurdico. Art.59 CF, Qualquer desses atos podem ser chamados de lei: -Emendas Constituio -Leis Complementares -Leis Ordinrias -Medidas Provisrias -Decretos legislativos -Resolues 3)Sentido estrito , a palavra lei designa uma modalidade de regra escrita, que apresenta determinadas caractersticas; no direito brasileiro, so tcnicas apenas a lei complementar , lei ordinria e LD. 4)Sentido muito estrito, s vai ser considerada lei a lei ordinria. Estado Democrtico de Direito Nos sistemas jurdicos de matriz Romanstica (como a maioria dos estados europeus), a Lei a principal fonte de Direito. Segundo Kelsen, alguns admitem mesmo a Lei como nica fonte de Direito. J noutros Estados de Direito como os EUA, no seu sistema Anglo-Saxnico, o Precedente (na forma de Jurisprudncia) sobrepe-se Lei como fonte de Direito. A Lei o mais comum processo da criao e elaborao do Direito nos sistemas continentais europeus. Estando consagrada na legislao portuguesa como fonte imediata de Direito, de acordo com o n. 1 do art. 1. do Cdigo Civil. O Conceito de Lei s ser verdadeiramente compreensvel, se tivermos em conta a distino entre Lei em sentido formale Lei em sentido material. -Lei em sentido formal representa todo o acto normativo emanado de um orgo com competncia legislativa, quer contenha ou no uma verdadeira regra jurdica, exigindo-se que se revista das formalidades relativas a essa competncia. -Lei em sentido material corresponde a todo o acto normativo, emanado por orgo do Estado, mesmo que no incumbido da funo legislativa, desde que contenha uma verdadeira regra jurdica, exigindo-se que se revista das formalidades relativas a essa competncia. Distinga-se ainda: -Lei no sentido amplo - Abrange qualquer norma jurdica. -Lei no sentido restrito - Compreende apenas os diplomas emanados pela Assembleia da Repblica. Observaes: 1)H quem diga que s pode ser chamada de lei se tiver na sua nomenclatura o que seria errado, porque uma medida provisria tambm tem fora de lei. 2)Tem quem diga que s a lei ordinria lei, pois mais usada no nosso dia-a-dia, o que tambm um equvoco, porque nem toda lei ordinria. 3)No existe uma Hierarquizao entre lei complementar e lei ordinria. O argumento topogrfico, que se baseia na enumerao feita pelo art.59 invlido e o argumento baseado no art.69(leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta e uma lei ordinria aprovada por maioria simples ou relativa) da constituio tambm no serve de base para uma hierarquizao. 4)A lei complementar s pode ser proposta a partir das bases fornecidas pela Constituio Previses Constitucionais. 5) A lei ordinria pode ser regulamentar quaisquer temas, a no ser aqueles que a constituio determinou para as leis complementares. Processo Legislativo (Processo prvio para lei existir) A palavra "Lei" vem do verbo "ligare" (que significa "aquilo que liga") ou "legere" (que significa "aquilo que se l"). A lei, em seu processo de formulao, passa por vrias etapas, estabelecidas na Constituio. Neste processo temos a iniciativa da lei, discusso, votao, aprovao, sano, promulgao, publicao e vigncia da lei. A iniciativa da lei normalmente compete ao Executivo ou ao Legislativo, mas h casos em que a prpria Constituio determina que a iniciativa cabe ao Judicirio. Proposta a lei, segue-se a sua discusso no Congresso Nacional, se federal, ou nas Assemblias Legislativas, se estadual; em seguida, vem sua votao, que a manifestao da opinio dos parlamentares favorvel ou contrria ao projeto de lei. Se favorvel ao projeto for a maioria dos votos, a lei estar aprovada pelo Legislativo. Ento, a lei encaminhada ao Presidente da Repblica (lei federal) ou ao governador de estado (lei estadual) que poder sancion-la ou vet-la. Vetada, total ou parcialmente, o veto submetido ao Congresso ou Assemblia, que podero derrub-lo. Rejeitado, o Executivo tem que acatar a deciso do Legislativo. Nesse caso, bem como nos casos em que o poder de veto nao exercido no prazo legal (quando diz- se haver sano tcita), o Presidente da Repblica deve acatar a lei promulgada pelo Poder Legislativo. Sancionada e promulgada (ato pelo qual o Executivo determina sua execuo), a lei publicada no Dirio Oficial. Sua vigncia se d aps o prazo de 45 dias de sua publicao, ou no prazo estabelecido expressamente no diploma legal(clusula de vigncia em data certa e clusula de vigncia imediata). Este perodo entre a publicao e a entrada em vigor da lei conhecido pela expresso latina "vacatio legis". Assinaturas sucessivas: O texto do diploma submetido separadamente assinatura do Primeiro-Ministro e de cada um dos ministros competentes. Uma vez obtidas as assinaturas, o diploma enviado ao Presidente da Repblica para promulgao. Aprovao em Conselho de Ministros: O texto do respectivo Decreto-Lei apresentado e aprovado em Conselho de Ministros, sendo depois enviado ao Presidente da Repblica para promulgao. Em caso de veto, o Governo pode: -Arquivar. -Alterar. Enviar para a Assembleia da Repblica sob a forma de Proposta de Lei. Princpio da publicidade "Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece". Caso esse princpio no existisse, as leis seriam provavalmente inoperantes, pois bastaria que os rus alegassem ignorncia para esquivarem-se de cumpri-las. Esse princpio , compreensivelmente, um preceito legal em todo o mundo civilizado (no Brasil, est expresso no artigo 3 da LICC). Observao: 1) A sano e promulgao podem ocorrer no mesmo momento quando o Presidente sanciona integralmente e no h discordncia entre o legislativo , no momento que ele assina, promulga. 2)Uma vez publicada no Dirio Oficial , todos tem plena capacidade e so obrigados a cumpri-la, Ignorantia Legis Neminem Excusat, ningum pode alegar como desculpa pelo no cumprimento da lei,o fato de no saber da sua existncia. Publicada a lei, cria a presuno de que todos a conhecem. Trmino da obrigatoriedade da lei Quando uma lei revoga a outra de forma Parcial (Derrogao) ou Total( Ab- Rogao, toda lei perdeu a sua obrigatoriedade e suprimida do Ordenamento Jurdico). Quando se trata de leis de mesma hierarquia ou a lei revogadora seja de hierarquia superior. Podendo a Revogao ser: Expressa: Diz claramente que est revogando outra lei ou outras leis. Podendo ser ainda Especifica (diz claramente o que est revogando) ou Geral (manifesta a vontade de revogar, mas, no diz expressamente o que). Tcita: Mesmo no dizendo claramente, o prprio conflito j geraria, ou pelo critrio hierrquico, ou cronolgico ou especifico sua revogao. O que incompatvel revogado. Vigncia e revogao No Brasil, a obrigatoriedade da lei surge a partir de sua publicao no Dirio Oficial, mas sua vigncia no se inicia no dia da publicao, salvo se ela assim o determinar. O intervalo entre a data de sua publicao e sua entrada em vigor chama-se vacatio legis. Uma lei deve ser aplicada at que seja revogada ou modificada por outra (no Brasil, este princpio est positivado no art. 2 da LICC). A revogao pode ser total (ab- rogao: a lei anterior totalmente revogada pela nova, que no substitui seu contdo; sub-rogao: a lei anterior totalmente revogada pela nova, substituindo o seu contedo), ou parcial (derrogao: a lei anterior parcialmente revogada por uma nova, sem substituio do contedo revogado; modificao: a lei anterior parcialmente revogada por uma nova, substituindo seu contedo). A repristinao ocorre quando uma lei revogada volta a ter vigncia e um assunto extremamente controverso. No Brasil, proibida. Em princpio, as leis comeam a vigorar para legislar sobre casos futuros, e no passados. Assim, a aplicao das leis deve observar trs limites: a)ato jurdico perfeito; b)direito adquirido; c)coisa julgada. Esses limites tm como objetivo aumentar a segurana jurdica da sociedade. Ou seja, se hoje voc realiza um ato legal pelas normas vigentes atualmente, voc tem a garantia de no ser punido mesmo se o seu ato passe a ser ilegal devido a uma lei que seja promulgada no futuro. Hierarquia das leis Em todos os Estados, as leis apresentam uma hierarquia (uma ordem de importncia), na qual as de menor grau devem obedecer s de maior grau. A hierarquia trata-se portanto de uma escala de valor, semelhana de um tringulo. Admite-se contudo a seguinte classificao, inobstante eventuais divergncias doutrinrias: -constituio -emenda constituio -Tratado internacional sobre Direitos Humanos aprovado pelo Congresso Nacional em rito semelhante ao de emenda constituio -lei complementar -lei ordinria -Tratado internacional aprovado pelo Congresso Nacional -medida provisria -lei delegada -decreto legislativo -resoluo -decreto Resoluo: norma jurdica destinada a disciplinar assuntos do interesse interno do congresso nacional ou de uma de suas casas. Tambm elaborado e finalizado no mbito legislativo, a exemplo da norma examinada anteriormente, mas esta cuida de questes do interesse nacional. Os temas da resoluo mais corriqueiros se referem concesso de licenas ou afastamentos a deputados e senadores, a atribuio de benefcios aos congressistas etc. O quorum exigido para a sua aprovao a maioria absoluta, sendo que sua sano, promulgao e publicao ficam a cargo do presidente do respectivo rgo que a produziu (do Congresso, do Senado ou da Cmara dos Deputados). Trmino da obrigatoriedade da lei a)Por conta de outra lei (revogao) b)Por conta de outros fatores -ntrinsecos (diz respeito a prpria lei) a)Quando a natureza da lei temporria b)Quando a prpria lei determinar o trmino da sua obrigatoriedade c)A lei regula situaes emergnciais -extrnseco( fatores externos) a)Caducidade : Quando o objeto regulamentado pela lei deixa de existir. b)Desuso (casustica): Quando a lei no mais se adequa a realidade social. c)Costume negativo( casustica): Ocorre quando no apenas a norma legal no se adequa a realidade, como o povo j consolidou na prtica corriqueira, agir de forma contrria a lei. Nunca se sabe como os juzes vo julgar o desuso e o costume negativo, diferente da caducidade , que tem prova. Abismo Como que so atribudos sentidos para os textos, j que a lei se mostra de forma textual. Ser que possvel identificar sentidos comuns a partir de textos. Costume- no textual, mas quando alegado vai ter um texto. Preliminares Abismo Gnoseolgico : Imensa possibilidade de construo , como compreender. Nossa capacidade de conhecer limitada, a lngua limita mais ainda. Abismo Axiolgico: Capacidade valorativa da construo dentro de um marco da compreenso como valorar esses conhecimento.Problemas 1) Dizer o que o objeto 2) Como formular juizos de valor sobre isso que ns conhecemos Os sentidos de compreenso de valores so muito abertos e mltiplos. O que justo , por exemplo para uma pessoa no necessariamente para outra. No h um critrio universal sobre o que seria justo. A valorao do que seria uma vida boa, justo e injusto por exemplo extremamente contingente. (incerto , duvidoso) Obs: A imprensa tem um poder muito forte para padronizar os juizos de valor. Idias: As idias que formulamos desse eventos que so as generalizaes e abstraes. No so os eventos em si. Expresso Linguistca: Voc pode pensar uma coisa e expressar outra. Criando um Abismo entre o que voc pensa e o que voc expressa, sendo muitas vezes mal interpretado. Fato: So verses sobre eventos nicos e irrepetveis, j uma generalizao e uma abstrao de um evento . O direito precisa efetuar cortes( Constrangimentos) , j que precisamos nos comunicar de alguma forma. preciso gerar uma srie de constrangimentos. a) Reduzir o direito a textos b) Deciso Mesmo diante de um certo texto, temos muitas possibilidades de interpretao possveis, mas deve se escolher uma delas para a deciso. c)Justificao No basta apenas decidir preciso gerar mecanismos de justificao da deciso, do que foi decidido daquela maneirae no de outras. Klaus Gunther : Afirma que Justificao diferente de Aplicao do Direito Com os constrangimentos podemos nos comunicar a partir das peculiaridades. a)Filosofia Ontolgica. Algo verdadeiro pelo simples fato de ser. Num jogo de autoridade e crena. b) Filosofia da Conscincia No qual a verdade no dada, uma construo , portanto, preciso que se tenha aparato cognitivo para chegar na verdade, tem que ser racional.