MEDIOS DE PRUEBA EN EL PROCESO CIVIL.

Jos Rubn Taramona H.

PRESENTACION
Las actividades de la vida actual exigen que se facilite la labor de los profesionales y de
los estudiantes con obras que combinan los conocimientos tericos con la experiencia
que da la prctica del ejercicio de la profesin.
Continuando con nuestro plan de divulgacin de Libros de Derecho, esta ve
entregamos a publicidad la primera edicin !"D#$% D" &'(")* "+ "L &'$C"%$
C#,#L. Con este libro no se pretende analiar extensamente los principales !edios
&robatorios, ni tampoco entrar en el campo doctrinario profundo. %u intencin es tratar
el tema de acuerdo a nuestro ordenamiento &rocesal Civil y contribuir as- a que
estudiantes y abogados encuentren en el Libro un instrumento de trabajo.
"l fin de esta obra es dar a publicidad, con mayor exactitud la reforma legislativa que se
ha introducido recientemente con la dacin del +uevo Cdigo &rocesal Civil, que
deroga al Cdigo anterior, as- como tambi.n una nueva orientacin del Cdigo Civil.
"l Derecho &rocesal est fuertemente arraigado en el terreno del Derecho material, y la
mayor-a de las ra-ces que difunde en este campo, estn constituidas precisamente por las
normas sobre la prueba. Cada institucin del derecho privado est envuelta por estas
normas como por una red de vasos capilares/ el juego de acciones y reacciones que
median entre los dos campos, se hallan tan netamente instituidos, por la prctica
forense, que con frecuencia el lenguaje legislativo e incluso la concepcin cient-fica se
mueven en un continuo cambio entre el concepto de la existencia del derecho y el de su
prueba.
La ciencia del derecho as- entendida, se dirige a satisfacer la conciencia humana en su
ms noble ideal, la justicia, porque su objeto es la consagracin de las reglas de ella en
cuanto interesa a la sociedad su sostenimiento, a la ve que esta ciencia responde
igualmente a una necesidad de la humanidad al proponer en la esfera que le est
se0alada, el descubrimiento de la verdad tan necesaria a la inteligencia del hombre
como lo justo a su conciencia.
Dice el gran 1urista Dellepiane/ 2,erdad y 1usticia se confunden en los fallos, en forma
tal, que puede decirse con exactitud que toda sentencia, para ser tenida por justa, ha de
ser la expresin fiel de la verdad2.
Descubrimos la verdad cuando hay conformidad entre nuestras ideas y los hechos del
orden f-sico o del orden moral que deseamos conocer 3adequatio mentis et rei dec-an los
escolsticos4. &robar es establecer la existencia de esta conformidad. Las pruebas son
los diversos medios por los cuales llega la inteligencia al descubrimiento de la verdad2
3)onier4. De aquella verdad, acerca de la cual alg5n autor se expresa en se0alada forma.
2La verdad es lo que es 3verun est id quod est4 seg5n %an *gust-n, lo falso, es lo que no
es. 2+egar la existencia de la verdad es negar todas las existencias6 es negar el mundo
entero6 es negar su propio pensamiento6 es negarse a s- mismo6 y semejante negacin es
imposible al esp-ritu humano. "l hombre tiene certidumbre de algo, y la prueba ms
clara de que su primera necesidad es el conocimiento de la verdad, se encuentra en los
momentos que acompa0an a la duda2 3!art-ne %ilva4.
2"n la investigacin de la verdad puede compararse el entendimiento humano a una
balana puesta en movimiento por circunstancias de afuera y por las impresiones que el
hombre recibe del mundo exterior. "n .l siempre residen las fueras necesarias para
pesar los hechos. "l impulso que se verifica en nosotros por la prueba y que comunica el
movimiento a lo que llamamos el fiel de la balana de la conciencia, este impulso puede
ser ms o menos poderoso. * veces poco fuerte, slo engendra sospechas, slo produce
una presuncin pura y simple6 otras veces, rpida e irresistible, hace descender y
sostiene abajo el platillo porque entonces la certidumbre obra con su peso2.
Con el objeto de seguir $rientndose en esta delicad-sima cuestin de la nocin de la
prueba en el derecho moderno, acogemos tambi.n las muy valiosas disertaciones de uno
de los grandes mentores de la materia, como lo es el eminente jurista Doctor *ntonio
'ocha, quien en sus obras de la prueba en Derecho y Derecho &robatorio, expone con
toda claridad y precisin lo siguiente/ 2&robar es establecer la verdad, hacerla ver2, y
con referencia al proceso/ 2es hacer conocidos del jugador los hechos litigiosos. Las
pruebas tienden a convencer al jue de la existencia y verdad de los hechos y de los
actos jur-dicos de donde nace el Derecho. "l fin de la prueba es lograr el
convencimiento del 1ue2.
Como el jue ignora los hechos, y las partes interesadas en el debate s- los conocen,
pues lo han vivido, hay que hacerle conocer, y el conocimiento se lleva de tal manera
que le produca certea. La certea es la persuasin de la verdad. "n otras palabras la
prueba consiste en poner de presente la verdad de los hechos, con su modo preciso de
ser o de haber sido, y en infundir una conviccin hasta el l-mite que en cada caso exija
la ley, que entre nosotros ha de ser pleno o perfecto.
"n efecto, la prueba, hija de la duda y madre de la verdad, ofrece en primer t.rmino una
manera general y amplia de entenderla, como cuando dice por ejemplo, que probar es
una actividad del esp-ritu dirigida a la verificacin de un juicio. Desde este punto de
vista es evidente que la prueba en el mundo de los valores se nos presenta de un modo
polifac.tico, que unas veces se relaciona con el trfico jur-dico y en general, y otras
afectando el dominio de la lgica y el de la investigacin, en las relaciones sociales y
humanas.
&ues bien, toda esta investigacin y determinacin exacta de los hechos es lo que
constituye la prueba judicial, cuyos elementos esenciales son/ la accin de probar, los
medios de prueba y la certea o conviccin .*s-, de la accin de probar dice Lassona,
que significa hacer conocidos para el jue los hechos controvertidos y dudosos, darle la
certea de su modo de ser2. Dellepiane, que es la 2verificacin o confrontacin de las
afirmaciones de cada parte con los elementos de juicio suministrados por ella y sus
adversarios o recogidos por el 1ue para acreditar o invalidar dichas afirmaciones2.
"l procedimiento probatorio est constituido por los actos procesales de los cuales se
desarrolla la etapa probatoria, el objetivo de la prueba es convencer al jugador sobre la
existencia o verdad de un hecho que constituye el objeto de derecho en la controversia,
por tanto a la esfera jur-dica le interesa la prueba en cuanto al resultado y no en cuanto a
su proceso probatorio6 as- lo dispone nuestro Cdigo &rocesal Civil cuando dice 2Los
medios probatorios tienen la finalidad de acreditar los hechos expuestos por las partes,
producir certea en el 1ue respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus
decisiones2 3*rt. 7884. 9uiere decir que el convencimiento de la verdad del derecho
pretendido debe llegar al 1ue. &or su parte los litigantes suministran los medios de
prueba del derecho que invocan y que han de someterse al procedimiento impuesto por
la ley respectiva.
+uestra Legislacin &rocesal Civil ha precisado las pruebas de las que se pueden hacer
uso en esta disposicin6 debe entenderse que se refiere a los medios de la prueba, de los
cuales se pueden hacer uso en el proceso probatorio y para cada uno de ellos ha
delimitado su actuacin bajo ciertas formalidades legales que deben observarse para su
valide6 ha precisado tambi.n sobre la comunicacin que debe haber entre las partes,
por mandato del 1ue, sobre el ofrecimiento y la actuacin de los medios probatorios en
cuanto a tiempo y lugar.
La exposicin que contiene de las diferentes etapas probatorias a5n dentro de su
carcter, suscita, consideramos que no se ha omitido nada verdaderamente fundamental,
a fin de que se pueda otorgar al estudiante de derecho, los conocimientos bsicos y
suficientes para cualquier ampliacin que pueda buscar los trata dos del Derecho
&robatorio.
:undamentalmente se ha querido como en los antecedentes expuestos, llevar una l-nea
prctica, que evite la dilacin de tiempo que implica la confeccin de repetidos
borradores, pues este libro tambi.n est destinado a aliviar y facilitar la labor mecnica
como auxiliar de los *bogados, as- como a servirles de efica gu-a prctica en casi todas
las materias de prueba que pueden presentrsele en la vida diaria de atencin
profesional. *h- que estas pginas prestarn 5tiles servicios tanto a quienes han
obtenido su t-tulo recientemente como a quienes cuentan con muchos a0os de
experiencia profesional.
+o cabe duda de que, ni siquiera para la gestin ms sencilla este libro puede
reemplaar con eficacia la consulta del abogado, cuya dedicacin, talento y luces
constituirn siempre el factor determinante del .xito o del fracaso en cualquier asunto
que se le encomiende6 como tampoco cabe duda de que el lector no puede contentarse
con lo expuesto en estas pginas, que tiene por principal finalidad ahorrarle tiempo para
que pueda dedicarlo al mejor estudio de los asuntos que le hayan encargado.
"n este libro seguimos los lineamientos dados por el Cdigo &rocesal Civil, en lo que se
refiere a los medios probatorios/ "l Cap-tulo # contiene el *rte de la Defensa6 entre la
t.cnica de la prueba y el arte de la defensa, existe naturalmente una estrecha relacin.
Cap-tulo ll, la ;.cnica de la "xposicin de las &ruebas. La eficacia de la prueba, con
independencia de su valor, depende de la habilidad del abogado. Cap-tulo ###. Derecho
&robatorio/ da los lineamientos y &rincipios de los medios de prueba. Cap-tulo #,,
$bjeto de la &rueba/ tiene por finalidad demostrar la verdad de los hechos expuestos por
las partes. Cap-tulo ,, Carga de la &rueba, es una situacin jur-dica por la que una parte
en el proceso tiene que realiar un acto para evitar que le sobrevenga un perjuicio o una
desventaja procesal. Cap-tulo ,#, &rocedimiento &robatorio, tiene gran importancia en
el proceso, porque es la tramitacin de los medios de prueba. Cap-tulo ,##, ,aloracin
de la &rueba, es la apreciacin de los medios de prueba, la disponibilidad, la ordenacin
lgica de los medios probatorios y los diversos sistemas de valoracin. Cap-tulo ,###,
!edios &robatorios, tienen la finalidad de acreditar los hechos expuestos por las partes.
Cap-tulo #<. *udiencia de &rueba, est referida a la actuacin judicial de las pruebas
anteriormente ofrecidas y que sern actuadas en este momento procesal. * diferencia del
Cdigo de &rocedimientos Civiles, en el actual se hace especial referencia de cinco
medios probatorios t-picos, los cuales son/ Cap-tulo <. Declaracin de &arte 3confesin
personal46 Cap-tulo <#, Declaracin de ;estigo 3;estimonial46 Cap-tulo <##,
Documentos 3#nstrumentales46 Cap-tulo <###, &ericia6 Cap-tulo <#, #nspeccin 1udicial
3$cular46 Cap-tulo <, %ucedneos de los !edios &robatorios, son los auxiliares
establecidos por la ley o asumidos por el 1ue para lograr la finalidad de los medios
probatorios. Cap-tulo <,#, &rueba *nticipada, tiene la finalidad que la persona
legitimada puede solicitar actuacin del medio probatorio ante el inicio de un proceso.
Cap-tulo <,##, Cuestiones &robatorias, tienen la finalidad de interponer tachas contra
los testigos y documentos6 tambi.n se puede formular oposicin a la actuacin de una
declaracin de parte. Cap-tulo <,###, el *rte del #nterrogatorio, es muy importante
conocer la t.cnica del interrogatorio a las partes6 todo !agistrado y abogado debe tener
un plan estrat.gico para interrogar, lo mismo que el arte de la defensa. Cap-tulo <#<,
"stilo de los 1ueces en el &roceso. "ste cap-tulo en mencin permite al 1ugador aplicar
el derecho que le corresponde al proceso. Cap-tulo <<, incluimos interesantes
"jecutorias %upremas en materia civil, que tienen una important-sima misin
integradora como fuente de interpretacin de la forma legal.
=oy, que se vive precisamente en la hora de mayor conocimiento con el menor esfuero
mental posible, debido a la complejidad de los problemas que nos rodean y la falta de
textos prcticos que faciliten la tarea de todos los que por una u otra causa est.n
vinculados a las actividades judiciales, creo haber contribuido, modestamente en algo a
la solucin de aqu.llas. Con la publicacin de esta obra, pues, creemos firmemente que
la mejor obra no es aquella que t.cnicamente presenta las caracter-sticas de la
perfeccin, sino lo justo y adecuado al momento que la necesitamos.
'esaltamos de manera especial el valioso e invalorable apoyo del >erente de la
"ditorial 'odhas, se0or *lberto 'odas, que ha hecho posible la publicacin de la obra
que nos complacemos en entregar a los lectores.
+o podr-a concluir esta nota sin expresar mi reconocimiento a los se0ores !agistrados,
*bogados y "studiantes de Derecho, que han dado acogida a mis anteriores ediciones.
!i sincero agradecimiento.
Lima, !ayo de 7??@
1os. 'ub.n ;aramona =.
1os. 'ub.n ;aramona =.
CAPITULO I
ARTE DE LA DEFENSA
"ntre Ala t.cnica de la prueba y el arte de la defensa existe, naturalmente, una estrecha
relacin. "s comparable al fruto del rbol/ se distingue de .ste, pero le pertenece.
&ero entre la prueba y la defensa existen diferencias desde un punto de vista tctico, ya
que tambi.n aqu.llas forman parte de la segunda.
%in embargo, en la prueba, sus elementos se dirigen al entendimiento, como bien dice el
espa0ol Lpe. +o hace falta elocuencia, sino lgica6 no es preciso elocuencia, sino
poder de conviccin. +o es necesario un estilo de redaccin impecable, sino una buena
y ordenada argumentacin.
&ero en la etapa propiamente dicha de la defensa, en la que el abogado ha examinado
todas sus posibilidades, el panorama cambia.
"n esta etapa, los pensamientos se proyectan con lu propia y del mismo modo, el
lenguaje debe crecer en importancia y en facundia.
Los afectos despiertan. Las palabras deben servirles de instrumentos y de int.rpretes.
2La pasin brota y se exalta y la locucin debe participar de su energ-a y de su fuego2
3Lpe4.
"l estilo debe ser aqu- elevado, rico, y de un poder decisivo y soberano.
*l pasarse del ep-logo a la conclusin no debe dejarse ninguna de estas dos armas para
hacer slo uso de la otra. Con ambas se ha de combatir, meclando, seg5n convenga, la
sencille y claridad con el vigor y la energ-a.
Conviene reanimar la conviccin que debi producir la prueba y no dejar entibiar la
pasin que la palabra, fogosa e inspirada, haya podido hacer brotar con sus golpes
atrevidos.
La demostracin de la pasin, es la lgica. La pasin sin la demostracin, es slo una
superficie sin fondo.
'ecordemos, una ve ms, la sabia observacin del famoso procesalista norteamericano
'uff Choates/ 2"l abogado que no es capa de poner fuego en sus escritos, debe arrojar
sus escritos al fuego2.
"n pocas palabras, otro espa0ol eminente, %ain *ndino, ha traado magistralmente el
carcter de la defensa/
B"n un #nforme pedimos justicia/ y no hay nada tan severo como la justicia. La pedimos
a los jueces y nada hay tan grave como la magistratura. +uestra arma es la Ley, y nada
hay ms noble y elevado que la ley2.
2"l discurso forense, por tanto, debe ser severo, grave y noble2.
"l arte de la defensa exige del abogado que sepa exaltar aquellos hechos que nos
convienen, poniendo en su propsito todo su ingenio, toda su habilidad y toda su
experiencia y luego restar importancia a lo que no nos conviene.
&ero no debe distorsionar los hechos, ya sean propios o contrarios, porque entonces toda
su estrategia se estrellar contra una realidad que perciben los jueces, sin necesidad de
ahondar demasiado en las cuestiones.
"ste es un cap-tulo esencial del arte de la defensa/ tener el valor de exponer los hechos
propios y ajenos, sin distorsionarlos. "l arte de la defensa manda reconocer el hecho,
pero discutir el derecho.
*lguien puede detentar una cosa como propia y hay que reconocer el hecho de la
posesin, pero ello no supone reconocer su derecho a la propiedad. * este terreno debe
llevar la situacin una hbil defensa. !uchos abogados se detienen en el hecho de la
posesin y gastan esfueros y tiempo en discutirlo, cuando el enfoque tiene que ser
encuadrado desde otro ngulo.
* fuera de experiencia, los jueces intuyen qu. pasa en un asunto. "sta condicin de los
magistrados debe integrar uno de los cap-tulos principales del arte de la defensa. "n
otras palabras, no hay que desde0ar jams, la capacidad de cr-tica de los jueces.
* los jueces, por lo general, les basta con 2tocar2, por as- decirlo, el expediente, para
que perciban el cuadro de situacin que plantea.
"l jue, sin embargo, es, en principio, indiferente. ;iene que serlo por virtud de su cargo
y por imperio de su conciencia.
"st obligado, por eso mismo, a no comprometer su coran en el pleito6 pero esa
actitud de indiferencia no es inconmovible. Detrs del jue existe el hombre y un
alegato leal y emocionado puede excitar las fibras ms -ntimas de su sentimiento. "ste
ha de ser otro logro en el arte de la defensa.
&ara ello, es preciso que el jue repare en que el abogado dice la verdad. %lo la verdad
inclina la balana de la justicia.
%i el jue repara que el abogado distorsiona los hechos, no obstante su l.xico galano, el
magistrado permanecer sin alterarse, encerrado en la coraa protectora de su esp-ritu
cr-tico e insobornable, para defenderse de todo intento dial.ctico de conmoverlo.
De ah- que en la defensa, el abogado est. compelido, desde el preludio a la conclusin,
a descartar los argumentos falsos o retorcidos, para fundar la verdad de los hechos y de
las pruebas.
"l arte de la defensa pide que escoja aquellos argumentos que, aunque modestos, ci0an
la verdad real, en la que habr de apoyarse toda su estrategia defensiva, toda su
elocuencia procesal para alcanar la justicia de la causa.
"l arte de la defensa demanda que el abogado descarte con decisin la argumentacin
falsa o imaginaria. %i no lo hace as-, todo su andamiaje dial.ctico se vendr con
estr.pito al suelo.
,eamos un caso ilustrativo/
(na menor de quince a0os atribuy a un joven de veintids a0os, mecnico de
profesin, la paternidad del hijo que esperaba. +arr la muchacha al jue que todas las
tardes acostumbraba a situarse a la puerta de su domicilio, ubicado en una popular y
transitada arteria del barrio. *0adi que todos los d-as, a eso de las ocho de la noche
pasaba por all- el 1oven !anuel >me 3nombre ficticio4, que la saludaba muy
cort.smente. 'elat que, de cuando en cuando, el muchacho le dec-a un piropo.
3Costaba creer esto 5ltimo, porque la adolescente era muy fea de rostro y de cuerpo4.
%iempre de acuerdo al relato de la muchacha, un d-a la tom por la fuera y la viol.
!anuel >me neg con desesperacin la acusacin y slo reconoci que, en efecto,
todas las noches pasaba por el lugar con direccin de su domicilio, que estaba en el
barrio.
"l jue se mostr inclinado a creer en la versin del acusado, as- es que convoc
nuevamente a la joven a su Despacho.
"l jue le explic que le hab-a citado para tomarle declaracin acerca de algunas
cuestiones que no fueran aclaradas en su primera presentacin. *s- es que comen a
interrogarla de este modo/
&.C D'ecuerda, se0orita, el d-a en que ocurri el hechoE
'C :ue un sbado... a las ocho de la noche....
&.C (n sbado, a las ocho de la noche, en un lugar densamente poblado y muy transitado
por veh-culos y peatones. %u casa, se0orita, est situada a metros de una avenida muy
iluminada y el trnsito es muy intenso en d-as festivos/ Dno es as- se0oritaE
'C %-...
&.C D&uede repetirme, sint.ticamente, la versin que usted dio antes de cmo ocurri el
hechoE
'C "l hombre me vio en la puerta, y en ve de saludarme, como todos los d-as, me
atac.
&. C D"staba usted dentro o fuera del agun en ese momentoE
'C *fuera en la calle, contra la pared...
&.C DF usted no opuso resistencia cuando la atacE D+o gritE D+o pidi auxilio a tanta
gente que supongo pasaba a esa hora por el lugarE
'C !e resist-, pero no pude gritar, porque con una mano me tap la boca.
&. C DF con la otra manoE
'C Con la otra mano me sujet los braos contra la espalda.
"l jue despach a la muchacha. ;en-a, ya su impresin formada. =ombre de mundo,
due0o de rica experiencia en la vida y del derecho, comprendi que aquella versin de
los hechos era un intento desesperado de la joven por ocultar o disimular una situacin
que no era la que quer-a que prosperase.
&or alg5n motivo, qui por temor de algo o de alguien, no dec-a la verdad.
%in embargo, el buen jue, prudente y humano, dej las cosas como estaban en ese
momento, a la espera de que la verdad fuese expuesta en el curso de la actividad
procesal. *dopt una actitud digna de su sensibilidad y comprensin. "sper a ver qu.
pasaba.
La defensa de la querellante cometi un error bsico. (na falla defensiva inadmisible,
para quien pueda y deba preparar concienudamente su plan de batalla.
;ampoco tuvo en cuenta la ampliacin de las declaraciones de la joven y centr sus
argumentaciones en torno a la juventud, inocencia y candor de la chica.
Destac el hecho de que la muchacha tendr-a un hijo con mcula y que ello arruinaba su
vida, sus ilusiones, sus posibilidades de un noviago normal, al tiempo que se dilu-a
toda posibilidad de contraer matrimonio alg5n d-a.
'ecord que no era .sta la primera ve en que una joven es violada en plena calle por
un hombre desalmado y que, en consecuencia, el tribunal deb-a imponer un castigo
ejemplar al ofensor, as- como las consiguientes reparaciones morales y materiales a
favor de la inocente v-ctima.
"l flanco d.bil de la querella, por el que penetr la defensa para destruir los argumentos
de la acusacin, fue el haber ocultado el letrado de aqu.lla los detalles referentes a la
forma de la violacin.
Del modo en que lo hab-a relatado la muchacha, resultaba un hecho imposible. Carec-a
de algo que en derecho es decisivo/ no ten-a lgica, y la lgica, junto con la ciencia y la
experiencia del jue, representa la fuera de decisin en todos los procesos.
La lgica es, pues, un factor decisivo en el arte de la defensa.
%i uno ms uno hacen dos, dos ms dos hacen cuatro. %i un hecho ocurri de tal modo,
la dial.ctica es incompetente para distorsionarlo o para ocultarlo.
Cuando le toc el turno a la defensa, .sta, en menos de una faja, demoli todos los
argumentos de la acusacin. =e aqu- su principal argumento/
2%e0or 1ue/ en la ampliatoria de la declaracin de la damnificada, la joven manifiesta
ante ,.%. que el acusado tap con una mano la boca de la chica y con la otra sujet sus
braos a la espalda. %on palabras textuales2.
2Convengamos, se0or jue, en que con una mano le tap la boca para que no gritara.
*ceptemos, tambi.n, que con la otra mano le sujet los braos a la espalda. "sto, sin
embargo, es dif-cil de admitir, pues la joven es de naturalea f-sica robusta y el acusado
por el contrario, muy delgado y de baja estatura2.
2*dmitamos, sus objeciones, la versin que reproducimos6 pero, se0or jue, nos
preguntamos lo siguiente/ si el acusado emple una mano para taparle la boca y otra
para sujetarle los braos a las espaldas, Dcon qu. mano le levant el vestido y le quit
las prendas interiores para consumar su violacinE2
2F, asimismo, Dcon qu. mano venci la resistencia f-sica de la muchacha, para
consumar el acto carnalE2.
;ra-da nuevamente la joven a declarar para que explicase esa circunstancia, rompi a
llorar. Confes que hab-a imputado al joven >me el delito de violacin por temor
reverencial a su padre6 pero que, en verdad, el hecho lo hab-a consumado con un amigo
de la familia, en el interior de la casa y en un d-a en que sus progenitores le dejaron sola.
"l letrado de la querella eludi aqu- la realidad y perdi la causa. &orque la realidad, en
este caso era una/ la imposibilidad de que la violacin hubiera sido cometida en la
disparatada versin que dio la muchacha y que su abogado hio suya una torpea
inexcusable.
"l arte de la defensa no comiena con la etapa pertinente del proceso/ se inicia mucho
antes, en el "studio, en el terreno de los hechos, con la aprehensin de las circunstancias
del caso, de los menores detalles, de la evaluacin de posibilidades, del grado de
credibilidad que nos merecen clientes y testigos.
La apreciacin de la realidad que todo eso significa, requiere la gimnasia imponderable
de la lgica, el ejercicio del criterio, la aplicacin constante del sentido com5n. La
realidad es la 5nica verdad.
;raducamos al caso prctico estas reflexiones/
CUANDO LAS APARIENCIAS ENGAAN
(n funcionario de una embajada acreditada, se relacion con personalidades
pertenecientes a distintos medios sociales, econmicos y culturales del pa-s.
(n buen d-a se apareci en el negocio de un modesto almacenero y le anunci que ten-a
bebidas y cigarrillos importados, procedentes de la embajada a la que pertenec-a.
&ara vencer los escr5pulos del almacenero, le explic que aquella mercanc-a formaba
parte del sueldo que percib-a, ya que el embajador no le abonaba lo suficiente para
sufragar sus necesidades personales.
"l almacenero, de buena fe, adquiri bebidas y cigarrillos al diplomtico en varias
oportunidades.
!ientras tanto, la polic-a hab-a descubierto una falsificacin de GhisHy en *vellaneda, y
otra de cigarrillos en la 'ep5blica $riental del (ruguay.
"ntre los detenidos, se hallaba el diplomtico, quien dio los nombres de varios
compradores.
"l almacenero fue detenido. "n el negocio, la polic-a hall varias botellas de GhisHy y
cartones de cigarrillos adulterados, que se exhib-an a precios corrientes en los
escaparates del almac.n.
"l comerciante fue sometido a proceso y hubiera sido condenado a prisin, de no haber
interpuesto la defensa su inocencia sobre la base de los siguientes extremos/
74 "l almacenero hab-a conocido al funcionario durante una recepcin en la embajada
de su pa-s, en la cual el diplomtico se desenvolvi como una persona de mucha
figuracin. Dominaba varios idiomas y el embajador se dirig-a a .l, cada ve que quer-a
dialogar con alguien, cuya lengua no conoc-a.
"sa actuacin lo acredit ante los presentes como un funcionario destacado de la
embajada. +ada ten-a, entonces, de extra0o, que sus gastos personales fueran de alg5n
modo compensados con las bebidas y cigarrillos que las representaciones diplomticas
adquieren, libres de impuestos.
I4 ,arias personas, entre comerciantes, profesionales, industriales, hab-an comprado de
buena fe las bebidas y los cigarrillos.
La defensa lo prob citando el caso de dos distinguidos abogados que eran clientes
regulares del diplomtico, persuadidos tambi.n ellos de la honesta procedencia de la
mercanc-a.
J4 :inalmente, el hecho de que el almacenero tuviera a la vista, en los estantes de su
negocio, el GhisHy y los cigarrillos, probaba que desconoc-a su origen doloso, pues de
lo contrario habr-a ocultado la prueba del delito.
@4 Los precios de venta que hab-a dado el almacenero para el GhisHy y el tabaco,
dejaban muy limitado margen de ganancia, lo que en manera alguna justificaba una
intervencin delictiva de su parte.
*dvierta el lector cules fueron los hechos en que la defensa fund el alegato de
inocencia del almacenero. Los encaden en forma sencilla, dentro de la realidad cuyo
tratamiento exig-a y en el marco de una lgica irreprochable.
EL ERROR JUDICIAL
"l arte de la defensa debe comprender, asimismo, los recursos para demostrar el error
judicial. &articularmente, cuando est en juego la vida de una persona. "n este caso, el
equ-voco es fatal e irreparable.
"l error judicial es el mayor enemigo de la *bogac-a, de la 1usticia y del Derecho, pues
hace estragos en todos los sentidos.
La historia est plagada de errores judiciales, empeando por el proceso de 1es5s,
siguiendo por el de 1uana de *rco y terminando por el del mayor Dreyfus, para citar tres
de los ms c.lebres de todos los tiempos.
"l arte de la defensa tiene un enemigo fero en el error judicial, pues en .l caen los
tribunales convencidos de sus puntos de vista, en virtud de una falsa apreciacin de las
pruebas o por la meritacin de pruebas falsas.
=umanamente, el abogado debe desarrollar al mximo su capacidad jur-dica en todos
los sentidos/ en la exposicin de los hechos, en la valoracin de las pruebas, en los
alegatos o memoriales.
* veces, todo eso no le basta para vencer el error judicial. ;.ngase presente, si no, el
tristemente c.lebre proceso de %acco y ,anetti.
&ero, en otras ocasiones, el error judicial puede ser descubierto por el letrado diligente,
expuesto con vigor y reparado por su parte de la defensa. =e aqu- un caso/
(na mujer es acusada de matar al marido. ;iene un amante. "l esposo ha desaparecido.
Los sirvientes de la casa acusan a la se0ora.
Los amantes fueron vistos en lugares de lujo, gastando la fortuna de la v-ctima. &asan
los meses y el hombre no aparece.
;odo presume que fue asesinado.
Las presunciones son graves, precisas y concomitantes.
La pareja ad5ltera recibe una condena a perpetuidad y no la pena de muerte, por no
hallarse el cuerpo del delito.
&ero he aqu- que un d-a aparece la presunta v-ctima y la justicia de los hombres es
conminada a rectificarse. "l error ha sido tremendo, pero el caso es real/ ocurri en
:rancia.
La defensa hio lo imposible para probar que los acusados eran inocentes del crimen
que se les imputaba6 pero los jueces se guiaron por las declaraciones de los sirvientes y
las presunciones, para condenarlos.
"xisten much-simos casos en todos los pa-ses y en todos los tiempos en que la 1usticia,
partiendo de un examen errneo de los hechos, ha llegado a conclusiones lgicas. $
bien partiendo de un examen correcto de los hechos errneos, ha decidido la suerte
adversa de los procesados.
De ah- la necesidad de extremar los recursos de una buena defensa, de una exposicin
clara de los hechos, de una valoracin correcta de las pruebas y de una conclusin que
no deje la v-a libre a una aplicacin errnea de la ley.
EL E!AMEN DE LA CONDUCTA EN LA DEFENSA.
"l arte de la defensa exige, tambi.n, el examen de la conducta del mandante,
particularmente en el proceso penal.
=e aqu- otro ejemplo real/
(n hombre hurta un huevo en el mercado. "l delito est cometido. "l jue debe
aplicarle la sancin que prev. el Cdigo &enal.
&ero el letrado defensor del reo, hbilmente, revela por qu. el procesado hurt el huevo.
La defensa no reh5ye la realidad. "l acusado hurt el huevo y consum el delito de
hurto. "ntonces la defensa, muy bien urdida, busca la 5nica salida posible/ las causas de
justificacin de la conducta del incriminado y viene la argumentacin precisa, sencilla,
oportuna, persuasiva/ el reo carece de trabajo desde hace tiempo. +o puede hallarlo,
porque se lo propone. %u esposa est muy enferma y hambrienta.
+ecesita alimentos y medicinas. F no tiene un mendrugo que comer.
"l hurto del huevo responde a la necesidad de alimentarla, para que no se agrave su mal
por el hambre...
"ntonces, es otra cosa. %e trata de un caso de estado de necesidad. %ostenemos que la
necesidad es un derecho ms fuerte que la ley.
"l defensor proporciona al jue elementos , juicios, hechos sin exageracin alguna,
convincentes, para que el a quo aplique el principio de equidad.
F el correcto jue absuelve al que hurt el huevo en el mercado.
"sto sucedi en la *rgentina, hace algunos a0os.
1ustificar por consiguiente la conducta6 o por lo menos, reducir la gravedad del delito
exhibiendo las circunstancias atenuantes, es el otro objetivo del letrado defensor.
,eamos otro caso, sintetiado del libro del doctor 1orge :r-as Caballero/ ;emas de
derecho penal/
*l ejercer la defensa de un procesado por homicidio, el doctor :r-as Caballero afirm
que el reo obr en estado de emocin violenta que las circunstancias hacen excusable y
se refiere al obrar incriminando de su defendido en estos t.rminos/
2La causa apunta ya desde sus ms remotos antecedentes. "s el impulso amoroso6 el
afn de dar y recibir afectos, ji..lente de los ms nobles sacrificios, el que mueve su
nimo a traer a la mujer y a sus hijos a vivir con .l. &ero a ellos se le corresponde con la
traicin y, sobre el enga0o, la jactancia maligna, la burla y el menosprecio.2
2+o es la vengana, ni la pasin sexual lo que lo precipita al delito. "s la injuria actual,
que al escarnecer el sentimiento de la dignidad, pisotea despiadadamente la
personalidad moral.2
2"s la provocacin humillante, cargada de menosprecio.
2%u motivacin no es el odio6 es la afliccin indignada, es el justo dolor2.
2"l sentimiento exaltado no es la injuria, ni los celos desbordantes, ni el resentimiento6
es la justa ira originada en el pesar.2
2#ra y dolor. #mpulsos afectivos excusantes por antonomasia, para Carrara6 pasiones
sociales, para :erri, paradigmas de estados s-quicos de m-nima peligrosidad...
"l delito no se perpetra en forma cruel, torpe, brutal en cuyo caso habr-a un punto que
abonar-a la inexcusabilidad.
2"l proceso se desarrolla sin solucin de continuidad. +o oculte la fr-a reflexin, la
premeditacin ordenada2.
La desesperacin del autor despu.s del homicidio le precipita a la autoeliminacin, que
atenta de un modo efica.
*5n hoy, a muchos meses del hecho, la sola mencin de los sucesos arranca lgrimas a
'.6 lgrimas de arrepentimiento y dolor...
=e aqu- una pat.tica defensa, no exagerada, humana, elocuente, apasionada, sencilla,
sin palabras rebuscadas, de un hombre que es p57tado como v-ctima del dolor, de la
desesperacin, de la angustia, del desprecio, de la indiferencia. (n retrato conmovedor
que apunta a la persuasin, ya que en ning5n momento el defensor elude la realidad del
hecho motor/ el homicidio o uxoricidio.
La defensa procura paliar la agravacin del crimen por el v-nculo, mediante la
exposicin de una persona, el uxoricida, que parece como instrumento de las
circunstancias desgraciadas, ajenas a sus nobles intenciones de amante padre y de buen
marido.
UN CASO DE DEFENSA BRILLANTE.
"l arte de la defensa no reconoce l-mites6 y en ese sentido, ofrece todas las posibilidades
lgicas al abogado que se preocupa por ejercerla a conciencia.
Del libro/ &rueba de testigos y falso testimonio extraemos un ejemplo de ejercicio
brillante de la defensa penal, en un caso en el que, en apariencias, no exist-a posibilidad
alguna de demostrar la inocencia del acusado.
"n su hora, 7?KL, el proceso tuvo notable trascendencia p5blica, dada la personalidad
del acusado de homicidio, un famoso artista pintor.
"n el sensacional caso de homicidio, aparec-a como autor 'obert Mood. "l joven artista
goaba de enorme prestigio popular.
$curri que junto al cadver de una mujer, feromente asesinada, slo se hallaron restos
de una carta. La polic-a los reconstruy y difundi entre el p5blico a trav.s de diarios y
murales.
+o tard en aparecer el autor, que result ser 'obert Mood.
Los hechos que llevaron al descubrimiento presunto criminal, fueron .stos/ al advertir
Mood por la profusa difusin de los de la carta que pod-a ser incriminado por el
asesinato Cpuesto que la carta le pertenec-aC, pidi a una joven amiga, 'udy Foung, que
declarase que la noche del homicidio la hab-an pasado juntos.
'uby lo prometi6 pero luego, asustada por el compromiso contra-do, lo revel a un
periodista amigo. "ste, a su ve, lo denunci a la polic-a, que arrest de inmediato a
Mood.....
Mood neg, al principio, ser el autor de la carta6 pero ms tarde, en el tribunal,
reconoci su autor-a, aconsejado por el defensor, aunque defendi su punto de vista
contrario al sentido que le atribu-a a los troos de la carta.
"llo predispuso en su contra al ;ribunal, puesto que Mood hab-a pretendido enga0arlo
con la falsa coartada que intent con la joven 'uby Foung.
* estos elementos de sospecha se agreg, adems, el testimonio de un automovilista que
vio salir de la casa del crimen al presunto asesino.
"l testigo manifest que pudo observarlo cuando aqu.l se alejaba6 de manera que slo lo
vio por la espalda.
'ecordaba, sin embargo, que el individuo ten-a un andar bamboleante. %e le orden,
entonces, a Mood que caminase. NF Mood ten-a un andar bamboleanteO
"l testigo afirm, sin vacilar, que se trataba de la misma persona.
%in embargo, pese a toda esta evidencia en su contra, 'obert Mood fue absuelto, gracias
a la brillante defensa de su abogado.
"l principal elemento de la defensa fue la carta, que nada ten-a que ver con el crimen,
pero que constituy un elemento sicolgico que influy decisivamente en el nimo de
Mood, para declararse culpable de un crimen que no hab-a cometido.
De este caso famoso se hio un filme que tuvo amplia difusin internacional.
;odo era confuso en este proceso/ pero el defensor de Mood estaba persuadido de su
inocencia, as- como de que la carta no ten-a relacin con el crimen.
Concentr su esfuero dial.ctico, su tctica forense, en demostrar que esa carta nada
ten-a que ver con el asesinato, pero s- de que fue la causa de que Mood se declarase
culpable del homicidio, persuadido de que la apariencia lo condenaba sin remedio.
La argumentacin fue hbil, pero sencilla y concreta, fundada en una fuerte presuncin
lgica, que convenci a los jueces de la inocencia de Mood.
*quella defensa, fue una demostracin de habilidad sicolgica, pues uno de los puntales
de la argumentacin fue el hecho de que Mood busc la falsa coartada, convencido de
que lo arrestar-an por un crimen del que era inocente.
;ambi.n prob la defensa que no pudo hallarse ran al homicidio, pues Mood no ten-a
ning5n motivo para matar, ni pod-a sospecharse de una oculta ran pasional, pues el
artista goaba de gran predicamento entre las mujeres y su vida era todo lo arreglada
que pod-a esperarse de un artista que disfrutaba del calor popular.
"ste caso revela que no basta al abogado, para una efica defensa, alegar que tal hecho
constituye una prueba y que esta prueba ha quedado claramente configurada con la
situacin fctica y las circunstancias que la rodean.
"l abogado necesita, adems interpretar la prueba Ccomo en el claro ejemplo de MoodC,
establecer las relaciones entre ella y las circunstancias y luego, entre ambas y la
conducta humana que se juga.
"s cierto, por ejemplo, que junto al cadver de la v-ctima se encontraron los troos de la
carta de Mood/ pero ello no probaba que el artista fuese el asesino, no obstante la seria
sospecha de los jueces.
Demuestra, a lo sumo, que entre la occisa y el artista hubo una relacin amistosa, acaso
sentimental/ pero de .sta tampoco debe inferirse que el acusado era el homicida. !iles
de hombres mujeres mantienen epistolario amoroso F relaciones sentimentales -ntimas
y cientos de personas de ambos sexos son v-ctimas regularmente de homicidio.
%in embargo, no es posible afirmar, sin incurrir en el absurdo, que el autor del crimen
est siempre escondido detrs del que firma las cartas amorosas.
1os. 'ub.n ;aramona =.
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;"C+#C* D" "<&$%#C#$+ D" L*% &'(")*%
La eficacia de la prueba, con independencia de su valor, depende de la habilidad del
abogado.
La prueba admite varias calificaciones/ puede ser deficiente, persuasiva o inoportuna.
"s deficiente cuando no re5ne los elementos de conviccin que lleven al nimo del
jugador la certea de que demuestran el ejercicio de un derecho.
"s persuasiva, cuando al acierto de su oportunidad re5ne la excelencia de su poder6 y es
inoportuna, cuando tiene poco o ninguna relacin con las pretensiones que se invocan
en el proceso.
"s responsabilidad del hombre de leyes reunir y presentar la prueba oportuna,
descartando aquella que no establece un v-nculo convincente con los hechos que se
alegan en la litis.
"sta labor de decantamiento del letrado supone una estrategia, una tctica, una t.cnica y
un estilo6 todo al mismo tiempo.
La estrategia permite planear la prueba en funcin de un esquema general de batalla,
capa de apreciar en sus alcances no slo la fuera de los propios hechos, sino tambi.n
los del adversario.
La tctica es el medio de aplicar esa estrategia al campo concreto de la accin. "n esto
se parece al plan de batalla de una guerra por las armas.
La t.cnica ha de servirle para presentar el plan de manera convincente y sin que puedan
abrigarse dudas acerca de su viabilidad.
F, finalmente, el estilo forense ser el que canalice la habilidad del abogado para
despertar el inter.s de los jueces en sus puntos de vista e inducirlos a una solucin
compatible con la pretensin del litigante.
La importancia de la prueba est dada, tambi.n por el hecho de que no puede obtenerse
el reconocimiento de un derecho que no se demuestre.
+osotros sostenemos el principio de que no se puede alegar en el expediente 3o en la
causa4 aquello que no se puede probar. &or lo que es bueno tener siempre presente el
sabio aforismo romano/ lo que no est en el expediente, no existe para el jue.
(na causa, por simple que sea, tiene que inspirarse en hechos. y .stos pueden ser
negativos o positivos, constitutivos, extintivos, adquisitivos, liberatorios. &ero todos
ellos exigen la respectiva prueba. +o pocas veces se tiene ran, pero se la pierde por
falta de pruebas.
"l aspecto sustancial de la prueba exige la sagacidad del abogado. La prueba es un
hecho, que puede ser t.cnico, cient-fico, humano o natural. &ero no es propiamente el
derecho. %in embargo, el derecho no podr ser jams declarado por el tribunal, si no
tiene el respaldo de la prueba.
La prueba, entonces, debe ser objeto de meditado anlisis por el letrado, antes de ser
ofrecida. *l formular su examen, el abogado debe considerar sus afectos negativos y
positivos, jams estos 5ltimos 5nicamente. %i ha de referirse a las huellas que sean
coherentes y que no permitan abrigar dudas acerca de la autor-a del delito.
%i se trata de un testigo, debe prevenirse contra la posibilidad de que por v-a de las
repreguntas, resulte invalidado.
,eamos un ejemplo aut.ntico/ se incendi un restaurante en la ciudad bonaerense de
%an !art-n F sus propietarios reclamaron judicialmente el pago del seguro a la
compa0-a en la cual nos desempe0bamos como jefes del departamento jur-dico.
Los damnificados, para probar que el siniestro se hab-a producido en momentos en que
el local funcionaba a pleno, presentaron varios testigos que dijeron en sus declaraciones
que se hallaban en el restaurante cuando se produjo el incendio.
(no de los testigos dijo llamarse !anuel )rea *bades 3damos un nombre supuesto4 y
otro, que compareci d-as despu.s, manifest ser 1os. )rea.
+os llam la atencin la coincidencia de apellidos, por v-a de las preguntas,
descubrimos que ambos testigos eran primos hermanos. 9ue )rea *bades se
desempe0aba como contador del restaurante y que 1os. )rea vend-a el pan al negocio.
Creemos que la an.cdota es por dems ilustrativa. *ntes de presentar a sus testigos, el
abogado debi cerciorarse de la eficacia de su testimonio, previniendo, de que no
presentaran flancos d.biles al ataque de las preguntas. "so no significa que el letrado
deba preparar testigos falsos, porque ello constituye una grave falta al cdigo de .tica, y
adems, est sancionado por el Cdigo &enal. &ero cuando el cliente le dice/ tengo
testigos, debe examinarlos por precaucin, para no caer en situaciones como las que
acabamos de relatar.
&or otra parte, el estilo forense requiere que la prueba sea la imprescindible. &or lo
tanto, todo aquello que sea superfluo no tiene cabida en el estadio probatorio. Dilata el
trmite y puede inducir a error a los magistrados. Como apunta muy bien el gran jue
franc.s :loriot, partiendo de una buena prueba se puede llegar al error judicial. ;anto
ms si la prueba es deficiente.
"n la tctica de la exposicin de las pruebas Clo reiteramosC el hombre de leyes debe
exhibir esp-ritu de combate, pero tambi.n capacidad de anlisis, previsin, sagacidad y
criterio, sobre todo, cuando el abogado slo tiene a su disposicin pruebas indiciarias.
"n atencin a la importancia que reviste la prueba en cualquier tipo de proceso, el
doctor 1oaqu-n >arc-a Lpe, reputado jurista espa0ol, puntualia en La oratoria 3Praft.
7?@@4/
La prueba est endereada a los entendimientos para convencerlos. %u estilo debe ser
claro, preciso, exacto y al mismo tiempo de una virtud apremiante.2
2'ecibe menos de la elocuencia que de la lgica y de nada servir-an formas floridas y
pomposas si faltara la fuera, el vigor y la magia de conviccin que debe acompa0ar a
todos sus argumentos2.
;al es la importancia del per-odo probatorio para >arc-a Lpe, que reconoce que si este
se presenta en forma convincente, sin que el abogado se aparte de la verdad, aunque la
introduccin no sea elocuente, el examen eficiente de la prueba suplir a la modestia del
exordio y a5n su ausencia.
%iendo la prueba una piea llena de solemnidad, como el movimiento fundamental de
una partitura clsica, es indispensable que est. enmarcada en la sencille, la
simplicidad, el candor y la verosimilitud.
La relacin ser mesurada, sin ditirambos, para que la verdad fluya naturalmente, a
medida que los pensamientos y los argumentos se encadenen, como slidos eslabones, a
una lgica jur-dica que embarque todos y cada uno de los elementos fctico s y legales
que constituirn el basamento de la preposicin.
Devis "chand-a no le asigna menos importancia a la prueba.
* ella se refiere en estos t.rminos/
2* diferencia de lo que ocurre con ciertas instituciones y conceptos jur-dicos, que
ata0en slo a determinada rama del derecho, como la procesal, la civil o la penal, la
nocin de prueba no slo dice relacin con todos los sectores del derecho, sino que
trasciende el campo general de .ste, para extenderse a todas las ciencias que integran el
saber humano, e inclusive a la vida prctica cotidiana2 3=ernando Devis "chand-a/
;eor-a general de la prueba judicial4.
&or su parte, Carnelutti suscribe una acertada observacin/
2Las pruebas son un instrumento elemental no tanto del proceso cuanto del derecho.
3%istema...4.
La relacin entre la prueba y el derecho ha de ser coherente, no slo cuando se la
expone, sino Cy con mayor ranC cuando se la desarrolla en las distintas etapas del
proceso.
EL ASPECTO FORMAL
La observancia de los requisitos formales en la presentacin de las pruebas habla en
favor del abogado que firma los escritos, pues denuncia responsabilidad y pulcritud.
&ara una metdica exposicin de esos aspectos, aconsejamos el siguiente orden/
74 *bsolucin de posiciones. %e citar al demandado 3o al actor, seg5n de quien se trate4
a absolver posiciones a tenor del pliego que en sobre cerrado se acompa0ar en el
momento oportuno, bajo apercibimiento de ser tenido por confeso en caso de
inasistencia injustificada.
Con estas cuatro l-neas queda abarcado todo el espectro procesal en lo que a absolucin
de posiciones se refiere.
I4 ;estimonial. %e denuncian los nombres, apellidos, profesin y domicilio real de los
testigos. Cuando el n5mero de ellos excede al que fija la ley de rito, deber aclararse al
jue que, dada la complejidad del asunto, se ofrece el testimonio de otras personas, para
el caso de que el magistrado considere necesaria su comparecencia.
J4 #nstrumental 3o documental4. %e puede designar de uno de los modos. %e ofrece el
n5mero de documentos que se tienen en nuestro poder. Cuando por su extensin u otras
raones se encuentren depositados en organismos, reparticiones, sociedades, se cita el
nombre y domicilio del depositario 3por ejemplo, )iblioteca del Congreso de la
+acin4, y se solicitan fotocopias de las partes que interesen al pleito.
%i la prueba que se cita se encuentra en varios tomos y slo se necesitan die fojas, hay
que tomar la precaucin de determinarlas previamente a su solicitud.
@4 &rueba de oficios. %e trata de informes corroborantes que deben ser rendidos por
instituciones oficiales o privadas. &or ejemplo, el informe de la &olic-a +acional relativo
a los antecedentes de un choque o el de un banco privado, respecto del estado de una
cuenta.
Q4 &ericial. %e designar perito 5nico de oficio 3m.dico, arquitecto, ingeniero, contador,
etc.4 para que se expida acerca de las siguientes cuestiones, dentro del t.rmino que se
servir fijarle ,.%. * continuacin, se enumeran concretamente los puntos de la pericia.
R4 &ericia caligrfica. Cuando por la -ndole de la relacin procesal es indispensable la
pericia caligrfica, se le pedir a efectos de que el experto proceda a tomar el
correspondiente cuerpo de escritura. &or ejemplo, cuando la parte entiende que la
contraria puede negar su firma en los documentos de obligacin.
L4 'emisin de expedientes. La remisin de expedientes puede incluirse en la prueba
instrumental/ pero, para evitar malos entendidos, la experiencia nos aconseja que esta
prueba sea consignada en cap-tulo aparte.
"l expediente que tramita en otro jugado, civil o penal o, inclusive, en otra
jurisdiccin, debe solicitarse ad eifectGn videndiet probando.
%i el expediente se encuentra en trmite y no puede ser remitido al jugado solicitante,
entonces conviene que el abogado, antes de ofrecerlo como prueba, estableca cules
son las fojas que le interesan y entonces requiera reci.n al jue competente la solicitud
de las fotocopias correspondientes.
84 'econocimiento judicial Lo que se denomina incorrectamente inspeccin ocular. "sta
prueba no es necesaria, pero cuando procede, el letrado debe solicitarla junto con los
dems elementos probatorios.
1os. 'ub.n ;aramona =.
CAPITULO III
DERECHO PROBATORIO
La prueba es un elemento esencial para el proceso. %i, como se ha visto, la demanda es
la peticin de sentencia, .sta es la resolucin sobre aqu.lla, la condicin fundamental
para que la sentencia estime fundada la demanda, es, precisamente, la prueba. 1erem-as
)entham, quien revolucion el estudio de la prueba en el derecho ingl.s, escrib-a/ 2el
arte del proceso no es esencialmente otra cosa que el arte de administrar las pruebas2.
&or esta ran, tiene una gran importancia el estudio de la prueba, al grado que
actualmente se habla de un derecho probatorio, al cual se entiende como la disciplina
que estudia las normas que regulan la actividad demostrativa en el proceso. "l anlisis
sistemtico de la prueba, de acuerdo con Couture, comprende los siguientes aspectos/
l. Concepto de prueba 3qu. es la prueba4.
I. $bjeto de prueba 3qu. se prueba4.
J. Carga de la prueba 3qui.n prueba4.
@. &rocedimiento &robatorio 3cmo se prueba4.
Q. ,aloracin de la prueba 3qu. valor tiene la prueba producida4
R. !edios de prueba 3con qu. se prueba4.
CONCEPTO DE LA PRUEBA
La palabra prueba tiene una gran variedad de significados, ya que se emplea no slo en
el Derecho, sino tambi.n en otras disciplinas. %e prueban los acontecimientos histricos,
las hiptesis cient-ficas, los m.todos de produccin, etc.tera. &ero, limitndonos al
campo jur-dico. y espec-ficamente al procesal, podemos se0alar los siguientes
significados, que son los ms frecuentes/
7. La palabra prueba se emplea para designar los medios de prueba, es decir los
instrumentos con los que se pretende lograr el cercioramiento del jugador acerca de los
hechos discutidos en el proceso. *s- se habla de 2ofrecer las pruebas2, de la 2prueba
confesional2, de la 2prueba testimonial2. etc.
I. ;ambi.n se utilia la palabra prueba para referirse a la actividad tendiente a lograr ese
crecimiento, independientemente de que .ste se logre o no. *qu- con la palabra prueba
se designa la actividad probatoria, como cuando, por ejemplo, se dice que al 2actor
incumbe probar los hechos constitutivos de su accin2, para indicar que a .l le
corresponde suministrar los medios de prueba sobre los hechos en los que afirman basar
su pretensin.
J. La palabra prueba es la demostracin de la verdad de un hecho y tambi.n el medio
que emplean las partes para demostrar el hecho controvertido.
@. Con la palabra prueba se hace referencia al resultado positivo obtenido con la
actividad probatoria. De esta manera se afirma que alguien ha probado, cuando ha
logrado efectivamente el cercioramiento del jugador. *qu-, prueba es demostracin,
verificacin. "ste significado se puede ejemplificar en la acu0ada frase de las sentencias
tradicionales que rea/ 2el actor prob su accin2 3es decir. prob los hechos del
supuesto de la norma que fund su pretensin4.
*lcal C Samora dice/ 2La prueba es la obtencin del cercioramiento del jugador acerca
de los hechos discutidos y discutibles, cuyo esclarecimiento resulte necesario para la
resolucin del conflicto sometido a proceso.
&ara *lsina dice 29ue en su acepcin lgica, probar es demostrar la verdad de una
proposicin, pero, en su acepcin corriente expresa una operacin mental de
composicin, pero lo que la &rueba 1udicial, es la confrontacin de la versin de cada
parte, con los medios producidos para abonarla2.
Capitn define la prueba/ Demostracin de la existencia de un hecho material o de un
acto jur-dico en las formas admitidas por la ley.
De las definiciones anteriores podemos decir/ La prueba como etapa del procedimiento
dentro de la cual deben acreditarse, mediante los medios que la ley permite, los hechos
alegados y controvertidos.
PRINCIPIOS RECTORES DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA
* continuacin se enuncian algunos de los ms importantes principios que rigen la
actividad probatoria. los cuales no slo son aplicables al proceso civil. sino en general a
cualquier tipo de proceso.
7. &rincipio de la necesidad de la prueba.C Los hechos sobre los cuales debe fundarse la
decisin judicial. necesitan ser demostrados por la prueba aportados por cualquiera de
las partes o por el 1ue. "sta necesidad de la prueba tiene no slo un fundamento
jur-dico. sino lgico. pues el jugador no puede decidir sobre cuestiones cuya prueba no
haya verificado.
I. &rincipio de la prohibicin de aplicar el conocimiento privado del 1ue sobre los
hechos.C "l jugador no puede suplir las pruebas con el conocimiento personal o privado
que tenga de los hechos. porque sustraer-a de la discusin de las partes ese
conocimiento privado y porque no se puede ser testigo y 1ue en un mismo proceso.
J. &rincipio de la adquisicin deja prueba.C %eg5n este principio. la actividad probatoria
no pertenece a quien la realia. sino. por el contrario. se considera propia del proceso.
por lo que debe ten.rsele en cuenta para determinar la existencia o inexistencia del
hecho a que se refiere. independientemente de que beneficie o pe#judique los intereses
de la parte que suministr los medios de prueba o a5n de la parte contraria. La prueba
pertenece al proceso y no a la parte que la propuso y proporcion.
@. &rincipio de la contradiccin de la prueba.C La parte contra quien se propone una
prueba 2debe goar de oportunidad
procesal para conocerla y discutirla, incluyendo en esto el ejercicio de su derecho de
contraprobar2. "ste principio no es sino una manifestacin espec-fica del principio de
contradiccin que debe regir en general toda la actividad procesal.
Q. &rincipio de publicidad de la prueba. "l proceso debe desarrollarse de tal manera, que
sea posible a las partes y a terceras personas conocer directamente las motivaciones que
determinaron la decisinjudicial, particularmente en lo que se refiere a la valoracin de
la prueba.
'"9(#%#;$% D" L* &'(")*
Los requisitos esenciales de toda prueba son cuatro/ La
legalidad, la oportunidad, la contradiccin y la pertinencia.
7. La Legalidad.C Consiste en que slo puede admitirse como medio de prueba los que
.sta reconoce expresamente.
"ste requisito se basa en la naturalea de la prueba. Las
pruebas producen m.rito porque la ley le da este efecto. &or tanto, la misma ley debe
regimentar los medios suficientes para producir ese m.rito. %er-a anmalo que la ley
pudiera consagrar con sus efectos, medios no se0alados ni regulados en ella. *dems, la
legalidad se basa en una necesidad social. %i los medios de prueba estn se0alados
previamente en la ley, todos saben cules medios necesitan para probar su derecho y
cules son los 5nicos medios de los cuales pueden valerse los contrarios para atacar ese
derecho. "ntonces todos saben al entablar una relacin jur-dica, cules son las pruebas
de que deben proveerse y saben de antemano cul es el efecto de estas pruebas. Las
pruebas de que se ha previsto cada contratante forman parte esencial de su derecho,
puesto que slo por las pruebas conocidas de antemano por los interesados, se ha de
compulsar los derechos de .stos en el caso de un juicio. "n cambio, si cada parte
pudiese en cada juicio usar medios de prueba no previstos en la ley, seg5n el criterio de
cada 1ue, resultar-an expuestos los tenedores de un derecho dotados de prueba legal, a
la amenaa de que esta prueba y por tanto su derecho, podr-an ser destruidos por una
prueba extralegal imprevisible.
&or esto, es justa la conclusin conforme a la cual no deben actuarse en un juicio, sino
los medios de prueba establecidos en la ley.
"l art-culo 7?I? de nuestro Cdigo &rocesal Civil enumera los medios t-picos/ a5n
cuando no dice expresamente que son los 5nicos, se sobreentiende por el mismo hecho
de la enumeracin
consignada en .l, que no hay en nuestro ordenamiento procesal.. sino Q medios
probatorios que se0ala el art-culo acotado.
I. La oportunidad.C Consiste en que las pruebas no pueden ofrecerse y actuarse en el
juicio, sino dentro de los t.rminos se0alados en la ley.
Como ya se dijo al tratar de los t.rminos, la sustanciacin del
juicio est encerrada dentro de tiempos fyos de duracin para cada etapa o estacin de
.l. "stos tiempos se fijan para hacer efectiva la accin y para no dilatar indefinidamente
la duracin del juicio. *s- como hay t.rmino para contestar la demanda y para deducir
excepciones, hay tambi.n t.rminos para el ofrecimiento y para la actuacin de las
pruebas en los juicios de conocimiento.
Los medios probatorios se ofrecen en la etapa postulatoria, o sea con la interposicin de
la demanda, conjuntamente con el ejercicio del derecho de la accin y conjuntamente
con el ejercicio de contradiccin, vale decir con la demanda, con la contestacin, con la
reconvencin, con la tacha, con las excepciones, con la oposicin.
"l nuevo Cdigo ha introducido 2tenerlas por ofrecidas2 para viabiliar este esquema de
un cuaderno aparte y llegar a la *udiencia de Conciliacin6 mientras se va discutiendo
.ste, a la ve se va corriendo traslado de la tacha, se va ofreciendo la prueba, se
absuelve la tacha, y as- se llega a la *udiencia de Conciliacin y se fijan los puntos
controvertidos, que es donde se va a actuar en definitiva las pruebas a la admisin, o sea
a la oposicin y a la tacha.
"l Cdigo establece 2que despu.s de interpuesta la demanda, slo pueden ser ofrecidos
los medios probatorios referidos a hechos nuevos y a los mencionados por la otra parte
al contestar la demanda o reconvenir2 de lo que se 7nfiere que resulta imprescindible la
debida argumentacin de los medios al inicio de la litis. contrarium sensum. slo era
permitido el ofrecimiento de los medios probatorios.
Lo expuesto tiene relacin con lo dispuesto en el *rt. @@K que
faculta al demandante el ofrecer los medios probatorios que sean
. pertinentes Cplao de 7K d-asC cuando al contestarse la demanda
o la reconvencin se invocan hechos no expuestos en ellas.
J. Contradiccin. C +inguna prueba pe#judica a la parte que ha ignorado su ofrecimiento
y no ha podido intervenir en su actuacin. "l juicio es controversia.no slo de su
contenido total sino. tambi.n de cada uno de sus elementos componentes. %i las pruebas
pudieron actuarse sin que las partes conocieran su ofrecimiento, podr-a darse el caso de
la admisin de pruebas ilegales. de la admisin de pruebas inoportunas y de la admisin
de pruebas impertinentes. Las partes deben tener facultad para apreciar si las pruebas
ofrecidas por el contrario realian o no esos requisitos y para promover oposicin, en el
segundo supuesto. a fin de que el 1ue resuelva si hay lugar o no a la prueba objetada
por el interesado. "ste derecho requiere que cada parte conoca las pruebas contrarias
inmediatamente que son ofrecidas, con anterioridad a su actuacin. *simismo, es
necesario que la parte pueda intervenir en su actuacin de las pruebas. &uesto que .stas
pueden engendrar una sentencia contra la parte opuesta a la que les ofreci o tambi.n
contrario a .sta. una y otra parte tienen inter.s y deben ser facultadas para controlar que
la actuacin de la prueba sea legal y para intel,enir con las repreguntas, solicitudes de
esclarecimiento y dems medios conducentes a la investigacin de la verdad. "n una
inspeccin ocular, las partes deben intel,enirpara confrontar la verdad de los hechos
establecidos en la diligencia y que .sta haya tenido lugar en el d-a y hora sefialados y
con asistencia de las personas que tienen tal atribucin. "n una confesin o en una
declaracin de testigos, las partes pueden extraer de las repreguntas dirigidas al
confesante o al testigo, o mayor precisin en sus dichos a la demostracin de hechos o
de circunstancias silenciados al principio que pueden tener una influencia decisiva para
el fallo o valerse de las repreguntas para exhibir la inverosimilitud, las contradicciones o
el absurdo que pueden haber en las respuestas del confesante y del testigo.
&or las indicadas raones, la fuera probatoria descansa en la controversia o
contradiccin que se permite a las partes. %in esta contradiccin o controversia. las
pruebas podr-an actuarse ilegal mente o en fonna inapropiada para la ms fcil y mejor
averiguacin de los hechos.
&ara la efectividad de este requisito, la ley ordena que el 1ue
se0ale cop. la suficiente anticipacin el d-a y la hora en que deben practicarse las
diligencias probatorias que deben tener lugar ante .l, y que transcurra un d-a hbil, por
lo menos, entre la notificacin de su auto y la actuacin de la plL7Neba.
La falta del cumplimiento del requisito de la contradiccin yroduce la nulidad de
la prueba actuada en tal forma/ esto es, cuando no se ha notificado a la parte el
ofrecimiento de la prueba contraria.
@. &ertinencia.C Las pruebas deben referirse a los hechos materia de la
controversia, o sea a los alegados por las partes en el proceso. %i no se cumple con este
requisito, dicha prueba se convierte en impertinente e inadmisible y el jue tiene la
obligacin de rechaarla de plano.
Los jueces podrn citar a las partes para precisar los hechos
materia de probana a fin de evitar innecesarias actuaciones
probatorias, ya sea por estar de acuerdo las partes en los referidos hechos o por no tener
trascendTncia para la resolucin del juicio.
"l resultado se har constar en acta y el jugado, en su caso ordenar la actuacin de la
prueba.
"l 1ue de plano rechaar los medios probatorios porque deben referirse a los
hechos concretos.
%on tambi.n improcedentes los medios de pruebas que tiendan a establecer.
l. =echos no controvertidos, imposibles, o que sean notorios o de p5blica evidencia.
I. =echos afirmados por una de las partes y admitidos por la otra en la contestacin de
la demanda, de la reconvencin o en la audiencia de fijacin de puntos controvertidos.
%in embargo, el 1ue puede ordenar la actuacin de medios probatorios cuando se trate
de derechos indisponibles o presuma dolo o fraude procesales.
J. Los hechos que la ley presume sin admitir prueba en contrario/ y,
@. "l derecho nacional, que debe ser aplicado de oficio por los 1ueces. "n el caso del
derecho extranjero, la parte que lo invoque debe realiar actos destinados a acreditar la
existencia de la norma extranjera y su sentido.
La declaracin de improcedencia la har el 1ue en la audien
cia de fijaciUn de puntos controvertidos. "sta decisin es apelable sin efecto
suspensivo. "l medio de prueba actuado por el 1ue si el superior revoca su resolucin
antes que se expida sentencia.
"n caso contrario, el superior la actuar antes de sentenciar.
&L*+;"*!#"+;$ D"L D"'"C=$ &'$)*;$'#$
"n su acepcin com5n, la prueba es la accin y el efecto de
probar, y probar es demostrar de alg5n moLa prueba es, en todo caso, una experiencia,
una operacin, un ensayo, dirigido a hacer patente la exactitud o inexactitud de una
proposicin. "n ciencia, probar es tanto la operacin tendiente a hallar algo incierto,
como la destinada a demostrar la verdad de algo que se afirma como cierto.
"n sentido jur-dico, y espec-ficamente en sentido jur-dico procesal,la prueba es ambas
cosas/ un m.todo de averiguacin y un m.todo de comprobacin. La prueba penal
e%,normalmente, averiguacin, b5squeda. procura de algo. La prueba civil es
normalmente, comprobacin. demostracin. corroboracin de la verdad. falsedad de las
proposiciones formuladas en el juicio. La prueba penal se asemeja a la prueba cient-fica6
la prueba civil se parece a la prueba matemtica/ una operacin destinada a demos trar
la verdad de otra operacin.
Desde el punto de vista de este libro, los problemas de la
prueba consisten en saber qu. es la prueba6 qu. se prueba6 qui.n prueba6 cmo se
prueba6 qu. valor tiene la prueba producida6 con qu. se prueba.
"n otros t.rminos/ el primero de esos temas plantea el problema del concepto de
la prueba6 el segundo, el objeto de la prueba6 el tercero. la carga de la prueba6 el cuarto.
el procedimiento probatorio6 el quinto. la valoracin de la pruebas y. el sexto. los
medios de pruebas.
"stos son los problemas generales de la pru civil. &or
debajo de ellos se encuentran todos los relativos al estudio
particular de cada uno de los medios de pruebas/
7.C La declaracin de las partes.
I.C La declaracin de los testigos.
J. C Los documentos.
@.C La pericia,y
Q. La inspeccin judicial.
L* &'(")* C$!$ ,"'l:#C*C#$+
Los hechos y los actos jur-dicos son objeto de afirmacin o
negacin en el proceso.
&ero como el 1ue es normalmente ajeno a esos hechos sobre
los cuales debe pronunciar%e, no puede pasar por las simples manifestaciones de las
partes, y debe disponer de medio para verificar la exactitud de esas proposiciones. "s
menester comprobar la verdad o falsedad de ellas. con el objeto de formarse conviccin
a su respecto.
;omada en su sentido procesal la prueba es. en consecuencia. un medio de verificacin
de las proposiciones que los litigantes formulan en el juicio.
La prueba c!l no es una averiguacin. 9uien leyera las disposiciones legales
que la definen como tal. recibir-a la sensacin de que el jue civil es un investigador de
la verdad. %in embargo. el jue civil no conoce. por regla general. otra prueba que la que
la suministran los litigantes. "n el sistema vigente no le est confiado nonnalmente una
misin de averiguacin ni de investigacin
jur-dica. "n esto estriba la diferencia que tiene con el jue del orden penal/ .ste s-. es un
averiguador de la verdad de las circunstancias en que se produjeron determinados
hechos. * tal punto. el 1ue
, Civil no es un investigador. que el reconocimiento del demandado detiene toda
actividad de averiguacin que pudiera cumplir el jue. La regla general es que si el
demandado confiesa clara y positivamente los t.rminos de la demanda. el juicio ha
terminado. debi.ndose dictar sentencia en su contra sin necesidad de otra prueba ni
trmite. La doctrina acepta a5n. en t.nninos generales y salvo excepciones justificadas.
que el reconocimiento de la demanda vale tanto como una sentencia en su contra que se
diera el demandado. "n poco ha variado no obstante el tiempo transcurrido. el alcance
del precepto clsico/ confessus pro judicato esto qui quedammodo sua sententia
demnatur.
L* &'(")* C$!$ C$+,#CC#$+
!irada desde el punto de vista de las partes. la prueba es.
adems. una fonna de crear la conviccin del magistrado. "l r.gimen vigente insta a las
partes a agotar los recursos dados por la ley para fonnar en el esp-ritu del jue un estado
de convencimiento acerca de la existencia e inexistencia de las circunstancias relevantes
del juicio.
*s- por lo menos. lo ha reconocido. con buenas raones. la doctrina ms reciente.
&'(")* 1('lD#C* y &'(")* !*;"!*;#C*
+unca podr ser plenamente entendida la significacin de la
prueba. si no se la relaciona con la fonnacin lgica de la sentencia.
%iendo ese tema motivo de un desarrollo especial en otra parte de este libro. debe
postergarse como esa oportunidad la conclusin del presente desarrollo.
&ero puede afirmarse. a modo de resumen sobre el concepto de la prueba en material
civil. que por tal se entiende un m.todo jur-dico de verificacin de las proposiciones de
las partes. %uministrada regulannente por .stas. queda librada a la iniciativa del
magistrado tan slo en casos excepcionales. *dquiere entonces en el sistema del
proceso una gran significacin prctica. "l convencimiento del magistrado depende. en
el derecho vigente. en manera muy especial. de la actividad probatoria de las partes.
!s que a un m.todo cient-fico de investigacin. la prueba civil se asemeja. como se ha
dicho. a la prueba de la matemtica/ es una operacin
de ver7flcactn de la exactitud o el error de una operaCin4,
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ #,
$)1";$ D" L* &'(")*
7. C$+C"&;$ D"L $)1";$ D" L* &'(")*
%e ha definido la prueba como la obtencin del cercioramiento del jugador acerca de
los hechos necesarios para que pueda resolver el conflicto sometido a proceso, resulta
lgico considerar que el objeto de la prueba 3thema probandum4, es decir lo que se
prueba son precisamente esos hechos 2objeto de la prueba ha escrito Camelutti es el
hecho que debe verificarse y sobre el cual vierte el juicio2.
. "l objeto de la prueba se delimita, pues, por los hechos afirmados por las partes. &ero
en el proceso civil no todos los hechos afirmados por las partes tienen que ser probados.
"ntoncesE Dcules son los hechos afirmados que se deben probarE "n principio,
siguiendo a *lcalCSamora, slo requieren prueba los hechos afirmados que sean, a la
ve, discutidos y discutibles.
"l objeto de la prueba es demostrar la verdad de estos hechos y no otros. ;al
demostracin no puede ser producida con pruebas extra0as a esos hechos, no
relacionado con ellos en ninguna forma.
"l art-culo 788 del Cdigo &rocesal Civil dice 2Los medios probatorios tienen por
finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certea en el 1ue
respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones.
Los medios probatorios deben referirse a los hechos y a la costumbre cuando .sta
sustenta la pretensin. Los que no tengan esa finalidad, sern declarados improcedentes
por el 1ue.
"sta facultad es muy delicada. La ley no puede regular espec-ficamente los casos de
pertinencia o de impertinencia de la &rueba. Los autores establecen una regla muy
segura dentro de su generalidad. "lla consiste en suponer verdadero el hecho invocado
para examinar las consecuencias que se desprender-an de .l, o sea, se influir-a en uno u
otro sentido en el pronunciamiento del fallo. "n caso afirmativo se deber admitir la
prueba ofrecida sobre el hecho, por ser pertinente. "n el caso opuesto, cuando el hecho,
. a5n suponi.ndolo probado, no tendr-a ninguna influencia sobre el sentido del fallo,
entonces la prueba es impertinente y debe rechaarse2 .
I. &'$C"%$ D" ="C=$ F D" &('$ D"'"C=$
"l tema del objeto de la prueba busca una respuesta para la
pregunta 2qu. se prueba, qu. cosa debe ser probada2.
+uestros cdigos han distinguido los procesos de hecho de los de puro derecho. Los
primeros dan lugar a pruebas/ las segundas no. *gotada la etapa de sustanciacin,
directamente se cita para sentencia.
"sta divisin elemental suministra una primera nocin para el tema en estudio/
regulannente, el derecho no es objeto de prueba/ slo lo es el hecho o conjunto de
hechos alegados por las partes en el juicio.
J. L* &'(")* D"L D"'"C=$, &'#+C#&#$ >"+"'*L
"xiste un estrecho v-nculo entre la regla general de que el derecho no se prueba y el
principio general que consagra la presuncin de su conocimiento/ no tendr-a sentido la
prueba del derecho, en un sistema en el cual .ste se supone conocido. "l conocimiento,
se ha dicho, trae la obligatoriedad de la aplicacin de la nonna, como la lu proyecta la
sombra.
La regla era la inversa en el derecho griego primitivo, en el cual el jue slo pod-a
aplicar la ley invocada y probada por las partes. &ara *ristteles las pruebas eran cinco/
2las leyes, los testigos, los contratos, la tortura de los esclavos y el juramento2.
Dichas nonnas tienen, sin embargo, algunas excepciones que son objeto de solucin
especial. *s-, por ejemplo cuando la
existencia de la ley es discutida o controvertida, se produce una interferencia entre el
campo del hecho y del derecho. "n este ejemplo, la existencia o inexistencia de la ley,
que es s- misma derecho, puede derivar en un tema de hecho. :rente a la duda acerca de
la autenticidad de las ediciones oficiales, era menester producir prueba de hecho de la
existencia o de la inexistencia de la ley, acudiendo a los archivos del &arlamento y del
"jecutivo, donde se encuentran los textos originales.
(na primera excepcin, pues, al principio de que el derecho no es objeto de prueba,
seria la existencia o inexistencia de la ley. Conviene aclarar, sin embargo, que si las
partes hubieran discutido la existencia del derecho, sin producir prueba al respecto, ello
no obstaria a que el 1ue decidiera igualmente el conflicto investigado por sus propios
medios, aun fuera del juicio, la ley aplicable.
@. &'(")* D" L* C$%;(!)'"
"l Cdigo adjetivo expresa en el numeral 7?K/ 2Los medios probatorios deben referirse
a los hechos y a la costumbre cuando .sta sustenta la pretensin2.
"s la que surge de aquellos casos en los cuales la costumbre es fuente de derecho. *s-
ocurre, por ejemplo, materia de medianer-a, de usos comerciales, de abordaje, de
salarios, etc.
"n estos casos en que la costumbre es derecho, si fuera discutida o controvertida, habr-a
de ser objeto de prueba. &ero tambi.n en estos casos debe tenerse presente que, a falta
de prueba suministrada por las partes, . el jue puede hacer la investigacin de la
costumbre por sus propios medios. "n este caso ms que de una carga de la prueba debe
hablarse de un inter.s en la prueba. La parte que apoya su derecho en la costumbre debe
ser diligente en producir la prueba de .sta. &ero si no lo hiciera, el jue
puede aplicar la costumbre seg5n su conocimiento particular u ordenar de oficio los
medios de prueba pendientes a tal fin.
Q. L* &'(")* "+ "L D"'"C=$ "<;'*+1"'$
"n relacin con la prueba, se ha basado en la doctrina de Lessena de principio del siglo
actual, y ha exagerado el principio dispositivo en relacin con la carga de la prueba de
dicho derecho, seg5n ella, cuando las partes invoquen derecho extranjero, no slo deben
probar su vigencia, sino, adems su aplicabilidad a los hechos afirmados.
"s decir, las partes no slo tienen la carga de probar el derecho invocado, sino tambi.n
la carga de demostrar que tal derecho es el aplicable, con lo cual prcticamente
sustituyen toda la actividad del jugador en esta materia. "sta interpretacin consagra y
ratifica la pasividad del rgano jurisdiccional, el cual no slo debe ignorar el derecho
extranjero, sino que tampoco puede investigarlo, y, a5n conoci.ndolo, no puede
interpretarlo.
%eg5n el autor %iqueiros, se0ala que para probar la existencia del derecho extranjero,
puede tomarse alguna de las siguientes medidas/
7.C &resentacin del texto aut.ntico de la ley o ejemplar que contiene, con traduccin
oficial en su caso/
I. C Dictmenes periciales, generalmente a cargo de *bogados con prestigio profesional
del lugar donde rija la ley extranjera6
J.C Certificados de cnsules en el exterior, apoyados en los dictmenes t.cnicos que
dichos funcionarios requieran6 y
@. C Certificacin que expida la %ecretar-a de 'elaciones "xteriores despu.s de consultar
lo conducente con las legaciones con consulados en este pa-s. * .sta 5ltima, por ser
documento p5blico con pleno valor probatorio, la Corte %uprema de 1usticia ha
considerado medio idneo para probar el derecho, lo mismo que el Cdigo Civil.
%in embargo, es menester aclarar que, con arreglo al ;ratado de Derecho &rocesal
#ntemacional de !ontevideo, de 788?, arts. 7 y I del &rotocolo *dicional, el derecho de
los pa-ses signatarios no necesita ser objeto de prueba. )asta con que el
1ue se ilustre respecto de .l, y lo aplique, sin necesidad de prueba.
R. L* &'(")* "+ "L D"'"C=$ C$+%(";(D#+*'#$
+o siempre el derecho consuetudinario debe ser objeto de prueba. De acuerdo con el
;ratadista &allares, dice la costumbre puede no requerir prueba en dos casos/
74 cuando sea un hecho notorio/ y
I4 cuando consta en sentencia dictada por tribunal.
La costumbre, fuera de estos dos casos puede ser probada mediante declaracin de
testigos o dictamen pericial. "ste 5ltimo medio resulta el ms idneo.
La 1urisprudencia. +o resulta muy explicable/ la jurisprudencia tiene una
important-sima misin integradora como fuente de interpretacin. "n este punto
consideramos, justificacin que hace el art-culo ### ;.&. del C.&.C., segunda parte/ en
caso de vac-o en las disposiciones de este Cdigo, se deber recurrir a los principios
generales del derecho procesal y a la doctrina jurisprudencial correspondiente. en
atencin a las circunstancias del caso.
&ero lajurisprudencia no puede ser una prueba y s- 5nicamente que se le refleje con
exactitud y se le cite con precisin, en cuanto a la fecha, tribunal del que emane.
L. L* &'(")* D" L$% ="C=$%
Como hemos expresado anteriormente. una de las manifestaciones espec-ficas del
dispositivo que rige el proceso civil es que las partes fijen el objeto de la prueba 3thema
probandum4, los hechos por probar, a trav.s de sus afirmaciones. De esta manera, por
regla, el jugador tiene el deber de resolver secundum aldegata el probata a partibus
3seg5n lo alegado y probado por las partes4.
"l objeto de la prueba se delimita, pues por los hechos afirmados por lasA partes. &ero en
el &roceso C!O no todos los hechos afirmados se deben probar.
"sta conclusin se apoya en la norma que establece que las pruebas deben ce0irse al
asunto sobre que se litiga, y las que no le pertenecan sern irremisiblemente
desechadas de oficio, al dictarse sentencia. F los asuntos sobre que se litiga son, sin
duda, aquellos que han sido objeto de proposiciones contradictorias en los escritos de
las partes.
&uede afirmarse que en esta sencilla norma queda comprendida la teor-a del objeto de la
prueba. !ediante ella se procura fijar, con la mxima exactitud posible, el conjunto de
proposiciones que quedan sometidas a verificacin judicial. %i invirtiendo el texto del
precepto se dijera que los hechos no impugnados no son objetos de prueba, quedar-an
expuestos los dos aspectos del principio.
8. ="C=$% *D!#;#D$% "<&'"%*!"+;"
La doctrina llama admisin a la circunstancia de no impugnar las proposiciones del
adversario. Los hechos admitidos quedan fuera del contradictorio y, como consecuencia
natural,
fuera de la prueba. "s in5til, dec-a el precepto justiniano a, N probar los hechos no
relevantes/ 2frustra probatur que probatum non relevat2.
"s necesario ver en esta frmula una aplicacin del principio de econom-a procesal, que
induce a realiar los fines del juicio con el m-nimo de actos. *l concluir que los hechos
no impugnados se tienen por admitidos, se llega no slo a la solucin aconsejada por la
lgica de las cosas, sino a la que aconseja un bien entendido principio de ahorro de
esfueros innecesarios. #mponer la prueba de todos los hechos, aun de los aceptados
tcitamente por adversario, representar-a exfgirunin5til dispendio de energ-as contrarias
a los fines del proceso.
&uede afirmarse, entonces, que esta expresin establece que la prueba debe recaer
solamente sobre los hechos controvertidos, representa una limitacin, especie de
encuadramiento objetivo, de las proposiciones de hecho que han de ser objeto de
prueba. La determinacin de los hechos controvertidos y no controvertidos es una
funcin de depuracin previa, para saber qu. hechos deben ser probados y qu. hechos
no deben serlo.
?. ="C=$% *D!#;#D$% ;*C#;*!"+;"
=ay necesidad, sin embargo, de fijar el alcance de esta doctrina,teniendo en cuenta
aquellos casos en los cuales la demanda no ha sido impugnada por imposibilidad
jur-dica o material de hacerlo.
*s-, en los casos de respuesta de expectativa, cuando .sta es leg-tima, el actor debe
producir totalmente la prueba, por aplicacin del principio de que a .l le incumbe la
prueba de sus proposiciop.es.
$tro tanto sucede en el caso en que el demandado es declarado rebelde/ en este caso,
objeto de prueba son todos los extremos que invoca el actor, aunque el jue puede
aplicar menor rigor en la apreciacin de esa prueba, en atencin a la propia actitud del
demandado.
"n el derecho antiguo, la rebeld-a del reo relevaba totalmente al actor de la produccin
de la prueba. +o mediaba para tal fin el principio de hostilidad al rebelde, reflejado en
los preceptos los absents ent toujours tert y contra obsentes emnia jura clamant, sino,
ms bien, el principio dogmtico de que hecho impugnado era hecho admitido, llevado
hasta sus 5ltimos extremos.
La solucin del derecho moderno es diferente. "l rebelde es admitido a producir prueba,
porque la ley establece contra .l una serie de sanciones, pero entre ellas no se halla la de
privarle de la prueba. La privacin de prueba al rebelde significa desnaturaliar uno de
los atributos del sistema probatorio/ el de la rec-proca oposicin, en el debate y en las
pruebas, de ambas partes. "l texto legal hace gravitar la prueba sobre los hechos que se
litigan/ y los hechos que se litigan, aunque sean tan slo los que invoca el actor,siempre
pueden ser objeto de contraprueba por parte del adversario.
Cuando la jurisprudencia se ha inclinado por la precedente solucin, lo ha hecho
amparndose no slo en las raones de principio enunciadas, sino tambi.n siguiendo su
l-nea de liberalidad y de tendencia a permitir que llegue al juicio el mximo de
elementos de conviccin que benefician la obra de la justicia.
;odav-a el principio de que los hechos controvertidos son objeto de prueba, exige
nuevas aclaraciones, porque detenninados hechos controvertidos no necesitan probarse.
+o son objeto de prueba, por ejemplo, dentro de los hechos controvertidos, los hechos
presumidos por la ley, los hechos evidentes y los hechos notorios.
7K. ="C=$% &'"%(!#D$% &$' L* L"F
+o necesitan prueba los hechos sobre los cuales recae una presuncin legal.
(na presuncin legal es una proposicin normativa acerca de la verdad de un hecho. %i
admite prueba en contrario se dice que es relativa6 si no admite prueba en contrario se
denomina absoluta. Como creemos haberlo demostrado en otra oportunidad, ni las
presunciones legales ni las judiciales son medios de prueba.
*s-, por ejemplo, no es necesario probar que el demandado conoc-a cules eran sus
obligaciones jur-dicas, porque todo el
sistema del derecho parte de la presuncin del conocimiento de la ley. +o hay tampoco
necesidad de probar en el juicio que el hijo nacido durante la existencia del matrimonio,
viv-a de los padres de consuno, es hijo de esos padres. +o hay necesidad de probar que
el fundo es libre y que no soporta gravamen, porque la ley lo presume as-, etc.
La doctrina ha insistido siempre en las proyecciones de la presuncin sobre la carga de
la prueba. &ero parece indispensable aclarar que esos efectos sobre la carga de la
prueba, que sern ms adelante considerados, son apenas una etapa consecutiva de los
efectos que ese fenmeno proyecta sobre el objeto de la prueba.
La presuncin legal absoluta significa consagrar una exencin de prueba de los hechos
presumidos. +o slo se declara in5tllla prueba contraria, sino que tambi.n se declara
in5til la prueba favorable. Cuando la ley presume que la cosa jugada refleja la verdad,
no slo priva de eficacia a la prueba dirigida a demostrar la mentira de la sentencia, sino
que tambi.n consagra la inutilidad de la prueba dirigida a demostrar la verdad de la
sentencia.
La disposicin legal que establece que 2toda presuncin legal exime a la persona en
cuyo favor existe, de probar el hecho presumido por la ley2, consagra, ante todo un
precepto del objeto de la prueba. "l hecho presumido no necesita prueba6 no es objeto
de ella. ;ambi.n lo es el hecho objeto de una ficcin legal.
La presuncin y la ficcin, en este sentido, ms que medios de prueba son subrogados
de prueba. %on raones de pol-ticajur-dica, algunas de ellas connaturales con la vigencia
misma del derecho, que instan al legislador a consagrar detenninadas soluciones de la
-ndole de las expresadas. La elim7nacin del campo de la prueba no es sino la
consecuencia natural de su elim7nacin del campo del debate.
De acuerdo con Couture, en el supuesto hecho de hechos presumidos por la ley hay que
distinguir tres elementos/ a4 un
hecho conocido6 b4 un hecho desconocido6 y c4 una relacin de causalidad entre ambos
hechos. Las presunciones legales slo excluyen 3cuando son absolutas o revelan4
cuando son relativas de la carga de la prueba del hecho desconocido. "s necesario. por
tanto probar el hecho del cual se presume.
Lo que en realidad queda fuera del campo del objeto de la prueba son los dos 5ltimos de
esos elementos/ el hecho desconocido y la relacin de causalidad.
&ero nada sustrae de la actividad probatoria la demostracin del hecho en que la
presuncin debe apoyarse. &ara que funcione la presuncin de verdad que emana de la
cosa jugada, debe probarse plenamente la existencia del fallo ejecutoriado6 para que se
presuma la filiacin del hyo de familia es menester la prueba del matrimonio.
*dmitido lo que precede, que fija las relaciones del hecho presumido con la teor-a del
objeto de la prueba, queda planteado el problema de saber cmo influye esta
construccin sobre el tema de la carga de la prueba, al provocar una verdadera inversin
en el sistema.
"l desarrollo del tema se har en el momento oportuno al 77.
L$% ="C=$% ",#D"+;"%
;ambi.n est fuera del objeto de la prueba la demostracin de los hechos
evidentes.
* nadie se le exigiria probar, por ejemplo, el hecho de que haya llegado primero ante
sus sentidos, los efectos de la lu que los efectos del %$nido,que la lu del d-a favorece
la visin de las cosas y la oscuridad, la dificultad, etc. "n esos casos la mentalidad del
jue suple la actividad probatoria de las partes y puede considerar
se innecesaria toda tentativa de prueba que tienda a demostrar un hecho que surge de la
experiencia misma del magistrado.
"n este punto, vuelve la teor-a de la prueba a tomar importante contacto con la g.nesis
lgica de la sentencia. La exencin de
prueba de los hechos evidentes, no constituye sino un aspecto del problema ms vasto
del saber privado del jue como elemento integrante de su decisin. ;anto en el derecho
ingl.s, como el alemn, como en el italiano, se ha hablado de la prueba prima facie,
considerando tal a aquella que permite extraer la prueba de los principios prcticos de la
vida y de la experiencia de lo que generalmente ocurre en el natural desarrollo de las
cosas.
"n nuestro derecho, las disposiciones relativas a presunciones judiciales, 2confiadas a
las luces y a la prudencia del magis
trado2, consagran la posibilidad de que .ste supla las faltas de prueba de las partes, con
su normal conocimiento de las cosas y su experiencia de la vida. %i de la prueba
producida surge que un automvil corr-a a 7@K Hilmetros por hora, no es necesario
probar que no pudo ser detenido por su propia accin mecnica en un espacio de dos
metros. La experiencia, el com5n conocimiento en el estado actual de informacin que
poseemos, nos ense0a que tal cosa es imposible. La evidencia, prueba prima facie, hace
innece%aria otra demostracin.
La doctrina del saber privado del 1ue, de aquello que .l conoce por ciencia propia,
admite al estudiar la fonnacin de la sentencia, la aplicacin de las llamadas mximas
de experiencia. "stas son normas de valor general, independientes del caso espec-fico,
pero que, extra-das de cuanto ocurre generalmente en m5ltiples casos, pueden aplicarse
en todos los otros casos de la misma especie. ;anto para la prueba prima facie, como
para las mximas de experiencia, no rige la prohibicin com5n de no admitir otros
hechos que los probados en el juicio. LaCmxima quod non est in actis no est in mundo
no es aplicable para esos hechos que no podr negarse sin negar la evidencia.
&ero se debe aclarar que no esto supone la prohibicin de una prueba contraria.
Los hechos tenidos por evidentes caen ante nuevos hechos o nuevas experiencias
que los desmienten o contradicen.
(na mxima de experiencia habr-a hecho innecesaria para un jue romano del tiempo
de *ugusto, la prueba de que una misma persona pudo haber estado presente el mismo
d-a en *tenas y en 'oma/ hoy habr-a que admitir una cosa distinta. La mxima de
experiencia apoya en la velocidad del automvil, en el ejemplo ms arriba propuesto,
habr-a rechaado hace cuarenta a0os, hasta la posibilidad de que un veh-culo de esa
-ndole llegara a correr a 7@K Hilmetros por hora/ la imposibilidad de detenerse en un
espacio de dos metros, admisible en el momento actual, podr no ser#o dentro de
algunos a0os.
Del desmoronamiento de mximas de experiencia y de hechos evidentes est hecho el
progreso cient-fico y t.cnico. (na prohibicin de probar lo contrario de los hechos
tenidos por evidente, carecer-a de toda justificacin cient-fica.
7I. L$% ="C=$% +$'!*L"%
La tesis de que lo evidente no necesita prueba, admitida por los autores antiguos, ha
tenido en la doctrina una extensin o prolongamiento de muy especial interes.
;anto la doctrina como la jurisprudencia aceptan que a falta de prueba, los hechos deben
suponerse conforme a lo normal y regular en la ocurrencia de las cosas.
:recuentemente los tribunales suplen las faltas de pruebas de las partes, admitiendo que
los hechos deben haber ocurrido como suceden naturalmente en la vida y no en forma
extravagante o excepcional. *quel a quien la nocin normal beneficia, es relevado de
prueba. %u adversario es quien debe probar lo contrario.
"ste tema es considerado habitualmente como una cuestin , atinente a la carga de la
prueba, ya que aparentemente significa
eximir de la prueba a una de las partes 3la que sostiene lo normal4 y gravar con ella a la
otra 3la que sostiene lo extraordinario4. &ero, parece fcil de percibir que tampoco se
halla aqu- en juego un principio de distribucin de la carga probatoria entre las partes.
Lo que est en tela de juicio es el punto de saber si los hechos evidentes, regulares y
normales son objeto de prueba.
La regla, en el sentido que acaba de exponerse, es la de que los hechos normales no son
objeto de prueba. "l conocfmiento de .stos, forma parte de esa especie de saber privado
deljue, que .ste
puede invocar en la fundamentacin de la sentencia. Lo contrario de lo normal es, eso
s-, objeto de prueba. La parte que sostenga que la visibilidad era perfecta durante la
noche, o que una casa nueva y bien construida amenaa ruina, o que el acto del
comerciante fue a t-tulo gratuito, o que el presunto padre era impotente, o que el
consentfmiento fue arrancado por dolo, etc.. deber producir la prueba de ese extremo.
&ero nada impone al que alega la defectuosa visibilidad de la noche. la solide de la
casa reciente, el carcter lucrativo del acto de comercio, la aptitud de generacin del
presunto padre, el valor obligatorio del consentfmiento, etc., dirigir su actividad
probatoria hacia esos hechos que, por normales y constantes, se deben tener por
admitidos hasta prueba contraria.
La doctrina ms reciente ha venido perfeccionando la nocin de standard ju0dico,A
defini.ndola como 2una medida media de conducta social, susceptible de adaptarse a las
particularidades de cada hiptesis determinada2. "l standard es una gran l-nea de
conducta, una directiva general para guiar al jue6 un verdadero instrumento de t.cnica
ju0dica diariamente aplicado, la intuicin y la experiencia, se dice, se0alan al
magistrado la aplicacin emp-rica del standard. La misma doctrina pone como ejemplos
de esa medida de conducta social la b.uena fe en los negocios, la diligencia del buen
padre de familia en la nocin de culpa. "l reasonable service facilities en el derecho de
los servicios p5blicos.
(na nocin semejante domina el derecho en materia probatoria. "l standard es la
suposicin absolutamente natural de que los hombres mantienen su l-nea habitual de
conducta6 que los hechos se desenvuelven de acuerdo con las previsiones regulares de la
experiencia6 que los actos se inspiran en los mviles que se reflejan en el mundo
exterior.
"l relevo de prueba de esas circunstancias, como consecuencia natural de lo evidente y
normal, se apoya tanto en un principio lgico 3el principio de causalidad4, como en una
reg#a emp-rica 3el normal conocfmiento de la vida y de las cosas4.
7J. L$% ="C=$% +$;$'#$%
De acuerdo con el Cdigo &rocesal Civil, los hechos notorios pueden ser invocados por
el jugador, aunque no hayan sido alegados ni probados por las partes. "sto significa
que no slo se excluyan de prueba los hechos notorios, sino que, adems, no requieren
ser afirmados por las partes para que el jugador los pueda introducir al proceso.
"n una definicin ya clsica, Calamandrei precis que son notorios los hechos cuyo
conocimiento forma parte de la cultura moral de un determinado sect9r social al tiempo
de pronunciarse la resolucin. La notoriedad es un concepto esencialmente relativo/ no
existen hechos conocidos por todos los hombres sin lfmitacin de tiempo ni de espacio.
*dems, la notoriedad de un hecho dentro de un determinado mbito social, significa
conocimiento efectivo del mismo por todos aquellos que integran ese sector y ni
siquiera conocfmientos efectivos del mismo por parte de la mayo0a de aqu.llos.
%in embargo, este principio exige una serie de aclaraciones, tendientes a demostrar con
mayor precisin posible, qu. hechos deben considerarse notorios.
&or lo pronto, el concepto de notoriedad no puede tomarse como concepto de
generalidad. (n hecho puede ser notorio sin ser conocido por todos. "n ese sentido, se
comprende que sea notorio el hecho, por ejemplo, de que a fmes de 7?@Q fue inventado
el procedimiento de divisin del tomo, crendose as- una nueva fuente de energ-a. &ero
ese hecho no es conocido de todos, pues no lo es de las personas que viven fuera de los
centros de informacin. %in embargo, por la circunstancia de que haya gran cantidad de
personas que lo , ignoran. no debe deducirse que el hecho no sea notorio.
;ampoco equivale a conocimiento absoluto, sino a conocimiento de carcter relativo.
*s-, es notorio el nombre de los afluentes del r-o *maonas. aunque quien debe
responder no se encuentre en el acto en condiciones de repetir sus nombres de memoria,
bastar-a para recordados con acudir a una sencilla informacin.
;ampoco notorio quiere decir conocimiento efectivo, es decir, conocimiento real. +adie
duda de la ocupacin de &ar-s por los ej.rcitos alemanes en 7?@K y su ulterior
liberacin, aunque no se tenga un conocimiento real o efectivo derivado de la
contemplacin de ese hecho. "n ese sentido, pues, notoriedad no es tampoco efectivo
conocimiento, sino pac-fica certidumbre6 una especie de estado de seguridad intelectual
con que el hombre reputa adquirida una nocin.
y por 5ltimo, tampoco lo notorio puede interpretarse en un sentido tendiente a abarcar el
conocimiento por todos los hombres de un mismo pa-s o de un mismo lugar. *s-, por
ejemplo, dentro de un mismo pa-s. (n hecho podr ser notorio para unos hombres y no
lo ser para otros. Las ferias ganaderas o agr-colas, son notorias para los hombres del
campo y desconocida para los hombres de la ciudad6 ciertos actos culturales o art-sticos
lo son para .stos y no para aqu.llos.
"l concepto de notoriedad procura, sin embargo, dos altos fines de pol-tica procesal. &or
una parte, un ahorro de esfueros al relevar a las partes de producir pruebas
innecesarias. "n este sentido significa un homenaje al principio de la econom-a,
oportupamente expuesto. &or otra parte, procura prestigiar la justicia evitando que .sta
viva de espaldas al saber com5n del pueblo y su arte, consista, como se ha dicho, en
2ignorar jur-dicamente lo que todo el mundo sabe2.
La conclusin a que se debe llegar, luego de cuanto queda expuesto, es la de que pueden
considerarse hechos notorios, aquellos que entran naturalmente en el conocimiento, en
la cultura o en la informacin normal de los individuos, con relacin a un lugar o a un
c-rculo social y a un momento determinado, en el momento en que ocurre la decisin.
La aplicacin del concepto desarrollado con relacin al juicio civil conduce a resultados
como los que se pasan a proponer.
%i el actor y el demandado han celebrado un convenio por virtud del cual se establece
que uno pagar a otro una suma de dinero 2el d-a en que cambie el actual gobierno2, la
exigibilidad de la obligacin depende de un hecho que es, sin duda, notorio con relacin
al medio o c-rculo social en que el jue y las partes act5an. +o ser necesario, en
consecuencia, la prueba de que un nuevo gobierno asumi el poder, una ve que ese
hecho haya ocurrido.
&arece necesario. todav-a, aclarar con relacin al concepto de notoriedad, que el
principio de que lo notorio no necesita prueba no es aplicable en aquellos casos en los
cuales la ley exige la notoriedad como elemento determinante del derecho. *s- ocurre
con la posesin notoria del estado civil6 la suficiTncia notoria6 la incapacidad notoria6 la
notoria mala conducta, a que las leyes aluden reiteradamente. %i se fueran a aplicar
irreflexivamente las ideas que se acaban de exponer, se deber-a llegar a la conclusin de
que el hijo que disfruta de posesin notoria no necesita producir prueba de ese extremo.
"sta peticin de principio ser-a absurda, porque lo notorio es, en tal caso, el propio
hecho controvertido, y la condicin necesaria para la existencia del derecho. "s,
entonces, objeto de prueba, por cuanto lo que se discute es, justamente, su existencia o
inexistencia.
7@. D";"'!#+*C#$+ D" L*% &'(")*% &"';#+"+;"% F *D!#%#)L"%.
La teor-a del objeto de la prueba procura, como se ha visto, se0alar cules son
las proposiciones de las partes que deben probarse y cules no requieren demostracin.
&ero cuando el int.rprete ha fijado con mayor exactitud posible los puntos que quedan
dentro de la actividad probatoria y los que quedan fuera de ella, encuentra a su paso una
regla de carcter general cuyo sentido requiere una apreciacin.
"l precepto complementario en materia de objeto de la prueba es el de que si bien slo
requieren demostracin los hechos controvertidos y no se admitir prueba, en ning5n
caso, sobre los hechos que no son objeto de ella, las. que no pertenecan 3al litigio4
sern irremisiblemente desechadas de oficio al dictarse sentencia.
"l problema se plantea, entonces, frente a los textos citados,
en los siguientes t.rminos/ .
a4 La prueba que no corresponde al debate, puede ser desechada in limine, desde el
momento mismo de su produccin.
b4 &or el contrario, debe ser admitida, sin pe#juicio de no apreciar su eficacia sino en el
momento de dictarse sentencia.
La importancia de la solucin que se adopte, radica en que ambas frmulas entra0an
peligros de verdadera consideracin dentro del desenvolvimiento del juicio. De elegirse
la primera de ambas soluciones, creando la posibilidad de que el jue rechace de plano
la prueba que considere innecesaria, se crea el grave riesgo del prejugamiento6 el
magistrado, guindose por impresiones superficiales, sin un conocimiento real y
profundo del asunto, privar-a a una de las partes de demostrar la exactitud de sus
afirmaciones. !s de una ve, la jurisprudencia ha rechaado esta %olucin apoyndose
en tales argumentos. &ero si se adopta la solucin contraria, se consagra la posibilidad
de que los litigantes aporten al juicio un c5mulo de pruebas inapropiadas, in5tilmente
costosas, hasta ofensivas del derecho del adversario de la propia autoridad de lajusticia/
se adjudicar-a, as-, al magistrado, dentro de esta etapa del juicio, un papel pasivo e
inerte, impropio de su funcin.
&ara abordar el estudio de este problema es menester anticipar una cuestin de l.xico.
"n este sentido corresponde distinguir la pertinencia de la admisibilidad de prueba.
&rueba pertinente es aquella que versa sobre las proposiciones y hechos que son
verdaderamente objeto de prueba. &rueba impertinente es, por el contrario, aquella que
no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto de demostracin. (na prueba
sobre un hecho no articulado en la demanda o en la r.plica por el actor, o en la
contestacin y en la d5plica por el demandado, es prueba impertinente. ;ambi.n lo es la
que versa sobre hechos que han sido aceptados por el adversario. %e trata, como se ve,
de la aplicacin apropiada de los principios del objeto de la prueba, que acaban de
exponerse.
+uestro derecho adjetivo dice/ Los medios probatorios deben referirse a los hechos y a
la costumbre cuando .sta sustenta la pretensin. Los que no tengan esa finalidad, sern
declarados improcedentes por el 1ue. %on tambi.n improcedentes los medios de prueba
que tiendan a establecer/
l. C =echos no controvertidos, imposibles o que sean notorios o de p5blica evidencia.
I. C =echos afirmados por una de las partes y admitidos por la otra en la contestacin de
la demanda, de la reconvencin o en la audiencia de fijacin de puntos controvertidos.
%in embargo, el 1ue puede ordenar la actuacin de medios probatorios cuando
se trate de derechos indisponibles o presuma dolo o fraude procesales6
J. C Los hechos que la ley presume sin admitir prueba en contrario6 y,
@.C "l Derecho nacional, que debe ser aplicado de oficio por los 1ueces. "n el caso del
derecho extranjero, l parte que lo invoque debe realiar actos destinados a acreditar la
existencia de la norma extranjera y su sentido.
La declaracin de improcedencia la har el 1ue en la audiencia de fijacin de
puntos controvertidos. "sta decisin es apelable sin efecto suspensivo. "l medio de
prueba ser actuado por el 1ue si el superior revoca su resolucin antes que se expida
sentencia.
"n caso contrario. el superior la actuar antes de sentenciar. 3*rt. 7?K e.p.e4
"n cambio. de prueba admisible o inadmisible se habla para referirse a la idoneidad o
falta de idoneidad de un medio de prueba determinado para acreditar un hecho. +o se
trata ya del objeto de la prueba. sino de los medios aptos para producida. *s-. puede
,sostenerse que es prueba inadmisible. por ejemplo la de testigos para acreditar la
pericia de un sujeto en un arte u oficio detem7inado6 las cartas misivas dirigidas a
terceros. cuando se trata de acreditar obligaciones6 la exhibicin general de los libros de
comercio fuera de los casos previstos en la ley mercantil6 la prueba de documentos que
debi haberse presentado con la demanda y no
se present/ la prueba de posiciones a cargo de un menor de edad. etc. "n estos casos.
como se ha dicho. no se halla en juego la pertinencia o impertinencia de la prueba. sino
la idoneidad del medio utiliado para producida.
Lo que la norma legal en estudio posterga para el momento de la sentencia es la
apreciacin de la pertinencia o impertinencia de la prueba6 no su admisibilidad.
La propuesta. una prueba aparentemente impertinente. no corresponde debatir in limine
sobre su incorporacin o su alejamiento del proceso. "l 1ue debe postergar siempre esa
calificacin para la sentencia definitiva.
Lajurisprudencia ha reservado. sin embargo. a los jueces. una especie de vlvula de
seguridad. para aquellas pruebas notoriamente impropias. o escandalosas. o cuyo costo
desproporcionado excede de las exigencias del litigio, o escrito improcedentes, etc. &ero
estas soluciones no pueden considerarse inherentes a la prueba sino de verdadera
di%ciplina judicial. tendiente a evitar los excesos de litigantes notoriamente maliciosos.
:uera de esos casos, y aun en la duda, la conducta que corresponde asumir, conforme al
derecho vigente. es reservar el pronunciamiento para el instante del fallo.
(n ejemplo de la solucin precedente, destinado a aclarar su alcance. ser-a el siguiente
juicio de responsabilidad civil6 se solicita la prueba de testigos para acreditar la falta de
actitud del demandado para el manejo de un automvil6 esa prueba puede adolecer de
dos vicios/ uno. consistente en el hecho de que tal falta de habilidad no fue invocada por
el actor ni en la demanda ni en la r.plica6 otro derivado del hecho de que la ineptitud
para manejar automviles slo puede ser apreciada por peritos. "l primero de esos
defectos constituye un problema de pertinencia6 el segundo. un problema de
admisibilidad. "l jue no podr rehusarse a admitir la prueba invocando su
impertinencia. pero podr denegar su diligenciamiento aduciendo la inadmisibilidad del
medio elegido para demostrar el hecho.
7Q. :*C(L;*D D"L 1(S>*D$' &*'* $'D"+*' L* &'*C;#C* D" &'(")*%.
De acuerdo con el art-culo 7?R e.p.e. cuando los medios probatorios ofrecidos por la
partes sean insuficientes para formar conviccin, el 1ue en decisin motivada e
inimpugnable, puede ordenar la actuacin de los medios probatorios adicionales que
considere convenientes. "xcepcionalmente. el 1ue puede solicitar la comparecencia de
un menor de edad siempre que sea mayor de doce a0os, a la audiencia de prueba o a una
especial.
"ste precepto faculta al jugador para ordenar de oficio. es decir. sin necesidad de
proposicin de parte la prctica de los medios de prueba que estima conducentes para el
conocimiento de la verdad sobre hechos controvertidos. "s claro que esta amplia
facultad rebasa el contenido de las tradicionales 2diligencias para mejor proveer2 que
eran las medidas probatorias que el jue pod-a decretar, tambi.n de oficio. para mejor
conocimiento sobre los hechos controvertidos. pero slo una ve que hubiese concluido
la prctica de las pruebas propuesta por las partes y que .stas hubiesen formulado sus
alegatos.
La clara redaccin del art-culo 7?R, permite que la facultad del jugador para ordenar de
oficio las pruebas. puede ser ejercida 2en todo tiempo2. es decir. desde la iniciacin de
la fase probatoria hasta antes del pronunciamiento de la sentencia. *simismo. tal
facultad no tiene porqu. reducirse slo a ordenar la ampliacin de la prueba ya
propuesta y practicadas por las partes. sino que tambi.n comprende la ordenacin de la
prctica de pruebas no ofrecidas por las partes. con tal de que conciernan a los hechos
debatidos y de que en la ejecucin de tales pruebas se respeten los derechos procesales
de las partes 3particularmente. el derecho de participar en el desahogo de tales pruebas y
de objetar su valor probatorio.
La facultad contenida en el art-culo 7?R. que resulta acorde con las tendencias modernas
en materia probatoria. no excluye en definitiva las reg#as de la carga de la prueba. pero
s- intenta evitar el conocimiento del jugador sobre los hechos controvertidos.
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ ,
L* C*'>* D" L* &'(")*
7. C$+C"&;$
La carga de la prueba es una de las que puede presentarse en el proceso. $tras son las
presentaciones de la demanda. la de la contestacin. la de la impugnacin. La carga
procesal es una situacin jur-dica por la que una parte en el proceso tiene que realiar un
acto para evitar que le sobrevenga un pe#juicio o una desventaja procesal.
La carga de la prueba, seg5n Depina y Castillo Larrafiaga es el gravamen que recae
sobre las partes de facilitar el material probatorio necesario al jugador para formar sus
convicciones sobre los hechos alegados o invocados.
Las partes en la fase postulatoria solamente proponen sus posiciones procesales6 para
llegar a obtener por parte del jugador una decisin jurisdiccional en la que se les
conceda la ran jur-dica. preciso es que le alleguen al jugador. material informativo
para que .ste pueda tener la posibilidad lgica y objetivo de llegar a pronunciarse sobre
las pretensiones o resistencias de las partes en el proceso.
"s la obligacin que tienen los sujetos de la relacin procesal 1ue y partes. de probar
los hechos materia de un proceso. Las partes deben probar los hechos que aleguen. y el
1ue la obligacin de aportar algunas pruebas para formar su propia conviccin. por
cuanto no puede fundar su sentencia en hechos no probados. salvo en los permitidos por
norma expresa.para ordenar la actuacin de las pruebas de oficio como diligencias para
mejor proveer. como en nuestro ordenamiento procesal. "l 1ue est obligado a aportar
los diferentes medios probatorios.
&ara el tratadista >oldschmidt afirma que en el proceso no existen propiamente
obligaciones de las partes. sino cargas o 2situaciones de necesidad de realiar
determinado acto para evitar que sobrevenga un pe#juicio procesal. "n otras palabras se
trata de imperativos de propio inter.s2.
%ostiene 'icci/ 2+o puede depender de las circunstancias de
. afirmar o negar un hecho. sino de la obligacin de demostrar el fundamento de cuanto
se pretende en juicio. dado que ninguna demanda o excepcin puede prosperar. si no son
demostradas. "l principio. por tanto debe formularse de este modo/ quienquiera que
siente como base de su demanda o excepcin la afirmacin o negacin de un hecho. est
obligado a suministrar la prueba de su existencia o de la no existencia del hecho. toda
ve que sin esta demostracin. la demanda o la excepcin no resulta fundada. y el 1ue
no puede admitir demanda o excepciones infundadas2.
La carga de la prueba no es sino una aplicacin a la materia probatoria del concepto
general de carga procesal. De acuerdo con Couture.la carga procesal es 2una situacin
jur-dica. instituida en
la ley. consistente en el requerimiento de una conducta de realiacin facultativa
normalmente establecida en inter.s del propio sujeto. y cuya omisin trae aparejada una
consecuencia gravosa para .l2
* trav.s de la carga de la prueba se determina a cul de las partes se dirige el
requerimiento de proponer. preparar y suministrar las pruebas en el proceso6 en otros
t.rminos. la carga de la prueba precisa a qui.n corresponde probar.
I. D#%;'#)(C#$+ D" L* C*'>* D" L* &'(")*
Como ya sabemos. es necesario aportarle al jugador. material
informativo para que resuelva la controversia. *hora bien. si hay esta necesidad Da
qui.n corresponde realiar la actividad probatoriaE :rente a este problema. la doctrina
ha tratado el tema de la distribucin de la carga de la prueba. y la legislacin se ocupa
tambi.n de determinar a qui.nes se va a asignar la carga de la prueba.
Conforme al *rt-culo 7?R. C.&.C. dice 2lacargadelaprueba
corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin. pues de no hacerlo. la
demanda se declarar infundada. por eso. la carga se distribuye.porque tiene ms
oportunidad de demostrar un hecho aquel que 7K est afirmando y que por ello est en el
conocimiento de tal hecho. y tambien en la posibilidad de elegir los mejores medios
probatorios tendientes a acreditarlo en el proceso. &or el principio de igualdad de las
partes en el proceso se distribuye la carga de la prueba. ya que se deja a la iniciativa de
cada una de ellas el hacer valer los hechos que quieren sean considerados por el1 ue
como verdaderos. "n la segunda parte del dispositivo citado dice/ o a quien los
contradice alegando nuevos hechos. "l demandado tiene la obligacin de probar la
excepcin. es decir. el poderjur-dico de extinguir la accin o del derecho del
demandante6 asimismo. tiene que probar la contestacin de la demanda cuando ha
negado los hechos del demandante. #gual sucede cuando ha deducido reconvencin.
%iguiendo a la ciencia procesal moderna. la carga de la prueba la ha clasificado a los
hechos en/ constitutivos. impeditivos. convalidativos. modificativos y extintivos. De
acuerdo con los profesores *lsina y Couture.
7. C "n los hechos constitutiv$%. la carga de la prueba le corresponde al demandante
como sucede en acciones declarativas6 en los procesos de filiacin. el actor debe probar
las causales que invoca en su demanda. "jemplo/ %i su demanda se funda en la
existencia de un escrito indubitado del padre que la admite como hij$ extramatrimonial
3art-culo @KI inc. 7 C.C.4. deber presentar una prueba instrumental para probar la
filiacin de su hijo.
I. C "n los casos de los hechos impeditivos o modificativos,la carga de la prueba
tambi.n corresponde al demandante cuando son meramente declarativos/ en ese caso el
actor probar el hecho que impidi la constitucin de una relacin jur-dica o la
modificacin. "jemplo/ %i al demandante se le niega la capacidad procesal. ya sea como
apoderado. mandatario o representante legal. la carga de la prueba le corresponde al
demandante acreditar su personer-a que le est desconociendo.
J.C "n los hechos ext7ntivos. la carga de la prueba le corresponde al demandado.
acreditar si se trata de una demanda de soles. "jemplo/ 9ue .ste hubiese efectuado el
pago.
@.C "n los hechos convalidados. la ratificacin. "jemplo/ %i alguien aleg un hecho
impeditivo y la otra parte sostiene un
hecho convalidativo. quiere decir que ya fue ratificado. *s- 1os. nombra a Luis como su
apoderado y .ste sale a juicio entablando mutua reconvencin haciendo uso del
mandato. pero el demandante pide la nulidad de actuados por no haberle otorgado un
poder especial. el demandado de inmediato otorga a Luis un poder especial6 en este caso
est corGalidado el acto procesal. es decir se produce la ratificacin. "stos casos
pueden darse con los administradores. gerentes. presidentes. etc.
Q.C "n los hechos invalidatorios. como sucede cuando se declara la incapacidad del
demandante o del demandado. porque no han tenido capacidad procesal para
comparecer al proceso.
J. #+,"'%#$+ D" L* C*'>* D" L* &'(")*
La inversin de la carga de la prueba viene a mostrar el
principio general que hemos estudiado en el apartado anterior. +o
hay que confundir una negacin lisa y llana con una negacin que
implique una afirmacin de otro hecho. ,amos a ver los siguientes supuestos/
7.C "l que niega slo ser obligado a probar cuando la negacin
envuelva la afinnacin expresa de un hecho. "jemplo/ cuando el cnyuge demandado
niega haber estado en tal fecha en el hogar conyugal. consecuentemente deber
demostrar que en esa fecha estuvo en otro lugar.
I.C "l que niega slo ser obligado a probar cuando desconoca la presuncin legal que
tenga a su favor el colitigante6 ejemplo/ se niega la legitimidad del hijo de matrimonio.
entonces deber probar su ilegitimidad.
J.C "l que niega slo ser obligado a probar cuando se desconoca la capacidad6
ejemplo/ en materia de sucesiones. si uno de los herederos desconoce la capacidad de
otro para heredar. tendr que demostrar la incapacidad.
@.C "l que niega slo ser obligado a probar cuando la negativa fuera elemento
constitutivo de la accin. "jemplo/ las acciones 3pretensiones4 del pago de lo indebido.
del desconocimiento de la paternidad. de inexistencia de un contrato por falta de
coTentimiento y de nulidad de un matrimonio por no haber sido autoriado por el
funcionario debido.
@. &$D"'"% D"L 1("S "+ !*;"'#* &'$)*;$'#*
"n el proceso. se busca alcanar una verdad que responda
fielmente a la realidad de los hechos que han dado origen al litigio6 en otros palabras. se
quiere siempre alcanar en el proceso la verdad respecto de los hechos litigiosos. tal
como han ocurrido en la vida real. &ero para alcanar el jue este conocimiento de los
hechos verdaderos. esta verdadera verdad. no basta con que las partes tengan un
tratamiento legal de igualdad en materia probatoria por parte del tribunal. es decir. no se
va a alcanar esta verdad verdadera por el simple hecho de que en los cdigos
procesales se consigne una igualdad legal o formal entre las partes.
"n realidad. puede darse desigualdades entre las partes. de carcter econmico. social.
pol-tico y cultural. "l derecho moderno mediante la institucin denominada prueba para
mejor proveer. ha tratado de superar esta situacin formalmente r-gida y se ha investido
al jugador de facultades
que permitan suplir la deficiente actuacin probatoria de cu uiera de las partes en el
proceso. claro que preferentemente de a parte d.bil. mal asesorada o torpe. "sto es. por
esta facultad de la prueba para mejor resolver. puede el 1ue subsanar las deficiencias.
los errores. las omisiones que en materia probatoria tengan o hayan tenido las partes.
Conforme al *rt-culo 7?@. C.& .C.. dispone 2cuando los medios ofrecidos por las partes
sean insuficientes para formar conviccin. el 1ue. en decisin motivada e
inimpugnable. puede ordenar la actuacin de los medios probatorios adicionales que
considere convenientes2 .
"xcepcionalmente. el 1ue puede ordenar la comparecencia de un menor de edad con
discernimiento a la audiencia de prueba o a una especial.
La potestad del 1ue de inte#,enir durante la etapa probatoria es desde su ofrecimiento.
actuacin y en la sentencia.
Durante el ofrecimiento. los 1ueces act5an rechaando aquellas pruebas que las
consideren impertinentes. *s- vemos que el 1ue interviene como responsable de que la
admisin de las pruebas que deben referirse exclusivamente a los hechos que se litigan.
o sea a aquellos hechos de la demanda y la contestacin de la demanda. y si el 1ue no
es cuidadoso. puede admitir prueba irrelevante con el asunto que se litiga.
Durante la *udiencia de pruebas. el 1ue. como director del proceso. tiene la facultad de
inte#,enir en las diferentes pruebas. tales como la declaracin de parte. declaracin de
testigos para rechaar preguntas impertinentes. y est facultado para hacer las preguntas
que crea ms convenientes para que se aclare su exposicin o d. ran de sus
afirmaciones. Cuando en una declaracin de parte. el interrogado se niega a declarar o
responde evasivamente. el 1ue lo requerir para que cumpla con su deber. De persistir
en su conducta. el 1ue apreciar el momento de resolver la conducta del obligado 3art.
I78 C.&.C.46 en la inspeccin
judicial. cuando ha sido decretada de oficio. por tener valor de prueba plena. la
practicar personalmente. expresando en el acta las circunstancias o hechos materiales
que .l obse#,e y dejando constancia de las obse#,aciones que hagan las partes. 3*rt.
IL@ C.&.C.4/ en la actuacin de prueba pericial. como losjueces no son t.cnicos en
determinada ciencia o arte. si .l cree conveniente puede ofrecerlo de oficio. cuya
designacin debe hacerla en personas expertas en el conocimiento sobre tal o cual
hecho. "jemplo/ Cuando se nombra peritos fisicos. qu-micos. etc. "n la actuacin puede
pedir que le vayan explicando y a5n ms.cuando las pericias resultan contradictorias/ si
cree conveniente. puede designar otro perito para que le informen sobre los puntos en
desacuerdo.
La finalidad que tiene de ordenar pruebas de oficio. es para formar en el 1ue su propio
criterio y conviccin. mas no que se identifique con alguna de las partes. porque la
carga de la prueba le corresponde a quien alega un hecho. en cambio el 1ue con las
facultades de que est investido por mandato legal persigue ordenar las pruebas que
tanto las partes y .l hayan actuado para expedir una sentencia ajustada a la verdad y a la
ley.
:inalmente. el auto que ordena la actuacin de una prueba es
inapelable. porque estas pruebas no van a favorecer a ninguna de las partes. sino ms
bien a la justicia que va a impartir el 1ue y en consecuencia. no se puede negar que
forme sus propios elementos de juicio para decidir sobre la cuestin litigiosa que va a
sentenciar. declarando el derecho a quien verdaderamente lo tiene.
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ ,#
&'$C"D#!#"+;$ &'$)*;$'#$
7. D"%*''$LL$ D"L &'$C"D#!#"+;$
* esta altura del presente desarrollo, corresponde dar respuestas a la pregunta
Dcmo se pruebaE
%e concibe, en un sentido lgico, que toda la act!dad que desarrollan en el juicio las
partes y el 1ue, se realice de manera libre, es decir, como una aportacin de pruebas
absolutamente abierta en cuanto a su fonna y desenvolvimiento. &ero tambi.n se
concibe que, por el contrario la prueba sea reglamentada otorgando tan slo valor a
aquellos elementos de conviccin que lleguen al juicio mediante un procedimiento
ajustado al r.gimen legal.
Como nuestro derecho se ha pronunciado por esta 5lt7ma solucin, el tema del
procedimiento de la prueba consiste, pues, en saber cules son las fonnas que es
necesario respetar para que la prueba producida se considere vlida.
"n este sentido el problema del procedimiento probatorio queda d!dido en dos campos6
en uno se hallel conjunto de fonnas y de reglas comunes a todas las prueb 6 en el otro, de
carcter especial, se se0ala el mecanismo de da uno de los medios de prueba. *s-, todo
lo relativo al ofrecimiento de la prueba, a la oportunidad para solicitarla y para recibirla,
a las formas de verificacin comunes a todos los medios de prueba, etc., constituye el
tema general del procedimiento probatorio. &or otro lado, el funcionamiento de cada
medio de prueba, declaracin de partes, declaracin de los testigos, documentos, pericia
e inspeccin judicial, etc., constituye el aspecto particular del problema.
Dadas las modalidades de procedimiento que caracterian a cada medio de prueba, cuya
importancia es muy considerable, pero cuyo desarrollo requeriria ms espacio que el
que corresponde al tema a tratar.
%e estudiarn, en cambio, a t-tulo de problemas generales del procedimiento probatorio
en primer t.rmino, las oportunidades en que la prueba se solicita y se produce/ y en
segundo, las caracter-sticas generales de dicho procedimiento. Los instantes que, en el
transcurso del proceso, se refieren a la act!dad probatoria/ el ofrecimiento, el petitorio
y el dil7genciam7ento.
I. "L $:'"C#!#"+;$ D" L* &'(")*
"l ofrecimiento de prueba es, en nuestro derecho, un anuncio
de carcter formal/ no se admitir prueba, dice la ley, en ning5n caso sobre lo principal
del asunto, de hechos que no se hayan articulado y cuya prueba no se haya ofrecido en
la demanda y su contestacin, o en la r.plica y d5plica, en las causas que se sustancien.
LosC lit7gantes afirman los hechos y anuncian su pro&9sito de demostrar la verdad de
.stos. +o existe para tal actitud una frmula sacramental. "l requisito queda satisfecho
con las simples palabras 2ofreco prueba2, consignadas en los escritos de demanda o de
contestacin.
(na orientacin de esa -ndole se justifica plenamente. %er-a incurrir en un excesivo
formalismo requerir palabras expresas para una act!dad que consiste especialmente en
satisfacer una carga prevista de antemano en la ley. F ser-a, adems, constituir una
suposicin absolutamente ilgica, la de admitir que ellit7gante que afirma sus hechos
sin ofrecer formalmente su prueba, lo hace en la actitud suicida de privarse de su
demostracin, sabiendo, o debiendo saber, que eso equivale a que no se reconoca la
exactitud de aqu.llos.
)asta, pues, que exista, en el contexto de los escritos respectivos, el nimo de deparar al
magistrado la conviccin de la verdad de cuanto se afirma, para que el ofrecimiento de
prueba se tenga por formulado.
&or lo dems, a5n en el supuesto, ms terico que real, de que la omisin fuera absoluta,
siempre ser-an de aplicacin los principios ya consignados por virtud de los cuales es
admisible en todo caso a un litigante la contraprueba de las proposiciones de su
adversario.
J. &";#;$'#$ D" &'(")*
"l segundo momento de la prueba es el del petitorio. "l
petitorio o solicitud de admisin de uno o varios medios de prueba, responde al
concepto de que la prueba se obtiene siempre por mediacin del 1ue. "ste es el
intermediario obligado en todo el procedimiento, y no existe posibilidad de incorporar
eficamente al proceso un medio de prueba, sin la participacin del magistrado. "s a .l
a quien se formulan las respectivas solicitudes y .l quien ordena a los auxiliares
jurisdiccionales, las medidas requeridas para la produccin de las diversas pruebas.
%i el actor o el demandado quisieran llevar al juicio, como pruebas, las declaraciones de
testigos que han depuesto ante un secretario de jugado o por medio de cartas/ tales
pruebas as- obtenidas ser-an en principio ineficaces, en ran de la prescindencia del
mediador necesario que es el 1ue.
* la parte incumbe la eleccin de los medios idneos para producir la prueba, dentro de
los procedimientos se0alados por la ley procesal. *l 1ue incumbe acceder a esos
petitorios, efectuando la fiscaliacin sobre la regularidad del procedimiento elegido
para la produccin de la prueba.
"sa fiscaliacin del 1ue se refleja, especialmente, Abre las
siguientes cuestiones/
a4 %obre la oportunidad de la produccin, dado que pueden ser rechaadas in
l7m7ne las peticiones de prueba formuladas luego de vencido el t.rmino probatorio o
sin tiempo material para producirlas.
b4 %obre la admisibilidad del medio elegido para producir la
prueba.
c4 %obre la regularidad del procedimiento utiliado para hacer
llegar al juicio un determinado medio de prueba, pues aunque
el medio de prueba utiliado sea idneo 3documentos, testigos, pericia, etc.4, pueden
serio las ms utlliadas para hacer llegar esos medios probatorios al expediente.
@. *C;(*C#$+ D" L* &'(")*
"l tercer momento de la prueba es el d7l7genciam7ento.
:ormulada la solicitud por la parte y accedido el petitorio por
el magistrado, comiena la colaboracin material de los rganos encargados de la
recepcin de la prueba y de su incorporacin material al expediente.
La actuacin de la prueba de la declaracin de los testigos consiste en se0alar d-a y hora
para la recepcin de las declaraciones, comunicar esas circunstancias al adversario, citar
al testigo, recibir su declaracin registrndola en un acta, incorporar materialmente esa
acta al expediente, etc. "l dlligenCiam7ento de la prueba pericial consiste en la forma
de convocar a las partes para una audiencia, proceder a la designacin de los t.cnicos,
se0alar los puntos de decisin, recabar la aceptacin de los peritos designados, y as-
sucesivamente, llevar adelante el conjunto de trmites y formas requeridas para la
incorporacin de ese medio de prueba al proceso. De la misma manera ocurre con los
documentosA con la declaracin de partes 3confesin4 y con la inspeccin judicial.
%i se deseara dar un concepto general de esta fase del procedimiento probatorio, podr-a
resumirse diciendo que la actuacin de una prueba consiste en el conjunto de actos
procesales que es menester cumplir para trasladar hacia el expediente los distintos
elementos de conviccin propuestos por las partes.
Q. C*'*C;"'"% >"+"'*L"% D"L &'$C"D#!#"+;$
&'$)*;$'#$
"l procedimiento de la prueba no es sino una manifestacin particular del
contradictorio. Como no se concibe el proceso sin debate, tampoco se puede concebir
que una parte produca una prueba, sin una rigurosa fiscaliacin del 1ue y del
adversario.
(na prueba que se ha producido a espaldas del otro litigante, por regla general es
inefica. "l c5mulo de normas del procedimiento probatorio es un conjunto de garant-as
para que la contraparte pueda cumplir su obra de fiscaliacin. "l principio dominante
en esta materia es el de que toda prueba se produce con ingerenciN/N y posible posicin
de la parte a la que eventualmente puede pe#judicar.
La facTltad de fiscaliar la prueba del adversario se cumple a lo largo de todo el proceso
de incorporacin de ella al juicio. &or regla general, un medio de prueba es comunicado
a la parte contraria inmediatamente despu.s de formulado el petitorio/ contin5a la
fiscaliacin durante el diligenciam7ento, como cuando se permite a las partes
presenciar las declaraciones de los testigos, o la declaracin de parte o el examen de los
peritos6 y se prolonga a5n luego de incorporado el medio de prueba al juicio mediante
los procedimientos legales de impugnacin/ falsedad del documento, tacha de testigos,
aclaracin de los peritos, etc.
R. C*'*C;"'"% &*';#C(L*'"% D"L &'$C"D#!#"+;$
&'$)*;$'#$
*dems de los caracteres generales, inherentes al formulismo com5n a todos los medios
de prueba, existen caracteres particulares del procedimiento de cada uno de los medios
de prueba2.
)asta analiar los elementos esenciales de cada uno de loT medios probatorios de que
pueden servirse las partes, para advertir que sus modalidades propias exigen formas
especiales de fiscaliacin.
+o son los mismos los procedimientos que pueden hacerse valer en los medios de
prueba directa, como la inspeccinjudicial, que en aquellos casos en los cuales la prueba
se obtiene por representacin mediante objetos 3documentos4 o mediante relatos
3declaracin de testigos, declaracin de parte4. Los poderes de fiscaliacin de que ya se
ha hablado, se ejercen de diferente manera en uno y otro caso, porque tambi.n
diferentes son los riesgos y la eficacia de cada uno de esos medios de prueba.
"n cuanto al anlisis de las caracter-sticas particulares de cada medio de prueba. de la
misma manera los pormenores del t.rmino probatorio. se hallan. como ya se ha dicho.
L. ":#C*C#* D" L*% &'(")*% *C;(*D*% "+ $;'$
&'$C"%$
La consecuencia prctica ms significativa dentro de este tema. es la que surge cuando
se trata de jugar las pruebas producidas en otro proceso.
Conforme lo dispone el *rt-culo 7?8 del C.&.C.. 2Las pruebas obtenidas vlidas en un
proceso tienen eficacia en otro. &ara ello. debern constar en copia certificada por el
auxiliar jurisdiccional respectivo y haber sido actuadas con conocimiento de la parte
contra quien se invocan. &uede prescindirse de este 5ltimo requisito por decisin
motivada del 1ue2.
De lo que se establece que la prueba tiene valor probatorio. no porque se haya actuado
ante un 1ue de determinado lugar. sino que ella no pierde su valor probatorio en otro
proceso. por haberse actuado con las formalidades establecidas por la ley ante un 1ue
que ejerce la potestad de administrar justicia y con todos los elementos de la
jurisdiccin. y si es as-. esta potestad la tiene cualquier 1ue. ya sea de #ca. o de
cualquier otro lugar de la 'ep5blica.
Cabe advertir. los procesos que han ca-do en abandono no conservan su valide actuadas
en .ste. porque de acuerdo con el *rt-culo JQ7 del Cdigo *dj etivo la perennidad de la
instancia pone fin al proceso sin afectar la pretensin 2en concordancia con el art-culo
JQI del mismo acotado. dice/ Las pruebas actuadas en un proceso extinguido por
abandono son vlidas y pueden ser ofrecidas en otro proceso26 en consecuencia las
pruebas actuadas en otro proceso tienen eficacia. "sas pruebas producidas con todas las
garant-as. son eficaces para acreditar los hechos que fueron motivo de debate en el
proceso anterior y que vuelven a repetirse en un nuevo juicio. +o son eficaces. en
cambio. si no han podido ser debidamente fiscaliadas en todas las etapas de su
actuacin. o si se refieren a hechos que no fueron objeto de prueba 3objeto en el sentido
que ya se ha asignado a este concepto4.
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ ,##
,*L$'*C#$+ D" L* &'(")*
7. C$+C"&;$ D" L* ,*L$'*C#$+
"l tema de valoracin de la prueba busca una respuesta para la pregunta/ Dqu. eficacia
tienen los diversos medios de prueba establecidos en el derecho positivoE
Fa no se trata de saber qu. es en s- misma la prueba, ni sobre qu. debe recaer, ni por
qui.n o cmo debe ser producida. %e trata de se0alar, con la mayor exactitud posible,
cmo gravitan y qu. influencia ejercen los diversos medios de prueba, sobre la decisin
que el magistrado debe expedir.
&ero ese tema de la determinacin de la eficacia concreta de la prueba es, a su ve, tan
amplio, que reclama un desdoblamiento de las diversas cuestiones que en .l van
impl-citas. %e hace necesario entonces, abordar varios puntos.
;ales son, principalmente, los relativos a la determinacin de la naturalea jur-dica de
las normas que regulan la apreciacin de la prueba/ la disponibilidad de los medios de
prueba/ la ordenacin lgica de los medios de prueba y los diversos sistemas de
valoracin.
I. +*;('*L"S* D" L*% +$'!*% 9(" '">(L*+ L* *&'"C#*C#$+ D" L*
&'(")*
La doctrina ha considerado ms de una ve, que las normas que rigen la apreciacin de
la prueba no son de derecho procesal, sino de derecho material, ya que ellas fij an la
suerte del derecho de las partes interesadas, aun con anterioridad al proceso.
La ran que se da habitualmente en favor de la tesis de que los temas de la eficacia de
la prueba son de derecho material y no de derecho procesal, radica en la supuesta
exigencia de estabilidad de las convenciones, en la necesidad de contar de antemano con
una prueba preconstituida y de la eficacia a priori de ciertos negocios jur-dicos. %e
procura, asimismo, llegar a la consecuencia de que la eficacia de la prueba queda fuera
del principio de aplicacin inmediata, que es caracter-stico de las leyes procesales.
La tesis de que la teor-a de la eficacia de la prueba pertenece al derecho civil,
corresponde a una concepcin privatista del proceso. &ero esa tesis, que mira el
problema desde el punto de
vista de las partes, olvida que la prueba es tanto como una
actividad de los litigantes, un instrumento de conviccin del 1ue. "n todo el panorama
de la prueba, 7K que prevalece es la figura del magistrado. "l decide los hechos en ran
de principios de lgica probatoria, en consideraciones al inter.s general por los fines
mismos del derecho. "l principio de la estabilidad de las convenciones no se
compromete por el hecho de que las leyes procesales regulen la eficacia de la prueba y,
por el contrario, en mucho se beneficia al dar al 1ue las facultades que le asignan las
leyes procesales para apreciar con toda amplitud la eficacia de los diversos medios de
prueba.
"s claro que cuando el legislador instituye una norma para regular la eficacia de los
actos jur-dicos a modo de solemnidd, esa norma no se apoya solamente en
consideraciones de carcter procesal, sino que rige la vigencia misma del acto y se
considera como formando parte de su esencia, por raones de pol-tica
jur-dica. &ero tambi.n cuando por raones de pol-tica jur-dica el legislador instituye
determinado medio de prueba 3la identificacin dactiloscpica6 el anlisis de los grupos
sangu-neos4 o excluye otro 3el juramento en los contratos6 la confesin en el divorcio6
etc.4 7K hace guindose por raones rigurosamente procesales, inherentes a la
demostracin misma de las proposiciones formuladas en el
juicio. +o tiene, entonces, ning5n apoyo real, la suposicin de que un medio de prueba
descartado por el legislador, por considerado peligroso o inadaptado a las nuevas
exigencias sociales, contin5a a5n obligando al 1ue en su examen de la verdad de los
hechos pasados. "l magistrado no puede decidir los casos ocurridos bajo el imperio de
la ley antigua, aplicando principios e institutos probatorios considerados como
inadaptables o peligrosos. F de la misma manera, ser-a ilgico que se viera privado de
aplicar los nuevos m.todos de prueba en ran de que, cuando ocurri el acto, ese
medio de prueba no se hallaba instituido para demostrarlo.
"l carcter procesal de las normas relativas a la eficacia y valoracin de la prueba
aparece tanto ms evidente cuanto ms se reflexiona sobre .l. %lo son de derecho
sustancial las solemnidades instituidas para la valide de ciertos. &ero esa circunstancia
no autoria a suponer que el jue pueda quedar indefinidamente atado a institutos
impropios, a pretexto de que ellos reg-an en el tiempo en que celebraron las
convenciones u ocurrieron los hechos o actos jur-dicos que dan origen al conflicto.
J.C D#%&$+#)#L#D*D D" L$% !"D#$% D" &'(")*
"l Cdigo *djetivo en su numeral 7?I, enumera los medios de
prueba t-picos que son/
74 La declaracin de parte/
I4 La declaracin de los testigos6
J4 Los documentos/
@4 La pericia6 y,
Q4 La inspeccin judicial.
"l problema consiste en saber si esas pruebas pueden ser ampliadas con otras que no
han sido objeto de previsin especial, pero que, respondiendo a conquistas de la ciencia,
brindan d-a a d-a nuevas posibilidades de investigacin frente a los hechos
controvertidos.
La disponibilidad o indisponibilidad de los medios de prueba que no han sido objeto de
provisin especial, es uno de esos problemas en que aparecen con ms claridad ciertos
contrastes del derecho con la vida.
&or un lado, se ha sostenido que la institucin de los medios de prueba es un atributo
exclusivo del legislador, y que fuera de .l, nadie puede introducir dentro del sistema
otros medios de demostracin de la verdad. &ero frente a esa conclusin, no apoyada en
raones convincentes, se puede comprobar que los repertorios de
jurisprudencia se llenan d-a a d-a de antecedentes que reflejan la admisin de pruebas no
prevista especiahnente en las disposiciones de la ley civil o procesal. La impresin
dactiloscpica para suscribir documentos de analfabetos, el anlisis de la sangre en la
investigacin de la paternidad, la radiografia en materia de accidentes en general y del
trabajo en particular, la autopsia en los casos de envenenamiento o muerte violenta, el
registro de la vo en los actos de trasmisin radiotelefnica, la fotografia, etc., son otros
tantos medios de prueba no previstos y algunos ni siquiera previsibles en el per-odo de
nuestra codificacin procesal. F todos ellos han sido acogidos por la jurisprudencia,
porque su valor es excepcional, justamente en los casos en que los otros medios de
prueba ofrecen muy exiguos resultados.
Cuando se trata de f7/7 ar el r.gimen procesal de los diversos medios de prueba no
especialmente previstos, se hace necesario asimilarlos a los especialmente previstos.
*s-, la impresin dac(loscpica, la fotografia, la radiograf7a, se rigen por los principios
de la prueba documental/ es, asimismo, un documento en sentido amplio, el disco
sensible en que se ha grabado una vo,un ruido o un per-odo musical. La prueba
hematolgica, la autopsia y la misma radiografia 3en cuanto representaciones a
interpretar4, caen dentro del campo de la prueba pericial, etc.
&uede admitirse, pues, en conclusin, que la enumeracin de los medios de prueba no es
taxatlva, sino enunciativa, y que nada prohibe al jue ni a las partes, acudir a medios de
prueba no especialmente previstos, siempre que los sometan a la garant-a general que
son caracter-sticas del sistema probatorio.
@. $'D"+*C#$+ L$>#C* D" L$% !"D#$% D" &'(")*
*unque la enumeracin legal no se0ala entre los diversos medios de prueba una
ordenacin lgica, derivada de su naturalea o de su vinculacin con los motivos de
prueba, una clasificacin de esta -ndole se impone por elementales raones de carcter
cient-fico.
&uede advertirse, en principio, que ciertos medios de prueba tienen un carcter directo,
por cuanto suponen un contacto inmediato del magistrado con los motivos de la prueba6
que otros, a falta de contacto directo, acuden a una especie de reconstruccin o
representacin de los motivos de prueba/ y que otros, por 5ltimo, a falta de
comprobacin directa o de representacin, se apoyan en un sistema lgico de
deducciones o inducciones.
"l orden de esas tres fonnas de producirse la prueba es el que se pasa a enunciar/
a4 "n primer t.rmino, aparece la prueba directa por percepcin.
Consiste en el contacto inmediato de la persona del jue con los objetos o hechos que
habrn de demostrarse en el juicio. &uede decirse que la prueba ms efica es aquella
que se realia sin intennediarios, y en ese sentido, el primero de todos los medios de
prueba, desde el punto de vista de su eficacia,
es la inspeccin judicial. *s-, si se tratase de un proceso por separacin de los rboles
prximos de la pared medianera, ninguna prueba mejor que la constituida por la
inspeccin directa por el propio jue de los rboles y la pared que son motivo de la
prueba.
&ero este medio de prueba funciona en escasas oportunidades. (n hecho es casi siempre
una circunstancia pasajera, y lo normal, lo regular, es que la posibilidad de observacin
de
ese hecho se haya perdido definitivamente cuando el jue tenga que fallar el litigio. "s
necesario, entonces, acudir a los medios sustitutlvos.
b4 "l medio sustitutivo de la percepcin es la representacin/ la representacin presente
de un hecho ausente. La representacin de los hechos se produce de dos maneras/
mediante documentos que han recogido alg5n rastro de esos hechos, o mediante relatos,
es decir, mediante una reconstruccin efec
tuada a trav.s de la memoria humana. "stamos, pues en la presencia de la
representacin mediante cosas y de la representacin mediante relatos de personas.
bA4 La representacin mediante cosas se realia con una
prueba instrumental. (n documento representa un hecho pasado o un estado de
voluntad. Cuando el acreedor y el deudor estn de acuerdo en cuanto a la cosa y al
precio. y extienden su contrato de compraventa. lo que hacen es. pura y simplemente.
representar en el documento ese estado de nimo com5n que se llama consentimiento.
"n
este sentido. la prueba escrita no es otra cosa que un medio de preconstituir la prueba.
en previsin de posibles discrepancias futuras.
b.4 * continuacin se advierte que no todas las circunstancias pueden registrarse en
documentos. "l consentimiento puede frecuentemente documentarse/ pero los hechos
il-citos. los delitos. los cuasi delitos. normalmente no se pueden documentar. "n un
accidente de trnsito. que ocurre en un abrir y cerrar de ojos. no hay documento posible.
Los documentos posteriores. como el parte policial. son de relativo valor. "ntonces la
reconstruccin de los hechos se verifica mediante relatos. "sta representacin mediante
relatos se presenta en dos circunstancias distintas/ el relato efectuado por las partes y el
relato efectuado por tercero que nada tienen que ver en el juicio. Cuando la
representacin se efect5a por las partes mismas. se est en presencia de la confesin.
Las partes. al confesar o al
jurar acerca de la verdad de un hecho. no hacen otra cosa que representar en el presente
una circunstancia ausente. y cuando la representacin se produce mediante relato de
terceros. de personas indiferentes. a quienes no mueve el inter.s. se est en presencia de
la prueba de declaracin de testigos.
9ueda todav-a la prueba por deduccin o induccin. Cuando hasta el relato es
imposible. existe todav-a la posibilidad de reconstruir los hechos mediante deducciones
lgicas. infiriendo de los hechos conocidos los hechos desconocidos. ;al cosa se obtiene
mediante la labor del propio jue. por el sistema de las presunciones. La presuncin se
apoya en el suceder lgico de ciertos hechos con relacin a otros. Cuando la deduccin
se efect5a mediante el aporte de terceros que infieren. a trav.s de su ciencia. los hechos
desconocidos de los escasos hechos conocidos. se est en presencia del examen pericial.
Desde el punto de vista conviene anticipar que tanto las
presunciones como el dictamen de los peritos. no son propiamente medios de prueba/
son tan slo uno de los muchos elementos integrantes de ese conjunto de operaciones
intelectuales que es menester realiar para dictar una sentencia.
'educiendo a un cuadro sinptico este esquema se tiene/
3,er Cuadro *djunto4
Q.C ":#C*C#* D" L$% !"D#$% D" &'(")*
La prueba se hace ms incierta a medida que van penetrando
entre el jue y los motivos de prueba los elementos intenned7ar7os.
La firmea absoluta de la inspeccin judicial. sin ms errores
que los que son connaturales de los sentidos del hombre. se
debilita cuando es menester acudir a la representacin o a la
deduccin de los hechos.
"n la prueba por representacin. el documento es el ms
efica. porque el intennediario queda reducido tan slo a la
conversin del hecho en cosa/ pero esa conversin se realia
nonnalmentecon deliberadaatencinylos documentos se redactan con el propsito de
que reproducan con la mayor exactitud posible lo que se desea representar. !enos
efica es. en cambio. la . representacin mediante relatos/ la representacin a cargo de
las partes tienen la grave falla del inter.s/ de aqu- que la representacin mediante relatos
a cargo de las partes slo es cre-da en cuanto sea contraria a su inter.s y nunca cuando
corra en su misma direccin. "n la representacin a cargo de los que tienen inter.s que
vicie sus declaraciones. los intermediarios disminuyen la eficacia del relato. Las
visiones son imperfectas. por el tiempo transcurrido entre el hecho y el relato. Las fallas
naturales de la memoria. la
interferencia de otros elementos ajenos que turban el recuerdo.
son otras tantas deficiencias del relato y. en el proceso escrito. los secretarios receptores
de la declaracin jams pueden trasmitir. aunque se lo propongan. la versin fiel del
relato.
"n la prueba por deduccin. la debilidad es absoluta/ la
imperfeccin de los puntos de apoyo. los vicios del raonamiento. las falacias de falsa
experiencia. de falsa percepcin. de falsa
deduccin6 todo contribuye en este caso a aumentar los riesgos de
la actividad probatoria.
(n examen particular de cada uno de los medios de prueba.
tema que. como se ha dicho. est fuera de los propsitos de este libro. obliga a fijar con
mayor exactitud la eficacia de cada una de esas situaciones. Las conclusiones concretas.
aunque no se apartan fundamentalmente de lo expuesto. reclaman las puntualiaciones
derivadas de ciertos textos legales que rigen la materia. &ero la regla general que
conviene retener. es la de que existen variantes de eficacia entre los diversos medios de
prueba.
dependientes de la mayor o menor proximidad del jue con los motivos. * mayor
pr$ximidad. mayor grado de eficacia6 a mayor lejan-a. menor valor de conviccin.
R. L*% '">L*% D" L* %*+* C'#;#C*
&ero al#ado de esa posibilidad de apreciar la prueba. los pa-ses que han tomado para su
codificacin el modelo de la ley espa0ola de 78QQ. han consagrado un agudo principio
en materia de interpretacin de la prueba testimonial/ el de las reg#as de la sana cr-tica.
"ste concepto configura una categor-a intermedia entre la
prueba legal y la libre conviccin. %in la excesiva rigide de la
primera y sin la excesiva incertidumbre de la 5ltima. configura una feli frmula. la
elogiada alguna ve por la doctrina. de regular la actividad intelectual del jue frente a
la prueba.
Las reglas de la sana cr-tica son. ante todo, las reg#as del correcto entendimiento
humano. "n ella interfieren las reglas de la lgica. con las reglas de la experiencia del
jue. (nas y otras contribuyen de igual manera a que el magistrado pueda analiar la
prueba 3ya sea de testigos. de peritos. de inspeccin judicial4 con arreglo a la sana ran
y a un conocimiento experimental de las cosas.
"l 1ue que debe decidir con arreglo a la sana cr-tica. no es libre de raonar a voluntad.
discrecionalmente. arbitrariamente. "sta manera de actuar no ser-a sana cr-tica. sino
libre conviccin. La sana cr-tica es la unin de ia lgica y de la experiencia. sin
excesivas abstracciones de orden intelectual. pero tambi.n sin olvidar esos preceptos
que los filsofos llaman de higiene mental. tendientes a asegurar el ms certero y efica
raonamiento.
L. %*+* C'#;#C* F L$>#C*
Las reglas de la sana cr-tica consisten en su sentido formal en
una operacin lgica. "xisten algunos principios de lgica que no podrn ser nunca
deso-dos por el 1ue. +adie dudar-a del error lgico de una sentencia en la cual se
raonara de la siguiente manera/ los testigos declaran que presenciaron un pr.stamo en
monedas de oro6 como las monedas de oro son iguales a las monedas de plata. conden
a devolver las monedas de plata. "videntemente. est infringido el principio lgico de
identidad. seg5n el cual una cosa slo es igual a s- misma. Las monedas de oro son
iguales a las monedas de oro, y no a las monedas de plata. De la misma manera, habr-a
error lgico en la sentencia que quebrantara el principip del tercero excluido, de falta de
ran suficiente o el de contradiccin.
&ero es evidente que la correccin lgica no basta para convalidar la sentencia.
La elaboracin del jue puede ser correcta en su sentido lgico formal y la sentencia
errnea. &or ejemplo. un fallo raona de la siguiente manera/ todos los testigos de este
pueblo son mentirosos6 este testigo desde este pueblo, en consecuencia, ha dicho la
verdad.
"l error lgico es manifiesto, pero desde el punto de vista
jur-dico la solucin puede ser justa si el testigo realmente ha dicho la verdad. &ero
puede ocurrir otra suposicin inversa. Dice el 1ue, todos los testigos de este pueblo son
mentirosos/ este testigo es de este pueblo, en consecuencia, es mentiroso. "n este 5ltimo
supuesto, los principios lgicos han sido respetados, ya que el desenvolvimiento del
silogismo ha sido correcto. &ero la sentencia ser-a injusta si hubiera fallado una de las
premisas/ si todos los hombres del pueblo no fueran mentirosos, o si el testigo no fuera
hombre de ese pueblo.
8. %*+* C'#;#C* F "<&"'#"+C#*
Las mximas de experiencia de que ya se ha hablado, contribu
yen tanto como los principios lgicos a la valoracin de la prueba.
"l 1ue, nos permitimos insistir, no es una mquina de raonar, sino, esencialmente, un
hombre que toma conocimiento del mundo que le rodea y le conoce a trav.s de sus
procesos sensibles e intelectuales. La sana cr-tica es, adems de lgica, la correcta
apreciacin de ciertas proposiciones de experiencia de que todo hombre se sirve en la
vida.
"sas conclusiones tienen la estricte de los principios lgicos tradicionales, sino que son
contingentes y variables con relacin al tiempo y al lugar. "l progreso de la ciencia est
hecho de una serie de mximas de experiencia derogadas por otras ms exactas6 y a5n
frente a los principios de la lgica tradicional, la lgica moderna muestra cmo el
pensamiento humano se halla en constante progreso en la manera de raonar.
"s necesario, pues, considerar en la valoracin de la prueba el carcter forosamente
variable de la experiencia humana, tanto como la necesidad de mantener en rigor
posible, los principios de lgica en que el derecho se apoya.
?. L* L#)'" C$+,#CC#$+
"n cuanto a la libre conviccin, debe entenderse por tal, aquel modo de raonar que no
se apoya necesariamente en la prueba que el proceso exhibe aljue, ni en medio de
informacin que pueden ser fiscaliados por las partes.
Dentro de ese m.todo, el Amagistrado adquiere el convencimiento de la verdad con la
prueba de autos, fuera de la prueba de autos y aun contra la prueba de autos. *s-, en
nuestro derecho, este tipo de cr-tica probatoria aparece consagrado en forma expresa en
los casos de delito de proxenetismo, frente a cierta materia pol-tica, o en casos de
arrendamieTto, donde las dificultades de la prueba son poco menos que insuperables.
*un a falta de prueba existente en la causa, y aun en contra de la que haya podido ser
recogida, el jue puede declarar probados los hechos que constituyen, por ejemplo, el
delito de proxenetismo, si del trato personal con el acusado o con la mujer que es su
,Vctima o por hechos que .l mismo ha percibido fuera del proceso, adquiere una
conviccin moral de que existe el delito.
La libre conviccin no es, pues, el conjunto de presunciones
judiciales que podr-an extraerse de la prueba producida. Las presunciones judiciales son
sana cr-tica y no libre conviccin, ya que ellas deben necesariamente apoyarse en
hechos probados y no en otras presunciones/ deben, adems, encadenarse lgicamente
de tal manera que conducan sin violencia hasta el resultado admitido. La libre
conviccin, en cambio, no tiene porqu. apoyarse en hechos probados/ puede apoyarse
en circunstancias que le consten al jue aun por su saber privado6 no es menester,
tampoco, que la construccin lgica sea perfecta y susceptible de ser controlada a
posteriort6 basta en esos casos conque el magistrado
afirme que tiene la conviccin moral de que los hechos han ocurrido de tal manera, sin
que se vea en la necesidad de desarrollar lgicamente las raones que le conducen a la
conclusin establecida.
La doctrina europea acostumbra llamar libre conviccin a un m.todo especial de
anlisis de la prueba que no coincide con el que aqu- se denomina de tal manera. "s ms
bien una cuestin de exactitud en el l.xico, que de conceptos fundamentales. Cuando en
el derecho europeo se habla de discrecionalidad en el jue, tanto en la admisin como en
la interpretacin de la prueba, no se piensa tanto en un r.gimen dentro del cual el
magistrado puede actuar aun contra la prueba de autos. sino ms bien en un m.todo de
liberacin de la estricte de la prueba legal. La libertad de apreciacin no es un mero
arbitrario. sino un margen mayor de amplitud que el que es habitual en el sistema de
nuestros pa-ses6 pero se halla. en todo caso. gobernado por ciertas normas lgicas y
emp-ricas que deben tambi.n exponerse en los fundamentos de la sentencia.
&ero en nuestros pa-ses. el concepto de libre conviccin debe reservarse para expresar.
conforme a su verdadero sentido. una forma de convencimiento libre 3conocimiento
intuitivo/ prueba hallada fuera de autos6 saber privado del jue respecto de los hechos
que debe apreciar6 etc.4 "l caso de legislacin de proxenetismo. arriba citado. configura.
ese s-. un caso efectivo de libre conviccin. "l tribunal tambi.n. al no tener que motivar
su veredicto. emite un parecer de libre conviccin.
&or eso. algunas legislaciones recientes que han consagrado el principio de la libre
conviccin en el proceso civil. han tenido necesidad de limitar. mediante otras
disposiciones. la supuesta libertad consagrada en el principio. "l sistema de libre
conviccin llevado hasta sus 5ltimos limites. no es sino un r.gimen voluntarista de
apreciacin de prueba. paralelo con el del derecho libre preconiado para la
interpretacin de la ley.
La sana cr-tica que domina en com5n nuestro cdigo es. sin duda. el m.todo ms efica
de valoracin de la prueba. %in los excesos de la prueba legal. que llevan muchas veces
a consagrar soluciones contrarias a la conviccin del jue, pero tambi.n sin excesos a
que la arbitrariedad del magistrado podr-a conducir en el m.todo de libre conviccin
tomado en un sentido absoluto. re5ne las virtudes de ambos. atenuando sus demas-as.
La superioridad de un m.todo de esta -ndole sobre los restantes. es indudable. %alvo los
casos de excepcin. que como queda dicho. deben ser reservados para aquel tipo
especial de conflictos en los cuales la prueba huye del jue de tal manera que borra
hasta los rastros del hecho el m.todo de la sana cr-tica satisface plenamente las
exigencias del proceso civil moderno.
;al como expresa el *rt-culo 7?L del e.p.e. 2;odos los medios probatorios son valorados
por el 1ue en forma conjunta. utiliando su apreciacin raonada. %in embargo. en la
resolucin slo sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que
sustentan su decisin. +o slo hemos aplicado el concepto de sana cr-tica a la
valoracin de todos los medios de prueba. sino tambi.n a la carga de la prueba2.
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ ,###
!"D#$% &'$)*;$'#$%
l. C$+C"&;$
Los medios de prueba son los instrumentos con los cuales se pretende lograr el
cercioramiento del jugador sobre los hechos objeto de prueba. "stos instrumentos
pueden consistir en objetos materiales, documentos, fotograf-as, etc., o en conductas
humanas realiadas bajo ciertas condiciones, declaraciones de parte, declaraciones de
testigos, dictmenes periciales, inspecciones judiciales, etc.
Cuando el medio de prueba consiste en una conducta humana, es preciso no confundir a
.sta con el sujeto que la realia. Conviene distinguir con claridad entre la persona
Csujeto de prueba y su conductaC medio de prueba. *s-, por ejemplo los testigos y los
peritos son sujetos de prueba en tanto que son personas que realian determinadas
conductas. tales como formular declaraciones o dictmenes tendientes a lograr el
cercioramiento del jugador sobre los hechos discutidos en el proceso, pero los medios
de prueba no son tales personas, sino sus declaraciones o sus dictmenes.
%on las diferentes pruebas que act5an las partes para probar los hechos controvertidos,
esto es, que el demandante demuestra los hechos aducidos en su demanda, y el
demandado, en su contestacin. "stos medios probatorios no pueden ser utiliados
indiscriminadamente, sino que las pruebas deben guardar relacin con la materia
controvertida y deben cumplir con ciertos requisitos.
La prueba, por su importancia y trascendencia dentro del proceso, resulta fundamental y
decisiva para definir una determinada situacin de controversia.
*s- lo estima el profesor *lcalCSamora cuando se0ala 2que la prueba es la obtencin
de cercioramiento del jugador, acerca de los hechos discutidos y discutibles, cuyo
esclarecimiento resulte necesario para la resolucin del conflicto sometido a proceso2.
Diversos especialistas del Derecho han concluido en aceptar que la finalidad de los
medios probatorios, medios de prueba o de probana tienen por objetivo supremo el de
acreditar la verdad o falsedad de los hechos o actos materiales de litigio/ medios
probatorios que deben estar contemplados en la correspondiente legislacin.
I. C$+D#C#$+"% 9(" D")"+ '"(+#' L$% !"D#$% &'$)*;$'#$%
74 "l principio de la legalidad. "sto significa que las partes pueden usar todas aquellas
pruebas que estn contenidas en el *rt-culo 7?I del C.&.C. como la declaracin de parte/
la declaracin de testigos6 los documentos6 la pericia y la inspeccin judicial, y las
dems pruebas que estn admitidas en la prctica como medio probatorio/ en
consecuencia todos los medios t.cnicos y cient-ficos que faciliten el mejor
esclarecimiento del proceso se debe admitir como medio probatorio.
I4 "l principio de la oportunidad. 9ue las pruebas por actuarse,
deben realiarse dentro de los t.rminos permitidos por la ley. Las pruebas no
privilegiadas deben ofrecerse y actuarse dentro de los t.rminos que se0ala la ley, as-
como las pruebas privilegiadas deben actuarse dentro de ciertas normas que la ley
expresamente se0ala. "jemplo/ %i se ofrece la exhibicin de un documento, debe
realiarse obse#,ndose los principios procesales que orienta a la actuacin de esta
prueba.
J4 "l principio de publicidad.C "l proceso es de carcter p5blico, pero la publicidad que
nos interesa no se refiere a que todos se enteren de los actos procesales de las partes. La
que debe imperar en el proceso civil es que las partes deben conocer los actos
procesales realiados por su colitigante, y, para que se cumpla este principio, hay
necesidad de las notificaciones. De no darse este principio, las partes actuar-an sus
pruebas independientemente, sin conocer lo que est realiando su contrario y sin darle
oportunidad de controlarlas, objetarlas o hacer uso de todos los medios de defensa
permitidos por la ley. De lo que concluimos que la publicidad debe ser entre acreedor y
deudor, demandante y demandado/ por consiguiente los terceros no tienen porqu.
conocer los problemas privados de los sujetos de derecho privado.
&ara que se cumpla este requisito, es indispensable el se0alamiento del d-a y hora.
@4 "l principio de la pertinencia/ 9ue las pruebas deben remitirse a la materia propia de
la litis, de lo contrario las mismas se convertir-an en impertinentes e inadmisibles.
%i bien es verdad que el objeto de la prueba requiere slo la
demostracin de los hechos controvertidos y como tal no se admitirn hechos que no
son objeto de ella, esto es que no perteneca a la litls/ sin embargo, se crea la
posibilidad de que el 1ue rechace de plano la prueba por considerarla innecesaria, pues
se crea el grave riesgo de un prejugamiento anticipado por el magistrado, guindose
por impresiones superficiales, sin un conocimiento real y profundo del asunto, privando
a una de las partes del derecho de demostrar la exactitud de sus afirmaciones.
Conforme a la primera parte del art-culo 7?K, que a la letra dice/ 2los medios
probatorios deben referirse a los hechos y a la costumbre,cuando .sta sustenta la
pretensin. Los que no tengan esa finalidad, sern declarados improcedentes por el
1ue2.
J. CL*%#:#C*C#$+ D" L$% !"D#$% &'$)*;$'#$%
"l nuevo Cdigo &rocesal C!#, clasifica los medios probatorios
en/ t-picos y at-picos 3*rt. 7?I F 7?J respectivamente4.
*4 !edios &robatorios ;#picos/
"l art-culo 7?I, enumera los medios probatorios t-picos que admite el C.&.C.
7. C La declaracin de partes 3*rts. I7J al II74
I.C La declaracin de testigos 3*rts. III al IJI4
J.C Los documentos 3*rts. IJJ al IR74
@.C La pericia6 y, 3*rts. IRI al IL74
Q.C La inspeccin judicial 3*rts. ILI al IL@4
)4 !edios &robatorios *t-picos/
De acuerdo con el *rt. 7?J se0ala que los medios probatorios
at-picos son aquellos no previstos en el arto 7?I, F estn constituidos por auxilios
t.cnicos cient-ficos que permitan lograr la finalidad de los medios probatorios. "stos
medios actuarn y se apreciarn por analog-a con los medios t-picos y con arreglo a lo
que el 1ue disponga.
%e le otorga tambi.n al 1ugador, la facultad de ordenar la actuacin de los medios
probatorios que sean pertinentes, aunque no hayan sido invocados por las partes.
* estos medios de prueba se les suele clasificar de diversas formas, entre las cuales
podemos destacar las siguientes/
a4 &ruebas &reconstituidas/ %on aquellas que las partes elaboran
antes de iniciar un proceso6 en otras palabras, son los medios de que se van a se#,ir las
partes para demostrar sus pretensiones durante la etapa probatoria6 as- por ejemplo, la
prueba documental, donde las partes hacen constar los diferentes hechos para demostrar
la existencia de los contratos y las obligaciones.
b4 &ruebas %imples o Circunstanciales/ De estas se valen las partes durante la etapa
probatoria por ser meramente ocasionales y muchas veces no van a tener tanta
influencia en el proceso, dada su naturalea, como por ejemplo la de testigos
que pueden ser referenciales. *lgunos autores las llaman tambi.n pruebas por constituir.
%on aquellas que se realian durante y con motivo de un proceso, como la prueba
pericial y la inspeccin judicial.
c4 &ruebas $rdinarias/ %on las contenidas en el Cdigo &rocesal Civil y pueden ser
utiliadas en todos los procesos. %u valor ser apreciado de acuerdo a la clase del
proceso. "jemplo/ La prueba documental para acreditar la existencia del mutuo.
d4 &ruebas "xtraordinarias/ Denominadas tambi.n obligatorias, son las que
necesariamente deben actuarse en determinados procesos. "j emplo/ en el proceso de
deslinde es imprescindible la #nspeccin 1udicial6 en el proceso ejecutivo, los t-tulos
ejecutivos6 en el interdicto de adquirir se presentar el t-tulo que acredite el derecho con
que solicita la posesin, etc.
e4 &ruebas Directas e #ndirectas/ Las primeras muestran al 1ugador el hecho a probar
directamente, y las segundas lo hacen por medio de otros hechos u objeto,
declaraciones, dictamen, etc. La regla general es la prueba directa, por excelencia6 es la
inspeccin judicial, la cual pone al 1ue en contacto directo con los hechos que se van a
probar.
f4 &ruebas &lenas y %emiplenas.
a. &lenas que producen certea legal y por lo mismo que obligan la decisin del 1ue.
b. %emiplenas/ que el 1ue aprecia conforme a las reglas de la sana cr-tica. "n nuestra
legislacin procesal tienen carcter de pruebas plenas la declaracin de parte, la prueba
instrumental constituida por documentos p5blicos o privados reconocidos y la
inspeccin judicial6 los dems medios probatorios slo tienen fuera semiCplena.
@. &'(")*% D" $:#C#$
Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean
insuficientes para formar conviccin, el 1ue en decisin motivada e inimpugnable,
puede ordenar la actuacin de los medios probatorios adicionales que considere
convenientes.
"xcepcionalmente, el 1ue puede ordenar la comparecencia de un menor de edad con
discernimiento a la audiencia de pruebas a una especial.
Q. #+;"'&'";"
Con la facultad que tiene el 1ue puede designar int.rprete para actuar los medios
probatorios, cuando la parte o el testigo no entiendan o no se expresen en castellano. La.
retribucin del int.rprete ser de cargo de quien lo ofreci sin pe#juicio de lo que se
resuelva oportunamente en cuanto a costas.
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ #<
*(D#"+C#* D" &'(")*%
7. C$+C"&;$
Diligencia, generahnente p5blica, que se realia en las Cortes o ;ribunales de 1usticia.
&ara otros autores, la audiencia es acto por medio del cual una autoridad administrativa
o judicial, en funcin de jugar, oye a las partes o recibe pruebas. "n tal sentido, la
audiencia resulta un medio de comunicacin entre las partes y el1ue, porque constituye
la ocasin procesal para aportar pruebas e invocar raones ante el 1ue competente.
"n la definicin acad.mica/ *udiencia, 2$casin para aducir raones o pruebas que se
ofrece a las personas que exponen, reclaman o solicitan alguna cosa2.
I. *(D#"+C#* D" C$+C#L#*C#$+
*ntes de la audiencia de pruebas, tiene que haber una audiencia de conciliacin,que
permita que el jugador en el ejercicio pleno de sus atribuciones y facultades, tenga la
oportunidad de jugar convenientemente y formarse un concepto claro respecto del
derecho invocado y de las pruebas que aporten las partes, para llegado el momento
pronunciarse de acuerdo a derecho. !as en este espec-fico caso, lo que se pretende es
que las partes en litigio lleguen a un acuerdo armonioso, sin que se tenga que esperar el
pronunciamiento del 1ugador, v-a sentencia.
"xpedido el auto que declara saneado el proceso o subsanados los defectos advertidos,
eljue fija d-a y hora para la realiacin de la audiencia conciliatoria.
74 Conforme lo dispone el art-culo @LK dice/ 2%i se produjera conciliacin, el 1ue
especificar cuidadosamente el contenido del acuerdo. "l acta debidamente firmada por
los intervinientes y el 1ue equivale a una sentencia con la autoridad de cosa jugada.
Los derechos que de all- emanen pueden ser ejecutados, protocoliados o inscritos con
el solo m.rito de la copia certificada qel acta2. "ste es el caso cuando hay conciliacin.
I4 Como 7K estipula el *rt-culo @L7 de la norma adjetiva, que dice 2De no haber
conciliacin, el 1ue con 7K expuesto por las partes procede en esta forma/
%e enumera los puntos controvertidos para su posterior probana.
%e decide sobre la admisin de los medios probatorios ofrecidos.
%e ordenar la actuacin de los medios probatorios que han sido admitidos2.
*l final de la audiencia comunicar a las partes el d-a, la hora y el lugar para la
audiencia de pruebas que sefiale el 1ue, que ser en un plao no mayor de QK d-as, que
corre desde el momento de la audiencia conciliatoria. "ste caso es a falta de
conciliacin.
J. D#'"CC#$+ D" L* *(D#"+C#*
La audiencia de pruebas ser dirigida personalmente por el
jue. bajo sancin de nulidad. *ntes de iniciarla. toma a cada uno de los convocados.
juramento o promesa de decir la verdad.
La frmula deljuramento o proceso es2 D1ura 3o promete4 decir la verdadE2
@. C*'*C;"'#%;#C*% D" L* *(D#"+C#* D" &'(")* a4 "s inaplaable y no hay
tolerancia 3*rt. IKJ4
b4 Lugar en el local del 1ugado 3*rt. IKJ4
c4 :uera del Local del 1ugado por ran de enfermedad yWo
jerarqu-a 3*rt. IKQ C.&.C.4.
Q. C#;*C#$+ y C$+C(''"+C#* D" L*% &*';"%
* ella debern concurrir personalmente las partes, los terceros
legitimados y el representante del !inisterio &5blico, en su caso. Las personas jur-dicas
y los incapaces comparecern a trav.s de sus representantes legales. Las partes y
terceros legitimados pueden concurrir con sus *bogados.
%alvo disposicin distinta del Cdigo, slo si prueba un hecho grave o justificado que
impida su presencia, el 1ue autoriar a una parte a actuar mediante representante.
%i a la audiencia concurre una de las partes, .sta se realiar slo con ella.
%i no asiste ninguna de las partes, concluye el proceso, porque no tienen inter.s. "l
proceso se archivar. Con esto se est generando el principio de seriedad. porque el 1ue
es un verdadero director de la *udiencia.
R, #!&"D#!"+;$ * C$!&*'"C"' * L* *(D#"+C#* L$C*L
74 %i por enfermedad. ancianidad u otro motivo que el 1ue estime atendible, un
interviniente est impedido de comparecer al local deljugado, su actuacin procesal
puede concurrir en su domicilio, en presencia de las partes y de sus abogados si
desearan concurrir.
I4 Cuando se trate del &residente de la 'ep5blica, de los &residentes de la Cmara
Legislativa y del &residente de la Corte %uprema, la audiencia o slo la actuacin
procesal que les corresponda puede, a su pedido. ocurrir en sus oficinas.
J4 +o participar en la audiencia. a criterio del 1ue. el convocado que al momento de
su realiacin se encuentre manifiestamente incapacitado.
"l 1ue tomar las medidas que las circunstancias aconsej ano
dejando constancia en acta de su decisin. 3*rt. IKL C.&.C.4.
L. C*'*C;"' D" L* *(D#"+C#*
a4 La audiencia de prueba es 5nica y p5blica.
b4 %i por el tiempo u otra ran atendi76Xle procediera la suspensin de la audiencia.
esta ser declarada por el 1ue. quien en el mismo acto fijar la fecha de su
continuacin. salvo que tal previsin fuese imposible.
c4 %i la naturalea de lo controvertido as- lo exigiera. el jue puede ordenar que la
audiencia se realice en privado.
8. *C;(*C#$+ D" L*% &'(")*%
"n el d-a y hora fij ados. el jue declarar iniciada la audiencia
y dispondr la actuacin de las pruebas en el siguiente orden/
74 Los peritos. quienes resumirn sus conclusiones y respondern a las obse#,aciones
hechas por las partes a sus informes escritos. %i los peritos estn de acuerdo. emiten un
solo dictamen. %i hay desacuerdo. emiten dictmenes separados. Los dictmenes sern
motivados y acompa0ados de los anexos que sean pertinentes. Los dictmenes son
presentados cuando menos ocho d-as antes de la audiencia de pruebas. "l dictamen
pericial ser explicado en la audiencia de pruebas. &or excepcin. cuando la
complejidad del caso lo justifique. ser fundamento en audiencia especial. 3art. IRQ
C.&.C.4.
Los dictmenes periciales pueden ser obse#,ados en la audiencia de pruebas. Las
obse#,aciones y las correspondientes opiniones de los peritos se harn constar en el
acta. 3*rt. IRR C.&.C.l.
I4 Los testigos con arreglo al pliego interrogatorio presentado. a quienes el 1ue podr
hacerles las preguntas que estime
conveniente y las que las partes formulen en v-a de aclaracin.
J4 "l reconocimiento y la exhibicin de los documentos/ Conforme lo dispone el
*rt-culo I@R. en el segundo prrafo que dice/ +o es necesario. si no hay tacha. "l
documento privado reconocido tiene para las partes y en relacin a tercero. si .ste es el
otorgante. el valor que el 1ue le asigne.
@4 La declaracin de las partes empeando por el Demandado.
%i se hubiera ofrecido inspeccin judicial dentro de la competencia territorial del 1ue.
se realiar al inicio de la junto con la prueba pericial.pudiendo recibida .sta y otros
medios probatorios en el lugar de la inspeccin. si el 1ue lo estima pertinente.
Cuando las circunstancias lo justifique. el 1ue en decisin debidamente motivada e
inimpugnable. ordenar la actuacin de la inspeccin judicial en audiencia especial.
Cuando los medios probatorios hayan sido ofrecidos por ambas partes. se
actuarn primero los del demandante.
La actuacin de cualquier medio probatorio ofrecido deber ocurrir antes de la
declaracin de las partes.
"n la audiencia de &rueba. el 1ue debe estar capacitado en el conocimiento de la
&sicolog-a. para lograr la finalidad de los medios probatorios. que es lograr la
conviccin del 1ue.
audiencia.
?. C$+:'$+;*C#$+
Cuando los mismos medios probatorios hayan sido ofrecidos
por ambas partes. se actuarn primero los del demandante. luego del demandado. "n
este caso el 1ue puede disponer la confrontacin entre los testigos. peritos y entre .stos.
aqu.llos y las partes y entre .stas mismas para lograr la finalidad de los medios
probatorios.
7K. *C;* D" L* *(D#"+C#*
"l secretario respectivo redactar un acta. dictada por el 1ue.
que contendr/
a4 Lugar y fecha de la audiencia. as- como el expediente que le corresponde.
b4 +ombre de los inte#,inientes y. en su caso. de los ausentes. c4 'esumen de lo
actuado.
Los inte#,inientes pueden sugerir al 1ue la adicin. precisin o rectificacin de alguna
incidencia.
&ara la elaboracin del acta. el secretario respectivo puede utiliar cualquier
medio t.cnico que la haga expeditlva y segura.
"l acta ser suscrita por el 1ue, el secretario y todos los intervinientes. %i alguno se
negara a finnar, se dejar constancia del hecho. "l original del acta se consel,ar en el
archivo del 1ugado, debiendo previamente el secretario incorporar al expediente, copia
autoriada por el 1ue2.
77. #+:$'!" D" L$% *)$>*D$%
Cuando se ha concluido la audiencia de prueba, el 1ue
conceder el uso de la palabra a los abogados que la soliciten, para poder fundamentar y
hacer una exposicin de sus argumentos sobre los puntos que hay que alegar.
7I. &L*S$ &*'* %"+;"+C#*'
*ntes de dar por concluida la audiencia, el 1ue comunicar a las partes que el proceso
est expedito para ser sentenciado, precisando el plao en que lo har, el que no
exceder de QK d-as. 2De conformidad con el *rt-culo @L8 #nciso 77K concordante con
el *rticulo I77 del Cdigo &rocesal Civil2
7J. *L">*;$% "%C'#;$%
Dentro de un plao com5n que no exceder de cinco d-as desde concluida la audiencia,
los abogados presentarn sus alegatos escritos, donde expondrn todos los fundamentos,
para que el 1ue tenga en consideracin antes de expedir la resolucin definitiva2 .
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ <
D"CL*'*C#$+ D" &*';"
7. C$+C"&;$ D" L*D"CL*'*C#$+ D" &*';" 3C$+:"%#$+4
"s la declaracin verbal que hace una de las partes en el juicio o litigante. de verdad de
los hechos afinnados y favorables a .ste.
&rocesalmente. la confesin viene a ser la declaracin jurada de una de las partes a
solicitud de su colitigante. sobre hechos o puntos que son materia de controversia.
"l &rocesalista Lessona nos dice que la confesin es la declaracin judicial o
extrajudicial 3espontnea o provocada por intermedio de la parte contraria o por el 1ue
directamente4 mediante la cual una parte, capa de obligarse con nimo de proporcionar
a la otra una prueba en pe#juicio propio, reconoce total o parcialmente la verdad de una
obligacin o de un hecho que se refiere a ella y es susceptible de efectos jur-dicos.
De este concepto se desprende que la confesin tiene tres elementos esenciales/ a4 una
declaracin jurada, porque antes de que ei confesante inicie la diligencia de confesin se
le tomar juramento de ley, a fin de contestar con toda veracidad sobre los hechos que
se les interrogue6 b4 que la declaracin sea dada por una de las partes, capa de
obligarse y con el nimo de prestar prueba a la contraria, en pe#juicio propio6 y c4
finalmente que su contenido sea una obligacin o un hecho, del que pueden derivar
efectos jur-dicos.
La Declaracin de parte debe referirse sobre los hechos controvertidos, esto es, que no
slo se refieran a derecho, porque esto sucede con todo medio probatorio, sino que no
puede referirse a apreciaciones y juicio que el confesante prest sobre los mismos
hechos, que van a generar efectos jur-dicos entre las partes.
I. CL*%"% D" D"CL*'*C#$+ La declaracin puede ser/
a4 %imple. se refiere a un solo hecho de carcter circunstancial y que muchas veces
carece de valor probatorio, salvo que exista alguna otra prueba que corrobore su
afirmacin o negacin. &or ejemplo/ Cuando se confiesa haber recibido una suma de
dinero como pago del precio de un contrato de compra Cventa.
*lsina. al respecto afirma. 2La declaracin no deja de ser simple porque se refiere a
varios hechos/ los actos pueden ser complejos y. no obsta/ la declaracin ser simple
cuando se les reconoca tal como han sido afirmadds por la parte contraria2 La
declaracin calificada.C es la que tiene trascendencia en el proceso porque el confesante
reconoce el hecho. pero declara atribuy.ndole una distinta significacin jur-dica que
muchas veces restringe o modifica sus efectos. "jemplo. en el caso dado. el confesante
admite haber recibido el dinero. perb 77K en
pago del precio del contrato de compraCventa. sino en donacin6 por consiguiente. el
hecho quedar confesado. aunque necesita una explicacin sobre el origen o la causa
que genera el derecho.
La declaracin complej a/ es la que contiene respuestas contradictorias. es decir que el
confesante agrega hechos distintos destinados para confundir sus efectos. "sta
declaracin puede ser separada del hecho controvertido principal. "jemplo/ %i admite
haber recibido dinero como pago del precio de la venta. pero que despu.s lo devolvi
porque se rescindi el contrato.
b4 &or el &roceso/ La declaracin puede serjudicial y extra judicial. La primera es la que
se realia ante el 1ue durante la prosecucin del proceso o en los actos preparatorios.
tal como sucede en la diligencia preparatoria. "n cambio la declaracin extrajudicial
puede ser verbal o escrita. pero es la que se presta fuera de un proceso ante un testigo o
por medio de alg5n documento.
c4 &or su valoracin/ &or el m.rito de la valoracin. la declaracin puede ser expresa y
tcita.
"<&'"%*/ Cuando se presta en forma categrica y no deja lugar a duda sobre
los hechos declarados por el confesante. "sta declaracin es prueba plena contra quien
la preste y define la controversia porque admite prueba en contrario2.
;*C#;*/ Consiste en el reconocimiento impl-cito de algunos hechos que se produjeron
como consecuencia de determinados actos del litigante.
J. C*'*C;"'#%;#C*%
a4 "s divisible.C *l valorar la declaracin. el 1ue puede d!dirla
si/
7. Comprende hechos diversos. independientes entre s-. o
I. %e demuestra la falsedad de una parte de lo declarado.
b4 "s irrevocable la declaracin de parte. La rectificacin del
absolvente ser apreciada por el 1ue.
@. :$'!*L#D*D"% D" L* D"CL*'*C#$+ D" &*';"
La declaracin de parte debe reunir determinadas formalidades.
las cuales conciernen a su ofrecimiento. preparacin y ejecucin.
a4 $frecimiento/ Las partes pueden pedirse rec-procamente su
declaracin. "sta se iniciar con una absolucin de posiciones. atendiendo al pliego
acompa0ado a la demanda en sobre cerrado. "ste documento que se presenta cual
expresa cada una de las preguntas o posiciones que deber contestar o 2resolver el
declarante2.
Las posiciones son. al decir de )ecerra )autista. las preguntas que hace una de las
partes a la otra sobre hechos propios que sean materia del debate. formuladas en
t.rminos precisos y sin insidia. que permitan ser contestadas en sentido afirmativo o
negativo.
&ara &allares. las posiciones 2son frmulas autoriadas por la ley. mediante las cuales el
articulante afinna la existencia de un hecho litigioso y conmina al declarante para que lo
reconoca como tal. &or esta ran. la fnnula tradicional de esas posiciones empiean
con la frase 2Diga usted si es cierto. cmo
es que 2
b4 &reparacin. C De acuerdo con el art-culo I7@ del C.& .C.. el que deba absolver
posiciones. la parte debe declarar personalmente. o su representado. "xcepcionalmente.
tratndose de persona natural, el 1ue admitir la declaracin del apoderado si considera
que no se pierde su finalidad. %i la declaracin debe prestarla personalmente quien
litiga. se0alar d-a y hora que se act5e conforme lo dispone el art-culo IK8 delAC.&.C.
c4 "jecucin.C La declaracin de parte. requiere para su actuacin. de la presentacin de
un pliego. cerrado conteniendo las preguntas sobre lo que versa. *ntes del
interrogatorio. el 1ue previamente le tomarjuramento de ley. para que el absolvente
diga la verdad. y ordena que se asienten en el acta los datos generales de .ste6 luego le
examinar confonne al pliego de preguntas presentado. La diligencia del interrogatorio
se realiar en presencia del 1ue.
Las preguntas del interrogatorio deben estar fonnuladas de #Da
nera concreta. clara y precisa. Las preguntas oscuras. ambiguas. impertinentes o in5tiles.
sern rechaadas de oficio o a solicitud de parte. por resolucin debidamente motivada e
inimpugnable.
Las preguntas que se refieren a varios hechos. sern respondidas separadamente.
+ing5n pliego interrogatorio tendr ins de veinte preguntas por cada pretensin.
Q. D#,#%#)#L#D*D D" L* D"CL*'*C#$+
"n una declaracin. el que la presta puede contestar unos
hechos afirmativamente y negativamente otros. "ntonces se plantea la cuestin de si
cada respuesta debe ser apreciada aisladamente o si debe estimarse la declaracin
integralmente sin separarse los diversos hechos contenidos en ella.
&or ejemplo/ en un juicio promovido por un acreedor reclamando al deudor el pago del
cr.dito de aqu.l. el actor puede pedir que el demandado. preste declaracin y en ella el
demandado puede contestar que es cierto que .l recibi el pr.stamo reclamado.
agregando que la deuda ya no existe por haber cancelado. %e quiere averiguar si en este
caso se separan los dos hechos. o se da por probada la demanda/ o sino deben separarse
los dos hechos apuntados y apreciar la declaracin integralmente. cuyo resultado en el
caso expuesto Ter-a falta de prueba del derecho reclamado.
La primera solucin es en el sentido de divisibilidad de la declaracin/ la segunda en el
sentido de indivisibilidad.
La indivisibilidad de la declaracin es defendida. entre otros autores. por &ateri y 'iccO.
%us sostenedores arguyen que cuando un litigante se refiere a la declaracin de su
adversario. debe tomarla tal cual es. sin dividirla arbitrariamente para tomar de ella slo
lo que le aprovecha. Dicen que proceder de otro modo ser-a atribuir al confesante un
lenguaje distinto y hasta opuesto del que emplee. La declaracin seg5n estos autores.
puede aceptarse o rechaarse -ntegramente. pero no desnaturaliarse dividi.ndola
confonne al inter.s de que pidi su actuacin.
Meber refuta las anteriores raones. &roclama que las declaraciones del confesante
pueden separarse. *firma que cada declaracin sobre hechos. es una confesin distinta y
que cada declaracin se debe apreciar separadamente de la otra.
"sta explicacin es lgica. %i un declarante afirma. como en el ejemplo propuesto
anterionnente. el hecho del pr.stamo interrogado por el demandante y agrega que
despu.s lo ha cancelado. hay en esta confesin dos hechos separados/ el primero. la
afirmacin del pr.stamo/ y el segundo. la afirmacin de su cancelacin. +o tiene por
qu. meclarse un hecho con otro. La declaracin tiene fuera contra el que la preste
pero no prueba en su favor. "l hecho del pr.stamo afirmado por el demandado obliga a
.ste. por tal ran produce evidencia en contra suya. "n cambio el segundo hecho
afirmado por el confesante. la cancelacin del pr.stamo. no obligar-a al confesante sino
al contrario.
+uestra legislacin procesal contempla la regla de la divisibilidad en el *rt-culo I7Q6 al
valorar la declaracin, el 1ue puede dividirla, en los siguientes casos/
74 Cuando comprende hechos diversos, independientes entre s-.
"ste es el caso del declarante que afirma la realidad del pr.stamo y agrega que lo
cancel.
I4 Cuando se demuestra la falsedad de una parte de lo declarado. "ste es el caso en el
cual el declarante ha contestado negativamente sobre la obligacin, estableciendo
antecedentes del hecho interrogado, cuya falsedad prueba el que pide la declaracin,
como sucede en el ejemplo anteriormente expuesto del demandado que niega estar
obligado a devolver la cantidad reclamada por no haberla recibido en pr.stamo de la
supuesta comisin aludida6 se tiene por probada la obligacin del demandado de pagar
el pr.stamo.
R. :$'!* F C$+;"+#D$ D" L*% '"%&("%;*%
Cada pregunta debe ser categrica, sin pe#juicio de las preci
siones que fueran indispensables.
%i el interrogado se niega a declarar o responde evasivamente, el 1ue lo requerir para
que cumpla con su deber. De persistir en su conducta, el 1ue apreciar al momento de
resolver la conducta del obligado.
"l declarante debe responder por s- mismo de palabra, sin valerse de apuntes y sin
consej o de nadie ni de su abogado. %in embargo hay una excepcin6 puede permitirsele
que consulte sus libros o documentos cuando sea necesario para precisar la respuesta.
%i el declarante no conoce el idioma castellano, el 1ue designar int.rprete para actuar
los medios probatorios.
L. "<"+C#$+ D" '"%&("%;*%
+adie puede ser compelido a declarar sobre hechos que no
conoci bajo secreto profesional o confesional y cuando por disposicin de la ley pueda
o deba guardar secreto.
;ampoco puede el declarante ser obligado a contestar sobre hechos que pudieran
implicar culpabilidad penal contra s- mismo, su cnyuge o concubino, pariente dentro
del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
"l *rt-culo IJJ de la Constitucin &ol-tica del "stado, en el inciso 7I dice/ 2La
invalide de las pruebas obtenidas por coaccin il-cita, amenaa o violencia en
cualquiera de sus formas2, son garant-as de la administracin de justicia.
8. D"CL*'*C#$+ *%#!#L*D*
Las afirmaciones contenidas en actuaciones judiciales o escri
tos de las partes, se tienen como declaracin de .stas aunque el proceso sea declarado
nulo, siempre que la ran del vicio no las afecte de manera directa.
?. D"CL*'*C#$+ :("'* D"L L(>*' D"L &'$C"%$
"s la que se act5a por medio de la competencia delegada al
1ue de igual clase o de menorjerarqu-a. Con tal objeto, al solicitar que se libre exhorto
se debe acompa0ar el pliego interrogatorio, como dispone el art-culo I7? de la Ley
&rocesal, facultndose usar de todos los apremios legales hasta que se cumpla con
realiar la diligencia.
"stos apremios son para que se cumpla con la notificacin al que va a prestar
declaracin fuera de la competencia territorial o domicilie en el extranjero y para que
haga uso del principio de impulso procesal de oficio en el acto de la diligencia, por
cuanto el 1ue comisionado ha prorrogado su competencia, lo que no significa que le
haya dado facultades resolutivas.
Cuando se comisione a un 1ue extranjero para la prctica de la diligencia judicial, se
env-a exhorto legaliado utiliando el conducto establecido en el respectivo ;ratado ,y a
falta de .ste, por el !inisterio de 'elaciones "xteriores invocando la rec-proca
conveniencia de celeridad procesal 3*rt. 7L7 L. $.&.1.4.
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ <#
D"CL*'*C#$+ D" ;"%;#>$%
7. C$+C"&;$
La declaracin del hombre sobre hechos pasados, emana de personas ajenas al proceso y
prestada ante el 1ue, constituye la prueba testifical. =ay hechos que no se consignan
por escrito, que viven del recuerdo de los hombres. La evidencia de estos hechos no
puede ofrecerse al 1ue si no es por la declaracin de los hombres que los conocen y
recuen6ian, cuando los declarantes son los interesados en el juicio, los propios
(tigantes, la prueba es la confesin. Cuando los declarantes son ajenos al juicio,
terceros desinteresados de sus resultados, la prueba es la testifical. La persona ajena al
juicio, desinteresada de sus resultados, que declara en el juicio se llama testigo.
La prueba testimonial consiste en la comprobacin de los hechos por terceras personas
que han presenciado, o-do o han tenido conocimiento de ciertos hechos para probar las
cosas negadas o puestas en tela de juicio.
"l profesor =ugo *lsina concept5a esta prueba 2cuando el testimonio enjuicio emana de
un tercero, estamos en presencia de la prueba testimonial por testigos. +o siempre es
posible la constatacin del hecho en forma directa, y cuando la parte a quien se le
atribuye desconoce su existencia, la fe en la palabra del hombre que ha presenciado el
hecho es uno de los pqcos recursos que resta al 1ue para la averiguacin de la verdad2.
&ara el tratadista >uillenno CCabanellas, delinea la prueba testimonial como aquella
que/ 2* trav.s del interrogatorio y la declaracin verbal o escrita de persona que ha
presenciado los hechos o litigios o ha o-do su relato de otros. La fragilidad de la
memoria, la parcialidad de los deponentes 3propuesto por las partes y en principio
adictos a ellos4, y la mala fe que encuentra fcil parapeto en los el;ores, hacen que esta
prueba sea la que goce de menos autoridad2.
I. C*'*C;"'#%;#C*%
De los preceptos procedentes podemos establecer las siguien
tes caracter-sticas/
a4 %e trata de tercera persona, pues no pueden testificar los mismos litigante s en su
propia causa6 a5n a los parientes ms cercanos de las partes les alcana ciertas
restricciones, tal como analiaremos o&9rtunamente.
Debe tratarse de personas que conocen los hechos contro
vertidos, es decir que el testigo haya presenciado el hecho. %in embargo, esta tiene el
inconveniente de que muchas
veces desaparece con la persona6 en consecuencia, el testimonio es, como afirma *lsina
2una prueba sujeta a factores individuales y sociales que obligan al 1ue a apreciar con
prudencia2. %in embargo, con la prueba testimonial no se trata de crear, modificar o
extinguir estados jur-dicos, sino simplemente denormar al 1ue de los hechos tal como
son.
b4 1uramento6 la declaracin que debe prestar el testigo debe
ser bajo juramento para garantiar la veracidad de los hechos materia de la controversia,
sin embargo las declaraciones de los menores de 78 a0os, seg5n nuestro ordenamiento
procesal, pueden declarar slo en los casos permitidos por la ley.
c4 Debe presentarse en el proceso civil, a peticin de parte. "sto equivale a que no
puede actuarse de oficio, porque el 1ue no tiene facultad por aplicacin del *rt-culo
7?@ del C.&.C. *l respecto dice &erla ,elaochaga 2La ran es doble/ a4 La dificultad
del 1ue para conocer a las personas que puedan saber los hechos que se controvierten6
b4 el principio de la regulacin de la prueba testimonial que le se0ala restricciones a su
admisin2.
J. :#+*L#D*D D" L* &'(")* ;"%;#!$+#*L
"n lo concerniente a la finalidad de la prueba testimonial
sostenemos que es comprobar los hechos litigiosos6 la parte que invoca un hecho en su
escrito tiene que probarlo por aplicacin de la regla general prescrita en el art-culo 788
del Cdigo &rocesal Civil.
*cerca de la finalidad de la prueba testimonial afirma Carneluttt 2!ediante el
testimonio puede ser representado cualquier hecho, sin que por este lado haya l-mites
tericos al concepto. Cuando el Derecho &ositivo proh-be al 1ue la fijacin de
determinados hechos mediante representacin testimonial, ello influye sobre la
eficiencia probatoria del testimonio, pero no sobre su existencia2.
%e llega a establecer en algunos procesos, que no tiene otro medio de prueba por los
conocimientos que aportan, que la prueba testimonial que constituye para el 1ue
elemento de similar importancia.
Desde el punto de vista de la dificultad perceptiva o de la deduccin de los hechos
mismos, no hay distincin entre hechos testimoniales o no. Los hechos, objeto de
percepcin o de deduccin t.cnica pueden ser testimoniados. %lo cuando el testigo que
presencia hecho realiado o percibido por encargo del 1ue, dejar de ser testigo para
convertirse en auxiliar de justicia. &ero esta figura puede darse slo en el momento de la
declaracin al 1ue, y no en el momento de la percepcin o de la deduccin misma.
@. #!&$';*+C#*
"ste medio de prueba es de mucha importancia, ya que es un
medio que si#ve para acreditar ciertos hechos y consecuentemente muchos derechos,
que no podr-an establecer si faltara y la administracin de justicia quedar-a recordada y
no cumplir-a su cometido a plenitud.
De la evolucin histrica de la prueba testimonial se comprueba que ya los pueblos
primitivos recurr-an, en primer t.rmino, a los testigos, no slo porque se consideraba la
palabra un medio suficiente de conviccin 3por la sencille de las costumbres y las
reducidas proporciones de los grupos sociales4, sino porque la escritura no estaba
desarrollada y era patrimonio de unos cuantos. &ero cuando .sta se extiende, no tard en
superarla en importancia probatoria a la prueba testimonial. Como bien dec-a
!ontesquieu/ 2una prueba escrita es un testigo que dificilmente se corrompe2.
Chiovenda concibe que la prueba testifical 2tiene importancia objetiva, la cual depende
de la importancia de los hechos a que se refieren las observaciones del testigo, y que
pueden ser hechos
juridicos, esto es, de importancia inmediata para la causa6 o hechos simples/ de las
condiciones en que las observaciones del testigo hayan podido originarse, seg5n las
circunstancias del caso,
y de ser esas observaciones inmediatas o mediatas 3testigo ocular, presencial, testigo de
o-dos o de referencia42.
Contra el m.rito de la prueba testimonial conspiran elementos de orden intelectual y
moral. La inteligencia humana ms prospectiva, la facilidad de percepcin, memoria, su
sincera fidelidad a los hechos/ en otros casos la manifiesta simpat-a, la parcialidad y
otros factores que consciente o maliciosamente inciden en el testimonio de las personas,
conspiran y perturban la objetividad que se presenta en la realidad de los hechos. "n
nuestra .poca en que los valores estn completamente relajados, la prueba testimonial
constituye un abuso de las partes porque aportan testigos falsos que nada conocen de los
hechos, materia de las controversias surgidas o ellitis. !uchos procesalistas tienen ideas
contrarias a esta prueba.
Q. C$+C"&;$ D" L$% ;"%;#>$%
%e denomina testigo, a la persona que con su presencia, su
dicho o su firma, se refiere a la realidad de un hecho o de un acto.
Los testigos son personas capaces que sin ser parte en el proceso concurren al 1ue a
declarar sobre la existencia de hechos materia de controversia que ellos han presenciado
o conocido por otros medios.
Desde la antigYedad han tratado de def#nir al testigo. *s- para unos, testigos deriva de la
palabra 2testando2 que quiere decir referir, narrar, describir, etc., para otros, de la
palabra 2testibus2 que equivale a dar fe de la veracidad de un hecho.
;eniendo en cuenta estas dos etimolog-as, resultar-an testigos ad probationem 3de los
que nos estamos ocupando4 y los testigos ad solemnitatem, los cuales no solamente
intervienen en la confeccin de documentos, sino tambi.n con los intervinientes en los
juicios para sustituir, en casos determinados, las funciones de los testigos actuarios.
R. C*&*C#D*D D" L$% ;"%;#>$%
"l *rt-culo II del Cdigo &rocesal, prescribe/ 2toda persona
capa tiene el deber de declarar como testigo, si no tuviera excusa o no estuviera
prohibido de hacerlo. Los menores de dieciocho a0os pueden declarar slo en los casos
permitidos por la ley2.
De este art-culo podemos concluir que los testigos deben reunir ciertas condiciones o
requisitos fundamentales.
Como por ejemplo la capacidad est vinculada profundamente a la personalidad juridica
misma de las personas, es decir, el estado general que se le atribuye a un sujeto, una
facultad o posibilidad de ejercer un derecho. La capacidad se presume generalmente en
consideracin a la edad del testigo, adquiri.ndose en nuestra legislacin a los 78 a0os.
"sto quiere decir que cuando
se alcana la capacidad, se puede percibir los hechos mejor por medio de los sentidos y
reproducirlos en cualquier momento utiliando la memoria.
;ambi.n este art-culo se refiere a las personas naturales y no a las juridicas, porque
aqu.llas son las 5nicas que pueden percibir, con sus sentidos y retener en su memoria,
no slo los hechos o actos ocurridos, sino las circunstancias, el modo, la manera en que
se han producido. Las personas jur-dicas, sin embargo pueden emitir informes,
certificaciones, constancias, etc., por intermedio de los que lo representan6 aunque no
est legislado en nuestro Cdigo, estos informes han sido admitidos por nuestra
jurisprudencia.
+uestro Cdigo &rocesal Civil, pennite la declaracin de menores de 78 a0os,
slo en los casos permitidos por la ley.
L. C$+$C#!#"+;$ D" L$% ="C=$%
Los testigos que concurran a prestar sus declaraciones deben
haber percibido directamente los hechos materia de controversia,pues carecer-an de
valor probatorio los testimonios que se fundan en referencia.
Como muchas veces existen testigos inhabilitados para percibir un hecho, nuestros
legisladores han estatuido prohibiciones en el art-culo II?.
"l testigo en el proceso civil debe ser extra0o a la relacin procesal, como condicin de
veracidad e imparcialidad. "l 1ue no puede fundar sus fallos en hechos que .l ha
conocido sin la intervencin de las partes. "n tal sentido las partes proponen testigos
para probar los hechos controvertidos. Los litigante s pueden ofrecer hasta tres testigos
para uno de los hechos controvertidos. "n ning5n caso el n5mero de testigos de cada
parte serms de seis 3*rt-culo IIR C.&.C.4. &ero en el proceso civil no podremos
admitir este requisito por ser extra0o, pues en la prctica muchas veces tienen inter.s en
el juicio y se valen de una interpositiva persona para interponer una accin y ellos
aparecen testificando, es decir act5an contra el principio de veracidad e imparcialidad.
Cuando se ofrece una prueba testimonial y es admitida en un proceso civil, si no media
notificacin, la persona ofrecida como testigo no tendr-a conocimiento para concurrir al
1ugado a deponer los hechos que .l sabe, ni se le podr requerir de conformidad con el
*rt-culo 7QQ de nuestro ordenamiento procesal. La citacin slo procede a pedido de
parte, pues el 1ue no puede ordenarla de oficio, ya que ello importar-a una subrogacin
a la parte.
De acuerdo con el *rt-culo IIJ de nuestro ordenamiento procesal dice/ 2"l que propone
la declaracin de testigos debe
indicar el nombre, domicilio y ocupacin de los mismos en el escrito correspondiente.
"l desconocimiento de la ocupacin ser expresada por el proponente6 queda a criterio
del 1ue eximir este requisito.
*simismo se debe especificar el hecho controvertido respecto del cual debe declarar el
propuesto.
8. *C;(*C#$+. #+D#,#D(*L#S*C#$+ y +(!"'$ D" ;"%
;#>$%
La declaracin de los testigos se realiar ind!dual y separadamente. &revia
identificacin y lectura de los art-culos JL7 y @K? del Cdigo &enal, el 1ue preguntar
al testigo/ 7.C %u nombre, edad, ocupacin y domicilio.
I.C %i es pariente, cnyuge o concubino de alguna de las partes o
tiene amistad o enemistad con ellas, o inter.s en el resultado
del proceso, y
J.C %i tiene v-nculo laboral o es acreedor o deudor de alguna de las
partes.
%i el testigo es propuesto por ambas partes se le interrogar
empeando por las preguntas del demandante 3art. II@ C.&.C.4.
La identidad del testigo puede ser impugnada en el acto del examen, como veremos
oportunamente. De all- que es importante se consigne en forma precisa el nombre y
apellidos.
"l domicilio debe indicarse el real, es decir la casa donde habita y no aqu.l donde
desempe0a sus funciones, como en muchos casos sucede.
La profesin se da solamente para aqu.llos que la tienen6 para
los que no han adquirido profesin se especificar la ocupacin.
*l ofrecerse la prueba de la declaracin de testigo, en el mismo escrito debe indicarse el
n5mero de testigos/ tres para cada uno de los hechos controvertidos. "n ning5n caso el
n5mero de testigos de cada parte ser ms de seis 3art. IIR del C.&.C.4. Conviene
puntualiar, si hubieran varios hechos controvertidos para la comprobacin de cada uno
de ellos, se puede ofrecer hasta el n5mero indicado. &ara que proceda, basta la
afinnacin que cada testigo ofrecido declare sobre hechos diversos, dentro de los l-mites
que se0ala la ley.
De conformidad con el art-culo de la ley adjetiva que dispone/ "l testigo ser
interrogado slo sobre los hechos controvertidos especificados por el proponente.
?. "<*!"+ D" L$% ;"%;#>$%
Cuando los testigos han cumplido todos los requisitos exigidos
por la ley, tal como hemos comentado, el 1ue dispondr el examen obse#,ando las
disposiciones de los articulos III, IIJ, II@ F IIL del Cdigo &rocesal Civil.
"l examen se realiar por separado, con el objeto de que el testigo conteste en el orden
que ha sido presentado. "n el examen se siguen los siguientes pasos/
7.C >enerales de Ley.C Llmase as- a las preguntas que el 1ue
debe formular al testigo antes de examinarlo de acuerdo al interrogatorio/ tiene por
objeto establecer que se trata de la misma persona citada para el efecto y detenntnar el
valor del testimonio.
"n la prctica se inicia la declaracin del testigo con las siguientes preguntas/ nombre,
edad, estado Civil, profesin y domicilio y sus documentos de identidad. %i es pariente,
cnyuge o concubino de alguna de las partes, o tiene amistad o enemistad con ellas, o
inter.s en el resultado del proceso, si tiene v-nculo laboral o es acreedor o deudor de
alguna de las partes.
I.C 1uramento.C *ntes de empear a declarar el testigo, el 1ue tomar juramento en la
forma que establece el art-culo IKI in Cine del C.&.C. "ste dipositivo establece el
juramento obligatorio de modo imperativo. La frmula del juramento o promesa es/
D1ura 3o promete4 decir la verdadE
"l testigo ser interrogado slo sobre los hechos controvertldos especificados por el
proponente.
La parte que pida la declaracin del testigo puede hacerle
repreguntas, por s- o por su *bogado. La otra parte puede hacer al testigo
contrapreguntas por s- o por su abogado. Las preguntas del interrogatorio que sean
lesivas al honor y buena reputacin del testigo, sern declaradas improcedentes por el
1ue. La misma disposicin es aplicable a las repreguntas y contrapreguntas.
7K. #+C$!&*'"C"+C#* D"L ;"%;#>$
"l testigo que sin 1ustificacin no comparece a la audiencia de
pruebas, ser sancionado con multa no mayor de Q unidades de referencia procesal, sin
pe#juiCio de ser conducido al 1ugado con el auxilio de la fuera p5blica, en la fecha
que fije el 1ue para su declaracin, slo si lo considera necesario.
77. ;*C=* D" L$% ;"%;#>$%
"s la facultad que tienen las partes para invalidar las declara
Ciones que presten los testigos incursos en alg5n impedimento.
&erla ,elaochaga, refiri.ndose a las tachas nos dice/ 2&ara que no surtan efecto las
declaraciones heridas de alguna de las causales impeditivas, existe el recurso de tacha,
que es as- el recurso que tienen los litigantes para que se declare que el testigo ofrecido
en su contra, est. impedido de prestar testimonio2.
La tacha es la carencia de alguna de las calidades exigidas para ser testigo.
La tacha debe ser propuesta por el contrario del que ofrece como prueba a un
testigo.
%e puede interponer tacha contra los testigos de acuerdo con la primera parte del
articulo JKK C.&.C.
*dems de los casos previstos en el art-culo II?, los testigos pueden ser tachados por
las causales previstas en los art-culos JKQ F JKL del Cdigo, en cuanto sea pertinente/
as- lo dispone el numeral JKJ del Cdigo *djetivo.
7I. ;'*!#;*C#$+ D" L* ;*C=*
La tacha contra el testigo se interpone en el plao de cinco d-as,
contado desde notificada la resolucin que los tiene por ofrecidos, precisndose con
claridad los fundamentos en que se sustenta y acompa0ndose la prueba respectiva. La
absolucin debe hacerse de la misma manera y en el mismo plao, anexndose los
medios probatorios correspondientes.
La tacha que no cumpla con los requisitos indicados, sern declarados inadmisibles de
plano por el 1ue .en decisin inimpugnable. "ste requisito no se exige a las
absoluciones realiadas en el proceso sumar-simo.
La actuacin de los medios probatorios se realia en la audiencia conciliatoria o de
fijacin de puntos controvertidos.
"l medio probatorio cuestionado ser actuado, sin pe#juicio que su eficacia sea resuelta
en la sentencia, salvo decisin debidamente fundamentada e inimpugnable, as- lo
dispone el art-culo JK7 del Cdigo &rocesal Civil.
"l art-culo JKI precisa que, excepcionalmente, cuando se tiene conocimiento de la
causal de tacha con posterioridad al plao para interponerla, debe informarse al 1ue por
escrito, acompa0ando el documento que lo sustente.
Como lo dispone el numeral JK@ del Cdigo *djetivo/ *l litigante que
maliciosamente formule tacha, se le impondr una multa no menor de J ni mayor de 7K
(nidades Cde 'eferencia &rocesal, sin pe#juicio de las costas y costos de su tramitacin.
7J. "L ;"%;#!$+#$ F L* &%#C$L$>#* 1(D#C#*L
"s importante hacer notar que existe en la prueba testimonial algo muy parecido a la
prueba confesional. "l 1ue, al apreciar la prueba, sobre todo en el proceso oral, debe
procurar ser un muy buen psiclogo6 debe hacer uso de la psicolog-a. &or eso se habla
de la psicolog-ajudicial. "s muy dificil en unjuicio con tendencia hacia la escritura que
se haga uso de esta psicolog-a judicial, porque el jue lo 5nico que ve son las hojas
escritas y las actas en las que consta lo que declararon los testigos o lo que declararon
las partes. &or el contrario, en el proceso oral, el 1ue s- est en mejor posibilidad 3dada
la identidad del 1ue de instruccin con el jue de decisin, y la inmediate fisica4 de
hacer uso del arbitrio y de la psicolog-a judicial.
"l jugador debe tener mucho cuidado en .sto. Debe ser cauto. !uchas veces, el testigo
o a veces las partes, si se trata de la confesional, pueden aparentar un gran aplomo, una
gran seguridad, una certea, hasta un tono de vo teatral y congelado y ser los
declarantes ms falsos/ y, al rev.s, un testigo puede tener una vo oscilante, estar
sudando, ponerse blanco o verde y, sin embargo, estar diciendo la verdad. "n el saber
apreciar .sto, consiste precisamente, la madure del 1ue para apreciar la prueba
psicolgicamente. "l 1ue no debe dejarse llevar por las apariencias y, sobre todo, debe
estar tambi.n muy atento a la constatacin de unos elementos probatorios con los otros,
de una prueba con otras y ms que nada, en el caso de la testimonial, el cotejo de lo que
un testigo conteste, en relacin con los otros, de unas pruebas con otras y ms que nada,
en el caso de la testimonial, el cotejo de lo que un testigo conteste, en relacin con lo
que los otros testigos expongan. &orregla general, los testigos deben ser tres o ms sobre
los mismos hechos, y por ello se les pregunta de forma separada, como ya lo hemos
visto, y de forma sucesiva, lo que implica que no se les puede interrogar al mismo
tiempo, ni un testigo puede o-r las preguntas que se le formulen a otro, sino que hay que
separarlos y examinarlos sucesivamente como lo est establecido en el Cdigo &rocesal
Civil. La valoracin de las respuestas es muy importante. F, desde luego, ello entra0a la
utiliacin de una verdadera t.cnica, sobre todo por el doble interrogatorio que es el que
da su verdadero valor a la prueba testimonial.
"l interrogatorio primero le formula la parte que ofrece la prueba, pero despu.s lo
contin5a el abogado de la contraparte, quien repregunta. >eneralmente, las preguntas
del abogado de la parte que ofrece sobre temas o puntos en los que un testigo ya ha sido
aleccionado, ya sabe lo que se le va a preguntar porque ya se le ha dicho antes. "l riesgo
y el peligro para el testigo viene en las repreguntas, porque no las sabe de antemano.
*qu- es donde la t.cnica de la pregunta, el examen cruado, lo que en el derecho
anglosajn se llama erase examination, cobra,importancia. Las preguntas que se
formulen van a ser sobre detalles y ah- es donde pueden caer los testigos en
contradicciones.
7@. *L"CC#$+*!#"+;$ D" L$% ;"%;#>$%
"l aleccionar testigos es prctica bastante frecuente y consiste
en reunir a los que van a declarar, por lo general la v-spera de la diligencia, para
indicarles lo que se les preguntar y cmo debern responder. %i tal prctica slo tiene
como objeto el que los testigos no caigan en confusiones y para que declaren bien lo
saben, ello no tendr nada reprochable/ por el contrario, es condenable el
aleccionamiento que consista en preparar a los testigos para declarar sobre hechos que
no conocen ni les constan.
7Q. ;"C+#C* D"L #+;"''$>*;$'#$ * ;"%;#>$C:$'!* D"
#+;"''$>*;$'#$
%i en la prueba confesional, como en su oportunidad lo vimos, la forma para absolver
las posiciones es que haya una respuesta W
categrica acerca del hecho sobre el cual se interroga, con un s- o un no, respecto de la
misma en la prueba de testigos esto no es as-. +o se le pide al testigo que diga s- o no
respecto de algo, sino ms bien si le consta, si sabe algo. Debe ponerse atencin en la
diferencia de la forma de la pregunta en la prueba confesional y en la prueba de testigos.
"n la confesional se le dir-a al absolvente/ 2diga usted si es cierto, cmo es que (d.
conoce a 1uan &.re2,la respuesta puede ser s- o no. "n la prueba testimonial, la
pregunta respecto de un hecho similar ser/ es cierto que (d. conoce al se0or 1uan
&er.E
"n el interrogatorio al testigo, inclusive hay ms libertad al formular las preguntas, es
ms abierto, se puede preguntar ms cosas. &orque no necesariamente son hechos
propios del que declara, como en la prueba confesional, sino slo deben ser cualesquiera
de los hechos que le consten al testigo.
"n nuestro sistema, de todas maneras, la prueba de testigos en cuanto al interrogatorio
tiene cierta limitacin. porque el hecho sobre el cual se est. preguntando, debe tener una
relacin directa e -ntima con la litis, o sea, con los puntos cuestionados. "n este aspecto
existe una diferencia muy importante entre la t.cnica del interrogatorio en nuestro
sistema y en otros sistemas, como por ejemplo/ el anglosajn, en el que hay mayor
libertad de formular preguntas sobre cuestiones que aparentemente no tendr-an relacin
directa con la litis, pero que despu.s, a trav.s de una serie de tnferencias, de conexiones
lgicas, s- van a presentar esa vinculacin o conexin.
"l interrogatorio judicial es aquel que hace.el tribunal sin que se lo pidan las partes, o
sea, por su propia cuenta. "l interrogatorio por las partes es el com5n y corriente, el que
se hace, primero a la parte que ofreci la prueba, que puede ser tanto la actora como la
demandada, y despu.s, la contraria.
7R. ,*L$'*C#$+ D"L ;"%;#!$+#$
De acuerdo con el art-culo 7?L del Cdigo &rocesal Civil, los
medios de prueba, en general sern valorados en su conjunto por el jugado, tomando en
consideracin las reglas de la lgica y la de la experiencia. "ste sistema ha sido
denominado de la sana cr-tica, prudente arbitrio o de la prueba raonada.
"l 1ue tiene una enorme libertad para calificar o valorar la prueba, pero esa libertad se
concede dentro de las reglas lgicas y con obligacin, que de toda suerte le est
impuesta por las normas procesales, de motivary fundamentar su valoracin. "sa
motivacin y esa fundamentacin, precisamente se cumplen en la sana cr-tica o en el
prudente arbitrio, porque es necesario que el 1ue raone la prueba o raone la
circunstancia que hace que esa prueba sea para .l definitiva o tenga determinado
sentido. "l 1ue debe raonar, tiene la libertad para apreciar la prueba, pero dentro de
ciertas reglas de lgica. "s decir, no con arbitrariedades ni mucho menos tampoco con
lo que se ha llamado la prueba o apreciacin de la prueba en conciencia que aunque se
postula en sistema como el de la justicia de pa y en el Derecho de trabajo, ya
lajurisprudencia ha determinado que la prueba de conciencia no puede entenderse en el
sentido de que el 1ue calle y guarde para s- los argumentos de valoracin, los cuales de
acuerdo con nuestro sistema jur-dico no est legitimado para callar u ocultar. "l 1ue
debe exponer. debe expresar y debe estructurar dentro de la ms rigurosa lgica jur-dica
todos los argumentos y todos los raonamientos para cumplir con la regla del prudente
arbitrio. de la sana cr-tica o de la prueba raonada. que adems llevan al jugador a
cumplir con las normas procesales de fundar y de motivar todas sus resoluciones.
1os. 'ub.n ;aramona =.
C*&#;(L$ <##
D$C(!"+;$%
7. C$+C"&;$
Documento es todo aquello en que consta por escrito una expresin del pensamiento o
la relacin de los hechos jur-dicos. La propia concepcin del documento tambi.n ha
sufrido evolucin que va de la concepcin estructural, que considera que documento era
5nicamente lo escrito. a la concepcin funcional, la cual estima como documento todo
aquello que tenga como funcin representar una idea o un hecho.
%eg5n las ra-ces etimolgicas de la palabra, .sta significa todo aquello que ense0a algo.
;al ve, a causa de ello algunos jurisconsultos sostienen que la prueba documental no
slo consiste en un papel escrito en determinado idioma, sino en cualquier objeto que
pueda proporcionamos ciencia respecto de los puntos litigiosos. De acuerdo con lo
expresado en el art-culo IJ@ del Cdigo &rocesal Civil, 2Documentos son los escritos
p5blicos y privados, los impresos, fotocopias, planos, cuadros, dibujos, fotograf-as,
radiograf-as, cintas cinematogrficas y otras reproducciones de audio o video,
telemtlca en general y dems objetos que recojan, contengan o representan alg5n
hecho, o, una actividad humana o su resultado2 .
&ara el profesor *lsina escribe que 2por documento se entiende la representacin
objetiva de un pensamiento, la que puede ser material o literal.2
"l profesor &allares, formula la siguiente definicin/2documento es toda cosa que tiene
algo escrito con sentido inteligible. (so del vocablo 2escribir2 en sentido restringido. o
sea la act!dad mediante la cual el hombre expresa sus ideas y sus sentimientos por
medio de la palabra escrita. +o es necesario para que exista un documento que la
escritura se haga en un papel. &uede escribirse en pergamino, sobre madera, tierra
cocida como 7K hicieron los asirios en .pocas remotas, en la piedra y en general en
cualquier cosa. ;ampoco es indispensable que el lenguaje est. formado con vocablos.
Los papiros egipcios que conten-anjeroglificos, constituye una prueba documental,
siempre que sea posible traducir su %ignificado2.
"l tratadista !anresa dice/ 2por documentos se entiende, en lenguaje forense, todo
escrito en que se hace constar una disposicin o convenio, o cualquier otro hecho, para
perpetuar su memoria y poder acreditarlo cuando convenga2.
Como dice el profesor Dimedes *rias %chereiber/ 2La prueba documental esta
constituida por los escritos que perpet5an el recuerdo de los hechos jur-dicos. ;odos los
hechos cuyo recuerdo interesa conservar, se perpet5an por medio de escritos. Cuando
estos escritos se refieren a hechos jur-dicos, capaces de crear derecho y obligaciones
entre las personas que intervienen en ellos2.
I. #!&$';*+C#* D" L* &'(")* D$C(!"+;*L
La importancia de esta prueba radica en su inalterabilidad que
asegura su eficacia objetiva en todo tiempo y en su carcter preconstituido que garantia
su lealtad y fija la demostracin de los derechos y obligaciones de los hombres en forma
permanente. (n hecho que se hace constar por escrito tiene siempre su prueba. "n este
escrito que sobrevive a la obra destructora del tiempo y la fragilidad del recuerdo de los
hombres. *simismo, el hecho consignado en un documento, antes del nacimiento del
litigio, cuando no se preve-a quis sus posibilidades, tiene que haber sido fijado de
acuerdo con la verdad, sin ning5n propsito interesado de desviada u ocultarla, como
acontece con las pruebas que se act5an durante el proceso en las cuales predomina la
tendencia de las partes de atacar el derecho invocado por el contrario sino a expensas de
la verdad, por lo menos, atenundola en lo posible. &or 5ltimo, la predeterminacin de
la prueba escrita en cuanto a su forma y sus efectos, firmea a las obligaciones y a los
contratos que se hacen constar de esa manera.
&or todas estas raones, la prueba documental o instrumental, ha aumentado en eficacia,
y en extensin a medida que la contratacin y el comercio se han desarrollado. =oyes la
prueba por excelencia, la que decide por s- mismo casi la totalidad de los procesos y sin
excepcin los de mayor importancia econmica y moral.
J. CL*%"% D" D$C(!"+;$%
=ay muchas clasificaciones de la prueba documental/
74 D$C(!"+;$% %#!&L"% F C$!&("%;$%.C Los documentos simples son los
que contienen un determinado acto jur-dico. tales como un recibo, una nota de venta.
etc., en cambio los
documentos compuestos son los que contienen dos o ms
actos jur-dicos/ como un contrato de compra venta con pacto de retroventa/ mutuo
anticr.tico, etc., adems estos documentos pueden estar supeditados a una condicin, a
un plao o un cargo.
I4 D$C(!"+;$% &'"C$+%;#;(#D$% y C$+%;#;(#D$%.C Los primeros son
aquellos constituidos antes de iniciar un proceso, ya sea por mandato legal o por
voluntad de las partes con la finalidad de constatar la creacin, extincin o modificacin
de un derecho. "jemplo/ Los documentos p5blicos/ en cambio los segundos son los que
las partes, en su condicin de demandante o demandados, los realian una ve iniciado
un proceso, como una declaracin de testigos, dictmenes periciales.
J4 D$C(!"+;$% *(;"+;#C$% y :"=*C#"+;"%.C Los primeros tienen m.rito
probatorio por s- mismos, porque concuerdan con la realidad del acto jur-dico que
contiene. "jemplo, una partida de nacimiento, una escritura de compra venta, etc. Los
documentos fehacientes son los que por imperio de la ley tienen una presuncin de
autenticidad mientras no se pruebe 7K contrario, pero en realidad le falta alguna
cualidad para que sea un documento aut.ntico, as-, una copia fotosttica del original
mientras no est. autenticada, una letra de cambio que silve de contradocumento para
convalidar los actos simulados, etc.
@4 D$C(!"+;$% &'#+C#&*L"% F *CC"%$'#$%TC Los primeros tienen un valor
probatorio por s- mismos sin necesidad de la concurrencia de otros medios probatorios o
actos procesales, en cambio los accesorios dependen del documento principal y para que
tengan valide necesitan de la concurrencia de otros actos procesales, tal es el caso de,
un documento privado no tendr igual valor que un documento p5blico si no est
reconocido.
Q4 D$C(!"+;$% %$L"!+"% F +$ %$L"!+"%.C Los documentos solemnes son
los que la ley exige para que tengan valide y la observancia de una determinada
formalidad, como un testimonio de mutuo hipotecario, de un mandato, etc., en cambio
los documentos no solemnes dependen de la voluntad de las partes6 .stas pueden
adoptar cualquiera de las formas que crean conveniente para su cumplimiento del acto
jur-dico que contiene.
@. D$C(!"+;$% &()L#C$% y &'#,*D$%
%on los que estn contenidos en nuestro Cdigo &rocesal Civil.
&or la importancia que reviste en nuestro estudio, trataremos en ep-grafe aparte.
74 D$C(!"+;$ &()L#C$
"s el que proviene de un acto de los funcionarios del "stado, practicados por .stos en el
ejercicio de sus atribuciones y en conformidad con las solemnidades establecidas.
Como se0ala Pisch/ 2Los autoriados por funcionario o depositario de la fe p5blica
dentro de los l-mites de su competencia y con las solemnidades prescritas por la ley2.
=ay que precisar en esta definicin tres elementos esenciales/
a4 9ue el acto emane de un funcionario del "stado. %i el documento tiene las
solemnidades se0aladas en la ley, pero ha emanado de un particular y no de un
funcionario del "stado no es un documento p5blico.
b4 9ue el acto haya sido practicado por un funcionario del "stado en ejercicio de sus
funciones. *s- un +otario &5blico est
capacitado por la ley para intervenir en las escrituras p5blicas y otros actos y
documentos anlogos6 pero no tiene atribucin para dar copia certificada de una partida
del 'egistro Civil, ni un registrador de la propiedad tiene atribucin legal para dar
testimonio de una escritura p5blica. (no y otro documento, en los casos se0alados, no
ser-an documento p5blico.
c4 "l tercer elemento consiste/ una escritura p5blica no est firmada por sus otorgantes o
en la que no haya intervenido el +otario y los testigos instrumentales, o que se haya
extendido fuera del 'egistro o alternado el orden cronolgico en el 'egistro del +otario,
no ser-a documento p5blico.
De acuerdo con lo estipulado en el art-culo IJQ del C.& .C., dice/
2es documento p5blico/ l. "l otorgado por funcionario p5blico en ejercicio de sus
atribuciones, y
I. La escritura p5blica y dems documentos otorgados ante o por el notario p5blico,
seg5n la ley de la materia2.
"l inciso 7K del art-culo IJQ del C.&.C. faculta a los funciona
rios p5blicos a extender documentos p5blicos, en ejercicio de sus atribuciones/
2
%on funcionarios p5blicos en el ramo administrativo los
designados legalmente y ejercen autoridad dentro de las distintas dependencias del
"stado, ejerciendo la representacin de .stas.
"n materia j udicial son funcionarios p5blicos todos los miembros del &oder 1udicial
encargados de administrar justicia.
"s conveniente aclarar que no se refiere a certificaciones expedidas por los funcionarios
p5blicos, sino a copias de un documento que se encuentran en sus archivos o en sus
libros matrices6 si no los tuvieran constituir-an documentos incompletos o una prueba
testimonial disfraada de documental, actuada en las formalidades establecidas por la
ley. &ara que sea documento p5blico debe constar en los librosA de sus respectivos
Despachos.
"jemplo/ (n certificado de estudios extendido por el 'ector de la (niversidad !ayor
de %an !arcos. "l funcionario p5blico. para ejercer el cargo en nombre del "stado.
presta juramento y no es suficiente el nombramiento.
"l inciso IK del *rt-culo acotado. se0.ala todos los documentos que se otorgan ante el
notario. como las escrituras p5blicas que tienen sus propios registros y se realian de
acuerdo a la ley de +otariado y del Derecho 'egistraO. Tjemplo/ Los 'egistros &5blicos6
el 'egistro de &ropiedad #nmueble. el de &ersonas 1ur-dicas. de mandatos y poderes
personales. de testamentos. de declarato ria de herederos. de bienes muebles 3*rt. IKK8
del C.C.4. es decir. estos registros de escrituras p5blicas son libros matrices de donde los
notarios solamente expiden testimonios a los interesados. que constituyen documentos
p5blicos porque son otorgados de acuerdo a ley.
"n la parte final del *rt-culo IJQ C.&.C. dice/ 2Las copias del documento p5blico tienen
el mismo valor que el original. si estn certificadas por *uxiliar jurisdiccional
respectivo. notario p5blico o fedatario. seg5n corresponda.
Q. :(+D*!"+;$% D" L$% D$C(!"+;$% &()LlC$%
Los documentos p5blicos tienen su fundamento en que .stos
tienen sus libros de los cuales se pueden extender copias certificadas. no un solo
ejemplar. sino en la cantidad que crean conveniente las partes a su derecho. De lo que se
establece. los documentos p5blicos tienen sus libros matrices de donde los notarios o
funcionarios p5blicos pueden otorgar copias certificadas.
La fuera probatoria de los documentos p5blicos no se confunden con los efectos
jur-dicos de los mismos. La fuera probatoria es el m.rito del documento para demostrar
los hechos que contiene. "sta fuera probatoria es la evidencia que arroja el documento
sobre los derechos y las obligaciones contenidas en .l. considerndolos en s- mismos.
abstractamente.
R.C L$% ":"C;$% 1('#D#C$% D"L D$C(!"+;$
%on los derechos y las obligaciones contenidas en el documento. en funcin. en
actividad. relacionando y vinculando obligacionalmente a las personas que inte#,ienen
en dicho documento. &or esto. el documento p5blico tiene fuera probatoria para
evidenciar los hechos contenidos en .l. inclusive respecto a terceros. "n cambio. los
efectos jur-dicos del documento p5blico se refieren exclusivamente a las personas que
son parte en .l o a las que derivan de esas personas sus derechos.
L. ,*L$' &'$)*;$'#$ D" L$% D$C(!"+;$% &()L#C$%
"ste valor probatorio pleno est condicionado por la observan
cia de las formalidades legales en el documento p5blico correspondiente. La falta de
cualquiera de estas formalidades despoja la fuera probatoria del documento. "ste tiene
fuera probatoria exclusivamente en cuanto a la realidad del acto ve#7ficado ante
notario o funcionario que lo extendi o autor7. Los hechos que no han pasado ante
ese funcionario no reciben evidencia por no estar contenidos en el documento p5blico.
La nulidad del documento no afecta al acto jur-dico que contiene. conforme lo estipula
el *rt-culo IIQ del C.C.. salvo que se haya pactado por los inte#,inientes el
otorgamiento de la escritura p5blica como un requisito para su valide. %olamente en
este caso. tanto el acto jur-dico como el documento se considerarn inexistentes.
Cabe hacer una atlngencia/ no basta que los documentos observen las formalidades
legales y que hayan sido otorgados por los notarios o funcionarios6 sino que los hechos
contenidos en la escritura p5blica sean verificados. "jemplo/ "l comprador entrega el
dinero al vendeqor y que este lo recibi. por tanto. no merecen fe las simples
afirmaciones de que recibi el dinero. sin que se explique el origen del dinero
entregado. pues el notario o funcionario no ha tenido a la vista este hecho afirmado por
las partes inte#,inientes en el contrato de compraventa. "n consxuenc1a podr-a ser
cierto que haya recibido el precio de venta el vendedor o que se trata de un acto
simulado. "n cambio. si la e%C77tura p5blica contiene constancia de haber presenciado
el notario o funcionario p5blico la entrega del precio en efectivo o por medio de un
cheque u otro documento de pago individualiado en la constancia del notario, entonces
la escritura p5blica prueba el hecho del pago del precio, la total y real ejecucin del
contrato.
"l art-culo IJQ in fine del Cdigo *djetivo dice/ La copia del documento p5blico tiene
el mismo valor que el original, si est certificada por *uxiliar 1urisdiccional respectivo,
notario p5blico o fedatario, seg5n corresponda. "l fundamento radica en que pueden
haber desaparecido los originales por cualquier circunstancia6 pero si las copias se han
extendido con todas las fonnalidades que la ley establece, merecen fe y tienen valor
probatorio pleno porque han sido expedidas en ejercicio del cargo o funcin de que
estn investidos, teniendo a la vista el original que se otorg en el registro o libro que
archivan en sus oficinas.
Cuando los documentos estn redactados en idioma extranjero, las partes presentarn
con sus copias, traducciones al castellano, sin cuyo requisito no sern admitidos 3art.
I@7 del C.&.C.4. *dems como por D.L. I77QR del IR de !ayo de 7?LQ se ha
reconocido tambi.n como idioma oficial al quechua, la traduccin debe presentarla la
parte interesada en caso que se hubiese redactado en este idioma.
"n el !inisterio de 'elaciones "xteriores existe una oficina con valor oficial
especialiada en traducciones. *simismo, por D .L. +I 78K?J del L de "nero 7?LK se ha
creado el cargo de ;raductores &5blicos 1uramentados para que realicen las
traducciones de los documentos p5blicos o privados de los particulares y otorguen la fe
p5blica a sus traducciones. ;ales cargos, el !inisterio de 'elaciones "xteriores los
cubre por concurso, de acuerdo al D.%. +9 7JLCLK '" 3que reglamenta al citado D.L.4 y
establece el n5mero de traductores tanto en la capital de la 'ep5blica como en los
dems Departamentos.
"n la segunda parte del *rt-culo citado del Cdigo *djetivo, dice/ %i la traduccin es
impugnada, el impugnante debe indicar expresamente en qu. consiste el presunto
defecto de traduccin. "n tal caso, el 1ue puede designar otro traductor, cuyos
honorarios los pagar el impugnante si su observacin resultara injustificada, ms una
multa por conducta maliciosa.
8. #+":#C*C#* D"L D$C(!"+;$ &$' :*L%"D*D F +(L#D*D
*4 9(" "% L* l+":#C*C#*.C :alta de eficacia. "n derecho, se
aplica generalmente a los actos o negocios jur-dicos, pero su definicin y l-mites o
alcances son objeto de controversia entre los tratadistas, porque se confunden con los
conceptos de ineficacia, nulidad, invalide. +os inclinamos por la corriente que
considera la ineficacia como una calidad gen.rica que quita los efectos generales a un
acto jur-dico, por diversas causas que la ley especifica en cada caso concreto.
)4 9(" "% L* :*L%"D*D.C :alta de verdad. "n derecho tiene una acepcin amplia
que se refiere a toda ocultacin de la verdad, alteracin o defonnaciones jur-dicas. &or ej
emplo en el Derecho &rocesal se presenta la falsedad documental 2que ataca a los
documentos p5blicos y privados, donde hay alteracin de la verdad para conseguir
ventajas yWo causar pe#juicios a la parte contraria, y que puede determinar consecuencias
graves en la sentencia, contra la parte que presentel documento falso y, adems accin
penal por delito correspondiente 3:alsificacin de documento4.
La falsedad de un documento p5blico o privado se da en los
siguientes casos/ l. (n documento no tiene eficacia probatoria cuando se declara
fundada la tacha por falsedad.
I. Cuando el documento no concuerda con su original. "jemplo/ %i se expide un
testimonio de escritura p5blica no concuerda con el libro matri por haberse omitido
alguna clusula esencial para su valide.
J. %i el documento no concuerda con la realidad del acto que las partes pretendieron
realiar. "jemplo/ 9uien extienda un documento en la creencia de que se trata de una
donacin, cuando en el fondo contiene un acto jur-dico de compraventa.
@. ;ambi.n en los casos que hayan sufrido enmendaduras o borraduras el documento
p5blico o privado.
"jemplo/ "n una letra de cambio que haya sido enmendada la cantidad.
Q. (n documento es nulo cuando resulta manifiesta la ausencia
de una fonnalidad esencial que la ley prescribe bajo sancin de nulidad. (n documento
nulo carece de eficacia probatoria.
La declaracin de ineficacia podr ser de oficio o como conse
cuencia de una tacha fundada.
c4 +((D*D y :*L%"D*D.C La nulidad es la falta de vigor de un
documento en el cual no se han obse#,ado las fonnalidades legales o que ha sido
otorgado en contravencin de los requisitos esenciales indispensables para la valide del
acto que contiene. La primera es la nulidad externa o fonnal6 por ejemplo/ la falta de
finna del notario, la extensin de la escritura fuera del registro o alternando el orden
cronolgico en el registro del notario, etc. La segunda nulidad interna o esencial.
"jemplo/ la incapacidad de los contratantes, la exoneracin sobre la materia prohibidas
por la ley, el dolo, el error, la falta de causa para obligarse, etc.
:alsedad es la adulteracin de la verdad, sea en el documento
mismo, sea en el acto contenido en el documento. La primera es la falsedad fonnal o
externa. "jemplo/ la suplantacin de las finnas del notario o de los contratantes, la
suplantacin de las clusulas
de la escritura, reemplaando con clusulas distintas incorporadas en el testimonio, etc.
La segunda falsedad interna o sustancial, ejemplo, la simulacin del contrato haciendo
aparentar un pr.stamo o una enajenacin que en realidad no existe, etc. ;anto en nulidad
como la falsedad, pueden resultar manifiestas del mismo documento o requerir pruebas.
"jemplo de nulidad manifiesta, una escritura p5blica en la cual haya inte#,enido un
menor no emancipado o un incapa, etc, "jemplo de nulidad no manifiesta6 en que
media error, dolo o lesin. etc. "jemplo de falsedad manifiesta, un documento p5blico
en el cual la f7nna del propio 1ue o de un funci$nario cuya firma el 1ue est obligado
a conocer, hubieran sido suplantadas. etc. "jemplo de la falsedad no manifiesta6 un
testimonio en el cual se hayan escrito clusulas que no existen o que son distintas de las
que aparecen en la escritura matri. etc.
"n el Cdigo &rocesal Civil, la nulidad y falsedad. se someten a las mismas reglas. La
diferencia entre ambas es sin embargo clara6 la nulidad se refiere a un defecto esencial
del documento, que lo hace absolutamente inefica, de tal manera que no tiene valide
fonnal. "n cambio la falsedad previene una discrepancia entre lo que aparece en el
documento y la realidad, ya sea por alteracin material del documento, alteraciRn con
borraduras y enmendaduras del texto original o intelectual del documento, ya sea por
alteracin de la realidad, consignando hechos falsos o actos distintos de los que deb-an
aparecer, as- la alteracin de cantidades, dar por recibido el precio de venta para
disimular una donacin, etc.
'eglas que se pueden sintetiar en las siguientes/ .
7. "l documento p5blico produce efectos mientras no se resuelva sobre su ineficacia o
sobre su nulidad, salvo aquellos casos en que el vicio sea manifiesto, de conformidad
con lo que dispone el Cdigo &rocesal Civil. esto es cuando el defecto se nota sin
necesidad de otra comprobacin.
I. La nulidad y falsedad se pueden plantear de oficio o pedido de parte. &or ejemplo/ de
oficio. "sto puede suceder cuando la nulidad o falsedad es ostensible. *s-, un
documento p5blico que estuviera otorgado por persona incapa por ran de edad,
aquellos contratos que fueran contra el orden p5blico o las buenas costumbres, carecen
ipso jure de valor6 o tambi.n las escrituras p5blicas que no se encuentran dentro del
orden correlativo en el 'egistro de "scrituras &5blicas 3Ley de +otariado4.
La +ulidad o falsedad se puede deducir a instancia de &arte.
Cuando en un documento resulta manifiesta la ausencia de una fonnalidad esencial, la
ley prescribe bajo sancin de nulidad, aquel que carece de eficacia probatoria. "sta
declaracin de ineficacia podr ser de oficio o como consecuencia de una tacha fundada.
3art-culo IJ@ del C.&.C.4.
"l numeral acotado del Cdigo *djetivo concuerda con los *rt-culos 7QR F IIK
del Cdigo Civil vigente.
*rt-culo 7QR C.C. dice/ 2&ara disponer de la propiedad del representado o gravar
sus bienes, se requiere que el encargo conste en fonna indubitable y por escritura
p5blica. bajo sancin de nulidad2.
*rticulo IIK C.C. expresa/ 2La nulidad a que se refiere el art-culo I7? puede ser alegada
por quienes tengan inter.s o por el !inisterio &5blico2.
&uede ser declarada de oficio por el 1ue cuando resulta manifiesta.
+o puede subsanarse por la confinnacin.
La copia de un documento p5blico declarado o comproba
damente falso e inexistente. no tiene eficacia probatoria. La misma regla se aplica a las
copias certificadas de expedientes falsos e inexistentes 3art-culo I@@ del C.&.C.4.
?. "<&"D#"+;"% *D!#+#%;'*;#,$% F 1(D#C#*L"%
Los expedientes administrativos y judiciales. de acuerdo con
lo expuesto en el articulo I@K C.&.C. dice/ "s improcedente el ofrecimiento de estos
expedientes cuando estn en trmite/ har uso de sus derechos. presentando las copias
certificadas que le conviene. Las partes pueden ofrecerlos como medio probatorio
cuando estn fenecidos. acompa0ando una certificacin o documento que acredite
fehacientemente la existencia de dichos expedientes. Cuando el 1ue que conoce la
causa considera indispensable la presentacin de las copias certificadas. de oficio
dispondr la expedicin. Cursar oficio al 1ue o autoridad administrativa para que
expida las copias. a costa del solicitante.
7K. D$C(!"+;$% &'#,*D$%
74 C$+C"&;$.C Los documentos privados son los escritos que
contienen hechos jur-dicos emanados de particulares. sin que haya inte#,enido
funcionario del "stado en su otorgamiento.
Los documentos privados fonnan. lo mismo que los documentos p5blicos. prueba
preconstituida sobre los hechos que contienen. &ero. a diferencia de los documentos
p5blicos que prueban por s- solos. los documentos privados slo tienen eficacia
probatoria cuando han sido reconocidos judicialmente por sus otorgantes.
=ugo *lsina. refiere. 2son documentos privados los producidos por las pactes sin
inte#,encin de funcionario p5blico. &ueden ser otorgados por ellas conjuntamente
3contrNltos4 o individualmente 3correspondencia comercial o cartas misivas42.
"stos documentos privados no tienen ninguna fonnalidad/ tampoco la ley exige y
pueden ser redactados en cualquier idioma. otorgados en distinta fecha.
+o hay ley expresa que reconoca a los documentos privados dndole fe plena. como
sucede con los documentos p5blicos. sino que estos documentos quedan a voluntad de
las partes6 en otras palabras son documentos infonnales. no solemnes. que pueden ser
autenticados por ser redactados por tal o cual persona. pero no producen fe plena
mientras no se cumpla con las exigencias del reconocimiento.
I4 D#:"'"+C#*%.C Los documentos privados se diferencian de los documentos
p5blicos. porque los primeros son confeccionados por las partes sin obse#,ar alguna
fonnalidad 3art-culo IJR C.& .C.4/ en cambio los documentos p5blicos son redactados
por los funcionarios. y notarios p5blicos en ejercicio de sus atribuciones.
&or mandato expreso de la ley procesal. los documentos privados pueden redactarse en
cualquier fonna e idioma aunque no significa que necesariamente est.n finnados por sus
otorgantes o testigos ni que se legalice la finna.
"l art-culo IJR de nuestro ordenamiento adjetivo. se refiere. que el documento privado
es el que no tiene caracter-sticas del documento p5blico. la legaliacin o certificacin
de un documento privado no le convierte en p5blico. %i en los documentos privados. no
se cumple con la fonnalidad en los actos jur-dicos que importan derechos y obligaciones
para ambas partes. bastar que la parte que detenta el documento privado en su poder. el
5nico ejemplar. niega la celebracin del acto jur-dico practicado. &or otra parte la ley de
+otariado exige que los documentos p5blicos est.n finnados por ambas partes. lo que
no ocurre con los documentos privados.
Los documentos privados finnados por una de las partes debe enunciar su nombre y
apellidos/ pero esto no significa que obligatoriamente se observe esta formalidad.
porque tambi.n conserva su valide si lo realia de otra manera habitual al firmar. *
nuestro entender. consideramos que la finna es requisito esencial para la valide de un
documento privado/ de este modo puede ser reconocido o si es negado se puede recurrir
al cotejo.
;endrn valor los documentos firmados solamente cuando se han extendido o se
mandaron extender por otras personas. siempre que no nieguen su contenido.
J4 #!&$';*+C#* D"L D$C(!"+;$ &'+*D$.C "l uso de los documentos
privados para hacer constar hechos jur-dicos se han
difundido principalmente para lo relativo a los negocios comerciales e industriales. "s
imposible fijar las operaciones de esta clase por medio de documentos p5blicos. "l
comercio. requiere medularmente rapide y reserva. "l otorgamiento de una escritura
p5blica para cada acto comercial e industrial. se opondr-a a dichas condiciones. &or
esto. los contratos comerciales que movilia en cada d-a cantidades y valores ms
considerables que los que se movilian en la contratacin civil. se perfeccionan. se
aprueba y se cumple sin necesidad del documento .p5blico. por medio de documentos
privados. mientras que determinados contratos civiles como la venta e hipoteca. a5n
cuando se refieren a cantidades peque0as. requieren documentos p5blicos. "l uso y la
eficacia de
los documentos privados han irradiado de las actividades comerciales a la vida civil en
general. F as- los documentos privados sirven para definir relaciones contractuales y
jur-dicas ms numerosas cada d-a entre las personas. * medida que progresan las leyes.
es menor el n5mero de las obligaciones/ necesariamente deben constar en documentos
p5blicos.
@4 ":"Cf$% 1('#D#C$% D" L$% D$C(!"+;$% &'#,*D$%.C
La regla general es que los documentos producen efectos en cuanto a sus otorgantes.
pero no en cuanto a terceros. +tese que hablamos de los efectos jur-dicos y no de la
fuera probatoria de los documentos privados. ;odos los derechos y obligaciones entre
partes valen entre .stas cuando estn consignados en un documento privado
judicialmente reconocido. incluyendo aquellasA relaciones para cuya valide respecto del
tercero. la ley exige un documento p5blico.
;enemos por ejemplo. los contratos de venta y de hipoteca. (no y otro requieren
documentos p5blicos registrados. %in la conjuncin de ambos requisitos, la venta ni la
hipoteca tienen eficacia respecto de terceros. &ero si una persona se obliga a vender o a
hipotecar su finca a otra. se0alando en el primer caso el precio de la venta y fijando en
el segundo la obligacin que se va a garantiar. aunque lo convenido conste en
documento privado. obliga al otorgante y a sus herederos, a5n cuando no se haya
otorgado el documento p5blico. "l tenedor del documento privado en el cual se haya
consignado la obligacin de vender o la obligacin de hipotecar puede demandar
eficamente al otorgante o a sus herederos para que cumplan con la obligacin
contra-da, perfeccionando el documento p5blico respectivo.
%i en el ejemplo propuesto el que se oblig a vender o a hipotecar su inmueble por
medio de un documento privado hubiera procedido a venderla o a hipotecar a un tercero
por medio de un documento p5blico o registrado, el tenedor del documento privado no
podr-a reclamar nada contra tercero. &ero para este
tercero. el documento ser-a inefica. "n este caso el tenedor del documento privado
podr-a perseguir el reintegro de su dinero o el cumplimiento de la obligacin contra-da
por el otorgante sobre los dems bienes de .ste. e incluso podr acusarlo por el delito
contra el patrimonio si hubiera 9.abido fraude.
Q4 ":#C*C#*1('#D#c* D" (+ D$C(!"+;$ &'+*D$.C (n documento privado
adquiere fecha cierta y produce eficacia jur-dica como tal en el proceso, desde/
a. La muerte del otorgante
b. La presentacin del documento ante funcionario p5blico. c. La presentacin del
documento ante notario p5blico, para que
certifique la fecha o legalice las firmas.
d. La difusin a trav.s de un medio p5blico de fecha determinada o determinable.
e. $tros casos anlogos,
"xcepcionahnente, el 1ue puede considerar como fecha cierta la que haya sido
determinada por medios t.cnicos que le produca
conviccin.
"n concordancia con los art-culos IJ8 y 7?L de la Ley &rocesal.
R4 &'#+C#&#$ D" L* &'(")* "%C'#;*C Constituye un
principio de prueba escrita cuando un escrito no produce en el 1ue, conviccin por s-
mismo, requiriendo ser complementado. *dems, para ser principio de prueba escrita se
requiere/
l. 9ue el escrito emane de la persona quien se opone o a quienes representa o haya
representado6 y
I. 9ue el hecho alegado sea veros-mil.
"n concordancia con el *rt-culo 7?L del C.&.C. que dice/ 2;odos los medios probatorios
son valorados por el 1ue en forma conjunta, utlliando su apreciacin raonada. %in
embargo, en la resolucin slo sern expresadas las valoraciones esenciales y
determinantes que sustenta su decisin2.
L4 D$C(!"+;$ F *C;$.C %on distintos el documento y su contenido. &uede
subsistir .ste aunque el primero sea declarado nulo. "l art-culo 7@@ del Cdigo Civil
dice/ 2Cuando la ley impone una forma y no sanciona la nulidad su inobservancia,
constituye slo un medio de prueba de la existencia del acto.
+o es .ste el lugar idneo para ahondar la explicacin o el anlisis de lo que sea el acto
jur-dico. )asta afirmar que el acto
jur-dico es un hecho en el que inte#,iene la voluntad consciente de los sujetos
productores de este acto o de ese hecho. "s un hecho pues, querido en forma consciente
por los sujetos que lo producen. "xiste una relacin muy estrecha entre los documentos
y los actos
jur-dicos6 porque la gran mayor-a de los documentos, casi su totalidad plasman o
contienen noticias sobre la realiacin de actos jur-dicos, en el documento se plasma, se
da noticia, se registra la existencia de un acto jur-dico.
84 ;*C=* D" L$% D$C(!"+;$%.C %e puede interponer tacha contra los
documentos6 as- lo expresa el art-culo JKK del C.&.C. ;'*!#;*C#$+/ La tacha contra
los documentos se interpone en el plao de Q d-as, contado desde notificada la
resolucin que la tiene por ofrecida, precisndose con claridad los fundamentos en que
se sustenta y acompafindose la prueba respectiva. La absolucin debe hacerse de la
misma manera y en el mismo plao, anexndose los medios probatorios
correspondientes.
La tacha o su absolucin,que no cumplan con los requisitos indicados, sern declarados
inadmisibles de plano por el jue en decisin inimpugnable. "stos requisitos se exigen a
las absoluciones realiadas en el proceso sumar-simo.
La actuacin de los medios probatorios se realia en la audiencia conciliatoria o
de fijacin de puntos controvertidos.
"l medio probatorio cuestionado ser actuado, sin pe#juicio de que su eficacia sea
resuelta en la sentencia, salvo decisin debidamente fundamentada e inimpugnable.
Conocimiento extemporneo del motivo de la tacha. C "xcepcionalmente, cuando se
tiene conocimiento de la causal de tacha con posterioridad al plao para interponerla, se
informar al 1ue, por escrita, acompa0ando el documento que lo sustente. "l 1ue, sin
otro trmite que el conocimiento a la otra parte, apreciar el hecho al momento de
sentencia.
%ancin al litigante malicioso.C *l litigante que maliciosamente formule tacha, %e le
impondr una multa no menor de J ni mayor de 7K unidades de referencia procesal, sin
pe#juicio de las costas y costo de su tramitacin.
77. '"C$+$C#!#"+;$ D" D$C(!"+;$
74 C$+C"&;$.C "l reconoc7m7ento es la obligacin de toda
persona que ha otorgado o suscrtto un documento privado de reconocerlo judiciahnente,
sea o no parte en el proceso, con la finalidad de darle autenticidad.
De acuerdo con la opinin del Dr. !ano *1amora ,alde/ C"l reconoc7m7ento de
documento privado puede refertrse a la firma F a la letra. Los que re5nen este requisito
consideran como aut.nticos y su valor es similar de los documentos p5blicos. +o
obstante se haya cumplido con tales requisitos, no implica la exclusin del derecho del
colitlgante que presente en contrarto.
CLa. circunstancia de que el documento autgrafo suscrtto represente el hecho de su
formacin, sostiene Cameluttl, es decir, en cuanto a la forma suya, el hecho de la
declaracin por parte del actor, no quiere decir, sin ms que este hecho sea verdadero.
+o es necesario repetir ahora que la verdad del hecho representado no es, en modo
alguno, un presupuesto de la representacin en general ni de la representacin
documental especial. &or lo rnfsl$$. la indicacin del autor del documento2 y en
especial modo, la suscrtpcin no debe confundirse con la verdad de la indicacin del
autor y en particular de la suscrtpcin. ya que T a5n siendo falsa. .
I4 ":#C*C#* &'$)*;$'#* D"L D$C(!"+r9 '"C$+$C#
KK.C De acuerdo con lo estipulado en el articulo I@R del Cdigo &rocesal Civil, expresa/
2"l documento privado reconocido tiene para las partes y en relacin a tercero, si .ste es
el otorgante, el valor que el 1ue le asigne. +o es necesario el reconocimiento, si no hay
tacha2.
%i compareciendo la parte se niega a reconocer, el documento ser apreciado por el 1ue
ara que exhiba o d. ran de la matri de los documentos o los J4 :$'!* D"
'"C$+$C#!#"+;$.C La reforma procesal consagra que el reconocimiento debe
comprender slo la verdad de la firma y la inalterabilidad y de identidad del contenido.
*firmando ambos hechos por el otorgante del documento, se tiene su contenido como
verdadero. Como establece el art-culo I@? del C.&.C. que el citado a reconocer un
documento escrito debe expresar si la firma que le muestra es suya y si el documento es
el mismo que suscribi u otorg6 si tiene alteraciones indicar en qu. consisten .stas.
7. 2%i el documento carece de firma, se interrogar al otorgante sobre la autenticidad de
su contenido, y si hay alteraciones, en qu. consisten .stas. "ste dispositivo, creemos
tiene ran de su existencia, pues si un documento carece de firma, la ley procesal, de
modo imperatlvo,no puede obligar a quien se le se0ale como otorgante, porque puede
darse el caso que emplace a personas que nada tienen que reconocer, y si acaso no
concurren despu.s de haber sido citados bajo apercibimiento, el auto que expida
dndose por reconocidos los documentos, no tendr ning5n efecto judicial, toda ve que
el presunto otorgante al ser interrogado puede aceptar si .l ha sido el que lo extendi o
hio extender el documento privado.
. %i acepta uno u otro hecho, se le preguntar si ha sufrido o no algunas alteraciones6 si
afirma que s- se han producido, se dejar constancia de sus respuestas.
I. %i el otorgante del documento ha fallecido, sus herederos son los llamados al
reconocimiento. Los herederos declararn sobre la autenticidad de la firma del
documento y sobre si es verdadero el hecho o la obligacin que contiene. +o puede
exigirse al heredero que no firm el documento y que no conoci su contenido antes de
presentrselo para el reconocimiento, que .l conteste categricamente sobre la verdad
de la firma y sobre la inalterabilidad del documento. %lo el propio otorgante est
capacitado para contestar categricamente sobre estos hechos.
J. %i el documento ha sido otorgado por los representantes legales de los que no pueden
ejercer sus derechos civiles, hacen el reconocimiento estas personas, si tiene ya
capacidad para comparecer en juicio, o en su defecto, los actuales representantes de esas
personas. "n estos casos el reconocimiento se hace en la misma forma que el
reconocimiento que hace el heredero2.
@. Debe tenerse presente tambi.n los documentos firmados a ruego. "n este caso el
reconocimiento se practicar por ambas personas, es decir, por el rogante y por el
rogado 3art-culo I@8 C.&.C.4
Compareciendo el obligado a la diligencia, el 1ue le tomar juramento y le pondr a la
vista el documento materia del reconocimiento, quien previo examen expresar si la
finna que
aparece en el documento es suya y si el documento que suscribi y otorg ha sido
alterado, indicando en qu. caso consisten las alteraciones.
Q. "l acto de la diligencia de reconocimiento es personal, sin embargo debe realiarse
por medio de su representante legal, siempre y cuando est. premunido de un poder
especial. "l articulo IQK de la Ley &rocesal, dice/ 2Los documentos otorgados,
extendidos o suscritos por quienes al tiempo de hacerlo ten-an representante legal, sern
reconocidos por .stos o por sus actuales representantes2.
La misma regla se aplica para el reconocimiento de documentos otorgados por personas
jur-dicas.
R. &or muerte del otorgante o autor sern citados a reconocer al heredero o en su
defecto, la persona que a pedido de parte puede pronunciarse sobre la autenticidad del
documento
3art-culo IQJ C.&. C.4
L. Debe tenerse presente tambi.n, que las publicaciones en
diarios, revistas, libros y dems impresos sern reconocidos por sus autores o
responsables 3art-culo IQ7 de la Ley &rocesal4.
8. La ausencia o incumplimiento del reconocimiento por terceros, ser sancionado en la
forma prevista para los testigos. 2"sta disposicin concuerda con el art-culo IJI del e. &.
e. que dice/ el testigo que sinjustificacin no comparece a la audiencia de prueba ser
sancionado con multa no mayor de cinco (nidades de 'eferencia &rocesal. %in
pe#juicio de ser conducido al 1ugado con auxilio de la :uera &5blica, en la fecha que
fije el 1ue, para su declaracin, slo si lo considera necesario2.
?. La Ley &rocesal admite el reconoc7m7ento de los documentos no escritos a que se
refiere el art-culo IJ@, por sus autores o responsables.
Las partes que ofrecen el medio probatorio tienen la obligacin de poner a disposicin
del rgano jurisdiccional los medios necesarios para su actuacin.
"l 1ue dejar constancia de los hechos que observe y de los que indiquen los
intervin7entes 3art-culo IQI e.p.e.4
7K. %i el obligado desconoce el documento o su contenido, puede proceder a establecer
su autenticidad a trav.s del cotejo. *creditada la autenticidad del documento, el 1ue
apreciar la conducta del falsario al momento de resolver, sin pe#juicio de aplicarle una
multa no menor de cinco ni mayor de veinte (nidades de 'eferencia &rocesal 3art-culo
IQI del c.&. C.4
@4 ,*L$' &'$)*;$'#$.C *l documento privado reconocido
por su otorgante se tiene por verdadero en su contenido,pues, con el reconocimiento
queda plenamente autenticado y su valor probatorio es como de los documentos
p5blicos, tal como dispone la Ley &rocesal. +o tendr valor probatorio cuando no est
autenticado, es decir cuando no est probado que emana de la persona quien se atribuye
ser el autor.
7I. C$;"1$
74 C$+C"&;$.C "l Cotejo es la confrontacin de letra o de la
f7nna de documento sobre cuya autenticidad se duda con la letra o con la f7nna
aut.ntica de la persona a quien se supone otorgante de aqu.l. Cuando existe duda sobre
los puntos #ndicados, la duda se resuelve con la comparacin o confrontacin entre los
elementos dudosos y los reconocidamente aut.nticos.
. &ara el tratadista =ugo *lslna dice/ CLa palabra cotejo tiene respecto de la prueba
documental dos signfftcados/ unas veces se le emplea para referirse a la confrontacin
de los documentos p5blicos con sus originales, y otras implica una prueba cal7grfica
cuando se impugna la autenticidad de un documento privado o lo de un documento
p5blico cuya falsedad se alega o cuando carece de matri y no puede ser reconocido por
el funcionario que la expidi.
"l cotejo consiste en la comparacin de los documentos privados que no han sido
reconocidos con otros, para darle autenticidad por medio de personas especialiadas en
grafotecnia o grafolog-a.
I4 &'$C"D"+C#*.C "l cotejo, considerado como una d7l7gencia judicial que sirve a
los documentos privados para darles autenticidad y de acuerdo a nuestra legislacin
procesal, procede de la letra y firma de los documentos privados en los siguientes casos/
a4 %i se tacha o no se reconoce una copia o un documento privado
original, puede procederse al cotejo de la copia con el Krig7nal o la del documento
privado, en la forma prevista para actuacin de prueba pericial en lo que corresponda.
b4 Cuando se impugna la autenticidad de un documento privado
o la de un documento p5blico cuya falsedad se alega.
c4 Cuando carece de matri un documento p5blico F no puede ser
reconocido por el funcionario que la extendi.
J4 D$C(!"+;$% 9(" %#',"+ &*'*"LC$;"1$.C "l art-culo IQL del
Cdigo *djetivo se0ala expresamente los documentos que pueden servir para realiar el
cotejo en los siguientes 7ncisos/
l. Documentos de identidad6
I. "scrituras p5blicas6
J. Documentos privados reconocidos judic7almente6 @. *ctuacionesjudictales.6
Q. &artidas de los 'egistros del "stado C7v7l6
R. ;estamentos protocoliados6
L. ;-tulos valores no obsel,ados6 y.
8. $tros documentos idneos.
"l cotejo se har prefiriendo el documento en atencin al orden
antes indicado.
"n la d7l7gencia de cotejo debe practlcarse en presencia del
1ue. a la persona a quien se atribuye un documento tachado. escriba y firme lo que le
dicte.
@4 D#L#>"+C#*.C "n el d-a y hora que sefiale el 1ue para la
diligencia dTl Cotejo. con la concurrencia obligada de los peritos.
cal-grafos o grafot.cnicos. quienes ilustrarn al 1ue con sus conocimientos t.cnicos y
cient0tcos. "l 1ue puede ordenar si cree necesario se tomen por los peritos.
ampliaciones fotogrficas de las letras. firmas comparadas o se analice la calidad de la
tinta u otras operaciones anlogas. Los peritos pueden emitir su opinin en la misma
diligencia o presentar su dictamen por separado. "l dicta
men de los peritos es apreciado por el 1ue en la misma fonna que
cualquiera otra operacin pericial.
"n la d7l7gencia de cotejo. debe extenderse el acta correspon
diente haciendo constar las obsel,aciones hechas. las apreciacio
nes t.Cnicas y la valoracin de las opiniones.
"n el nuevo Cdigo &rocesal C7v7l. procede el Cotejo para los documentos p5blicos y
para los privados. %e puede ofrecer el
Cotejo de las copias de un documento p5blico con su original
3articulo IQQ4. %i se tacha o no se reconoce una copia o un
documento privado ortg7nal. puede procederse al cotejo de la copia
con el original o del documento privado. en la forma prevista para
la actuacin de la prueba pericial en lo que corresponda 3articulo IQR C.&.C.4
Q4 ,*L$' &'$)*;$'#$
"l Cotejo se apreciar de acuerdo a las reg#as cr-tlcas6 no
constituye prueba plena. porque son realiados por peritos cuya funcin es meramente
ilustratlva. a veces con valor probatorio y otras sin ninguna influencia en el documento
cotejado.
*rt-culo IQQ.C Cotejo de documento p5blico.C %e puede ofrecer el cotejo de la copia de
un documento p5blico con su ortgtna#.
7J. "<=#)#C#$+
74 C$+C"&;$.C "s la facultad que tiene una de las partes para
obligar a su col7tlgante o a un tercero extra0o, de la reladn procesal para que exhiba o
d. ran de la matri de los documentos o los presentes, %i los tiene en su poder que
guarde relacin con los hechos materia de la controversia.
;iene por objeto obligar a una de las partes o a tercero a exhibir los documefltos que
tiene en su poder. &uede presentarse el caso de que el documento que interesa al 1ue,
no se encuentra en poder del interesado, sino del contrario o de tercera persona y, en ese
caso hay que recurrir a la exhibicin como 5niCo medio de lograr ese objetivo.
%e puede distinguir entre presentar y exhibir documentos. Como se desprende de lo
dicho, exhibir es cuando se hace la presentacin a pedido de otra persona y presentacin
cuando se hace por propia iniciativa. Dada su finalidad, demostrar un hecho
controvertido.
I4 &"'%$+*% $)(>*D*% * "<=#)#'
Las personas obligadas a exhibir los documentos p5blicos o
privados son las siguientes/ 7. 9uien es parte en el proceso, est obligado a exhibir a
pedido de
parte, con la condicin de que el documento est. en su poder.
I. Los terceros deben exhibir los documentos que pertenecan o
manifiestamente incumban o se refieran a alguna de las partes
3*rt. IQ? C.&.C.4.
J4 &"'%$+*% 1('#D#C*% F C$!"'C#*+#A"%
&uede ordenarse la exhibidn de los documentos de una persona jur-dica o de un
comerciante,dando el solicitante la idea ms exacta que sea posible de su inter.s y del
contenido. La actuacin se limitar a los documentos que tengan relacin necesaria con
el proceso.
La exhibicin se tiene por cumplida si se acompa0an copias
completas debidamente certificadas de los documentos ordenados.
%i la exh7bidn est referida a documentos p5blicos, se cumple
con ella dando ran de la dependencia en que est el original.
* pedido de parte y en atencin al volumen del material ofrecido, el 1ue puede ordenar
que la exhibicin se act5e fuera del local del 1ugado. .
@4 #+C(!&(!#"+r$ D"L $)(>*D$ * L* "<=#)#C#$+.C "l
incumplimiento de la parte obligada a la exhibidn, ser apreciado por el jue al
momento de resolver, sin pe#juicio de aplicar una multa no menor de tres ni mayor de
cinco (nidades de 'eferencia &rocesal. %i el que incumple es un tercero, se aplicar una
multa no menor de tres ni mayor de cinco (nidades de 'eferencia &rocesal, la que
podr ser doblada si vuelve a incumplir en la nueva fecha fijada por
clTT .
"n ambos casos, la multa se aplicar sin pe#juicio de la respon
sabilidad penal a que hubiere lugar.
Q4 $&$%#C#$+ y %( ;'*!#;*C#$+.C %e puede fonnular oposi
cin a una exhibicin confonne lo estipula el art-culo JKK del C.&.C.
La oposicin se interpone .n el plao de Q d-as, contados desde notificada la resolucin,
prec7sndose con claridad los fundamentos en que se sustenta y acompafindose la
prueba respectiva. La absolucin debe hacerse de la misma manera y en el mismo plao,
anexndose los medios probatorios correspondientes.
La opos1c7n o sus absoludones, que no cumplan con los requisitos indicados, sern
declarados inadmisibles de plano por el 1ue en decisin inimpugnable. "stos requisitos
no se exigen a las absoludones realiadas en el proceso sumarisfmo.
La actuacin de los medios probatoiios se realian en la audiencia conciliatoria o de
fAijadn de puntos controvertidos.
"l medio probatorio cuestionado ser actuado. sin pe#ju7cio de que su eftcaciasea
resueha en la sentencia. salvo decisindebidamente fundamentada e inimpugnable.
"xcepcionalmente. cuando se tiene conocimiento de la causal de oposidn con
posterioridad al plao para interponerla. se tnfonnar al jue. por escrito. acompaiAiando
el documento que la sustente. "l 1ue. sin otro trmite que el conocimiento a la otra
parte. apreciar el hecho al momento de sentenciar.
*rt-culo IQ?.C "xhibicin por terceros.C Los terceros slo estn obligados a exhibir los
documentos que pertenecan o manfftestamente incumban o se refieran a alguna de las
partes.