Cita bibliogrfica: Transparencia y polticas pblicas, dimensiones contemporneas de los derechos humanos; en: Derechos Humanos, relaciones internacionales y globalizacin, VVAA, editor Joaqun Gonzlez Ibez, Gustavo Ibez Ediciones Jurdicas, Bogot, 2008. 2 Transparencia y polticas pblicas: dimensiones contemporneas de los derechos humanos
Fabin Salvioli 1
INDICE
I .- I ntroduccin; I I .- Polticas pblicas y derechos humanos; I I I .- Corrupcin, dictadura y democracia; I V.- Democracia y Derechos Humanos; V.- Derechos humanos y lucha contra la corrupcin; a) Los textos adoptados en materia de corrupcin y su (falta de) relacin con los instrumentos y normas del derecho internacional de los derechos humanos; b) Derechos humanos que se ponen en juego en asuntos de corrupcin; i) I mpacto sobre los derechos econmicos, sociales y culturales; ii) I mpacto sobre los derechos civiles y polticos; iii) Los instrumentos emanados de la megaconferencias de las Naciones Unidas; iv) Una conceptualizacin posible: el derecho humano de la sociedad a una poltica pblica transparente; VI .- Los rganos de proteccin de los derechos humanos y los temas de corrupcin; VI I .- El aporte de las Organizaciones no gubernamentales; VI I I .- Algunas propuestas hacia la profundizacin de la relacin entre derechos humanos, transparencia y lucha contra la corrupcin; a) En torno a los mbitos internacionales de derechos humanos; b) En torno al rgano de aplicacin de las convenciones contra la Corrupcin; c) En torno a los mbitos nacionales de derechos humanos; d) En el plano de la Educacin; I X.- Consideraciones finales.
A la memoria de mi padre, Emir Salvioli, Y a la tica a la que honr toda su vida.
I.- Introduccin
Los derechos humanos forman parte de un concepto que tuvo nacimiento en el plano internacional, y que con el correr del tiempo se instalara al interior de los Estados que componen la comunidad de naciones. Tal como los conocemos hoy en da, los derechos humanos representan entre otros aspectos - el resultado de un complejo y prolongado proceso histrico llevado adelante desde mediados del siglo XX, a partir del trabajo de un conjunto de entidades tanto en el plano intergubernamental como no gubernamental.
La comunidad internacional comprende desde sus orgenes que la naturaleza de los derechos humanos deriva de la dignidad inherente que posee toda persona por el
1 Director del Instituto y de la Maestra en Derechos Humanos de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata. Profesor Titular de Ctedra de la asignatura Derecho Internacional Pblico. Un estudio preliminar sobre esta temtica fue realizado por el autor a solicitud de la Unidad Pedaggica del Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH), como documento de trabajo de la reunin de personas expertas celebrada del 3 al 5 de abril de 2006 en la ciudad de San Jos de Costa Rica. 3 hecho de ser tal 2 ; el valor dimanante de la dignidad humana se convierte as en la base sobre la que se asientan los derechos que los Estados deben respetar y garantizar a toda persona.
Los textos elaborados en los inicios de la Organizacin de las Naciones Unidas se preocuparon por identificar derechos que se ubican dentro del universo conceptual de los derechos humanos ms que en definir exactamente a los mismos. A partir de all se fueron elaborando desarrollos tericos que se encargaron, entre otros aspectos, de identificar ciertas caractersticas comunes a los derechos humanos, entre las cuales puede encontrarse a la universalidad, la interdependencia, la irrenunciabilidad, la inalienabilidad y la progresividad 3 . En ocasin de la realizacin de la Segunda Conferencia Mundial de Derechos Humanos 4 una vez finalizado el perodo conocido como la guerra frase abord esta cuestin: buena parte de los debates del encuentro se focalizaron en los caracteres distintivos de los derechos humanos algunos muy cuestionados desde posturas relativistas - 5 ; finalmente, los documentos adoptados pudieron identificar ciertas caractersticas 6 .
Si bien la Declaracin Universal de los Derechos Humanos identific derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, ha sido entendida como un punto de partida, de forma tal que no puede entenderse que la misma definiera de una vez y para siempre el contenido conceptual de los derechos humanos. La dinmica propia de la historia y la evolucin que experimentan las sociedades en general y los colectivos en particular, generan la aparicin de nuevos derechos que asimismo se receptan en los textos normativos que se adoptan 7 ; por otra parte, la creacin de rganos internacionales de supervisin de las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos genera jurisprudencia sobre los derechos establecidos. Muchas veces los rganos internacionales de supervisin definen un alcance nuevo de aquellos derechos, con base
2 El primer prrafo del Prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos seala que Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana. 3 Ver al respecto Salvioli, Fabin: Curso autoformativo sobre la proteccin de los derechos humanos en la Organizacin de las Naciones Unidas; publicado on line en el portal de Herramientas Educativas del Instituto Interamericano de Derechos Humanos www.iidh.ed.cr 4 Ver Canado Trindade, Antnio: "Balance de los resultados de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos", en: "Estudios bsicos de Derechos Humanos III", pp. 17 a 46, Ed. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos de Costa Rica, 1995. 5 Salvioli, Fabin: La Conferencia de Viena de las Naciones Unidas: esperanzas y frustraciones en materia de derechos humanos; en: Direitos Humanos, a promessa do sculo XXI; ed. Universidade Portucalense, pp. 19 37; Oporto, Portugal, 1996. 6 Especficamente, la Declaracin de Viena sostiene que Todos los derechos humanos son universales, indivisibles e interdependientes, y estn relacionados entre s I.5. Declaracin de Viena 1993. 7 Puede identificarse un claro ejemplo de lo indicado en el derecho a la libre determinacin de los pueblos, tipificado por primera vez en el plano internacional en 1960 a travs de la Resolucin 1514 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, y posteriormente receptado en el artculo 1 tanto del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos como del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 4 en las necesidades de la comunidad internacional o en la evolucin experimentada por sta 8 .
As, los derechos humanos no pueden quedar al margen de la evolucin histrica, y de all su caracterstica de progresividad 9 ; por una de las facetas de la misma, el contenido de los derechos y libertades fundamentales de mujeres y hombres experimentan una actualizacin y evolucin permanentes.
En efecto, la progresividad est dada no solamente por el aumento progresivo de contenidos de los derechos humanos (aparicin de derechos nuevos) y la creacin de rganos y procedimientos que no existan anteriormente en el marco de la proteccin internacional, sino que abarca igualmente entre otros aspectos - la interpretacin progresiva. Esta tarea que involucra tanto a la doctrina como a los rganos internacionales y nacionales, se debe llevar adelante con base en el principio pro persona, el cual se define como un criterio hermenutico que informa todo el derecho internacional de los derechos humanos, en virtud del cual se debe acudir a la norma ms amplia, o a la interpretacin ms extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos, e inversamente, a la norma o a la interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria ... 10 .
La poltica pblica no permanece ajena al impacto provocado por los derechos humanos en la esfera domstica de los Estados; el diseo y ejercicio de la poltica pblica desde un enfoque de derechos humanos es propio del estado democrtico de derecho, y tiene como una de sus derivaciones el estudio de la relacin existente entre el disfrute de los derechos humanos y el ejercicio transparente de las funciones del Estado en el marco de su deber de garanta.
La lucha contra la corrupcin se conceptualiza de manera incompleta sino se la examina desde un prisma de derechos humanos: son incipientes los esfuerzos destinados a que estas temticas dejen de construir dos ejes de anlisis que funcionan de manera disociada, cuando en realidad se encuentran dirigidos hacia el fines concordantes.
8 Tambin son mltiples los ejemplos que pueden encontrarse en este sentido: dentro del sistema del Consejo de Europa, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el clebre caso Marckx contre Belgique (1979) determin que una legislacin que estableciera diferentes derechos hereditarios en virtud de si las personas sucesoras haban nacido dentro o fuera del matrimonio, era contraria a la Convencin Europea en la poca del fallo, ms all de que originalmente cuando el Convenio Europeo fue establecido, la diferencia entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales formaba parte del acervo jurdico de la gran mayora de los pases de Europa.; ver: Berger, Vincent: "Jurisprudence de la Cour Europenne des Droits de l'Homme". 529 - 540, 3 Edition, Ed. Sirey, Paris 1991. 9 Definida por Pedro Nikken en su libro Nikken Pedro: La proteccin internacional de los Derechos humanos: su desarrollo progresivo Ed. Civitas, Madrid, Espaa, 1987. 10 Conf. Pinto, Mnica: El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los derechos humanos; en: La aplicacin de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales; pg. 163; Centro de Estudios Legales y Sociales, CELS, Buenos Aires, Argentina, Editorial Del Puerto, 1997. 5 La historia reciente de Amrica Latina muestra diferentes estados en materia de derechos humanos; las violaciones masivas y sistemticas (desapariciones forzadas, ejecuciones extrajudiciales y torturas) han marcado una identificacin de la temtica con aspectos relacionados con los derechos a la vida, la integridad personal y las garantas judiciales, provocando al mismo tiempo que se fueran haciendo invisibles otras cuestiones de idntica importancia, entre las cuales podemos encontrar la integralidad de los derechos humanos, los derechos econmicos, sociales y culturales, el desarrollo como derecho humano, el derecho humano a la paz, y la relacin entre democracia y derechos humanos.
El amplio contenido y el carcter multidimensional de los derechos humanos no debera admitir duda alguna: desde la adopcin de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 11 , se consideran integrantes de este conjunto de derechos y libertades inherentes a la dignidad de la persona humana, no solamente a los derechos civiles y polticos sino tambin y con igual jerarqua - a los derechos econmicos, sociales y culturales.
Sin embargo, la identificacin de aspectos tan centrales como el derecho de una persona a no ser sometida a torturas o no ser privada arbitrariamente de la vida, contribuy a los enfoques restrictivos sealados supra, pero adems construy la errnea visin que expresa que los derechos humanos se disfrutan exclusivamente frente al Estado, y por ende requieren de ste bsicamente omisiones o deberes de abstencin; a ello le sigui la teora de las generaciones de derechos, clasificacin muy criticada por sus efectos, porque no respeta cuestiones histricas en el nacimiento de algunos derechos, porque no alcanza a conjugarse con los postulados de universalidad, igualdad jerrquica e interrelacin de todos los derechos humanos, y finalmente porque no resiste frente a la afirmacin - comprobada en el plano de la praxis - de que los derechos humanos (sean civiles, econmicos, sociales, polticos o culturales) requieren tanto de acciones como de omisiones por parte del Estado.
Hacer hincapi nicamente en el rol de abstencin del Estado en relacin a los derechos y libertades fundamentales de todas las personas (como una esfera que requiere bsicamente la no intromisin), tambin dej relegado el estudio de la relacin entre la poltica pblica y el respeto a los derechos humanos. Si bien como veremos infra - los efectos de estas posturas en la prctica an persisten, a nivel terico la discusin ha sido superada: particularmente el deber general de garanta requiere de acciones estatales, por ende desde all no hay como negar que los hechos de poltica pblica impactan decididamente en los derechos humanos.
Todo hecho de corrupcin que sucede en el desarrollo del ejercicio de actos de gobierno, es decir en el marco de diseo o de aplicacin de la poltica pblica del Estado en sentido amplio, sin duda incidir de manera negativa en el terreno del disfrute de los derechos y libertades fundamentales de mujeres y hombres; al menos configurarn violaciones concretas al deber general de garanta establecido en los instrumentos
11 Asamblea General: Resolucin 217 (III), Naciones Unidas, Pars, Francia, 1948. 6 internacionales. Los esfuerzos tendrn que estar dirigidos a establecer doctrinal y jurisprudencialmente la responsabilidad internacional que pueda caberle al Estado, y la agilizacin de mecanismos internacionales para vindicar derechos humanos violados por hechos generales de corrupcin. Las esferas domsticas tienen que recorrer un camino equivalente, el cual no puede omitir el efectivo juzgamiento y condena individual que pueda corresponderle a una persona que comete un hecho de corrupcin.
II.- Polticas pblicas y derechos humanos
Los derechos humanos han provocado una verdadera transformacin en los diferentes campos del saber, de forma tal que ninguna disciplina se encuentra ajena a aquellos. En el terreno de la ciencia poltica, los fines del Estado no pueden sino redefinirse y otorgarse contornos nuevos a partir de la teora de los derechos humanos. Un Estado contemporneo slo ser democrtico, de derecho, y dotado de plena legitimidad, si su principal objetivo consiste en respetar y garantizar los derechos humanos de las personas que se encuentren bajo su jurisdiccin. Hoy, incluso las constituciones, textos jurdicos sobre los que se asientan las bases y el funcionamiento de los Estados, estn sujetas a exmenes de compatibilidad con respecto a las obligaciones internacionales de derechos humanos 12 .
El Estado, para cumplir con sus objetivos, planifica, desarrolla, ejecuta, supervisa y redisea polticas pblicas constantemente; si bien de acuerdo a la ideologa que posea un gobierno se tendrn diferentes puntos de vista acerca de el grado de presencia del aparato estatal en la vida social y econmica, tambin es cierto que los derechos humanos constituyen un lmite infranqueable al accionar de todo gobierno, ya que constituyen no solamente fines del Estado, sino obligaciones del mismo respecto de las personas que se encuentran bajo su jurisdiccin, y de cara a la comunidad internacional.
Las democracias contemporneas requieren abordajes integrales y amplios de la relacin entre poltica pblica y derechos humanos: visualizarlas resulta estratgico para poder finalmente dejar establecido que no hay margen para acciones de Estado en ninguna de sus instituciones, que resulten violatorias de los derechos y libertades fundamentales.
El punto de partida ser el reconocimiento de que un Estado se forma y tiene su razn de ser en la satisfaccin de los derechos de las personas bajo su jurisdiccin; como
12 El sistema interamericano muestra varios ejemplos al respecto; la Corte Interamericana de Derechos Humanos se ha pronunciado en funcin consultiva respecto al grado de compatibilidad entre una propuesta de reforma constitucional de la Repblica de Costa Rica y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, ver Corte Interamericana de Derechos Humanos: "Propuesta de modificacin a la constitucin poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin". Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A N 4. Secretara de la Corte, San Jos de Costa Rica, 1984; y en funcin contenciosa orden al Estado de Chile a reformar el texto de una disposicin convencional que encontr contraria al derecho a la libertad de expresin contenido en el Pacto de San Jos de Costa Rica, Ver Corte Interamericana de Derechos Humanos; Caso Olmedo Bustos Sentencia del 5 de febrero de 2001, serie C N 73. 7 el funcionamiento del Estado se lleva adelante a travs de las polticas pblicas que disean y ejecutan los gobiernos, la sociedad (constituida previamente y creadora del Estado) es titular del derecho a la poltica pblica en derechos humanos.
La plataforma integral de derechos humanos que debe guiar el funcionamiento general del Estado y toda accin particular de gobierno permite entrar en un segundo plano de anlisis, consistente en escrutar el grado de presencia de los derechos humanos en el contenido de la poltica pblica en sus diferentes niveles (nacional, estadual, provincial, departamental, comunal, municipal).
Una mirada sobre la prctica de los derechos humanos en la poltica pblica permitir sustituir habituales prcticas prebendarias o clientelistas, por verdaderas polticas basadas en los derechos de la comunidad. El estado de insatisfaccin de las necesidades se traduce ipso facto en violaciones a los derechos humanos; por ello, cuando el Estado acude a prevenir o dar respuesta a las mismas, simplemente est cumpliendo con lo que debe hacer en su carcter de entidad al servicio de cada persona que compone la sociedad.
Finalmente, toda la poltica pblica debe ser interpelada con prismas de derechos humanos; ello otorgar una imagen clara del grado de democracia del que goza un Estado.
III.- Corrupcin, dictadura y democracia
Es corriente en las sociedades de Amrica Latina la consideracin de que el advenimiento de la democracia, si bien ha trado un marco ms garantista de la proteccin de los derechos humanos, tambin origin un fenmeno de creciente corrupcin estatal, llevada a cabo por gobiernos que ejercen el poder sin supervisin alguna por los rganos de control que, o no funcionan, o lo hacen mal. Este pensamiento asocia la democracia a la corrupcin.
Los actuales sistemas democrticos latinoamericanos atraviesan por enormes dificultades de funcionamiento, y en varios casos se pueden identificar dentro de los mismos situaciones de corrupcin estructural; factores tales como el autoritarismo que an poseen las propias sociedades 13 , la confusin entre gobiernos y Estados, la falta de costumbre respecto a las reglas de trabajo de las instituciones democrticas favorecen prcticas corruptas, en el marco de democracias an en trnsito desde lo formal a lo substancial.
13 Un estudio realizado por el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo muestra que incluso entre quienes prefieren la democracia a otros sistemas de gobierno, casi la mitad de dichas personas opta por el desarrollo econmico en vez de la democracia, y un 45 por ciento estara de acuerdo con un gobierno autoritario su se le diera solucin a las dificultades econmicas. Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD): Encuesta, utilizando el Latinobarmetro (2002). 8 Sin perjuicio de lo indicado, una comparacin general entre las realidades en materia de corrupcin por las que transitan las democracias contemporneas en Amrica Latina y la situacin vivida durante los gobiernos dictatoriales, muestra algunas conclusiones:
- Las dictaduras han sido en trminos cualitativos y cuantitativos ms corruptas que los gobiernos democrticos 14 . Sin embargo la percepcin de la sociedad civil sobre las dictaduras no hace hincapi en los actos de corrupcin perpetrados por los gobiernos militares; ello obedece a diversos motivos entre los cuales cabe contar:
a) La masividad de violaciones flagrantes a los derechos humanos durante los gobiernos dictatoriales. Las transiciones democrticas tuvieron como gran tema de agenda la investigacin y sancin de las personas responsables de crmenes de lesa humanidad cometidos de forma masiva o sistemtica (desapariciones forzadas, torturas, ejecuciones extrajudiciales); el debate se profundiz ms an cuando razones de tipo poltico llevaron a los gobiernos a sancionar normas de amnista e impunidad 15 . De esta forma se relegaron anlisis sobre aspectos tales como los hechos de corrupcin sucedidos en las dictaduras, y en el mejor de los casos, el debate sobre este tema nunca lleg al seno de las sociedades como aquel referido al enjuiciamiento de los crmenes contra la humanidad.
b) El control de los medios de prensa, la censura y autocensura que realizaron una gran cantidad de medios de comunicacin y alcanzaron a muchas de las personas que ejercan el periodismo o la comunicacin social. Las dictaduras por definicin atacan la libertad de expresin 16 , y el trascendente papel que los medios de comunicacin cumplen en lo que hace a investigacin y publicidad de hechos de corrupcin en la funcin de gobierno mientras aquellas se encontraban en el poder.
- Los gobiernos democrticos ofrecen ms posibilidades de visibilizacin de actos de corrupcin
a) En los gobiernos democrticos funcionan (en trminos ideales) controles derivados de la propia estructura institucional orgnica del Estado (poderes independientes, comisiones legislativas, justicia), lo cual facilita la generacin y tramitacin de denuncias por los canales polticos que corresponden.
14 Los ejemplos del enjuiciamiento a Augusto Pinochet (ex dictador chileno) por actos de corrupcin, evasin impositiva, cuentas bancarias no declaradas en el exterior, o la estatizacin de la deuda privada realizada por la ltima dictadura militar argentina dan una pequea pero elocuente muestra. Asimismo, ya en poca democrtica, el gobierno del Paraguay ha reconocido ante la Organizacin de las Naciones Unidas que durante la dictadura de Stroessner las instituciones fueron corrompidas y el aparato estatal se convirti en un elemento ms de poder del dictador. 15 Ver Garretn, Manuel, Los derechos humanos en los procesos de democratizacin, en Jelin, Elizabeth y Hershberg, Eric, (coordinadores), Construir la democracia: derechos humanos, ciudadana y sociedad en Amrica Latina, Nueva Sociedad, Caracas, Venezuela 1996. 16 En algunos casos por complicidad, en otros por motivos de supervivencia. Quienes ejercen el periodismo desde un punto de vista independiente o crtico son vctimas preferentes de gobiernos autoritarios (dictaduras o democracias formales). 9
b) En las democracias contemporneas hay rganos con funciones y competencias especficas en dicho sentido (oficinas anticorrupcin, defensoras del pueblo, defensoras de consumidores y consumidoras); estas instituciones realizan un seguimiento pormenorizado de las situaciones reidas con la transparencia en los actos de gobierno.
c) Los medios de prensa suelen recoger los informes pblicos de las entidades sealadas en el tem anterior, y los dan a conocer a la sociedad.
d) Los medios de prensa sin que ello oculte la dificultad para el ejercicio independiente del periodismo que emana de los intereses de los grandes grupos econmicos que ocupan la mayor parte de la comunicacin - no estn sujetos a censuras o autocensuras por posibles persecuciones polticas o peligros para la vida o la integridad fsica de quienes los integran, o al menos lo estn en menor medida que durante gobiernos dictatoriales.
Si bien es cierto que varias democracias del continente americano presentan hechos escandalosos de corrupcin, ello no significa que sus gobiernos sean ms corruptos que aquellos que existieron durante las dictaduras; hay, s, un control ms eficaz dentro del funcionamiento cotidiano de un Estado de Derecho. As, los hechos de corrupcin son ms visibles en democracia, por ende existe una probabilidad mayor de que los mismos sean investigados por la justicia y castigados, a diferencia de la impunidad que reina en las dictaduras.
Ms all de que las dictaduras son ticamente inaceptables, la democracia substancial y participativa es la forma de gobierno en la cual los derechos humanos son posibles de realizacin como fines legtimos del Estado de derecho. En consecuencia, debern analizarse y discutirse los funcionamientos de los componentes de la misma y la necesidad de que los mismos se traduzcan en polticas pblicas eficaces y transparentes como marcos efectivamente garantizadores de los derechos y libertades fundamentales de mujeres y hombres.
Deviene fundamental achicar las distancias que existen en trminos poltico - institucionales, entre las democracias formales existentes y las democracias substanciales ideales: en este aspecto, la transparencia en los actos de gobierno, el ejercicio de las polticas pblicas y su incidencia en la garanta de los derechos humanos conforme las obligaciones internacionales de los Estados especialmente en materia de derechos econmicos, sociales y culturales - ofrece el encuadre adecuado para efectuar anlisis de resultados.
Amrica Latina se encuentra en trnsito desde las democracias formales hacia las democracias substanciales; este camino no se recorre necesariamente de forma progresiva y se encuentra plagado de dificultades endgenas y exgenas, pero lejos de ser faltos de transparencia por naturaleza (y a diferencia de las dictaduras que s lo son) los sistemas 10 democrticos nos plantean la necesidad de abordar flagelos contemporneos como la corrupcin que esencialmente atentan contra la democracia misma, la debilitan substancialmente y la desprestigian a nivel social.
Los gobiernos comprometidos con el fortalecimiento de sistemas democrticos substanciales no ocultan los hechos de corrupcin que puedan suceder dentro de sus rganos, o en entes privados que llevan adelante la provisin de servicios pblicos, sino que por el contrario diagraman, establecen y ponen en prctica estrategias y acciones para luchar contra aquellos.
El Grado de calidad democrtica puede medirse con indicadores tales como la transparencia, la publicidad en los actos de gobierno, la debida rendicin de cuentas, y el funcionamiento de los rganos de control: as, la investigacin, juzgamiento y castigo de los actos de corrupcin solamente son factibles en un marco de funcionamiento de gobiernos verdaderamente democrticos.
IV.- Democracia y Derechos Humanos
La relacin entre democracia y derechos humanos 17 es innegable: el funcionamiento pleno de los rganos de control y los mecanismos de garanta que ofrece el sistema democrtico, favorecen el respeto de los derechos y las libertades fundamentales de todas las personas sometidas a la jurisdiccin de un Estado de derecho; sin embargo, no fue sencillo avanzar en conceptualizaciones tericas al respecto desde el derecho internacional durante el perodo conocido como de guerra fra.
A partir de la ltima dcada del siglo XX se revitaliz el debate terico sobre democracia y derechos humanos dentro de la Organizacin de las Naciones Unidas; por su parte, en el marco regional latinoamericano, el ocaso de las dictaduras conllev el reflotamiento de estudios, resoluciones y decisiones jurisprudenciales de los rganos de aplicacin de los instrumentos de derechos humanos sobre el particular.
La historia de la salvaguarda de los derechos humanos en la Organizacin de los Estados Americanos 18 (OEA) demuestra una marcada inclinacin a sealar el vnculo entre aquellos y los elementos esenciales que configuran el sistema democrtico 19 . As,
17 Ver especficamente al respecto, Canado Trindade, Antnio: Democracia y derechos humanos: el rgimen emergente de la promocin internacional de la democracia y del estado de derecho; en: La Corte y el Sistema Interamericanos de Derechos Humanos (Nieto Navia, Editor), pgs. 515 a 534; Ed. Corte IDH San Jos de Costa Rica, 1994; y Nieto Navia, Rafael: Introduccin al sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos; pgs. 21 a 37; Edit. Temis, Bogot, Colombia, 1993. 18 La Carta de la OEA indica que "... la democracia representativa es condicin indispensable para la estabilidad, la paz y el desarrollo de la regin ...", y que "... el sentido genuino de la solidaridad americana y de la buena vecindad no puede ser otro que el de consolidar en este Continente, dentro del marco de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad individual y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del hombre ..." (Prembulo, prrafos cuarto y quinto). 19 Salvioli, Fabin: "El sistema interamericano de derechos humanos a favor de la democracia substancial"; en: "Garantas" N 3; (pgs. 24/31) Edit. Defensora del Tribunal de Casacin de la Provincia de Buenos Aires; La Plata, Argentina, 2000. 11 los principios de la Organizacin, las sucesivas reformas a la Carta de la OEA, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, informes de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la jurisprudencia (particularmente consultiva, pero tambin dentro de casos individuales contenciosos) de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, algunas resoluciones adoptadas desde 1990 por la Asamblea General, hacen referencia expresa a la democracia; asimismo, la Carta Democrtica Americana ha sido adoptada destacando los aspectos de derechos humanos que se encuentran en un sistema democrtico 20 .
Particularmente, del anlisis de la Carta Democrtica Interamericana surge que los dos primeros captulos establecen la relacin entre la democracia y el sistema interamericano, por un lado, y la democracia y los derechos humanos por el otro. En este ltimo aspecto, se seala que la democracia es indispensable para el ejercicio efectivo de los derechos humanos y las libertades fundamentales, y se incorpora expresamente la propuesta de eliminar toda discriminacin, especialmente de gnero, tnica y racial 21 . En el propio prembulo, la Carta Democrtica tiene presente que la Declaracin Americana de los Derechos y deberes del Hombre (y de la mujer) y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, contienen los valores y principios de libertad, igualdad y justicia social que son intrnsecos a la democracia 22 .
Si bien los derechos humanos se pueden violar (y ello sucede con frecuencia) en el marco de una democracia (mucho ms en democracias formales como las que se encuentran en general en Amrica Latina), una dictadura no puede sino violar los derechos humanos por su propia esencia.
V.- Derechos humanos y lucha contra la corrupcin
En las democracias contemporneas la poltica pblica es la herramienta por medio de la cual el Estado lleva adelante las acciones que considere conveniente a los efectos de cumplir con sus obligaciones generales de respeto y de garanta de los derechos humanos; por ello, todo hecho que afecte su normal desarrollo impidiendo, dificultando o generando ineficacia en la realizacin de sus fines, impacta de manera directa o indirecta en la observancia de aquellos deberes, y finalmente en los derechos de las personas.
Desde esta lnea de razonamiento no sera complejo avisorar las relaciones entre hechos de corrupcin y violaciones a los derechos humanos; sin embargo, ello forma parte de una tendencia doctrinaria an incipiente, que debe confrontar no solamente con la mirada social que vincula violaciones a los derechos humanos exclusivamente a ciertos hechos perpetrados en dictaduras, sino asimismo con puntos de vista reduccionistas del
20 Un desarrollo puede encontrarse en Salvioli, Fabin: El sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos; en: Recueil des Cours, XXXVIme Session denseignement, Volume II, pp. 106 108; Ed. Institut internacional des droits de lhomme, Strasbourg, France, 2005. 21 Asamblea General de la OEA: (XXVIII Perodo Extraordinario de sesiones), Lima, Per; Carta Democrtica Interamericana, 11 de setiembre de 2001; Ver Captulos I y II. 22 Carta Democrtica Interamericana: Prembulo, prrafo VIII. 12 concepto y contenido de los derechos humanos (limitados exclusivamente a los derechos civiles y polticos), y finalmente a determinadas deficiencias de los textos normativos adoptados en materia de lucha contra la corrupcin en las organizaciones internacionales.
Este ltimo aspecto es el ms preocupante: el tratamiento de la transparencia en los actos de gobierno y la lucha contra la corrupcin como un fenmeno que preocupa a la sociedad internacional no ha merecido mayormente un abordaje desde puntos de vista de derechos humanos en los foros intergubernamentales.
Sin embargo, si ya puede hablarse de la sociedad como titular de un derecho a la poltica pblica en derechos humanos, la contrapartida de esta afirmacin seala que la corrupcin en el desempeo de funciones pblicas genera ipso facto, al menos violaciones al deber general de garanta de los derechos humanos que poseen los Estados.
a) Los textos adoptados en materia de corrupcin y su (falta de) relacin con los instrumentos y normas del derecho internacional de los derechos humanos:
Tanto en el seno de las Naciones Unidas (ONU) como dentro de la Organizacin de los Estados Americanos (OEA) se han adoptado, luego de diversos procesos, instrumentos jurdicos vinculantes en forma de convenciones, que tienen por objeto la lucha contra la corrupcin. Debe indicarse igualmente, que no ha sido sencillo establecer una definicin de corrupcin 23 , lo cual llev a ambos instrumentos a detallar una serie de acciones ms que a centrarse en una definicin concreta.
En las Naciones Unidas se encuentran ciertos antecedentes en textos que establecen medidas gubernamentales generales (e incluso en algunos casos incluso dirigidas al sector privado) para evitar actos de corrupcin: algunos ejemplos son el Cdigo de Conducta para Funcionarios Encargados de Hacer Cumplir la Ley 24 y la Declaracin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin y el Soborno en las Transacciones Comerciales 25 .
Por el primero de ellos se establece que Los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley no cometern ningn acto de corrupcin. Tambin se opondrn rigurosamente a todos los actos de esa ndole y los combatirn 26 .
El Fondo Monetario Internacional (FMI) en su carcter de organismo especializado de las Naciones Unidas, aprob un Cdigo sobre prcticas de transparencia en las polticas monetarias y financieras y su declaracin de principios (1999), con el cual se
23 Definir la corrupcin excede los lmites del presente trabajo; puede consultarse al respecto Malem Sea, Jorge: La corrupcin: aspectos ticos, econmicos, polticos y jurdicos, ed. Gedisa, Barcelona, 2002. 24 Adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 17 de diciembre de 1979 (Resolucin 34/169). 25 Asamblea General: Resolucin 51/191, de 21 febrero de 1997. 26 Naciones Unidas: Cdigo de Conducta para Funcionarios Encargados de Hacer Cumplir la Ley (1979); art. 7. 13 pretende aumentar la transparencia del funcionamiento de los sectores pblico y financiero de los Estados.
El paso ms importante en la materia dentro de las Naciones Unidas se dio cuando la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob el texto la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin 27 . Por su parte, la Organizacin de los Estados Americanos realiz un trayecto similar al de las Naciones Unidas; luego de varios estudios se adopt el 29 de marzo de 1996 la Convencin Interamericana contra la Corrupcin 28 .
Como resulta evidente, el sistema interamericano avanz ms rpidamente que su similar de Naciones Unidas; la razn ms poderosa para que as haya sucedido se encuentra en la homogeneidad general de la que goza la organizacin regional, frente a la diversidad que caracteriza a la entidad creada por la Carta de San Francisco.
Centrndonos en el anlisis de ambos textos convencionales, puede concluirse que ni de los marcos sealados en los prembulos, la exgesis adoptada y los mecanismos posibles de supervisin, tienen un enfoque de derechos humanos; as los puntos de contacto que puedan existir de estos instrumentos internacionales con la proteccin de los derechos humanos estn completamente ausentes 29 .
Es igualmente llamativo que en ninguna parte de los textos de las Convenciones se menciona siquiera la expresin derechos humanos, ni derechos y libertades fundamentales, o derechos fundamentales; al menos los prembulos podan haber hecho referencia al impacto negativo que la corrupcin provoca sobre el disfrute de los derechos humanos.
De todas formas, la Convencin Interamericana contra la Corrupcin seala que la corrupcin atenta contra la sociedad y el desarrollo integral de los pueblos 30 ; por su parte, la Convencin de Naciones Unidas contra la Corrupcin, de manera similar indica que ste fenmeno compromete el desarrollo sostenible, y asimismo manifiesta preocupacin por los casos de corrupcin que entraan vastas cantidades de activos que pueden constituir una proporcin importante de los recursos de los Estados, y que amenazan la estabilidad poltica y el desarrollo sostenible de los mismos; finalmente la Convencin de Naciones Unidas enfatiza que la corrupcin internacional se ha
27 Asamblea General: Resolucin 58/4, 21 de noviembre de 2003, 58 perodo de Sesiones. 28 En la ciudad de Caracas, Venezuela, en el marco de la Conferencia Especializada sobre el Proyecto de Convencion Interamericana Contra La Corrupcin. 29 El nico antecedente al respecto est dado por la Declaracin de Naciones Unidas contra la Corrupcin y el Soborno en las Transacciones Comerciales, que en su artculo 11 seala que: Las medidas que se adopten en cumplimiento de la presente Declaracin debern respetar plenamente la soberana nacional y la jurisdiccin territorial de los Estados Miembros, as como los derechos y obligaciones de los Estados Miembros en virtud de los tratados vigentes y el derecho internacional, y no violar los derechos humanos ni las libertades fundamentales. Como puede observarse, tampoco este punto abunda en el contacto entre la corrupcin y su impacto en los derechos humanos, sino que se seala expresamente una salvaguarda para quienes sean objeto de medidas que se tomen en virtud de la Declaracin. 30 Convencin Interamericana contra la Corrupcin: prembulo, prrafo 1. 14 convertido en un fenmeno transnacional que afecta a todas las sociedades y economas 31 .
La Convencin de Naciones Unidas tambin regula entre sus normas 32 la participacin de la sociedad, a los efectos de fomentar la participacin activa de personas y grupos que no pertenezcan al sector pblico, como la sociedad civil, las organizaciones no gubernamentales y las organizaciones con base en la comunidad, en la prevencin y la lucha contra la corrupcin, y para sensibilizar a la opinin pblica con respecto a la existencia, las causas y la gravedad de la corrupcin, as como a la amenaza que sta representa, indicando a tal efecto medidas destinadas a garantizar que el pblico tenga conocimiento y acceso para realizar denuncias (incluso de forma annima) frente a rganos destinados a luchar contra la corrupcin, respecto de cualesquier hecho u omisin que pueda considerarse constitutivo de un delito tipificado con base en la Convencin.
Particularmente importante dentro de esta disposicin son las acciones indicadas a los Estados de garantizar el acceso eficaz del pblico a la informacin, y respetar, promover y proteger la libertad de buscar, recibir, publicar y difundir informacin relativa a la corrupcin, sujetando dicha libertad a ciertas restricciones establecidas.
Siendo el derecho a la informacin una norma consagrada como derecho humano en diversos instrumentos internacionales (regulado como tal dentro de la libertad de expresin en la Declaracin Universal de Derechos Humanos de las Naciones Unidas 33 y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 34 ), la Convencin de Naciones Unidas contra la Corrupcin no debera haber usado el verbo en modo potencial, ya que los Estados estn obligados a garantizar el ejercicio del derecho de buscar y recibir informacin.
La Convencin de Naciones Unidas se refiere en otras oportunidades a informacin pblica; As, sta es mencionada en los procesos licitatorios (para garantizar el acceso de quienes deseen participar en una licitacin), e igualmente seala que habida cuenta de la necesidad de combatir la corrupcin, cada Estado Parte en la misma, adoptar las medidas que sean necesarias para aumentar la transparencia en su administracin pblica, incluso en lo relativo a su organizacin, funcionamiento y procesos de adopcin de decisiones, cuando proceda 35 .
La Convencin Interamericana contra la Corrupcin destaca entre las medidas preventivas, que deben fijarse mecanismos para estimular la participacin de la sociedad civil y de las organizaciones no gubernamentales en los esfuerzos destinados a prevenir la corrupcin 36 . No obstante dichos enunciados generales, la Convencin Interamericana no retoma nunca ms dentro de su texto la participacin de la sociedad civil, ni tampoco
31 Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin: prembulo. 32 Art. 13. 33 Declaracin Universal de las Naciones Unidas (1948): art. 19. 34 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966): art. 19. 35 Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin: art. 10 (Informacin pblica) 36 Convencin Interamericana contra la Corrupcin: Art. III, 11. 15 tiene siquiera alguna descripcin semejante al derecho a la informacin ya de por s rebajado en esencia dentro de los instrumentos bajo anlisis como lo hace la Convencin de las Naciones Unidas.
Resulta evidente que las convenciones no siguen la lgica de personas titulares de un derecho humano a la transparencia frente a la gestin de gobierno, ni que como consecuencia de dicho derecho, aquellas puedan denunciar (en tanto que vctimas o cmo cualquier persona) a un Estado por hechos de corrupcin, y que, una vez agotadas las vas de recursos internos, tengan habilitacin para plantear el asunto ante un rgano administrativo o jurisdiccional internacional.
Finalmente, y quizs aqu sea donde ms gravemente se destaca el divorcio entre el trabajo normativo contra la corrupcin y los instrumentos de derechos humanos, ninguna de las Convenciones bajo estudio seala a los hechos de corrupcin como violatorios de los derechos humanos, o al menos subraya el impacto que aquellos provocan para el disfrute general o particular de los derechos o libertades fundamentales de mujeres y hombres.
Ambas convenciones constituyen pasos importantes y valiosos en lo que hace a la transparencia y la lucha contra la corrupcin, y algunas de las deficiencias mencionadas siempre pueden ser subsanadas con la adopcin de protocolos adicionales a las mismas. En todo caso, los rganos de verificacin del cumplimiento de obligaciones internacionales - en especial dentro del espectro funcional de las instituciones de derechos humanos - podrn desde su tarea hermenutica, utilizar ambas convenciones para incluirlas en el marco jurdico de aplicacin en casos individuales por violaciones a los derechos humanos.
El sistema de estudio de informes que poseen tanto todos los rganos que supervisan el cumplimiento de los instrumentos de derechos humanos dentro de las Naciones unidas, como la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en su funcin de realizar estudios sobre la situacin de los derechos humanos en un Estado miembro de la OEA, igualmente brinda una posibilidad de interpretar las obligaciones de los Estados y los derechos de las personas contenidas en instrumentos de derechos humanos, a la luz de las convenciones internacionales contra la corrupcin, particularmente en materia de derechos econmicos, sociales y culturales.
Existe un mecanismo adoptado en la OEA para dar Seguimiento de la Implementacin de la Convencin Interamericana contra la Corrupcin, y de esta manera monitorear los pasos que dan los Estados en relacin a los compromisos asumidos en aquella 37 . El sistema creado se ejecuta a travs de dos rganos: uno de ellos es la Conferencia de los Estados Parte (como rgano principal encargado de elaborar los lineamientos u orientaciones generales), y el otro consiste en un Comit de Expertos y
37 El mecanismo fue adoptado en la Primera Conferencia de los Estados Parte en la Convencin Interamericana contra la Corrupcin, celebrado en la ciudad de Buenos Aires en el mes de mayo de 2001, y posteriormente apoyado por la Asamblea General de la Organizacin de los Estados Americanos, ver AG/RES. 1784 (XXXI-O/01); 5 junio 2001. 16 Expertas, integrado por personas designados por cada Estado Parte, con el objeto del anlisis tcnico de la implementacin de la Convencin y de facilitar las actividades de cooperacin. El Comit analiza informes que deben ser elevados peridicamente por los Estados que han ratificado o adherido a la Convencin Interamericana contra la Corrupcin.
Sin duda que tanto el Comit de personas expertas como en su caso la Conferencia de Estados Partes pueden agregar criterios de derechos humanos para el cumplimiento de sus funciones.
b) Derechos humanos que se ponen en juego en asuntos de corrupcin
Tal como se ha desarrollado supra, el universo conceptual de los derechos humanos se ha enriquecido con el paso del tiempo: adems de aquellos que se encuentran en la Declaracin Universal de 1948, se han sumado al contenido de los derechos humanos otros como el derecho al ambiente sano o el derecho a la paz 38 , y actualmente la relacin entre transparencia y poltica pblica, as como los deberes de garantizar el ejercicio de todos los derechos (tanto civiles y polticos como econmicos, sociales y culturales) nos conducen a la identificacin del derecho de la sociedad a una poltica pblica transparente. Desde un criterio moderno, la corrupcin es considerada uno de los mayores obstculos en el cumplimiento de la obligacin estatal de promover y proteger a los derechos humanos 39 . No solamente la corrupcin estructural general impacta de manera grave sobre el disfrute de los derechos humanos; as, tampoco debe dejar de sealarse que la corrupcin sistemtica pero focalizada en un rea del Estado, puede derivar en violaciones a un gran nmero de derechos de personas cuando las mismas se encuentran en situacin de vulnerabilidad 40 .
i) Impacto sobre los derechos econmicos, sociales y culturales
38 Salvioli, Fabin: Algunas tendencias sobre derechos humanos en las relaciones internacionales y el derecho internacional de la posguerra fra; en: Anuario en Relaciones Internacionales 1995/96; ed. Centro de Estudios Avanzados, Universidad Nacional de Crdoba; pp. 21 80.; Crdoba, Argentina, 1997. 39 Equipo Nizkor: Corrupcin y derechos humanos, en http://www.derechos.org/nizkor/corru/ 40 Es el caso de las personas que se encuentran privadas de libertad; ver Comisin Provincial por la Memoria/Comit contra la Tortura: El sistema de la crueldad. Informe sobre corrupcin, tortura y otras prcticas aberrantes en el Servicio Penitenciario Bonaerense 2000-2004, La Plata, Argentina, 2004. 17 La regulacin de los derechos econmicos, sociales y culturales en la rbita de las Naciones Unidas y en el Sistema Interamericano 41 se encuentra establecida dentro de diferentes instrumentos jurdicos de derechos humanos 42 . De acuerdo al marco conceptual que se eligi tanto dentro de las Naciones Unidas como de la Organizacin de los Estados Americanos, ninguna de las dos convenciones contra la corrupcin aborda la temtica desde una perspectiva de derechos humanos; especficamente omiten toda mencin a los derechos econmicos o los derechos sociales.
La proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales se fija bajo el criterio general del desarrollo progesivo, y las convenciones, pactos o protocolos que regulan la materia determinan acciones que deben llevar adelante los Estados partes en dichos instrumentos en la medida de los recursos disponibles. Ello marca obligaciones inmediatas para los Estados, consistentes en la adopcin de providencias; aunque estas providencias no pueden consistir en cualquier medida, sino que existe una obligacin de resultado: las mismas deben tener por resultado lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales.
Hay plena justiciabilidad de esta obligacin internacional del Estado; por ende, en el plano regional un Estado Parte en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos violara el artculo 26 de este texto (desarrollo progresivo de los derechos econmicos, sociales y culturales) en ciertas hiptesis posibles 43 :
- Si en la medida de sus recursos disponibles no adopta medidas progresivas que tengan por resultado un mejor disfrute de los derechos econmicos, sociales y culturales que el existente antes de la adopcin de aquellas.
- Si adopta medidas que, no solamente no mejoran el disfrute de los derechos econmicos, sociales y culturales, sino que generan el efecto contrario, es decir deterioran el goce de los mismos.
- Si se demuestra que con los recursos disponibles podan tomarse medidas que otorguen un mejor resultado, o consiga igual resultado con menos recursos disponibles.
En especial las dos ltimas hiptesis pueden generarse cuando acontecen actos de corrupcin; en la primera de ellas si el Estado adopta medidas en el marco de los mismos,
41 Vase al respecto Salvioli, Fabin: Curso autoformativo sobre la proteccin internacional de los derechos econmicos, sociales y culturales; en el portal de herramientas educativas del Instituto Interamericano de Derechos Humanos; www.iidh.ed.cr , San Jos de Costa Rica, 2005. 42 En el plano de las Naciones Unidas existe el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966), y dentro de la Organizacin de los Estados Americanos hay que hacer referencia a la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (y la Mujer) de 1948, La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica), 1966 art. 26 y el Protocolo de San Salvador Anexo a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (1988). 43 Salvioli, Fabin: La proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales en el sistema interamericano; en Revista N 39 (pp. 101 167) Ed. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos de Costa Rica, 2004. 18 y dichas medidas provocan un efecto regresivo en el disfrute de los derechos econmicos, sociales y culturales.
Igualmente, la utilizacin de recursos econmicos del Estado en medidas que generan un resultado regresivo para los derechos econmicos, sociales y culturales, o que provocan igual resultado que otras medidas que hubieran requerido el uso de menor cantidad de recursos, cuando las mismas obedecen a un acto de corrupcin (por ejemplo el pago deliberado de medicamentos para hospitales pblicos a un valor superior que el existente en plaza), tambin generan responsabilidad internacional para los Estados.
El documento regional aprobado en una reunin de personas expertas en temas de transparencia por un lado, y en derechos humanos por el otro, sostiene que en un clima de recuperacin democrtica el activismo pro derechos humanos se orienta hacia una mayor realizacin de los derechos econmicos, sociales y culturales y los temas anticorrupcin y transparencia son muy pertinentes en ese tipo de trabajo 44 .
ii) Impacto sobre los derechos civiles y polticos
Dentro de los diferentes aspectos de la libertad de expresin se encuentra comprendido el derecho a buscar y recibir informacin; as es contemplado en los principales instrumentos generales de proteccin de los derechos humanos tanto a nivel internacional como regional.
El derecho a la informacin, considerado esencial en una sociedad democrtica, posee una doble va: no solamente la posibilidad para toda persona de buscar informacin sino igualmente la de recibirla 45 : ello marca una obligacin igualmente doble para el Estado: abstenerse de bloquear el acceso a la informacin de cualquier persona (acceso que puede tener ciertas restricciones siempre que las mismas se encuentren de conformidad con las previsiones igualmente establecidas en las normas generales de derechos humanos), y el deber positivo de acercar informacin a la sociedad, en trminos accesibles y de fcil comprensin.
Abramovich y Courtis sostienen que el acceso a la informacin como derecho colectivo posee vnculos claros con una nocin participativa de la democracia, y una consideracin del respeto de los derechos fundamentales como fuente de legitimacin del ejercicio de poder; ms adelante, indican que el acceso a la informacin pblica es un derecho fundado en una de las caractersticas principales del gobierno republicano, que es el de la publicidad de los actos de gobierno, y transparencia en la administracin 46 .
44 Centro de Derechos Humanos, Facultad de Derecho, Universidad de Chile: Reunin regional sobre transparencia, rendicin de cuentas y lucha contra la corrupcin en Amrica; informe final: pg. 13; Santiago de Chile, 2004. 45 Convencin Americana sobre Derechos Humanos: art. 13.1. 46 Abramovich, Vctor, y Courtis, Christian: El acceso a la informacin como derecho; en Gonzlez, Felipe y Viveros, Felipe: Igualdad, libertad de expresin e inters pblico, en Cuadernos de Anlisis Jurdico, Serie Publicaciones Especiales, N 10, Universidad Diego Portales, Santiago de Chile, 2000. 19 En principio un hecho de corrupcin gubernamental que por naturaleza es seguido del ocultamiento, disfraz o tergiversacin de la informacin sobre el mismo, afecta ipso facto el derecho humano a la libertad de pensamiento y expresin.
Por supuesto que dependiendo el caso, tambin un hecho de corrupcin puede derivar en violaciones al derecho general a la justicia (cuando hay impunidad propiciada desde el Estado, especialmente debido a la actuacin del poder judicial) 47 , a las garantas judiciales 48 (si hay dependencia o falta de imparcialidad por parte de quienes administran justicia), o a la propiedad 49 (en caso de una expropiacin llevada a cabo de forma fraudulenta en perjuicio de la persona titular del bien). Las consecuencias posibles, finalmente, son tantas que no cabe ubicar en principio, a ningn derecho humano a salvo de no ser violado en casos graves de corrupcin gubernamental.
Finalmente, y tal como lo ha destacado la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (ver infra), un hecho de corrupcin tambin vulnera los postulados medulares de igualdad y no discriminacin., principios que de acuerdo a la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, forman parte integrante del orden pblico internacional 50 .
iii) Los instrumentos emanados de la megaconferencias de las Naciones Unidas
La II Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos fue, finalizada la guerra fra, el evento intergubernamental general de mayor importancia en materia de promocin y proteccin de los derechos y las libertades fundamentales de todas las personas. Los documentos emanados de la misma la Declaracin y el Programa de Accin de Viena - a pesar de abordar un abanico importante de temas no ofrecen mayores avances en identificar el vnculo que existe entre corrupcin y la falta de garanta de los derechos humanos.
La misma tnica al respecto se sigue en la mayora de las megaconferencias celebradas durante la dcada de 1990 51 ; ello llama poderosamente la atencin si se observa el lugar que se le ha dado dentro de las cumbres mundiales a la democracia y a los derechos econmicos, sociales y culturales, o los resultados de los debates por los cuales fenmenos tales como la pobreza son identificados claramente como violatorios de los derechos humanos 52 .
47 Convencin Americana sobre Derechos Humanos: art. 25. 48 Convencin Americana sobre Derechos Humanos: art. 8. 49 Convencin Americana sobre Derechos Humanos: art. 21. 50 Corte Interamericana de Derechos Humanos: Opinin Consultiva N 18; Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados; prr. 173.4 Serie A N 18; Ed. Corte Interamericana de Derechos Humanos, San Jos, 2003. 51 Un anlisis de dichos eventos desde el punto de vista de los derechos humanos puede consultarse en Salvioli, Fabin: Los derechos humanos en las conferencias internacionales de la ltima dcada del siglo XX; en Las grandes conferencias mundiales de la dcada de los 90; pp. 11 88. Ed. Instituto de Relaciones Internacionales de la Universidad Nacional de La Plata y Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo, La Plata, Argentina, 2000. 52 Salvioli, Fabin: Los derechos humanos en las conferencias internacionales op. Ct. Pp. 45 52. 20
La excepcin esta dada por ciertos prrafos de algunos instrumentos aprobados en dos de las conferencias mundiales convocadas en el marco de la Organizacin de las Naciones Unidas. En efecto, en la Declaracin de Copenhague, adoptada en la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Social, un encuentro cuyo objeto est ntimamente vinculado con la proteccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, se menciona al abordar la situacin social internacional y las razones para celebrar la cumbre, a la corrupcin como una de las principales fuentes de trastorno social junto a otros actos en si mismos violatorios de los derechos humanos como el hambre, la malnutricin, la intolerancia y la xenofobia 53 .
Por su parte, en la Declaracin de Roma sobre la Seguridad Alimentaria Mundial (aprobada en la Cumbre Mundial sobre la Alimentacin), se seala que la democracia, la promocin y proteccin de todos los derechos humanos y libertades fundamentales, inclusive el derecho al desarrollo, y la participacin plena y equitativa de hombres y mujeres son indispensables, a fin de alcanzar la seguridad alimentaria sostenible para todos; y que los conflictos, el terrorismo, la corrupcin y la degradacin del medio ambiente contribuyen tambin considerablemente a la inseguridad alimentaria 54 .
iv) Una conceptualizacin posible: el derecho humano de la sociedad a una poltica pblica transparente
Hechos de corrupcin (actos u omisiones) en el ejercicio del poder pblico (o desde servicios pblicos privatizados o descentralizados) implican en s mismos violaciones a los derechos humanos en perjuicio de la sociedad; como qued sealado anteriormente, si bien la relacin con los derechos econmicos, sociales y culturales es patente, no deben dejar de considerarse igualmente violados ciertos derechos civiles y polticos.
Desde este punto de vista ms integral es difcil concebir un hecho de corrupcin que no repercuta menoscabando de manera directa o indirecta a algn derecho humano, bien a una persona, bien a un grupo o colectivo, bien a la sociedad en su conjunto.
La progresividad (ya destacada como caracterstica de los derechos humanos supra) ha generado la creacin de nuevos derechos dentro del contenido; as, puede sealarse el surgimiento del derecho a la verdad identificado primero por la doctrina, llevado al campo del litigio internacional (y nacional) en causas de derechos humanos como parte de la lucha frente a la impunidad de hecho o de derecho de personas que hayan sido autoras materiales o intelectuales de violaciones masivas o flagrantes a los derechos humanos, y finalmente ha sido interpretado por los rganos de aplicacin tanto en el plano domstico como en la jurisdiccin internacional (especficamente desde el contenido del derecho a la justicia). Es probable que la lucha contra la corrupcin nos
53 Declaracin de Copenhague (1995): Captulo I. 54 Declaracin de Roma sobre la Seguridad Alimentaria Mundial (1998): Prrafos IV y V. 21 lleve en el plano de los derechos humanos a la identificacin del derecho humano a la transparencia, o como preferimos denominarlo, del derecho de la sociedad a una poltica pblica transparente siguiendo un camino semejante al derecho a la verdad.
La garanta del disfrute de los derechos humanos constituye un elemento substancial del Estado de derecho, caracterizado por la existencia de una democracia fuerte; en este marco y como contrapartida, la transparencia en el ejercicio de la poltica pblica y el trabajo que debe darse en los planos nacional e internacional para prevenir y sancionar la corrupcin dan lugar a la propia calidad democrtica en la cual es factible cumplir con los deberes generales de respeto y garanta de los derechos humanos y las libertades fundamentales de mujeres y hombres.
VI.- Los rganos de proteccin de los derechos humanos y los temas de corrupcin
Los instrumentos internacionales de derechos humanos y las convenciones contra la corrupcin parecen, desde sus textos, referirse a cuestiones absolutamente divergentes y sin puntos de contacto entre ellas; si bien esto no ha contribuido precisamente a que los rganos de derechos humanos se pronuncien en sus decisiones sobre aspectos de corrupcin, hay algunos importantes aportes que pueden identificarse tanto dentro de la Organizacin de las Naciones Unidas como en el marco del Sistema Interamericano de proteccin de los derechos humanos.
Dentro del Informe elevado por el Secretario General de las Naciones Unidas a la Asamblea General respecto a los Defensores (y Defensoras) de los Derechos Humanos se identifica a la corrupcin como uno de los problemas graves que afectan la vida de las personas; as, seala que Los defensores de los derechos humanos, cuya labor se inspira y se orienta por las normas de derechos humanos, actan contra los problemas graves que afectan la vida de las personas en todo el mundo, como el hambre y la pobreza, la intolerancia y la discriminacin, el abuso de poder y la corrupcin, la inseguridad, los conflictos y la represin, la injusticia y la privacin de libertad 55 .
Ms especficamente desde los rganos de derechos humanos, y de gran validez para la temtica bajo estudio, la ex Comisin de Derechos Humanos de la ONU ha aprobado una resolucin sobre Enriquecimiento fraudulento o ilegal de altos cargos estatales, detallando la vinculacin de dicha prctica de corrupcin con aspectos de derechos humanos 56 .
Por ltimo, en el Informe sobre la cuestin de la impunidad de los autores de violaciones de los derechos humanos (derechos econmicos, sociales y culturales) de la Subcomisin de Derechos Humanos, se aborda un acpite especial sobre la corrupcin que define a la misma desde un punto de vista genrico, realiza consideraciones efectuadas por la ex Comisin de Derechos Humanos en la Resolucin destacada supra,
55 Naciones Unidas: Asamblea General. Informe del Secretario General sobre Defensores de los Derechos Humanos (11 de agosto de 2000). 56 Naciones Unidas: Comisin de Derechos Humanos: Resolucin 1992/50; Ginebra, 1992. 22 subraya que la corrupcin afecta a todos los mbitos de la vida econmica, pblica y privada, y distingue los roles y responsabilidades de personas involucradas en un acto de corrupcin 57 . Dicho estudio sostiene que: La corrupcin, cualquiera sea su autor o alcance, constituye, econmicamente hablando, un serio obstculo para el desarrollo social y econmico de los pases afectados. As, envenenando la economa y el tejido social, la corrupcin viola tanto los derechos econmicos, sociales y culturales como el derecho al desarrollo y a un medio ambiente sano de los pueblos y sectores sociales afectados 58 (el subrayado y nfasis no son del original). Luego, el informe indica que las formas mayores de corrupcin son fuente de violaciones masivas de los derechos humanos 59 .
En el sistema interamericano y dentro de la competencia que posee la Comisin Interamericana de Derechos Humanos para realizar informes que examinen y describan la situacin general de derechos humanos dentro de un Estado miembro de la OEA, tambin existen ciertos pronunciamientos.
En el Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en el Paraguay, la Comisin Interamericana destaca un tem titulado corrupcin, vinculado a la necesidad de tener presente a la misma para el anlisis de la institucionalidad democrtica de los Estados, remarcando que hubo un reconocimiento oficial por parte del gobierno demorctico respecto a la corrupcin operada durante la dictadura de Stroessner, y las dificultades an subsistentes en la materia al momento de la confeccin del informe. Ms adelante, la Comisin Interamericana recoge expresamente las palabras del presidente de la Repblica indicando que la corrupcin en los entes recaudadores de tributos es el cuello de botella de la reactivacin econmica y la capacidad del Estado de hacer frente a sus responsabilidades acuciantes en las reas de seguridad, salud, vivienda y educacin; no es menor el hecho de que asimismo la Comisin Interamericana acuda para su estudio a un informe sobre el Paraguay realizado por la institucin Transparencia Internacional 60 .
Si bien ciertos aspectos fueron considerados anteriormente en el anlisis de otros documentos producidos en ejercicio de la competencia descrita supra 61 , el aporte ms substancial que realiza la Comisin Interamericana puede encontrarse en su informe sobre la situacin de los derechos humanos en Guatemala:
El fenmeno de la corrupcin no slo atae a la legitimidad de las instituciones pblicas, a la sociedad, al desarrollo integral de los pueblos y a los dems aspectos de carcter ms general mencionados supra, sino que tiene adems un impacto especfico en el disfrute efectivo de los derechos humanos de la colectividad en general Uno de los aspectos en que la corrupcin y los derechos humanos se relacionan es en lo relativo a la impunidad
57 Naciones Unidas: Subcomisin de Derechos Humanos: 49 perodo de sesiones, Tema 4; Informe final sobre la cuestin de la impunidad de los autores de violaciones de los derechos humanos (derechos econmicos, sociales y culturales), preparado por el Sr. El Hadji Guiss, Relator Especial, de conformidad con la resolucin 1996/24 de la Subcomisin; tem 4 La Corrupcin, prrs. 71 a 75. 58 Ibdem, prr. 76. 59 Ibdem, prr. 77. 60 Comisin Interamericana de Derechos Humanos (2001): Informe sobre la situacin de los derechos humanos en el Paraguay; g. Corrupcin, prrs. 41 43. 61 Comisin Interamericana de Derechos Humanos: III Informe sobre la situacin de los derechos humanos en Colombia (1998) e Informe sobre la situacin de los derechos humanos en el Per (2000). 23
En el campo de los derechos econmicos, sociales y culturales, la corrupcin tiene una incidencia muy importante, pues es uno de los factores que puede impedir al Estado adoptar las medidas necesariashasta el mximo de los recursos disponiblesa fin de lograr progresivamentela plena efectividad de tales derechos. Al respecto, se ha sealado que los recursos mximos disponibles no se utilizan tan efectivamente como sera posible hacia la plena realizacin de los derechos econmicos, sociales y culturales cuando una porcin sustancial de los recursos naturales van a la cuenta privada de un alto funcionario, o cuando la ayuda para el desarrollo es errneamente gerenciada, utilizada o apropiada.
Tambin se ha sealado, respecto a la relacin entre corrupcin y derechos econmicos, sociales y culturales, que cuando la decisin de un Ministro es comprada, la decisin que l toma se encuentra influenciada primariamente por hasta qu punto se enriquecer personalmente. Por ejemplo, un gobierno obligado a tomar acciones deliberadas, concretas y dirigidas a lograr el nivel ms alto y ms estable posible de empleo puede ser convencido, a travs de la corrupcin, de escoger un proyecto enfocado ms intensamente en el capital que otro enfocado con ms intensidad en el empleo
La relacin entre corrupcin y derechos humanos tambin se ha enfocado desde la perspectiva de la discriminacin existe discriminacin cuando un funcionario pblico acepta dinero u otras gratificaciones de una persona, dado que sta adquiere un status privilegiado en relacin o otras personas que, en igualdad en las dems circunstancias, no han ofrecido tales gratificaciones, y reciben por ello un trato discriminatorio Tambin se han sealado puntos de convergencia entre la corrupcin y otros derechos humanos, tales como el derecho a la libertad de expresin y los derechos polticos... 62 (los resaltados y subrayados no pertenecen al original).
Ms adelante, y cumpliendo la misma funcin respecto de otros Estados de la OEA, la Comisin Interamericana de Derechos humanos se ha pronunciado sobre aspectos puntuales, concluyendo entre sus recomendaciones favorecer la creacin de una agencia independiente encargada de hacer cumplir la ley, con la facultad expresa de investigar denuncias de corrupcin en cargos pblicos 63 .
Igualmente, en su informe del ao 2003 sobre la situacin de los derechos humanos en Guatemala, la Comisin sealo su preocupacin profunda por el hecho que la corrupcin es una grave forma de influencia indebida sobre el poder judicial, y remarc que la Comisin recibi informacin que seala la existencia en Guatemala de un poder poltico, econmico y militar, paralelo al Estado, que interfiere en el buen funcionamiento de la administracin de justicia. Este poder poltico est directamente relacionado con el funcionamiento de los cuerpos ilegales y aparatos clandestinos de seguridad 64 .
62 Comisin Interamericana de Derechos Humanos (2001): Informe sobre la situacin de los derechos humanos en el Paraguay, prrs. 45 52. 63 Comisin Interamericana de Derechos Humanos (2001): Informe sobre la situacin de los derechos humanos en el Guatemala, Cap. IV, Conclusiones y Recomendaciones, punto 7. 64 Comisin Interamericana de Derechos Humanos (2003): Informe sobre la situacin de los derechos humanos en el Guatemala, Cap. I, prr. 41. 24 Seguidamente en dicho informe la Comisin manifiesta satisfaccin por la creacin de la Comisin de Combate a la Corrupcin del Sector Justicia y del Consejo Nacional por la Transparencia y el combate a la corrupcin, entre otras medidas, incluida la ratificacin de la Convencin Interamericana contra la Corrupcin; e insiste en que el efecto de la corrupcin como mtodo coercitivo se mantiene vigente en la prctica, instando al Estado a combatir las causas estructurales de la corrupcin 65 .
Despus, en el informe sobre Ecuador, adoptado en el ao 2005, la Comisin Interamericana seala que la corrupcin existente en Ecuador afecta seriamente a la institucionalidad democrtica y es un factor importante a tomar en cuenta al analizar la situacin de los derechos humanos en el pas 66 .
La situacin de la administracin de justicia en Mxico y la corrupcin en la polica judicial tambin merecieron la atencin de la Comisin Interamericana, la cual indic que En conclusin, la CIDH expresa su preocupacin por las inadecuadas prcticas que realizan las diferentes policas judiciales de ese pas, y por la falta de atencin debida por parte del Estado, ya que una polica judicial honesta, profesional, preparada y eficiente, es la base para desarrollar la confianza de los ciudadanos. Mientras exista escepticismo en la poblacin en denunciar hechos delictivos por considerar a la polica judicial un rgano inadecuado para realizar las debidas investigaciones, se incrementarn los graves casos de justicia privada y en consecuencia la impunidad. Para combatir este problema, la Comisin considera necesaria la creacin de una verdadera carrera policial, que comprenda un riguroso proceso de capacitacin con cursos de formacin tcnica y en derechos humanos, estrictos criterios de selectividad, y un sistema de promocin. Todo ello debera ir acompaado de la asignacin de los recursos materiales necesarios para que la polica pueda cumplir con sus labores; el pago de un sueldo justo que dignifique el trabajo y atraiga al personal adecuado; y por ltimo, la sancin de los excesos cometidos para depurar los elementos corruptos y delictuosos 67 .
La Comisin Interamericana posee diversas relatoras temticas, entre ellas una que se encarga de estudiar los derechos de las personas trabajadoras migrantes, la cual sostuvo en un estudio especializado que Dados los antecedentes que recogi la Relatora en su visita e investigacin, empero, es posible determinar que en Guatemala existen situaciones que atentan contra los derechos humanos de los trabajadores migratorios, sobre todo violaciones al debido proceso asociados a incidentes de corrupcin o de negligencia estatal... 68 .
En el marco de comunicaciones individuales tramitadas contra Estados, en diversas ocasiones se han invocado causas de corrupcin por parte de las personas peticionarias, dentro de los hechos que pretendan fundamentar algunas violaciones a los
65 Ibdem, prrs. 42 a 46. 66 Comisin Interamericana de Derechos Humanos (2003): Informe sobre la situacin de los derechos humanos en Ecuador, Cap. IV, prr. 133. 67 Comisin Interamericana de Derechos Humanos (1998): Informe sobre la situacin de los derechos humanos en Mxico, Cap. V, prr. 392. 68 Comisin Interamericana de Derechos Humanos: Informe Anual 2002; Captulo VI, j. Observaciones y recomendaciones. 25 derechos humanos. La Comisin Interamericana, particularmente ha indicado en un asunto que si el Sr. Marzioni hubiera presentado pruebas de que su juicio no haba sido imparcial debido a que los jueces eran corruptos o pusieron de manifiesto prejuicios raciales, religiosos, o polticos en su contra, la Comisin hubiera sido competente para examinar el caso conforme a los artculos 8, 21 y 25 de la Convencin" 69 .
Recientemente, la Comisin aprob e hizo pblico el informe sobre acceso a la justicia como garanta de los derechos econmicos, sociales y culturales; en dicho estudio, entre otros aspectos considera que con el acceso a recursos judiciales adecuados se puede apoyar el fortalecimiento de los sistemas de fiscalizacin, transparencia y rendicin de cuentas, y el mejoramiento de los mecanismos de participacin y vigilancia de las polticas pblicas en materia de derechos econmicos, sociales y culturales 70 .
Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos tambin ha tenido algunas consideraciones que ataen a la temtica bajo estudio: el caso Ivche Bronstein tiene su origen en violaciones a los derechos humanos derivadas de las denuncias sobre diversos aspectos, entre otros respecto a casos de corrupcin, de integrantes del Servicio de Inteligencia de Estado del Per 71 . igualmente, en el caso Claude Reyes el Tribunal tuvo que pronunciarse sobre los alcances del derecho de acceso a la informacin pblica 72 .
Como resulta evidente, los rganos de derechos humanos que funcionan en las organizaciones internacionales no han podido abstraerse del fenmeno de la corrupcin como violatorio de algunos de los derechos y libertades fundamentales de las personas; en consecuencia, deviene abstracta la discusin respecto a si dichos rganos son competentes o no para entender en casos de corrupcin: lo son tanto desde el punto de vista de comunicaciones individuales como en el examen de la situacin general de los derechos humanos en un Estado, toda vez que como ya se ha sealado se considera a un hecho de corrupcin en la esfera pblica (desde un sentido amplio) como violatorio de los derechos humanos.
VII.- El aporte de las Organizaciones no gubernamentales
Las organizaciones no gubernamentales constituyen una expresin de la sociedad civil por la cual se motorizan avances y progresos para la comunidad; generalmente su produccin es de mejor tcnica respecto a los documentos que finalizan aprobndose en el seno de entidades intergubernamentales (atravesadas en sus deliberaciones y decisiones
69 Comisin Interamericana de Derechos Humanos: Informe N 39/96, Santiago Marzioni, Caso 11.673 (Argentina), prr. 62. 70 Comisin Interamericana de Derechos Humanos: Informe sobre acceso a la justicia como Garanta de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; diciembre de 2007. Ver http://www.cidh.org/pdf%20files/ACCESO%20A%20LA%20JUSTICIA%20DESC.pdf 71 Corte Interamericana de Derechos Humanos: caso Ivche Bronstein, Sentencia de 6 de febrero de 2001, Serie C, N 74, 72 Corte Interamericana de Derechos Humanos: caso Claude Reyes, Sentencia de 19 de setiembre de 2006, Serie C, N 151, 26 por intereses poltico partidarios); por ello, el trabajo de cabildeo que las Ongs llevan a cabo fuerza a los Estados a incorporar progresivamente sus preocupaciones en la agenda de trabajo internacional.
Ello tambin ha sucedido en materia de lucha contra la corrupcin: ciertas Organizaciones No Gubernamentales se han esforzado para enfocar de manera ms correcta e integral la problemtica en relacin a cmo lo abordan en las Naciones Unidas o la Organizacin de los Estados Americanos. As, la Direccin Ejecutiva de la institucin Transparencia Internacional ha producido un documento de gran valor doctrinario y de suma utilidad para la elaboracin de marcos tericos; dicho trabajo Corrupcin: una violacin a los derechos humanos? 73 , marca un punto de partida de lectura imprescindible.
En ocasin del Trigsimo Cuarto perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) celebrado en Quito entre el 6- 8 de junio de 2004, la Coalicin Internacional de Organizaciones de Derechos Humanos de las Amricas han presentado un pronunciamiento a los Estados Miembros de la Organizacin, con la voluntad (entre otros propsitos) de pronunciarse sobre la relacin entre la corrupcin y las violaciones de los derechos humanos.
En dicho documento, la Coalicin seala que la corrupcin socava la democracia y la vigencia efectiva de los derechos humanos en la regin, y expresa que:
la corrupcin es un tipo de abuso del poder, que en sus distintas manifestaciones, atenta directa e indirectamente contra una serie de derechos humanos reconocidos internacionalmente La corrupcin atenta tanto contra los derechos civiles como contra los derechos econmicos, sociales y culturales. Esta afecta adems a la administracin de justicia y al Estado de Derecho la corrupcin limita sustancialmente los recursos disponibles para la garanta efectiva y el desarrollo progresivo de los derechos sociales la lucha contra la corrupcin se ve alentada con el fortalecimiento del Estado de derecho y la democracia en la regin. As, la participacin poltica, la garanta del derecho al acceso a la informacin pblica, la libertad de expresin, el derecho a la justicia y el derecho a la no-discriminacin, son claves en la disminucin de este flagelo. La lucha contra la corrupcin, de este modo, cobra sentido en tanto favorece la aplicacin efectiva de esos derechos 74 . El pronunciamiento finaliza con recomendaciones en el combate a la corrupcin que hace hincapi en la necesidad de adoptar un concepto de la misma que incluya el uso abusivo del poder como fuente de violacin de los derechos humanos, y afirma que la defensa y promocin de los derechos humanos es una herramienta esencial para luchar contra la corrupcin.
VII I.- Algunas propuestas hacia la profundizacin de la relacin entre derechos humanos, transparencia y lucha contra la corrupcin
73 Jayawickrama Nihal: CorruptionA Violation of Human Rights? (en ingles) Junio de 1998 www.transparency.de 74 Coalicin Internacional de Organizaciones de Derechos Humanos de las Amricas: Declaracin de Quito: Pronunciamiento presentado en ocasin del Trigsimo Cuarto perodo ordinario de sesiones de la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos; Ecuador, Quito, 2004. 27
El subcontinente latinoamericano ha quedado muy desprotegido en materia de derechos econmicos, sociales y culturales desde las polticas de ajuste y debilitamiento del Estado que se llevaron a cabo en casi todos los pases durante la ltima dcada del siglo XX; este factor no es menor en lo que hace a la lucha que debe darse tanto contra la corrupcin, como en favor de la transparencia en los mbitos pblicos y privados.
Estamos en presencia de Estados dbiles, con poderes econmicos nacionales o transnacionales fuera de la rbita de control real, y asimismo con algunos gobiernos que sustituyen deliberadamente los fines del Estado, y la poltica pblica solamente se convierte en un elemento al servicio del mantenimiento del poder.
Es imprescindible la recuperacin de un Estado fuerte y activo, con las caractersticas del llamado estado de bienestar, profundizando en su desarrollo un mayor protagonismo de la sociedad civil y un funcionamiento eficaz e independiente de los mecanismos de tutela y control.
Hay un potencial no desarrollado an por entero para un abordaje eficiente de la temtica que nos ocupa: el aprovechamiento ptimo de las instituciones y mecanismos ya establecidos, tanto de derechos humanos como de transparencia; estudiar el fenmeno de la corrupcin para los primeros a efectos de revisar las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos, y realizar abordajes de derechos humanos para luchar contra la corrupcin en los rganos de aplicacin de los instrumentos que pretenden erradicar este flagelo.
a) En torno a los mbitos internacionales de derechos humanos
Los mecanismos de supervisin internacional de las obligaciones en materia de derechos humanos que los Estados hayan asumido por el hecho de formar parte de organizaciones internacionales o de haber ratificado instrumentos internacionales o regionales de derechos humanos, se convierten en herramientas valiosas para la lucha contra la corrupcin.
Las organizaciones y particulares que litigan internacionalmente casos de derechos humanos deben identificar acciones de corrupcin que puedan ser llevadas ante los rganos internacionales por violacin a derechos consagrados en instrumentos de derechos humanos.
En el plano de las Naciones Unidas, tanto las instituciones generales (Consejo de Derechos Humanos, Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos) como los rganos encargados de la supervisin de las obligaciones de los Estados en materia de derechos humanos pueden cumplir sus competencias incorporando el anlisis de la corrupcin sobre sus respectivos mandatos, como incipientemente lo hiciera la ex Comisin de Derechos Humanos de la entidad.
28 En el sistema interamericano debe realizarse una labor similar; es imprescindible que la Comisin Interamericana profundice su perspectiva de trabajo, considere a la corrupcin en s misma como violatoria de los derechos humanos e incorpore sistemticamente en los informes sobre pases un tem sobre transparencia en los que se analicen hechos de corrupcin, y las consecuencias de los mismos en relacin a los derechos y libertades individuales y colectivas.
Es factible fomentar la creacin de una relatora especfica de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que elabore un documento sobre Derechos humanos, transparencia y lucha contra la corrupcin, utilizando un sistema de indicadores de progreso 75 e igualmente favorecer que en la labor que desarrollen las otras relatoras existentes se lleven adelante anlisis sobre el impacto de la corrupcin en el objeto de sus respectivos mandatos.
La labor de las Organizaciones no gubernamentales dentro de las organizaciones internacionales intergubernamentales deviene igualmente estratgica: a la labor de lobby general que llevan a cabo, la tcnica de contrainformes (o informes sombra) pueden enfocar captulos especiales sobre actos de corrupcin y violaciones a los derechos humanos, para intentar que los rganos de supervisin practiquen un abordaje similar.
b) En torno a los rganos de aplicacin de las Convenciones contra la corrupcin
Existiendo un Comit de Expertas y Expertos que se encuentra encargado de aplicar la Convencin Interamericana contra la Corrupcin, sera deseable que los Estados elijan personas para integrar dicho rgano con capacitacin adquirida no solamente en aspectos de transparencia sino igualmente de derechos humanos, adems de las cualidades ticas imprescindibles. Ello ayudar a que el Comit haga anlisis de derechos humanos en las observaciones y conclusiones a las que llegue en sus estudios.
Igualmente, en la participacin que puedan tener las organizaciones no gubernamentales dentro del mecanismo de supervisin, es importante que las mismas realicen identificaciones precisas del estado normativo (legislacin o vaco de la misma) que favorezcan la corrupcin y de hechos de corrupcin, a efectos de realizar las modificaciones que se estimen pertinentes.
En la Organizacin de las Naciones Unidas todava debe establecerse y ponerse en marcha un mecanismo de supervisin de las obligaciones de los Estados conforme la Convencin contra la Corrupcin.
c) En torno a los mbitos nacionales de derechos humanos
75 Esta tcnica de anlisis desarrollada con xito por el Instituto Interamericano de Derechos Humanos - se utiliza ya en el sistema interamericano en materia de derechos econmicos, sociales y culturales, y especficamente en el monitoreo del derecho a la educacin. 29
Los sistemas democrticos ofrecen instancias ptimas para la lucha contra la corrupcin; no obstante ello, una de las dificultades que existen en las democracias formales respecto a los rganos de control existentes (defensoras del pueblo o comisiones de derechos humanos), son o bien la falta de real independencia de los mismos respecto del poder poltico, o la insuficiencia de recursos humanos y econmicos para cumplir cabalmente esta funcin.
Una medida importante en este plano es fomentar dentro de dichos rganos la creacin de observatorios del incumplimiento de los fines de la poltica pblica (por posibles hechos de corrupcin) desde la ptica de los derechos humanos, o a travs de acuerdos de cooperacin con organizaciones no gubernamentales dedicadas al trabajo por la transparencia. Funciones especficas de dichos observatorios entre otras - pueden consistir en hacer un seguimiento de los casos judiciales de corrupcin y sus resultados.
d) En el plano de la Educacin
La educacin en sentido amplio (formal e informal) resulta imprescindible para generar sociedades que exijan el ejercicio transparente en la gestin pblica. La falta de tica en el plano gubernamental suele reflejar una situacin equivalente en los mbitos de la sociedad en general.
Los agentes educativos formales (escuelas, colegios, facultades) e informales (familia, entidades intermedias, medios de comunicacin), deben educar en materia de transparencia y naturalmente practicarla hacia el interior de las propias instituciones; no se obtienen sociedades democrticas sin agentes educativos que la ejerzan.
En educacin formal resulta imprescindible adoptar un compromiso de poltica educativa gubernamental para tratar la transparencia y la lucha contra la corrupcin como un eje curricular transversal. As como la educacin en derechos humanos debe ser especfica (provista de una asignatura propia) y al mismo tiempo ensearse como contenido transversal, igualmente la transparencia debe ser un eje transversal de las diferentes asignaturas que componen los planes de estudio, sin perjuicio de las asignaturas tica, o formacin ciudadana.
Revisar los currculums de la educacin en derechos humanos para examinar que aspectos se abordan en cuestiones de transparencia y lucha contra la corrupcin constituye otra tarea a cumplir en el plano de la educacin superior: particularmente en estudios de postgrado sea gestin gubernamental 76 , sea en de derechos humanos (diplomados, especializaciones, maestras o doctorados) es conveniente introducir en los planes de estudios asignaturas tales como polticas pblicas y derechos humanos. Finalmente, en escuelas secundarias y colegios primarios, las asignaturas de formacin
76 En este sentido, el Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile ha lanzado un diploma de posttulo en Transparencia, accountability y lucha contra la corrupcin con contenidos de derechos humanos; ver http://www.derecho.uchile.cl/cdh/diplomados/dipcor/programa_estudios.htm 30 tica y ciudadana deben nutrirse de contenidos generales y particulares de derechos humanos.
El aspecto actitudinal deviene esencial: la transparencia en el desarrollo de una institucin educativa y la no aceptacin de prcticas contrarias a la transparencia y violatorias de los derechos humanos en general, requiere un ejercicio cotidiano consecuente tanto en la gestin como en la prctica ulica. Por ello, la capacitacin en derechos humanos en general (y en transparencia y lucha contra la corrupcin en particular) tiene que hacerse igualmente para quienes encabecen y formen parte de los equipos directivos dentro de las instituciones educativas. El control y monitoreo de estas prcticas pueden (aunque no exclusivamente) estar a cargo de ombudspersons en los mbitos educativos, revestidos de independencia e imparcialidad, y con mandato concreto para ello.
Los centros acadmicos universitarios de derechos humanos igualmente pueden jugar un rol muy importante 77 : la Universidad tiene la obligacin de generar pensamiento para ayudar a las instituciones especialmente las pblicas a cumplir acabadamente sus fines en beneficio de la sociedad.
IX.- Consideraciones finales
La recuperacin de un tejido social participativo y solidario en Amrica Latina, basado en el ejercicio de los derechos humanos deviene un imperativo impostergable dentro del Estado de Derecho, donde la poltica pblica es el medio a travs del cual aquel garantiza los derechos humanos a todas las mujeres y hombres que se encuentren bajo su jurisdiccin. La conciencia respecto a la titularidad de los derechos humanos no deja lugar alguno a prcticas de clientelismo poltico: cuando un gobierno respeta y garantiza los derechos humanos, simplemente est cumpliendo con su funcin en el marco de los fines legtimos del Estado.
En el plano internacional, hay un avance incipiente del trabajo por el abordaje de la transparencia desde el punto de vista de los derechos humanos; ms all de las condiciones y controles que establezcan las agencias de cooperacin internacional respecto a la manera en que se utilizan los fondos que proveen para llevar a cabo programas de desarrollo, es imprescindible profundizar la labor especialmente en los rganos creados en virtud de tratados, relatoras y otras instituciones mundiales y regionales.
El rumbo tomado por las instituciones de derechos humanos constituye el mecanismo correcto, y sus autoridades deben marcar la lnea de encuadre con seales claras hacia los gobiernos, tal como lo hiciera el presidente de la Comisin
77 El Centro de derechos Humanos de la Universidad de Chile, igualmente ha convocado una reunin de personas expertas en la materia: ver Centro de Derechos Humanos, Facultad de Derecho, Universidad de Chile: Reunin regional sobre transparencia, rendicin de cuentas y lucha contra la corrupcin en Amrica; informe final; Santiago de Chile, 2004. 31 Interamericana de Derechos Humanos, en ocasin de la presentacin del Informe Anual de la labor de dicho rgano en el ao 2004, al indicar que La corrupcin, an un fenmeno de alcance regional, contina impidiendo la construccin de sociedades democrticas y transparentes 78 .
La verdadera tarea, finalmente, es la que se lleva adelante en la esfera domstica, y para ello la democracia ofrece un marco inigualable a efectos de luchar contra la corrupcin; sin duda que es imprescindible el funcionamiento efectivo e independiente de los rganos democrticos, y particularmente de las instituciones de control de los actos de gobierno.
Como en todas las transformaciones histricas, el rol de la sociedad civil es determinante: sus entidades provocarn la adopcin de los cambios necesarios para erradicar la corrupcin y luchar eficazmente contra ella: base jurdica hay, solamente falta participacin comunitaria y sincera voluntad poltica.
La Plata, Argentina, verano de 2008
78 Comisin Interamericana de Derechos Humanos: Comunicado de prensa N 14/05; (Informe Anual de la Comisin Interamericana De Derechos Humanos 2004); Washington DC, 2005. En http://www.cidh.org/comunicados/spanish/2005/14.05.htm