Derecho religioso: sistemas de normas basados en la religin.

Se asemejan ms a preceptos religiosos que a normas

jurdicas. Ejemplo: Derecho Musulmn, Derecho Hind, Derecho Judo, etc.

Derecho Musulmn
El Islam hoy
Es la segunda religin ms importante con ms de mil millones de creyentes.
Parte integrante de la religin (Islam).
o Surge en la alta edad media a partir de la predica de Mahoma. Quien recibe la palabra de Al por medio
del arcngel Gabriel.
Polticamente, el Islam signific la unificacin de las tribus nmades que habitaban arabia, conformando el
Imperio rabe, que abarcaba desde la India hasta la Pennsula Ibrica.
En la actualidad el islamismo se ha extendido ms all de los pases rabes.
Normalmente asociada al Cercano Oriente, las mayores poblaciones islmicas se encuentran en Indonesia,
Pakistn, Bangladesh e India. Tambin tiene presencia en frica y un nmero considerable de fieles en Europa
(sobre todo en Francia, pas occidental con mayor poblacin islmica) y Amrica del Norte.
En todos los pases con poblacin islmica, a partir del comienzo del siglo XXI, comienza una crtica al derecho
pro-occidental. Primer Estado donde se instala la Sharia es Irn. Existe una revalorizacin de la religin islmica
y un restablecimiento del derecho islmico.

Islam
Revolucin espiritual
La influencia de Mahona hace renunciar a los pueblos rabes a la lucha. Sirve para la unificacin y reorganizacin
de las tribus rabes que habitaban la pennsula arbica.
Religin = forma de los miembros de la comunidad de integrase a la misma.

Mahoma huye de la Meca a la Ciudad de Medina (hgira), este hecho marca el comienzo de la era musulmana.
*Islam: Sujecin, sometimiento. Musulmn: el que se somete. El musulmn es el practicante del Islam.

Caractersticas
Es parte integrante de la religin musulmana: Fija las creencias del musulmn
Participa del carcter revelado de esta religin: Es un derecho revelado
Se nutre de la Sharia (ley Divina)
No existe autoridad terrena que pueda modificarlo
La legislacin islmica no puede separarse de la teologa (Estado Servidor de la religin). Fuerte identidad entre
Estado y Religin. Un musulmn debe vivir en un Estado musulmn.
Indica al musulmn su comportamiento de acuerdo con la religin.
Quien no obedece sus normas es un pecador: Sancin = pecado
No se aplica a no musulmanes
No encuentra similitud entre los sistemas jurdicos occidentales. Al estar basado en el Corn, no tiene punto de
contacto con los sistemas jurdicos occidentales. Es original y nico en su clase.

Comparacin entre el Derecho Musulmn y el Derecho Talmdico (Del Talmud, la Tor, ley en la religin juda)
o Al igual que el Judasmo el Islam encuentra su principal expresin en la Ley. La prctica estricta de la norma.
o El carcter del Derecho islmico es bastante similar al Derecho talmdico.
o Ambos se desarrollaron a partir del debate la exgesis, la interpretacin y el comentario.
o Los estados islmicos y los movimientos polticos se definen a s mismos por su actitud al hacia la Sharia
En Israel por el contrario, salvo para algunos judos ortodoxos, el Talmud no tiene una funcin poltica
comparable.
o El derecho islmico hoy es derecho vigente en muchos Estados, mientras que el derecho judo no. Israel es un
Estado Laico.

Triquinosis: enfermedad del chancho. Razn por la cual no se coma carne de cerdo.

Comparacin
Derecho Musulmn Derecho Cannico
Es parte integrante de la
religin. (Derecho religioso)
Participa del carcter
revelado de la religin.
Quien no obedece las
normas del derecho
musulmn es un pecador.
Quienes discute las
soluciones un hereje.
Derecho inmutable, no
puede modificarse.
La religin no pretende organizar la sociedad. (Derecho de la Iglesia Catlica,
regula la organizacin de la Iglesia, derecho laico)
Separacin del poder temporal del poder espiritual.
El derecho cannico no es un sistema cerrado.
Viene a completar a los derechos civiles de los pases cristianos. Luego del
siglo XIX dejo de ser aplicable a las cuestiones privadas.
Se basa en principios revelados por la fe y la moral cristiana, pero es obra del
hombre.
Quien viola sus normas no es pecador.
Dejando a salvo el dogma, el derecho cannico puede ser modificado,
perfeccionado o adaptado a las circunstancias.

Derecho Musulmn:
- Asistemtico, surge a partir de casos.
- Tiene instituciones arcaicas, desde el punto de vista contemporneo.

La Sharia: El sendero de Al
Ley divina.
Por extensin se denomina Sharia a todo el derecho musulmn.
La Sharia es enciclopdica en su forma, cubriendo deberes religiosos, derecho privado, elementos de derecho
pblico.
Oraciones, ayunos, peregrinaciones, diezmos estn incluidos juntos a las leyes de la guerra, matrimonio y
divorcio, derecho de familia, ventas, quiebra capacidad, derecho de propiedad, sucesin ab intestato y
testamentaria, donaciones, derecho procesal, pruebas, derecho penal y esclavitud.
El cuerpo normativo incluye normas jurdicas as como una importante cantidad de comentarios a las mismas.

Fuentes del Derecho Musulmn
Fuentes originarias y reveladas
CORAN:
o Fuente principal del Der. Musulmn.
o Es la palabra de Dios revelada.
o Conjunto de revelaciones de Dios al Profeta.
o No es un Cdigo de normas jurdicas.
o Es inmutable e infalible por su naturaleza divina.
o De valor universal.
o Estructura similar a la Biblia: Dividido en libros y versculos (aledas)
o La Biblia es un libro que combina relatos histricos, textos normativos y el Corn es un relato, son lecciones.
o Resulta difcil la aplicacin estricta del Corn a la vida diaria.
SUNNA
o Representa el comportamiento del Profeta (gua de los creyentes). Descripcin de su conducta, lo que hace o no,
lo que dice o no, frente a situaciones determinadas.
o Modelo a seguir por todo musulmn.
o Fuente revelada, por lo que es inmutable tambin.
o Est formado por el conjunto de Hadith: narraciones de hechos, dichos y silencios del Profeta.
o Complemento del Corn, para la adecuacin de la conducta del musulmn en sus actos diarios.

Fuentes Racionales y derivadas
IDJMA
o Consenso de la Comunidad para solucionar una situacin. Se trata de un consenso tecnificado, intervienen
individuos con formacin jurdica.
o Cuando la opinin de la comunidad es unnime es infalible.
o Tecnificacin del consenso: Las decisiones son tomadas por personas competentes para elaborar derecho.
o IMPORTANCIA: Los jueces deben consultar el ldjma, por constituir la interpretacin definitiva e infalible de las
fuentes originarias.
o Mecanismo de interpretacin del Corn y de la Sunna.
o Tambin resulta inmutable.

KIYAS
o Razonamiento por analoga.
o A partir de los textos religiosos, tratan de solucionarse temas novedosos.
o Causa: necesidad de solucin de cuestiones no regulas.
o Modo de interpretacin y aplicacin del derecho, a pesar de su origen racional.
o Fuente inalterable.

Adaptacin del Derecho Musulmn al Mundo Moderno
El Derecho Musulmn es inmutable.
Necesidad de modernizacin del Derecho musulmn para su adaptacin a las nuevas situaciones que plantea
el mundo contemporneo.
Procedimientos que lo posibilitan evitando la discusin de los principios tradicionales en los que se basa la
unidad de los creyentes:
Costumbre: Toda norma consuetudinaria que surja al margen de la Sharia pero que no la contradiga es
aceptada.
Convenciones entre los particulares: Acuerdos entre partes que no sean contrarios al derecho islmico
son aceptados. Ejemplo: Dado que en la Sharia estn prohibidos los prstamos con intereses. Se crearon
estratagemas bancarias: dos contratos de donacin (de A a B por 100 y de B a A por 110), con el objetivo
de cobrar intereses.
*Banco bengal, de origen Bangladesh, slo realiza prstamos sin intereses para obras caritativas.
Reglamentos administrativos: intervencin de los gobernantes (jefes en el cielo y en la tierra). No pueden
alterar la letra de la Sharia pero si pueden reglamentarlas.

Las normas de la Shara
La Shara categoriza a las acciones humanas en cinco clases.
En el Islam, cualquier acto realizado de manera voluntaria por una persona adulta y capaz puede ser: obligatorio, loable,
neutral, condenable o prohibido.
En trminos generales, las acciones y sanciones estn limitadas a aquellas conductas que caen dentro de la primera y
segunda categoras.

Las normas de la Shara

Obligatorias Loables Neutrales Condenables Prohibidas
Realizacin:
recompensada

Recompensada

No recompensada

No castigada Puede
tener consecuencias
legales
Castigada

No realizacin:
castigada

No castigada pero
puede tener
consecuencias legales
No castigada

Recompensada

Recompensada

Los cinco pilares del
Islam:
La profesin de fe,
rezo cinco veces por
da, ayuno, limosna,
el peregrinaje a la
Meca una vez en la
vida
La vigilia de rezo
nocturno y la
rememoracin de
Al.

La compra de
esclavos es
moralmente neutra
pero su liberacin es
loable

La mujer que ha sido
repudiada por su
marido, esta
validamente
divorciada de l. esa
forma de divorcio se
considera un pecado
contra el marido.
beber vino est
prohibido por Ala,
quien no cumple
debe ser condenado
a azotes, luego de
haber sido
condenado en juicio.


Recurso a la costumbre
o La costumbre de la sociedad musulmana al margen del Derecho Musulmn, permitido en casos no regulados por
este.
Dice el Hadiths: Lo que los creyentes han considerado bueno, es bueno para Allah.

Recurso a la convencin
No constituye delito llevar a cabo convenciones al margen de lo prescripto por la ley.
Mediante las convenciones se pueden introducir cambios a normas que el Derecho musulmn propone, pero no
impone.

Estratagemas jurdicas y ficciones
La Sharia exige el respeto a la letra de la ley, antes que a su espritu.

Intervencin de los gobernantes
El gobernante es un servidor del Derecho.
No puede intervenir en la creacin del Derecho.
No puede legislar.
Solo puede dictar reglamentos.
En la prctica: dicta normas ms all de los lmites permitidos por el derecho y la religin islmica.

Derecho de los pases musulmanes
Ningn estado en el cual rige el Derecho musulmn, est vigente solo ste.
Se recurre adems a la costumbre y a la legislacin.

Proceso de laicizacin de las distintas ramas del Derecho musulmn
Derecho de persona y de familia: Mayor influencia de la Sharia
Dems ramas del Derecho en especial Derecho Penal, fiscal y constitucional: Fcilmente laicalizadas
Secularizacin del derecho musulmn.

Organizacin judicial
Dualidad de jurisdicciones
Jurisdiccin del Cadi: nica legtima para el Derecho Musulmn, se aplica la Sharia.
Tribunales que aplican costumbres y reglamentos: Su jurisprudencia se aleja de las normas estrictamente del Derecho
Musulmn. Se aplican las costumbres y los reglamentos.

Derecho Musulmn Contemporneo
Fenmenos que afectan al Derecho Musulmn (s. XIX y XX)
Desarrollo de las reglamentaciones administrativas
Recepcin de los Derechos occidentales.
Eliminacin de las jurisdicciones especiales que aplicaban el Derecho Musulmn.

Codificacin en los pases musulmanes
o Reconocimiento del Derecho musulmn de promulgar disposiciones que aseguren el bien comn.
o Ello provoca la formacin de nuevas ramas del Derecho.
o No se acepta la modificacin del estatuto personal (sigue rigindose por el Derecho Musulmn).
o Siglo XIX comienzan a proyectarse cdigos:
o En Irn, Tnez, Marruecos. Estados en los cuales las normas de derecho islmico, principalmente las referidas al
estatuto personal, son elaboradas en cdigos.

Codificaciones del estatuto personal
Primer cdigo de familia y sucesiones: Cdigo Persa (1927 1935).
Tnez, Marruecos, Irak.
Reformas en la legislacin vigente: Egipto, Argelia, Pakistn.
Las modificaciones que se introducen se basan en las concepciones bsicas del Derecho musulmn, pero resulta
inconciliables con el estricto Derecho Musulmn.
En las dems materias se han recetado las concepciones de los sistemas legales occidentales, alinendose en el
Common Law o en el Romano Germnico.
Se destacan el modelo turco, que adopta en 1926 el Derecho Civil Suizo. Se eliminan entonces las normas de
derecho musulmn, reemplazndolas por normas de tipo occidental, basadas principalmente en el derecho
suizo, alemn e italiano. El intento de imponer a la poblacin un derecho que le es ajeno lleva a la ilegalidad.
Comienza a suprimirse las jurisdicciones tradicionales.

Diversidad de los Derechos actuales
Los Derechos positivos de los pases musulmanes difieren, pudindose dividirlos en cuatro grupos:
Pases de mayora musulmana convertidos en
repblicas socialistas
Derecho laico, fundado en principios distintos al Islam.
Ninguna jurisdiccin aplica derecho musulmn. Ej.: Libia, Siria.
Pases de la pennsula arbiga

Menos afectados por las ideas modernas, sometidos a un
derecho consuetudinario que reconoce la superioridad del
Derecho Musulmn. Ejemplo: Arabia saudita.
Pases en los que el derecho musulmn rige algunos
aspectos de la vida social.

Convivencia con un derecho moderno. Estos pases se dividen
en:
Pases que adoptaron el Common Law: Pakistn, Malasia, Sudn.
Pases que siguen el modelo francs: Marruecos
Pases que siguen el modelo holands: Indonesia
Caso nico de recepcin del Derecho
Extranjero.


Turqua: Recepcin planificada por el Derecho propio interno de
un Derecho extranjero.
Ruptura importante con el Derecho Musulmn.
Cod. Civil Suizo, Cod. Suizo de las Obls. Civ. y Com.
Leyes procesales de Alemania.
Leyes penales de Italia.
Problemas de conflicto con la tradicin musulmana.

Revitalizacin del Derecho musulmn
Un fenmeno contemporneo es la implementacin o re implementacin del Derecho musulmn en pases donde los
grupos pro islmicos son activos. Sin embargo, el derecho musulmn no rige hoy en ningn pas en su forma original.

Transformacin de Islam como religin (doctrina) a una ideologa poltica: Fundamentalismo islmico.

Afganistn: De acuerdo a la nueva constitucin, ninguna puede ser contraria al derecho islmico.
Argelia: Tienen un sistema legal socialista basado en los derechos francs y musulmn.
Arabia Saud: Derecho islmico. Se introdujo algunas reformas en materia comercial.
Brunei: Los musulmanes se rigen por el derecho musulmn.
Djibouti: Cdigo civil francs, costumbres jurdicas y derecho islmico
Egipto: Common law ingls, derecho islmico y cdigo napolenico.
Emiratos rabes Unidos: Derecho secular codificado, influencias del derecho musulmn.
Irak: Derecho islmico con tribunales religiosos especiales, sistema romano germnico para otras cuestiones.
Irn: La constitucin codifica los principios del gobierno contenido en el Derecho musulmn.
Kenya: Sistema basado en el Common Law ingls, derecho tribal y derecho musulmn.
Kuwait: Sistema continental europeo. Derecho musulmn rige el estatuto personal.
Libia: Sistema basado en el derecho civil italiano y el derecho musulmn.
Maldivas: Basado en el derecho musulmn. El Common law ingls rige principalmente en cuestiones
comerciales.
Marruecos: Derecho islmico, francs y espaol.
Nigeria: Derecho islmico y Common law ingls y costumbres tribales.
Omn: Derecho islmico y Common law ingls.
Siria: Derecho islmico, sistema continental europeo.
Sri Lanka: Combinacin de Common law ingls, derecho romano- holands, musulmn, y consuetudinario.
Sudan: Derecho islmico y Common law ingls.
Tnez: Derecho francs e islmico.