DESARROLLO ECONMICO,

PROTECCIN AMBIENTAL
Y BIENESTAR SOCIAL
El derecho de la sostenibilidad desde
la perspectiva hispano-cubana
Mi guel ngel Mi chi nel l varez
Rafael -Andrs Vel zquez Prez
(Edi t ores)
'i/Ai/tso/i, CEJS
Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro, incluido el diseo de la
cubierta, puede reproducirse o transmitirse por ningn procedimiento electrnico o mecnico.
Cualquier forma de reproduccin, distribucin, comunicacin pblica o transformacin de esta
obra solo puede ser realizada con la autorizacin de sus titulares, salvo excepcin prevista por la
ley. Dirjase a CEDRO (Centro Espaol de Derechos Rcprogrfcos, www.eedro.org) si necesita
fotocopiar o escanear algn fragmento de esta obra.
Copyright by
Los autores
Madrid
Editorial DYKINSON, S.L. Melcndez Valdcs. 61 - 28015 Madrid
Telfono (+34) 91 544 28 46 - (+34) 91 544 28 69
e-mail: nfofr dykinson.com
http: //www.dykinson.es
http: / /www. dykinson. com
Consejo editorial vase www dykinson.com quienessomos
ISBN: 978-84-15454-92-2
Maquet acin:
BALAGUER VALDIVIA, S.L.
gbalagucr@tclcfonica.nct
NDICE
PRLOGO ...................................................................................................................... 11
L ARTCULOS GENERALES
El concepto de desarrollo rural .................................................................... 17
La ley aplicable a la responsabilidad civil por daos ambientales en el
reglamento Roma II ....................................................................................... 33
MIGUEL-ANGEL MICHINEL ALVAREZ
Agente urbanstico rehabilitador: transicin urbanstica e identidad culturaI,
econmica y turstica ..................................................................................... 49
JOS EUGENIO SORIANO GARCA
Los desafos para Ia sostenibilidad en Cuba ................................................ 71
RAFAEL ANDRS VELZOUEZ PREZ
El derecho a disfrutar de un medio ambiente adecuado: notas sobre la
experiencia espaola ..................................................................................... 87
SUSANA ALVAREZ GONZLEZ
El desarrollo sostenible en el medio rural: polticas de la Unin Europea
y desarrollo legislativo en Espaa ............................................................... 111
ROBERTO ORLANDO BUSTILLO BOLADO
8 Indice

MIGUEL-ANGEL MICHINEL LVAREZ

RAFAEL ANDRS VELZQUEZ PREZ
La proteccin del medio ambiente en la jurisprudencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos .................................................................. 129
ANA -GARRIGA DOMNGUEZ
Un
cLn
uey
a.m
u:ada.s.Qbmdo&J!BL^^^^^^^^^^^^^^^^^A51
t r
125
Retos en la aplicacin del Derecho ambiental internacional: freve
.Ehlico.
REMBERTO SNCHEZ MARTNEZ, ALEXANDER SNCHEZ VELZQUEZ, LORE- NA Y.
CSPEDES HERNNDEZ, ANETTE PREZ RAMOS, OLGA V. MADRIGAL LVAREZ
IL CONTRIBUCIONES MS BREVES EN PERSPECTIVA CUBANA
La legislacin civil cubana del tratamiento a las inmisiones molestas y nocivas
que afectan a los derechos de las personas y el medio ambiente...225
r
ESTELA CARMEN ALVAREZ ALVAREZ, RAFAEL ALBERTO GUZMN RODRGUEZ,
YOHANDRA MARA I IERNANDEZ GARCA
La regulacin jurdica de la supendsin y control de las disposiciones
ambientales. Su aplicacin en la pmvincia Hlgn .................................... 247
NATACHA PflMEADIS BATISTA
La identidad ambiental para el desarrollo local sostenible en comunidades
rurales impactadas por la industria turstica .............................................. 257
MERCEDES FERNNDEZ IRBAR, ADRIN AGUILERA GARCA
El sentido psicolgico en el diseo participativo: experiencias de una
intervencin comunitaria en la ciudad de lolgun ...................................... 267
ANA MARA GONZLEZ PREZ DEL VILLAR, REBECA GONZLEZ MONTEJO
El ruido como dao a! medio ambiente: su regulacin lega! ...................... 277
YAMISEL HERNNDEZ RODRGUEZ, CARMENA. MASTRAPA GARCA
PRLOGO
Actualmente, asistimos a una revisin del crecimiento desenfrenado
como objetivo primordial de la poltica econmica en la mayora de los
Estados a lo largo del siglo XX. El conjunto de principios que conforman
esta tendencia recibe el nombre de desarrollo sostcniblc. Se trata de una
filosofa que defiende un desarrollo econmico armonizado con la
proteccin ambiental y la justicia social; todo ello unido a la idea de
solidaridad intergeneracional. En este mbito, influyen diferentes disci-
plinas. entre las cuales el Derecho tiene una funcin primordial. As, la
regulacin del desarrollo sostenible se ha convertido en una preocupacin
de legisladores de todas latitudes, con el objetivo de alcanzar los cambios
necesarios para orientar sus sistemas hacia los postulados del nuevo pa-
radigma. En este sentido, ciertamente aparecen diferentes matices segn los
pases y de ah que los anlisis comparativos presenten gran inters en este
sector.
Con la finalidad de dar a conocer los resultados de sus investigaciones
en esta materia, el Dr. Rafael Vclzqucz Prez organiz a finales de no-
viembre de 2009 en la Universidad de su ciudad natal (Holgun, Cuba) un
seminario internacional, auspiciado por la AECID a travs de un proyecto
dirigido por el Dr. Pedro Brufao Curicl. de la Universidad de Extremadura.
Dicho seminario tuvo continuidad a finales del ao siguiente, en el mismo
escenario, tras incorporarse el Dr. Velzquez Prez a la Universidad de
Vigo. siendo patrocinado en esta ocasin por la seccin local del programa
Consolidcr-Ingcnio "El tiempo de los derechos (HURI-AGE). dirigido por
la Dra. Ana Garriga Domngez. En la iniciativa se involucr tambin el
12 Prlogo

/ t
Dr. Miguel-Angel Michinel Alvarez, en el momento y a da de hoy Decano
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Vigo, cuyo proyecto 'El
Derecho internacional ante la globalizacin" (SEJ2007-633 17), financiado
por el Ministerio de Ciencia y Tecnologa, ha posibilitado la edicin de esta
monografa. En ambos seminarios se abordaron, desde una perspectiva bi-
lateral. los problemas que plantea la regulacin adecuada del nuevo modelo.
considerando la proteccin ambiental, la gestin pblica, la proteccin
social y los derechos fundamentales. Este libro recoge las aportaciones que
fueron presentadas en dichos seminarios, habiendo sido coordinado por
quienes firmamos este prlogo, que no nos responsabilizamos de las
opiniones aqu vertidas.
Para llevar a cabo la presente publicacin, se han tenido en cuenta tanto
el tipo como la fecha de las diferentes colaboraciones. De esta manera,
aparecen en la primera parte de la monografa los diez trabajos ms amplios
y generales, correspondiendo los cuatro primeros a las jornadas celebradas a
finales de 2009 y los seis restantes a las de finales de 2010, que se exponen
siguiendo el orden alfabtico del apellido del primer firmante en cada
trabajo. En ellos, se recogen diferentes aspectos de la problemtica
apuntada. As, el Dr. Pedro Brufao Curiel, trata la cuestin relativa a la
nocin de desarrollo rural, abordando en primer lugar los diferentes
conceptos acerca del desarrollo soslcnible que se han manejado, para
focalizarlos sobre el concreto sector del desarrollo rural, analizando la
intervencin de las distintas escuelas econmicas y de los organismos
internacionales, con la propuesta final de un modelo a seguir que incorpore
determinadas caractersticas. El Dr. Miguel Michinel lvarcz, analiza los
problemas que. desde el punto de vista internacional. plantea la
responsabilidad por daos al medio ambiente derivados de actos ilcitos
transfronterizos; en este sentido, se refiere tanto a las cuestiones de
competencia judicial internacional como a los problemas de determinacin
de la ley aplicable al fondo del litigio en dicho sector. El Dr. Jos Eugenio
Soriano Garca se refiri en su intervencin a la figura del agente
rehabilitados clave en la bsqueda del equilibrio para el urbanismo
necesario en el marco del desarrollo sostcniblc. Finalmente, el Dr.
Velzquez Prez traz un panorama de los retos que debe afrontar el
desarrollo sostenible en el marco de un pas como Cuba, con sus pe-
culiaridades y sus desafos, tanto desde el punto de vista de los factores
productivos como del comportamiento deseable de los agentes econmicos,
tendentes a la consecucin de un modelo territorial equilibrado. Con ello,
concluyen las ponencias presentadas en noviembre de 2009.
I

ARTCULOS GENERALES

Urfwul itt*p3a[ir itat ito JM
18 Pecho frufao CurieI

economa nacional, anquilosada por el mercantilismo de la poca, con vistas
a favorecer el libre comercio internacional y a suprimir las remoras de corte
medieval que hacan peligrar la pujante economa britnica. Este optimismo
en las fuerzas de la libre iniciativa privada, no obstante, se vera limitado por
el propio Smith cuando constat que ante el crecimiento de los capitales en
un pas cualquiera, los beneficios que pueden derivarse de su aplicacin
disminuan de manera necesaria, ya que se hace cada vez ms difcil
encontrar un mtodo provechoso de emplear nuevos capitales*. Esto es, se
apuntaba ya la idea de un posible estado estacionario de la economa en el
cual no fuese posible un mayor crecimiento econmico.
En el otro extremo nos encontramos con el pesimismo de Malthus
1 2 3 4 5
expresado en su ley de la poblacin. En pocas palabras, lo que este autor
vino a decir es que mientras la poblacin se desarrolla en progresin
geomtrica, la produccin de alimentos tenda a hacerlo en progresin
aritmtica, por lo que frente a un crecimiento exponencial del nmero de
seres humanos se situaba el limitado crecimiento lineal de la obtencin de
alimentos necesarios para alimentarlos. A esto se le aadira como
consecuencia lgica que el nivel de los salarios siempre estara muy por
debajo del mnimo de subsistencia. Ante esta serie de problemas, la solucin
que propuso se basaba en la conocida limitacin de la expansin
demogrfica a travs de la reduccin de la natalidad. Su tesis encontr la
oposicin de tanto catlicos como marxistas. Los primeros, por ir contra el
mandato natalista del Antiguo Testamento; los segundos, por considerar que
la miseria no es culpa de la existencia de un gran nmero de obreros
prolificos, sino del sistema de produccin capitalista basado en la
propiedad privada.
Tras Adam Smith. David Ricardo fue quien incidi ms en las tesis
sobre el crecimiento econmico' basndose en la lev de rendimientos
*
decrecientes, la cual establece, a grandes rasgos, que al aumentar las can-
tidadcs de un factor variable (capital o trabajo) aplicadas a una cantidad fija

1
Ibid m, 2.
Sobre las subvenciones y Malthus, C. R. BRAUN. economista espaol, destacado
defensor de la limitacin de la injerencia de la Administracin Pblica, cita la siguiente frase de
Malthus: [los subsidios] reducen tanto la capacidad como la disposicin del pueblo a ahorrar y
as debilitan uno de los incentivos ms importantes a la sobriedad y laboriosidad y por
consiguiente, la felicidad". Vid. BRAUN. C. R.. Los amigos traidores. ABC Nuevo
Trabajo, de 7 de diciembre de 2003.
En su obra Principies ofPolitical Economy and Taxation. Vid.. TAMAMLS. R., op. cit. p.
27, nota 15.
El concepto de desarrollo rural 19

de otro factor (tierra), el incremento de la produccin total (cereal) que
resulta de cada unidad adicional del factor variable ir eventualmente
decreciendo, de manera que con los sucesivos insumos del factor variable se
agregarn incrementos decrecientes, cada vez menores, de producto. Esto
es, parte este autor de la hiptesis del carcter limitado de los recursos
naturales, por lo que el crecimiento alargo plazo supondra una disminucin
de los beneficios. Como solucin a este dilema de observar una poblacin
que presiona sobre los medios de subsistencia, planteaba la reduccin de la
poblacin o una ms rpida acumulacin de capital.
Hemos hablado poco ms arriba del estado estacionario". En realidad,
es la sntesis de la escuela clsica de la Economa, representada por John
Stuart Mili, quien en sus "Principies of Political Economy"
6 7
estableci que
el crecimiento de la riqueza no tiene lmites, es decir, que al final del estado
progresivo se llegara a un estado estacionario. En esto reconoca a Malthus
los problemas del crecimiento sin freno de la poblacin. la cual, con el
tiempo, superara al propio crecimiento del capital, de forma tal que incluso
en un estado progresivo la condicin de los ms pobres descendera al punto
ms bajo. En este punto hacen una distincin entre las naciones ms pobres
y las ms ricas. En las primeras, defiende la idea de conseguir un aumento
de la produccin, mientras que en las segundas aboga por una mejora en la
distribucin de los recursos. Con todo, en este autor es donde empiezan a
formularse ideas sobre la conservacin de la Naturaleza, siquiera de manera
muy genrica. Veamos unas palabras suyas a este respecto": Tampoco
sera para estar satisfechos el contemplar un da un mundo en el que no
quede para la vida espontnea natural; el suelo, cultivado hasta el ltimo
pice..., todas las tierras de pastos, aradas...con todos los cuadrpedos o
pjaros que el hombre no puede domesticar exterminados por ser sus rivales
en la alimentacin... Si la tierra tiene que perder esa gran porcin de lo que
en ella es agradable, y que se debe a cosas que el crecimiento ilimitado de la
riqueza y de la poblacin habran de extirpar para poder soportar una
poblacin ms amplia pero no ms feliz, sinceramente espero, para bien de
la prosperidad, que los partidarios del estado progresivo se conformarn con
ser estacionarios mucho antes de que la necesidad les obligue a ello '.

6
lid., TAMAMES. R.. op. cit. p. 29.
7
bid, p. 31.
26 Pecho frufao CurieI

el espejo donde se miraran estos gobiernos para desarrollar el campo. Para
ello, se transferira tecnologa agraria y el esquema de extensin agraria de
los EE.UU, dentro de lo que se conoce como Revolucin Verde", de la que
nadie niega su protagonismo a la hora de incrementar la produccin. Los
resultados en cuanto seguridad alimentaria y eliminacin de las hambrunas
fueron escasos o incluso claramente perjudiciales, dado que millones de
personas que podan vivir bajo una economa de autoabastecimiento.
muchas veces en regmenes de explotacin de tipo comunal, vieron como
las tierras de cultivo se dedicaban a la exportacin de materias primas cada
vez ms baratas, por lo que no pudieron hacer frente al constante aumento
de la deuda contrada por la adquisicin de esa tecnologa proveniente del
exterior.
Desde ios aos sesenta, muchos investigadores se percataron de que el
crecimiento econmico no iba acompaado de una mejora de las con-
diciones de vida. Es por esta razn que organismos como la FAO (a travs
de su Plan Indicativo Mundial) o la CEPAL propusieron que la reforma
agraria fuese el instrumento necesario para la solucin de la pobreza. Esta
reforma agraria no deba limitarse al clsico reparto de la tenencia y la
propiedad de la tierra, sino que tambin deba estimular el crecimiento de la
produccin a travs de la mejora en la asistencia tcnica, la concesin de
crditos y polticas de precios adecuada, vislumbrndose en los aos setenta
el nuevo enfoque hacia el Estado del Bienestar, en el que se dara menor
importancia al crecimiento del PIB y ms a la reduccin de las
desigualdades, como el acceso al empleo y la satisfaccin de las necesidades
bsicas y a la redistribucin de la renta. Como muestra institucional de esta
poltica nos encontramos con el Programa Mundial sobre el Empleo de la
Organizacin Internacional del Trabajo y el Institute for Development
Studies de la Universidad de Sussex (Reino Unido)
8
.
El paso definitivo hacia el desarrollo rural lo dio el Banco Mundial
durante los aos setenta, dando un enfoque integrado a las consideraciones
de la planificacin agrcola y rural. Surgira as el Desarrollo Rural, tanto
como modelo de desarrollo como disciplina acadmica. Esta nueva
concepcin implicaba asignar un papel mucho ms relevante a las acti-
vidades agrarias en los programas de ayuda. Las razones que se apuntan son
las siguientes:

ls
En el contexto de una corriente conocida como Crecimiento con Equidad.
El concepto de desarrollo rural 29

fundado sobre las actividades agropecuarias y la creacin de empleo,
mientras que la nueva tecnologa basada en variedades resistentes a las
plagas y a la sequa poda hacer que se elevara la produccin agraria total.
Algunas experiencias satisfactorias vinieron a confirmar la validez de estas
estrategias.
En Hispanoamrica, por ejemplo, se constat el papel de la agricultura
durante la crisis de los aos ochenta. Mientras que antes de la crisis la tasa
de crecimiento de la agricultura estaba en retroceso frente a la industria y el
PIB. durante estos aos la relacin se invirti. La base de esta Nueva
Revolucin Verde contempl un papel activo de la iniciativa pblica en la
financiacin y realizacin de la infraestructura rural, la investigacin agraria
y el suministro de los medios de produccin, en contraposicin con la
primera Revolucin Verde, la cual defenda las bondades del mercado como
los nicos medios posibles para efectuar los cambios sociales y econmicos.
Sin embargo, ambas teoras coinciden en la sustitucin de las reformas
institucionales y las medidas directa de mejora de las rentas o de los medios
de produccin de las zonas rurales, por el progreso tecnolgico y la
expansin de la agricultura.
Esta nueva importancia que se le ha dado a la agricultura tiene su razn
ltima en las grandes hambrunas que tuvieron lugar en el Africa
subsahariana durante esa dcada, lo cual forz a admitir la importancia del
fin del desarrollo rural: alimentar a la poblacin. En los ochenta, el acceso
de los pases pobres a la autosuficiencia alimentaria se haba convertido en
un objetivo prioritario en sus modelos de desarrollo, apoyado por
organismos internacionales a condicin de que los pases aplicaran las
polticas adecuadas. Estas polticas se habran de enmarcar, por otra parte,
en la concepcin mundialmente aceptada de sostenibilidad. Este ltimo
concepto empez a utilizarse en 1980 por la Unin Internacional para la
Conservacin de la Naturaleza y los Recursos Naturales (UICN) en su
"Estrategia Mundial. Como es sabido, se trata de un concepto de muy
difcil definicin, puesto que puede comprender aspectos que van desde
consideraciones biolgicas a ticas, adems de econmicas y sociales, lo
que puede hacer que se vace de contenido.
En el campo del desarrollo sostenible. este trmino es utilizado en un
sentido muy amplio, debido a que su objetivo no es mantener un deter-
minado nivel de "stock" fsico o de produccin fsica de un ecosistema a lo
largo del tiempo, sino sostener un incremento en el nivel de bienestar
individual y social. No obstante, la exigencia de "sostenibilidad" ha sido
interpretada de muy diversas formas por organismos internacionales y
30 Pecho frufao CurieI

autores. Por ejemplo, el Consejo de la FAO de 1987 la defina as: El
desarrollo sostenible es el manejo y consen acin de la base de recursos
naturales y la orientacin del cambio tecnolgico c institucional de tal
manera que asegure la continua satisfaccin de las necesidades humanas
para las generaciones presentes y futuras. Este desarrollo sostenible (en los
sectores agrcola, forestal y pesquero) conserva la tierra, el agua y los
recursos genticos vegetales y animales, no degrada el medio ambiente y es
tcnicamente apropiado, econmicamente viable y socialmente
aceptable*
9
.
Este concepto de desarrollo exige determinadas polticas para su
consecucin. En 1983 las Naciones Unidas dieron el mandato a la Comisin
Mundial para el Desarrollo y Medio Ambiente de proponer polticas para
abordar los crecientes problemas de la pobreza y la degradacin ambiental.
En 1987, esta Comisin hizo pblico su informe Nuestro futuro comn,
en el que se subrayaba la necesidad fundamental de un desarrollo agrcola
sostenible, para lo que se reputaba necesaria la unin de la economa y el
medio ambiente en la toma de decisiones.
De todas maneras, obviando la multitud de posibles definiciones que se
pueden traer a colacin, lo que ms discusiones provoca
2
' es su aplicacin
prctica en un contexto particular. Pero a pesar de lo complejo de este
enfoque del desarrollo, hay que recordar que, en el tema que nos ocupa, las
teoras sobre el Desarrollo Rural tuvieron su origen en la bsqueda de

" FAO. El estado mundial de a agricultura y a alimentacin. Roma. 1989.
2J
A modo de clasificacin, dentro de los pases desarrollados occidentales, las posturas que
gravitan en tomo a la sostenibilidad pueden dividirse en dos grandes grupos: tecno-centristas y
eco-centristas. Dentro del primer gmpo existen a su vez los llamados cornucopias" y los
acomodaticios". Mientras los primeros defienden el crecimiento econmico medido en trminos
materiales (PNB)y consideran axiomtico que el mecanismo del mercado, junto con la innovacin
tecnolgica, asegurarn las infinitas posibilidades de sustitucin para mitigar la escasez de
recursos, los segundos mantienen una postura conservacionista que rechaza esta visin de la
sustitucin infinita, apoyando en su lugar una poltica de "crecimiento sostenible" guiada por las
reglas de la gestin de los recursos naturales. En el grupo de eco-centristas, distinguimos a su vez
a los comunalistas" y a los "ecologistas radicales". Los comunalistas abogan por dar la mayor
importancia a las restricciones medioambientales en el crecimiento econmico, estando a favor de
la descentralizacin del sistema socioeconmico. A su vez. los ecologistas radicales mantienen
una postura que va ms all, en la que domina la aceptacin de la nocin del valor intrnseco de la
Naturaleza frente a su valor instrumental, como mera fuente de recursos prestos a su explotacin,
y la defensa de las especies no humanas. I
T
id. TIJRNF.R. R. K. (cd), Sustainable Environmental
Management. Principies and Practice, Colorado. (EE UU.) 1988 (citado por Cea, op. cit., p.
121).
El concepto de desarrollo rural 31

soluciones para el problema ms acuciante: la pobreza. El hecho de que esta
se localizara bsicamente en el medio rural, hizo que a partir de los setenta
se identificara por parte de los organismos internacionales con el desarrollo
de los pases pobres. En los ltimos aos, las disparidades en el nivel de
desarrollo entre las regiones urbanas y las rurales en los pases occidentales
ha puesto de actualidad el Desarrollo Rural, pero su significado y
transcendencia no son, en modo alguno, comparables a las del resto del
mundo. Sin embargo, en ambas situaciones, tanto para la minora que vive
relativamente bien en la veintena de pases desarrollados como para la gran
masa que sobrevive a duras penas, el concepto de desarrollo est abocado a
ser sostenible, comoquiera que pueda definirse este concepto.
Para terminar, carecemos an de la perspectiva necesaria para evaluar
los derroteros seguidos en los ltimos aos para poder evaluar con dete-
nimiento su recorrido, no obstante, nos encontramos con sugerencias que
podramos llamareclcticas o aglutinadoras de lo que se ha venido en
llamar desarrollo rural endgeno'
1
, sostcniblc c integral
1
. Seguimos en
esta linea a Calatrava Requena
10
, quien opina que la modernizacin a
ultranza de las zonas rurales supone una apertura de las mismas a las
demandas del exterior (urbanas), las cuales acaban dirigiendo y controlando
el proceso, especialmente mediante las nuevas tecnologas y el turismo.
Dicho proceso puede alterar las bases de la economa local y las estructuras
socioculturales existentes
11
, al tiempo que pueden terminar con los valores
ambientales que sirven de atraccin a las gentes originarias de los ncleos
urbanos. Por tanto, en el marco de la autosuficiencia y respeto por las
cualidades culturales y econmicas que les son propias, este autor propone
que el modelo de desarrollo conste de las siguientes caractersticas:
Ser integral y endgeno, con el fin de que se aprovechen todas las
potencialidades de la zona.
Ser natural, armnico y equilibrado respecto del medio ambiente.
Autnomo en su gestin y control.
Debe minimizar las extemalidades negativas.
Debe potenciar los mercados locales y comarcales.

10
CALATRAVA REQUENA. J "El modelo de desarrollo rural, intergral. endgeno y sosten
ble, Hacia un nuevo sistema rural, (RAMOS. E. y CRUZ, J., eds.). Madrid. 1995, pp. 312 y ss.
Sobre los planteamientos que se presentan de cara a los desafos de la llamada global
izacin, vid. GARCIA PASCUAL. F., (coord), El mundo rural en la era de a glo- halizacin:
Incertidumbres y potencialidades. Ministerio de Agricultura, Madrid. 2002.
32 Pecho frufao CurieI

Debe tener una base agroecolgica. dado que la agricultura es una de
las actividades ms perjudiciales que existen.
Ha de estar asentado en la pluriactividad. puesto que las actividades
agropecuarias han dejado ya de ser la primera fuente de obtencin de
renta.
Debe ser selectivo en cuanto al destino de los recursos v la clasi-
ficacin de las zonas objeto de los programas.
Espccifidad: esto es. no ha de quedarse en meras actividades pro-
gramticas, dada la gran variedad de paisajes, climas, situaciones,
incluso dentro de una misma regin.
Ha de ser sostcniblc, en sentido estricto, por lo que no tiene poiqu
disminuir el stock'' de capital natural.

LA LEY APLICABLE A LA RESPONSABILIDAD
CIVIL POR DAOS AMBIENTALES EN EL
REGLAMENTO ROMA II
r t
MIGUEL-ANGEL MICHINEL ALVAREZ
Universidad de J'igo
1. PLANTEAMIENTO GENERAL
El 27 de febrero de 1976, el Tribunal de Apelacin de la Haya (en
Holanda) plante una cuestin prejudicial al Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas (TJCE) al hilo de un caso del que estaba
conociendo
12
. En l, una empresa hortofrutcola holandesa demandaba ante
los tribunales de su pas a la sociedad explotadora de las Minas de Potasio de
Alsacia (situadas en Francia). El objeto de la demanda era una
indemnizacin por los daos causados en su explotacin, debidos a la
elevada salinidad de las aguas del ro Rhin, que regaba sus tierras. El
demandante culpaba a la empresa minera de haber contribuido deci-
sivamente a incrementar el nivel de sal en el ro a causa de los vertidos de
Potasio procedentes de las minas, que iban a parar a su cauce. En realidad,
este litigio no versa sobre daos medio ambientales en sentido estricto, sino
ms bien sobre el dao econmico causado a su vez por un dao ambiental
-el vertido de productos txicos
2
-. Pero ilustra bien

12
STJCE de 30 de noviembre de 1976. Handelskwekerij G.J. Bier B.V. y Fundacin Aguas del
Rhin c. Mines de Potasse d'Alsace S.A. As. 21/76.
Un caso reciente, que no ha llegado todava a los Tribunales, es el que se ha producido
recientemente, el 4 de octubre de 2010, cuando un vertido txico devor el pueblo de Kolontar (I
lungria), situado tan slo a 70 kilmetros del rio Danubio, el segundo ms largo de Europa. El
vertido derivaba de una planta de almacenamiento de residuos de aluminio, cuya rotura provoc
que se derramara ms de un milln de metros cbicos de producto txico a travs del pueblo,
provocando la muerte de varias personas, adems de daos materiales
La ley aplicable a la responsabilidad civil por daos ambientales en el reglamento Roma II 37

Reglamento se aplicar asimismo a cualquier obligacin extracontractual
que pueda surgir ') o del 2.3. Sin embargo, el lugar del hecho daoso como
punto de conexin, cubrira tambin las reclamaciones cuando el dao es
todava hipottico
13
.
Considerando la referencia hecha en el articulo 7 al artculo 4. I
o
, los
casos que caen bajo esta norma se determinarn entonces de acuerdo con la
regla general, es decir, la ley del pas donde se produce el dao
14
. De acuerdo
con la Comisin, hay varias normas de conlicto nacionales que incluyen una
solucin semejante, subrayando la correlacin entre este punto de conexin
y los principios de estricta responsabilidad y prevencin. Sin embargo,
comparando esta norma con el artculo 8 del antiguo borrador preliminar
15
,
cabe la opcin para la persona que alega el dao de basar su reclamacin en
la ley del pais en que se ha producido el acto causal, si dicha ley le es ms
favorable que la /ex loci damni
16
. Esta posibilidad de opcin ha sido
saludada como un paso adelante, porque el legislador garantiza un trato
favorable a la parte daada, teniendo en cuenta su voluntad
17
, haciendo ms
real el principio "quien contamina paga '
p
. La ley aplicable a los daos
medioambientales tiene adems

13
Vid DUCZEK. A., loe. cit., p. 48.
li
Article 4.1.: Unless othenvise provided for in this Regulation, the lavv applicable to a
non-contractual obligation arising out oa tortdelict shall be the law o the country in which the
damage occurs irrespective o the country in which the event giving rise to the damage occurred
and irrespective o the country or countries in which the indirect consequences o that event
occur.
15
Segn dicho precepto "la ley aplicable a una obligacin no contractual derivada de una
violacin del medio ambiente ser la ley del pas en cuyo territorio ocurre o amenaza con ocurrir el
dao.
ls
No obstante, el Memorndum explicativo aclara que la cuestin del estadio del
procedimiento en el que la vctima debe ejercer su opcin es una cuestin para el Derecho procesal
del foro, disponiendo cada Estado Miembro de sus propias normas para determinar el momento
desde el cual no es posible aadir nuevas demandas.
17
En opinin del Comit Econmico y Social Europeo sobre el Reglamento Roma, al proveer
una excepcin a la regla general que. disfrazada de norma de ley applicable, permite a la vctima la
eleccin de ley, la Comisin persigue objetivos que. en realidad, nada tienen que ver con el
Derecho applicable, sino que estn, ms bien, orientados a que potenciales contaminadores del
medio ambiente se tomen la proteccin del mismo muy seriamente, amenazndoles con la
aplicacin de un sistema ms restrictivo de Derecho material. Vid. al respecto el documento
INT/209. de 2 de junio de 2004. disponible en http://europa.eu.
1
FACI I GOMEZ, K., loe. cit., p. 315. Sin embargo, se ha defendido tambin la solucin
particular basada en la /ex loci damni. como, por ejemplo, PALAO MORENO. G., Hacia la
unificacin de las normas de conlicto en materia de obligaciones cxtracontractuales en
38 Migue!-A ngel A // chine! A varez

carcter universal, en virtud del artculo 3 del Reglamento Roma II, y es
aplicable aunque resulte corresponder a un Estado no miembro. Dicha ley
ser la que rija los aspectos relacionados con la responsabilidad ex-
tracontractual que indique el Reglamento. stos se detallan en el articulo 15,
segn el cual dicha ley regula, en particular: a) el fundamento y el alcance de
la responsabilidad, incluida la determinacin de las personas que puedan
considerarse responsables por sus propios actos: b) las causas de
exoneracin, as como toda limitacin y reparto de la responsabilidad; c) la
existencia, la naturaleza y la evaluacin de los daos o la indemnizacin
solicitada: d) dentro de los limites de los poderes conferidos al tribunal por
su Derecho procesal, las medidas que puede adoptar un tribunal para
garantizar la prevencin, el cese y la reparacin del dao; e) la
transmisibilidad. incluida por herencia, del derecho a reclamar por daos o a
solicitar indemnizacin: ) las personas que tienen derecho a la reparacin
del dao sufrido personalmente: g) la responsabilidad por actos de terceros;
h) el modo de extincin de las obligaciones, as como las normas de
prescripcin y caducidad, incluidas las relativas al inicio, interrupcin y
suspensin de los plazos de prescripcin y caducidad. Finalmente, una serie
de normas especficas regulan los supuestos en que puede colisionar la
aplicacin de ley rectora del dao con otras eventuales leyes aplicable. Esto
casos son: la accin directa del perjudicado contra el asegurador del
responsable (artculo 18): la subrogacin (artculo 19); la responsabilidad
mltiple (artculo 20); la validez formal de los actos (artculo 21); y la carga
de la prueba (articulo 22).
A pesar de lo expuesto, del conjunto del texto del Reglamento se deriva
una cierta distorsin del sistema inicialmcntc previsto por los artculos 7 y
4.1 en cuanto a la determinacin de la ley aplicable. Ello se debe a la
posibilidad que abre el Reglamento de acudir con carcter general a
acuerdos de eleccin de ley, prevista en el artculo 14. Segn este artculo,
"las partes podrn convenir someter la obligacin extracontractual a la ley
que elijan: a) mediante un acuerdo posterior al hecho generador del dao, o
bien b) cuando todas las partes desarrollen una actividad comercial, tambin
mediante un acuerdo negociado libremente antes del hecho generador del
dao. La eleccin deber manifestarse expresamente o resultar de manera
inequvoca de las circunstancias del caso y no perjudicar los derechos de
terceros. 2. Cuando, en el momento en que ocurre el hecho
Europa (una visin crtica del Anteproyecto de Propuesta de Reglamento Roma II)' .Derecho
Patrimonial Europeo, Pamplona, Aran/adi, 2003. p. 293.
La ley aplicable a la responsabilidad civil por daos ambientales en el reglamento Roma II 39

generador del dao, todos los elementos pertinentes de la situacin estn
localizados en un pas distinto de aquel cuya ley se elige, la eleccin de las
partes no impedir la aplicacin de las disposiciones de la ley de ese otro
pas cuya aplicacin no pueda excluirse mediante acuerdo. 3. Cuando. en el
momento en que ocurre el hecho generador del dao, todos los elementos
pertinentes de la situacin se encuentren localizados en uno o varios Estados
miembros, la eleccin por las partes de una ley que no sea la de un Estado
miembro no impedir la aplicacin de las disposiciones del Derecho
comunitario, en su caso tal como se apliquen en el Estado miembro del foro,
que no puedan excluirse mediante acuerdo".
Considerando la naturaleza peculiar de los daos medioambientales, es
incomprensible que no se haya restringido este tipo de pactos. Sobre todo, si
se considera que as se ha hecho en otras materias reguladas por el
Reglamento, como es el caso de la infraccin de derechos de propiedad
intelectual, la competencia desleal o los daos por productos defectuosos. En
ambos supuestos, la posibilidad de que la ley aplicable indicada por el
Reglamento quede desplazada por un pacto entre las partes se ha prohibido
expresamente. Con mayor motivo, debera haberse actuado igual en el caso
de los daos medioambientales. Las presiones de las empresas
contaminantes para llegar a acuerdos sobre la eleccin de una ley ms
favorable a sus intereses habran quedado as impedidas. Aunque,
ciertamente, la aplicacin de las normas imperativas del foro, prevista por el
Reglamento en su articulo 16, viene a atemperar el problema. Relacionadas
con stas, se encuentran adems las normas de seguridad y comportamiento
vigentes en el lugar y el momento del hecho que origina la responsabilidad.
Estas normas habrn de tenerse en cuenta para valorar el comportamiento de
la persona cuya responsabilidad se alegue.
Es necesario referirse tambin, finalmente, a los efectos que pueden
tener otras normas del Reglamento Roma II sobre la determinacin de la ley
aplicable, como los artculos 16 (leyes de polica) y 17 (normas de seguridad
y comportamiento): normas imperativas que no se refieren nicamente a las
del Derecho del foro -como suceda en el borrador de propuesta preliminar-
sino tambin, de modo semejante al Reglamento Roma I. en relacin con las
normas imperativas de terceros Estados. El artculo 4 del borrador (relativo a
la oferta de leyes aplicables alternativas para casos de daos ocurridos en
reas no sujetas a la soberana territorial de un Estado) fue finalmente
retirado precisamente por sus posibles repercusiones sobre las demandas
40 A iguel-A ngel A //chine/ A Ivarez

ambientales
18
. Roma II tambin renunci a regular de forma explcita el
controvertido problema de los daos compensatorios, sealando
simplemente en el considerando 32 del prembulo que "en particular, la
aplicacin de una disposicin de la lev- designada por el presente
Reglamento que condujera a la asignacin de daos e intereses ejemplares o
punitivos de naturaleza excesiva, puede, segn las circunstancias del caso y
el ordenamiento jurdico del Estado miembro del rgano jurisdiccional
competente, considerarse contraria al orden pblico del foro'
19
.
3. EL CONCEPTO "LUGAR DEL DAO Y SU INTERPRETACIN
La regulacin de competencia judicial internacional depende en ltima
instancia de cmo se interprete la conexin "lugar del hecho daoso,
presente en el artculo 5.3 del Reglamento 44/2001, sobre responsabilidad
extracontractual en general. La sentencia "Mines de Potasse, que citbamos
al comienzo, tuvo precisamente el valor fundamental de mostrar la
diferencia entre el lugar de comisin del acto causal de un dao
(Handlungsort, en terminologa alemana) y el lugar de produccin de los
efectos de ese dao (Erfolgsorf), en este sector. En el caso aludido se
trataba entonces de interpretar el artculo 5.3 del Convenio de Bruselas de
1968 (hoy sustituido por el Reglamento 44/2001, de idntico contenido en
este punto). En dicho asunto, el Tribunal de Justicia declar que el
significado de la expresin "lugar del hecho daoso, en el mbito de la
competencia judicial internacional, reclama que se reconozca al demandante
la opcin de ejercitar su accin, bien en el lugar donde se haya materializado
el dao, bien en el lugar en el que se haya producido el hecho causante
20
. El
Tribunal de Justicia explic que ambos lugares

18
Crtico con esta norma se muestra el Bar Council de Inglaterra y Gales, en el documento
http://europa.eu.int/comm/justice home/unit/civil/consultation/contributions/ bar council position
en.pdf
19
Sin embargo, esta cuestin estaba presente en el artculo 24 del borrador preliminar. En
relacin con la garanta de daos punitivos en el sistema estadounidense para casos de
contaminacin, vid., BOSTON, G. W., "Specific Tort Actions, en Pimitive damages in tort Jaw,
New York, 1993. pp. 1-71; ACKERMAN. P./Some don't like it hot: Louisiana eliminates punitivo
damages for environmental torts. Tu lae Law Review, 1997, pp. 327-350.
20
La eleccin puede corresponder o a la vctima o al juez, segn la interpretacin que se
haga. Acerca del denominado por la doctrina alemana como Gimstigkcitsprin/.ip\ vid.,
La ley aplicable a la responsabilidad civil por daos ambientales en el reglamento Roma II 43

trabajadores del banco demandado) como el dao inicial (la incautacin
de los pagars depositados por el Sr. Marinan y la posterior detencin de
este) se haban producido en un nico Estado; tan slo los supuestos daos
indirectos (perjuicios econmicos) podran haber sido soportados en otro
Estado. El Tribunal de Justicia declar que el concepto de lugar donde se
hubiere producido el hecho daoso no puede interpretarse de una manera
extensiva hasta el punto de englobar cualquier lugar donde puedan
experimentarse las consecuencias perjudiciales de un hecho que haya
causado ya un dao efectivamente sobrevenido en otro lugar; en
consecuencia, el concepto no puede entenderse en el sentido de que incluya
el lugar en el que la vctima alega haber sufrido un perjuicio patrimonial
consecutivo a un dao inicial sobrevenido}' sufrido por ella en otro Estado
contratante.
4. RAZONES PARA LAS DIFERENCIAS DE INTERPRETACIN
ENTRE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL Y
DERECHO APLICABLE
La jurisprudencia del TJCE sobre el concepto lugar del hecho daoso"
en sede de competencia judicial que hemos venido exponiendo parece haber
inspirado de forma desigual al legislador comunitario en el caso del
Reglamento Roma-II, al indicar la ley aplicable a la responsabilidad civil por
daos medioambientales. Se permite, en principio, que la vctima opte entre
la aplicacin o bien la ley del pas donde se ha generado la accin, o bien la
ley del pas donde se ha sufrido el dao. Esto parece una consecuencia de la
jurisprudencia "Mines de Potasse, que no se ha extendido, en cambio, a la
regla base para determinar ley aplicable a los daos con carcter general
(artculo 4 del Reglamento Roma II). El mismo artculo 7 del Reglamento
Roma II (regla especial para los daos ambientales) seala que este se aplica
a la obligacin extracontractual que se derive de un dao medioambiental o
de un dao sufrido por personas o bienes como consecuencia de dicho dao".
Es decir, incluye los
~ mf
valor de los pagars, sino tambin una compensacin por los daos que aleg haber sufrido como
resultado de su arresto, frustracin de diversos contratos y daos a su reputacin. Lloyds Bank
aleg que el Tribunal italiano no era competente, en la medida en que el dao haba ocurrido en
Inglaterra. F.l Sr. Marinan, apoyado por Zubaidi TradingCompany, apel al Tribunal Supremo
para plantear una cuestin preliminar sobre la competencia judicial internacional.
que se denominan daos indirectos *, aqullos que son consecutivos a un
44 Migue!-A ngel A1chine! A faenez

dao inicial causado, y que pueden sufrirse en un lugar distinto.
Consecuentemente, el mbito de la ley rectora incluira aquellos casos en
que el dao medioambiental hubiera tenido como consecuencia otros daos
sufridos por personas o bienes. Esto contradice la interpretacin vertida en la
ya citada jurisprudencia Marinan, que indica precisamente lo contrario al
determinar la competencia judicial internacional en casos de responsabilidad
por daos indirectos. Finalmente, respecto de la cuestin decidida en el caso
Fiona Shevill" nada se dice en el artculo 7 del Reglamento Roma II; esto
es, cul seria la determinacin de la lev- aplicable a los supuestos con
resultado de daos ambientales en una pluralidad de Estados.
De lo expuesto, se deriva entonces que las soluciones de competencia
judicial internacional y de ley aplicable del Derecho comunitario presentan
en este mbito coincidencias y discrepancias. Para explicar esta situacin, es
necesario, en primer lugar, retener las fuertes particularidades que presenta
este tipo de dao. El artculo 174 del Tratado Fundacional de la Unin
Europea contempla un elevado nivel de proteccin del medio ambiente,
basado en los principios de cautela y accin preventiva, en el principio de
correccin en la fuente misma y en el principio de quien contamina paga.
Estos principios tienen su correlacin entonces en el sector de los daos
medioambientales en general y, por extensin, en los casos de
responsabilidad civil por daos que presentan conexin con los
ordenamientos jurdicos o las jurisdicciones de diferentes pases. De ah que
se vea como legtima, en primer lugar, una ruptura del principio de igualdad
de armas para las partes, y se beneficie, como parte digna de especial
proteccin, a quien reclama por causa de daos al medioam- biente,
concediendo a quien se presenta como vctima una posibilidad de opcin en
la ley aplicable. En otras palabras, se extiende la jurisprudencia "Mines de
Potasse" del campo de la competencia judicial internacional al campo del
Derecho aplicable. Ahora bien, las peculiaridades del dao ambiental no
aclaran suficientemente otras cuestiones clave. Por ejemplo, la ampliacin
del mbito de la conexin elegida (lugar del dao") en el sector de ley
aplicable para que pueda incluir el lugar donde acontecen los daos
indirectos; lo cual contradice la jurisprudencia Marinan en el sector de la
competencia judicial internacional. O por que los redactores del Reglamento
Roma II evitaron pronunciarse sobre la eventual extensin de la
jurisprudencia Fiona Shevill" al mbito de la ley aplicable,
46 A ligue!-A ngel A //chine/ A varez

de normas para determinar ley aplicable a cada relacin jurdica dentro
de los ordenamientos de Derecho privado sustituy la antigua sincrona entre
la competencia judicial y el Derecho material del foro por una nueva
sincrona entre la competencia judicial y el Derecho conflictital del foro.
Ahora bien, la existencia de este nuevo 'Vnculo primario" entre la autoridad
competente y su propio sistema de normas de Derecho aplicable puede
utilizarse tambin para resucitar" esa antigua sincrona aludida, en
determinados casos, cuando parezca razonable fundamentar los derechos
subjetivos de las partes en el propio ordenamiento de la autoridad que
conoce. Para conseguirlo, como las reglas de competencia judicial
internacional y las confiictualcs sobre ley aplicable comparten una
estructura semejante (en ambos sectores, sus normas se componen de un
supuesto de hecho al que asocian una consecuencia jurdica a travs de un
punto de conexin) basta con que, para un mismo supuesto de hecho (p.e.. la
responsabilidad civil por daos ambientales que estamos examinando aqu),
se establezca una conexin idntica en los dos sectores (por ejemplo, como
sucede en este caso, el lugar del hecho daoso"). As. se puede reavivar el
arcaico vnculo entre el juez competente y su propio Derecho material,
siempre que la conexin elegida se interprete de la misma manera.
Ahora bien, la solucin que persigue la construccin expuesta no es
actualmente la regla, sino la excepcin, sobre todo si consideramos los
diferentes principios que rigen ambos sectores de normas, competencia
judicial y ley aplicable. As, la consecuencia jurdica de las normas presentes
en los dos sistemas necesariamente es siempre distinta, aunque compartan
una estructura semejante. Ello se debe a la diferente naturaleza de los
problemas en uno y otro sector. Los primeros se refieren a la posibilidad de
que un juez abra un proceso con elemento extranjero: lo que est enjuego es
un derecho fundamental, la tutela judicial internacional. Los problemas de
ley aplicable, en cambio, ataen al ordenamiento que aplicar el juez que
conoce de un litigio con elemento extranjero: se trata aqu de determinar la
proximidad del caso con un ordenamiento concreto, al menos si partimos de
la concepcin ms clsica del Derecho internacional privado
21
. Partiendo de
esta diferencia bsica, se comprenden mejor las distancias detectadas en la
construccin del concreto lugar del hecho daoso" como conexin, bien de
la norma de competencia judicial internacional, bien de la norma de ley
aplicable, en el mbito de la responsabilidad por daos ambientales.

21
Sobre estas diferencias entre sectores del Derecho internacional privado, se puede consultar
nuestro trabajo Fundamentos de Derecho procesal civil internacional. Quantex, 2009, passim.
La ley aplicable a la responsabilidad civil por daos ambientales en el reglamento Roma II 47

As. como vimos, en el sector de la competencia judicial internacional,
segn la jurisprudencia Marinan, el lugar del hecho daoso no incluye el
lugar en el que la vctima alega haber sufrido un perjuicio patrimonial
consecutivo a un dao inicial sobrevenido y sufrido por ella en otro Estado
contratante. En cambio, en Derecho aplicable, la solucin es la contraria.
Ello se debe precisamente a la idea de proteccin del demandado que preside
el sistema de normas de competencia judicial internacional y que deriva
directamente de la tutela judicial internacional garantizada por la
Constitucin que conduce en ltima instancia a que, para desconectar (como
excepcin) el litigio del foro, se examinen especialmente los intereses del
demandado
22
, lo que no sucede en el mbito de la ley aplicable. Por otra
parte, segn la sentencia Fiona Shevill, el juez del lugar de comisin del acto
es el nico que podra conocer de la demanda sobre la totalidad del dao, y el
juez de cada lugar de resultado daoso, en cambio, slo conocera de
demandas sobre daos en su territorio. Trasladar esta interpretacin al sector
de la ley aplicable supondra

22
La incidencia de los valores constitucionales en el Derecho procesal civil internacional.
aunque hoy es una cuestin pacfica, no siempre ha sido aceptada de buen grado. Se debe
principalmente a la labor de la doctrina norteamericana el fundamento de este sector sobre los
valores constitucionales, centrndose sobre todo en torno a la interpretacin de la clusula "due
process" (vid. CAVLRS. D.. Colliding Interests of Individuis and Enterprises in Conllict of
Laws in the United States", Festschrift llr Frank Vischer. Zrich, 1983. pp. 107-146:
DETHLOFF. N., Die Zustndigkeit US-amerikanischer Gerichte tur Klagen gegen auslndische
Untemehmen, NJJV, 1988. pp. 2160-2168). De esta manera, hoy se acepta que el derecho a una
tutela judicial efectiva implica consecuencias que deben informar la interpretacin y aplicacin del
sistema de Derecho procesal civil internacional. Tal influencia, manifiesta en todos los sectores
que conforman dicho mbito, debe ser examinada atendiendo a la tensin entre dos intereses
enfrentados: por una parte, el del demandante a obtener que se tutele su peticin de justicia y, por
otra, el inters del demandado a que se le proteja adecuadamente frente a la pretensin del
demandante. Desde la perspectiva del demandante, la incidencia de la Constitucin se aprecia en
determinadas imposiciones al legislador para facilitar la obtencin de tutela judicial efectiva, tanto
en relacin con el acceso a jueces y tribunales como en la tramitacin del proceso y sus efectos.
Ahora bien, la exigencia de facilitar el acceso a la justicia para el demandante afecta al sistema de
competencia judicial internacional en menor medida que para el demandado. Por un lado, porque
la tutela judicial efectiva consagrada en la Constitucin prohbe tratar arbitrariamente de forma
desigual aquello que es esencialmente igual. Por otro lado, debido al carcter limitador de la
jurisdiccin que se atribuye a las normas de competencia judicial internacional.
50 Jos Eugenio Soriano Garca

a cambiar cuantas veces quiera la norma urbanstica que asi no significa
nada, al ser pura plastilina moldeable a gusto del dueo de las normas.
Las tesis que mantuve se vieron lamentablemente confirmadas con
ocasin del desafortunado espectculo del Ayuntamiento de Marbella,
consecuencia de escndalos urbansticos que obligaron a su disolucin. Y la
tcnica que se utiliz por los presuntos delincuentes no era otra,
precisamente, que la de enfrentar la democracia (su mayora concreta y
circunstancial) con la regla de Derecho, la cual, en vez de ser anterior y
firme, era posterior y creada resueltamente por tal mayora. Un caso pattico
que ilustra bien por dnde deben ir las relaciones entre la poltica concreta y
la regulacin de los derechos.
Pero el urbanismo marbclli no ha sido ni mucho menos el nico caso.
As. los escndalos y corrupciones generalizadas que ha creado la post-
modema figura del ''Agente Urbanizador" ya han sido denunciadas, como
palabras y expresiones gruesas, por el propio Parlamento Europeo. Se acusa
por dicho Parlamento a la situacin del urbanismo en Espaa, de la mayor
violacin del derecho de propiedad, del derecho de la contratacin, del
principio de transparencia. Y no deja la Resolucin del Parlamento Europeo
ttere con cabeza alguna. La ingenua y temerosa actitud del Estado,
intentando defenderse con el leve escudo de que carece de competencias en
urbanismo porque se las quit el Tribunal Constitucional en su lamentable
Sentencia de 20 de marzo de 1997
2
ha sido contestada por el Parlamento
Europeo, recordndole que el Estado s tiene com pe -
Sentencia en Recursos de inconstitucionalidad 61/1997 de 20/3/1997. pleno: Excmos.
Sres. RODRGUEZ. GABALDN. GARCA-MON. GIMENO, DE MENDIZBAL,
GONZLEZ, CRUZ, VIVI-.R. RUI7.. JIMENEZ DE PARGA. VIVES YGARCA. Ponentes: D.
ENRIQUE RUIZ VADILLO Y D. PABLO GARCA MANZANO, quienes expresan el parecer
del Tribunal. Debera existir entre los Juristas una clasificacin de las Sentencias tambin segn su
ndice de calidad, por ejemplo, incluyendo el tiempo en que se tarda en dictar, los Votos
particulares, o si, como en el caso, se olvida de parte del territorio nacional (Ceuta y Melilla). as
como de los comentarios doctrinales que suscite. En todos los Tribunales Constitucionales han
existido malos perodos y Sentencias nefastas, por lo que no hay que escandalizarse por el hecho
de que efectivamente algunos Fallos sean fallos, esto es, errores de bulto, con grave torpeza y
desconocimiento, unido a falta de suficiente raciocinio y exceso de ideologa. No deben oscurecer
tales manchas el buen juicio general que puede tenerse del conjunto amplio de la jurisprudencia
constitucional. Pero s debe insistirse en el eclipse que suponen y que si bien no va a abatir la
opinin final, indudablemente estas malas Sentencias pesan al final en la balanza.
Agente urbanstico rehabilitados transicin urbanstica e identidad... 53

y derechos de nuestros vecinos europeos. Por eso. a este Informe' ha
seguido un espeso silencio y una condena al olvido o al ninguneo.
Para poner de manifiesto lo que este urbanismo "post-moderno" supone,
creo de inters establecer alguna diferencia entre dos tcnicas de anlisis
social que son. estimo, bien diferentes, a saber, la de los juristas y la de los
economistas. Uno y otro, adelanto mi opinin, se necesitan mutuamente.
pero tienen aproximaciones distintas, diversas, antagonistas en muchas
ocasiones. Y respecto del urbanismo, igual que es necesario hacer los
nmeros, tambin hay que tener claras las ideas jurdicas para poder asignar
correctamente el papel que corresponde a unos y otros. Ah. luego
demostrar, se encuentra gran parte del fallo de nuestro urbanismo.
2. LA RELIGIN DE LOS JURISTAS, UN CREDO DIFERENTE A LOS
ECONOMISTAS
As, creo, los juristas tenemos que comenzar a hacer una valoracin
precisa del coste econmico de lo que proponemos, tambin de estar menos
idcologizados o al menos contrastar con datos y hechos lo que suponemos y,
finalmente, comenzar de una vez a recordar que junto con los derechos"
tambin hay deberes", y que la idea del gratis total" es una falacia
econmica totalmente insostenible. Tan desatinada es, que resulta necesario
corregir luego esa norma con otra de signo contrario o diferente, que a su
vez, da lugar a una tercera norma que engendra por partcnognesis varias
familias distintas que en pirmide dependen de la primera a la que a su vez,
niegan o maticen, en un enjambre normativo de muy difcil implantacin
prctica.
Qu hace un jurista en el pas de las maravillas de los economistas?
7
Un
jurista en la corte del Rey Midas, seria subtitulo apropiado de este tipo de
trabajos. Pero si es un letrado que se toma en serio las aportaciones de los
economistas y socilogos del ltimo medio siglo, especialmente en lo que
hace al anlisis econmico del Derecho, lgica de la accin colectiva y teora
de la eleccin pblica, podemos tambin exigir que los economistas acaben
sabiendo un poco de lo que los juristas tienen que hacer.
Sigo en gran medida lo ya indicado en mi libro Lucha contra la morosidad y contratacin
administrativa, Iustcl. Madrid. 2006.
Con ocasin de la Directiva Bolkestein, en la Unin Europea ha
comenzado un interesante debate que algunos juristas han empezado a hacer,
54 Jos Eugenio Soriano Garca

cmo es el de conocer con qu dificultades se enfrenta el proceso
liberalizador de una economa presa en una maraa de regulaciones CUYO
sentido no resulta ni mucho menos evidente v cuya descodificacin arroja, en
ocasiones, sabrosas enseanzas sobre el poder de los que hacen las normas
8
.
Pero sigue sin existir aproximacin por los economistas ni siquiera cuando
hacen "anlisis econmico del Derecho a las guias y claves de nuestro
menester jurdico. Hay asimetra, ya que si algunos juristas comienzan a
hacer los nmeros hay que pedir a los economistas que se interesen por
cuestiones que solamente pueden investigarse de forma mixta y en
colaboracin de unos con otros. Pero cada uno tiene que tener autonoma
para realizar su aportacin, inclusive, en bastantes temas, con direccin por
los juristas del asunto que se este examinando en muchas de las ocasiones.
Y efectivamente, juristas y economistas, somos de razas distintas,
inclusive de muy diferentes credos, si bien, stos, los economistas, tienen,
por as decir, una superioridad epistemolgica basada en la pertinaz
creencia de que lo suyo es ciencia y lo nuestro "arte, lo que les lleva a
interesarse muy poco por lo que los jurisperitos suelen decir. La in-
comunicacin de los economistas en Espaa es total con los juristas, y ello
pese a que la ltima Premio Nobel de Economa Elinor Ostrom -la primera
mujer en recibir el galardn por su contribucin al estudio de la gestin de
los bienes comunes- tenga como referencia precisa en un trabajo importante,
el Tribunal de las Aguas de Valencia, tema exquisitamente jurdico
9
.
De notable aportacin bien construida en este debate, vid el trabajo de DE LA QUADRA
- SALCEDO FERNNDEZ DEL CASTILLO, T., (La Directiva de Servicios y la Libertad de
Empresa, El Cronista de! Estado Social y Democrtico de Detecho. n 7. octubre 2009, pp. 46 y
ss, as como el de T. de la Quadra - Salcedo Janini, en un excelente trabajo comparatista "Unidad
Econmica y Descentralizacin Poltica. Libre circulacin de mercancas y control judicial en
EE.UU., y en Ja Unin Europea, Tirant lo Bland. 2004, que sirve de interesante y aplicada
muestra de lo que se pretende importar del otro lado del Atlntico. De inters tambin, los trabajos
de T. R. FERNNDEZ "Un nuevo Derecho administrativo para el mercado interior europeo",
Revista espaola de Derecho Europeo. n 22, pp. 189 y ss. y "La larga marcha por la libertad de
empresa", Crculo de Empresarios, octubre 2009. pp. 161 y ss. ; tambin en esta ltima colectiva.
MUOZ MACHADO. S., "Ilusiones y conflictos derivados de la Directiva de Servicios", pp. 297
y ss.
El Premio se le otorga junto con OLIVER WILLIAMSON. por sus trabajos sobre
economa institucional. GovemingtheCommons. TheEvolution of Institutionsfor Collective
Agente urbanstico rehabilitador: transicin urbanstica e identidad... 61

Por consiguiente, el primer paso que hay siempre que examinar antes de
comenzar un anlisis de un posible Derecho urbanstico, creo sinceramente
que es el factor cultural. Si un pueblo ama realmente a su pas, su geografa,
su ambiente, su entorno, sus costumbres, su historia, entonces la aplicacin
de la norma urbanstica, por severa que sea. acabar siendo ms sencilla y
amigable que si por el contrario se trata de una norma realizada por una
vanguardia tcnica pero desarrollada en un pueblo que prefiere la
especulacin urbanstica a corto plazo a costa de los bienes comunes y
colectivos, o de la provocacin de lesiones en un entorno consecuencia de su
propia actuacin irresponsable. En segundo lugar, un momento previo a una
legislacin urbanstica plausible consiste en tener a disposicin instrumentos
legales referidos a los diferentes agentes que van a intervenir en una
urbanizacin.
En este sentido, la clave ha de ser, siempre, el reconocimiento doble de
que el propietario cuenta desde luego y que al mismo tiempo el propietario
no es empresario. Y casi nunca, tampoco, el empresario es propietario. De
ah la necesidad de asimilar la combinacin mixta de ambos, sin
desplazamientos inoportunos de unos y otros entre si. En efecto, hemos visto
en el "Informe Aukcn" cmo el denominado 'Agente Urbanizadoi " es, para
la Unin Europea y ms precisamente para su Parlamento, gran culpable sin
duda de tal corrupcin en Espaa. De ah que sea necesario adoptar otras
propuestas tcnicas. Me arriesgar a proponer una que en alguna medida
qued diseada en numerosas propuestas pero que jams logr ponerse en
pie. probablemente como consecuencia de las presiones de grupos
organizados de intereses, algunos de los cuales paradjicamente se
encuentran entre las propias Administraciones Pblicas.
Veamos pues la propuesta. A mi juicio, un modo sensato y solvente de
conseguir que existan agentes urbansticos serios y con responsabilidades
definidas, debe partir siempre de que existe de manera indubitada un papel
de los tcnicos que no se puede desplazar simplemente por razones de
oportunidad poltica. Esto es. que sin perjuicio de reconocer al final que el
modelo de ciudad y de territorio corresponde a las Administraciones
Pblicas, previamente tiene que existir un claro consenso sobre el papel que
los tcnicos han de jugar. Adems, claro est, de contar con la opinin
ciudadana, quien mediante sus aportaciones a los diferentes planes, pueden
ofrecer informacin real de naturaleza cultural, econmica, incluso tcnica,
sumamente valiosa a la hora de redactar tales planes.
64 Jos Eugenio Soriano Garca

sea objeto de evaluacin de impacto ambiental. Y es que. efectivamente, los
planes suponen tal transformacin territorial y urbanstica que antes de que
sean siquiera sometidos al debate pblico, tienen que tener por fuerza, una
clara indagacin que permita formular respecto de ellos, anticipadamente,
los aspectos lesivos, destructivos que provocan y los remedios para
conseguir tales reparaciones necesarias.
De ah, la absoluta necesidad de que la Administracin Pblica est bien
asesorada. Y para ello, nada mejor, probablemente, que mediante concurso
pblico, proceder a adjudicar asimismo un contrato de verificacin y
auditora urbanstica a una de las sociedades indicadas, siempre desde luego
con gran independencia respecto de la propia Administracin y de la
sociedad proponente del concurso. Finalmente, debo referirme a los aspectos
culturales, tursticos y urbansticos de la propuesta que formulo, a travs de
la figura jurdica que he denominado conceptualmente El Agente
Rchabilitador.
5. EL AGENTE REHABILITADOS
Comenzar la exposicin del presente epgrafe con una referencia
sucinta a lo que en Espaa se ha denominado, El Agente Urbanizados, que
como ya hemos visto, ha sido objeto de feroz crtica en el Informe AukeiT*.
Merece la pena contar la historia... para no repetirla en ninguna parte. En
efecto, en el urbanismo espaol, tras la planificacin de la ciudad. con los
sealados inconvenientes, hay que proceder a su gestin. Y la gestin
tradicional se encargaba a los propietarios, quienes reunidos, a la fuerza, en
una Junta de Compensacin" entregaban sus parcelas, se proceda a
racionalizar el suelo resultante de las mismas -con graves dificultades- y
luego mediante un rgimen de mayoras se proceda a ir realizando las
operaciones materiales de transformacin y adjudicacin de tales nuevas
parcelas y edificaciones conforme a plan.
El plan, ntese bien, todo lo poda. As, en caso de que una propiedad
"estorbase al planificador, la expropiaba y eliminaba el obstculo. Pero era
evidente que los propietarios se resistan. Y ms evidente todava que el
propietario, al que se converta en empresario forzoso, no tenia otro inters
que el de obtener el plusvalor mayor posible por su terreno originario. De ah
los enormes costos de transaccin" que supona siempre la ejecucin de
todo plan. Duraban aos, desde su formulacin hasta la ejecucin. Y en los
intersticios de tales planes, se colaba la corrupcin.
Agente urbanstico rehabilitador: transicin urbanstica e identidad... 67

trabajen y se reproduzcan en un sitio que en otro. Igual. Sin diferencia.
Personas unidimensionales en sitios unidimensionales. Sin personalidad. Se
decreta as la abolicin de la personalidad y de la identidad.
De ah que en rebelda, la doctrina minoritaria est pugnando por lograr
convencer a las Administraciones Pblicas de que una actuacin a largo
plazo puede permitir estrategias de ordenacin territorial compatibles con la
satisfaccin del lucro y, simultneamente, con la pretensin de
mantenimiento cultural de las seas de identidad propia.
Italia fue pionera en esta tcnica. Basta observar el centro y casco
histrico de ciudades tan bellas como Bolonia, para comprender de in-
mediato que la cultura y la economa pueden ir de la mano, sin necesidad
alguna de devastar la ciudad tal como nos la leg tambin la historia. Se
entiende culturalmcnte que somos depositarios de bienes que nos han
llegado desde el pasado, que nos hablan en el presente para continuar su tray
ectoria en el futuro.
Y la tcnica, insisto, consiste en la refaccin, en la rehabilitacin. No
consiste en tirar y derribar, nada de asolar, de arruinar, de destruir, sino de
construir. Pero construir en "resurreccin de las ruinas ', expresin que tomo
interesadamente del profesor Muoz Machado, para lograr vivir y convivir
con casas que interiormente son el futuro y que en su expresin y morfologa
son de siempre.
El "Agente Rehabilitador, no destruir sino que re-construir. Y frente
a la indiferencia repelible de edificios montonamente iguales y apticos,
ofrecer esa reconstruccin, rehaciendo los edificios mediante la
rehabilitacin tcnica de los mismos y, acaso, mediante el respeto de partes
integrantes (jardines, patios, escaleras, entradas, zaguanes, fachadas) pero
con refaccin del resto.
La idea es competir y compartir, simultneamente. Asi. por ejemplo,
repetir Miami, con sus edificios modernos, en lugares que nos son queridos y
reconocidos, supondra duplicar la oferta en trminos iguales sin ningn
signo de cspccializacin que atraiga difcrcnciadamcntc al turismo, la
inversin y todo en un contexto de calidad de vida. Es evidente que una
estrategia de rehabilitacin supone tomar el mando y la decisin por los re
hbil i tadores frente a los destructores. Esto es, en un contexto de
urbanismo indiferente de corte mundial sin cspccializacin alguna, quien
tiene el poder de hacer la norma es simplemente quien dispone de los
instrumentos financieros.
Si, por el contrario, toman la iniciativa las referidas "sociedades
profesionales"', que por cierto pueden ser tambin internacionales siempre
68 Jos Eugenio Soriano Garca

que estn aculturadas" al lugar concreto en el que acten, entonces el poder
de imperio y el dominio lo tiene el sujeto local, el lugareo, el consen ador de
su tierra, identidad y tradiciones. Porque, insisto, en la postmodernidad se
empieza a estar ya de v uelta de tanta monotona urbanstica y se va
buscando ms al viajero que al turista, ms al descubridor que al ocioso, ms
al interesado interesante que al banal ocupante de unos das. Hay un turismo
de calidad, menor en cantidad pero mayor en cultura, que normalmente
respeta mucho ms al lugar, se integra mejor, no molesta y permite un
curioso y cordial intercambio. Y en mltiples ocasiones su poder dispositivo
es mucho mayor.
El Agente Rehabilitador", deber desde luego hacer honor a su
denominacin. Para ello, tiene que haber compromisos claros, sencillos y
ejecutables, que constituyan una recproca garanta jurdica tanto para el
rehabilitador como para el rehabilitado.
Por de pronto, la financiacin puede ser perfectamente internacional.
partiendo de la existencia de compromisos claros con el patrimonio histrico
artstico o medio ambiente. Vcnccia es ejemplo claro: miles de millones de
euros procedentes de fundaciones de todo el mundo, para salvar la ciudad y
mantenerla. Tambin pueden acudirse, previa declaracin de patrimonio de
la humanidad, a financiacin europea, donde existen programas que
permitiran esc tipo de reconstrucciones. Pero la clave financiera est en
saber que ser el turismo, el tercer sector del ocio, la apuesta por la calidad
de vida, la que mejor defina la ecuacin econmico -jurdica que permitira
lograr esc tipo de intercambios beneficiosos entre restauradores y
restaurados.
Clave en este tema es la seguridad jurdica. Tengo para m que los pases
pronto se distinguirn entre otras clasificaciones por la seguridad y certeza
que ofrezcan sus instituciones (Administraciones. Poder Judicial.
Legislador). Si es predecible la actuacin de las instituciones segn planes
claros y amigables, entonces la operacin rehabilitados puede ponerse en
marcha. Pero atencin, el prestigio de las instituciones en la calidad de su
seguridad jurdica, est directamente en funcin de la seriedad con la que se
tome este principio general del Derecho. Porque sucede con el prestigio de
las instituciones que resulta muy difcil de adquirir y muy fcil de desbaratar.

LOS DESAFOS PARA
LA SOSTENIBILIDAD EN CUBA
RAFAEL ANDRS VELZQUEZ PREZ
Universidad de J Igo
1. INTRODUCCIN: FORTALEZAS Y DEBILIDADES
En estudios anteriores
1
, hemos realizado un diagnstico ms o menos
completo con la intencin de poner al descubierto que aunque la soste-
nibilidad del desarrollo en Cuba presenta una serie de matices positivos y
negativos, los primeros son mayora. El enfoque con que se conciba una
estrategia adecuada no debe hacer prevalecer los segundos sobre los
primeros, pero si resulta conveniente resaltar en principio los patrones de
insostenibilidad. puesto que en torno a ellos se plantean los principales
desafos estratgicos a salvar. As. la degradacin del medio ambiente y los
recursos naturales constituye el signo ms visible de la insostenibilidad del
desarrollo, y el detonante que ha puesto en marcha las reflexiones sociales
sobre la necesidad de una nueva lgica de funcionamiento de los sistemas
sociales y econmicos
2
. Esta degradacin se relleja, sobre todo, en tres tipos
de procesos: a) la contaminacin del medio fsico (el aire, el agua y los
suelos) por la emisin de agentes contaminantes y la generacin de residuos
por parte de las actividades productivas y por
VRLZQIJEZ PREZ. R. A., fiases metodolgicas para a impJemeniacin de una
Estrategia de Desarrollo Sostenible en Cuba. Tesis Doctoral. Universidad de Extremadura,
Cceres, 2006. Adems, el libro del mismo autor "Clavespara una regulacin integra! del
desarrollo sostenible en Cuba. Madrid. Editorial Dykinson S.L., 2010. Captulo II.I, pp. 107-140.
LVAREZ, G. y ROMERO. T., Contaminacin y medio ambiente, La Habana, Editorial
Cientfico-Tcnica, 1995, p. 11.
el consumo individual y familiar; b) la prdida de biodiversidad y de
72 Rafael Andrs J lzquez Prez

especies naturales ligada a la reduccin y deterioro de los espacios naturales
y reas ecolgicamente sensibles; y c) la utilizacin excesiva de los recursos
naturales no renovables o que se renuevan muy lentamente, con los
consiguientes riesgos de disminucin o agotamiento irreversible de estos
recursos.
La degradacin de que venimos hablando tiene adems dos dimensiones
geogrficas claramente delimitadas. En primer lugar, una de carcter local, o
de proximidad inmediata, que se refiere al conjunto del pas, pero que se
concreta particularmente en mbitos espaciales mucho ms reducidos y
lerritorialmente localizados, como son las zonas de uso ms intenso del
territorio: las ciudades en general, y en especial las reas metropolitanas y
las capitales provinciales, y las zonas litorales. En segundo lugar, se
encuentra la dimensin global, que esencialmente se manifiesta a travs de
las emisiones contaminantes -que deterioran el medio ambiente en su
conjunto (cambio climtico, destruccin de la capa de ozono, etc.)-y del uso
por encima del umbral de renovacin de recursos naturales procedentes del
exterior
3
, particularmente de los pases de la regin geogrfica.
Otro factor de insostenibilidad directamente relacionado con el medio
natural es la existencia de riesgos para el medio ambiente y la salud
ambiental, originados tanto por causas naturales como por la accin
antrpica. As, entre los riesgos naturales, destacan, en el caso cubano, los
ligados a la irregularidad del ciclo hidrolgico, que pueden agravarse
sensiblemente en las prximas dcadas como consecuencia del cambio
climtico. Especialmente importantes son. asimismo, lo procesos de erosin
y desertificacin.
Otros tipos de riesgos son resultado directo o indirecto de la accin
humana, incluyendo desde fenmenos que se producen prcticamente desde
el principio de la historia, como los incendios forestales, a otros ms
recientes que tienen su origen en el propio desarrollo econmico y en las
nuevas tecnologas
1
. Los accidentes de manipulacin de productos txicos o
nucleares, los problemas de salud animal y seguridad alimentaria, o la
aparicin y el desarrollo de nuevos tipos de enferme-
5
MINISTERIO DE CIENCIA. TECNOLOGA Y MEDIO AMBIENTE. Estrategia Ambiental
Nacional, cit.
LLANES REGUEIRO. J., Escenarios socio-econmicos y costos de adaptacin: El caso
cubano, I ,a I Iabana, Universidad de I .a I labana, 2001, p. 17.
Urfwul itt*p3a[ir itat ito JM