ORD.

: N 1120/46
MATERIA= Contrato individual Actualizacin Clusula tcita Feriado.
Estatuto docente Corporaciones municipales Destinacin Requisitos.
Contrato individual e!alidad de clusula Destinacin.
Remuneraciones D"as no la#orados Descuentos previsionales $rocedencia.
RE%&ME' DE DICTAME'= 'ie!a lu!ar a la reconsideracin de las instrucciones
'(s.
)*+,-) de ./....)* 0 )*+1)23 de la misma 4ec5a3 en los puntos que indica3
impartidas a la Corporacin de Desarrollo %ocial de $rovidencia por la
4iscalizadora %ra. Mnica Mu6ica Fuenzalida.
%e de6a sin e4ecto el punto que se7ala de las re4eridas instrucciones '( )*+1)2.
A'TECEDE'TE% DE DICTAME'= .8 9rd. '( ,,-:3 de ,)..,.)*3 de Inspector
Comunal del Tra#a6o de $rovidencia.
,8 $ase '( .1)/3 de ,1....)*3 de %ra. Directora del Tra#a6o.
18 $resentacin de ,.....)*3 de %r. ;astn <icu7a ;arc"a3 %ecretario ;eneral
de la Corporacin de Desarrollo %ocial de $rovidencia.
F&E'TE% E;AE%= Cdi!o del Tra#a6o3 art"culos -(3 )( inciso .(3 .2 '(s. 1 0 :=
e0 .).2-23 art"culo 1>= D.. 1.:223 art"culo .) inciso ,(= D.%. *:13 de .)),3
art"culo )-.
C9'C9RDA'CIA% DE DICTAME'= 9rd. ,.*1/+.*)3 de .*.2:.)1= 9rd. 1.:/1+
.1)3 de 2..2-.),= 9rd.
'( 1)*13 de 21.2>.>*.
FEC?A DE EMI%I9'= .:@2,@.)):
DICTAME'=
DE A DIRECT9R DE TRABAC9
A A %R. ;A%T9' <IC&DA ;ARCIA C9R$9RACI9' DE DE%ARR99 %9CIA
DE $R9<IDE'CIA
Mediante presentacin del antecedente 18 se 5a solicitado a esta Direccin
reconsideracin de las instrucciones '(s.
)*+,-) 0 )*+1)23 de ./ de noviem#re de .))*3 impartidas a la Corporacin de
Desarrollo %ocial de $rovidencia por la 4iscalizadora %ra. Mnica Mu6ica
Fuenzalida3 que ordenan a dic5a Entidad lo si!uienteA
a8 Actualizar el contrato de tra#a6o de la se7ora Emilia Torres Ro6as3 quien se
desempe7a en el Cole!io Cuan $a#lo Duarte3 en cuanto a la la#or 0 4uncin a
desempe7ar 0 la distri#ucin de la 6ornada semanal de tra#a6o.
#8 A6ustar clusula >E del contrato de tra#a6o de los paradocentes3 auFiliares 0
otros al #ene4icio adquirido por clusula tcita.
c8 A6ustar clusula 1E del contrato de tra#a6o del personal docente de la
Corporacin al art"culo )- D.%. '( *:1 del Re!lamento de la e0 '( .).2-2
Gart"culo 1>8.
d8 $a!ar descuentos previsionales e4ectuados al personal docente que ad5iri
al paro del d"a .>.2:.)*.
Al respecto3 cumplo con in4ormar a &d. lo si!uienteA
a8 En lo que respecta a la instruccin si!nada con esta letra ca#e tener
presente que el art"culo .2 del Cdi!o del Tra#a6o3 en sus nHmeros 1 0 :3
esta#leceAI El contrato de tra#a6o de#e I contener3 a lo menos3 las si!uientes
estipulacionesA
I1.+determinacin de la naturaleza de los servicios 0 del I lu!ar o ciudad en que
5a0an de prestarse= I:.+duracin 0 distri#ucin de la 6ornada de tra#a6o3 salvo I
que en la empresa eFistiere el sistema de tra#a6o por turno3 I caso en el cual se
estar a lo dispuesto en el re!lamento I interno=I.
Del conteFto de la disposicin le!al transcrita 4lu0e que el contrato de tra#a6o3
entre otras menciones o#li!atorias3 de#e esta#lecer la naturaleza de los servicios
prestados 0 la 4orma en que la 6ornada de tra#a6o va a ser distri#uida.
A5ora #ien3 en lo que respecta a la primera o#li!acin3 esta Direccin en
dictamen '( ,-/>3 de * de 6unio de .)>*3 5a se7alado que la o#li!acin de
determinar la naturaleza de los servicios de#e ser entendida en orden a esta#lecer
o consi!nar3 en 4orma clara 0 precisa3 el tra#a6o espec"4ico para el cual 5a sido
contratado el dependiente.
En otros tJrminos3 esto si!ni4ica conocer con eFactitud 0 sin lu!ar a dudas la
la#or o servicios que el dependiente se o#li!a a e4ectuar al respectivo empleador.
En e4ecto3 es necesario tener presente que la 4inalidad o intencin que tuvo en
vista el le!islador al o#li!ar a las partes a determinar en el contrato de tra#a6o la
naturaleza de los servicios 4ue3 con4orme lo 5a reiterardo la doctrina de este
%ervicio3 la de dar certeza 0 se!uridad a la relacin la#oral respectiva3 puesto que3
a travJs de esta eFi!encia3 el dependiente conoce la la#or espec"4ica que de#e
cumplir3 0 el empleador los servicios que puede requerirle3 propsito Jste que slo
podr cumplirse si la determinacin de los mismos se 5ace en los tJrminos
concretos se7alados precedentemente.
Asimismo3 0 en lo que dice relacin con la se!unda de las o#li!aciones
mencionadas3 ella o#edece al deseo del le!islador de que el dependiente conozca
con certeza tam#iJn la distri#ucin de la 6ornada de tra#a6o3 tanto diaria como
semanal3 en tJrminos que se evite que en este aspecto quede su6eto al ar#itrio del
empleador.
En la especie3 0 de los antecedentes tenidos a la vista se 5a podido determinar
que el contrato de tra#a6o de la dependiente %ra. Emilia Torres Ro6as no tiene
esta#lecida la la#or que desempe7a actualmente3 como tampoco3 contiene dic5o
instrumento la distri#ucin de su 6ornada de tra#a6o3 razn que motiv la
instruccin de que se trata.
En e4ecto3 de los aludidos antecedentes aparece que el contrato de tra#a6o de
la dependiente %ra. Torres consi!na que I se compromete 0 o#li!a a e6ecutar
la#ores de #i#lioteca 0 a I realizar todas aquellas dems actividades que emanen I
precisamente de la naturaleza de su empleo3 directa o I indirectamente
relacionados con lo que dispon!a la le03 el I re!lamento de autoridad3 el
re!lamento interno de los I Esta#lecimientos Educacionales 0 el Re!lamento
Interno de la I Corporacin de Desarrollo %ocial de $rovidenciaI.
A5ora #ien3 de acuerdo al in4orme de 4ec5a 2/.2..):3 de la 4iscalizadora
actuante %ra. Mnica Mu6ica Fuenzalida a la re4erida tra#a6adora a contar del ,:
de a#ril de .))*3 se le orden tomar a su car!o las rendiciones de cuentas de ca6a
c5ica 0 talleres que implican mane6ar el dinero que la Corporacin de Desarrollo
%ocial de $rovidencia entre!a al Cole!io Cuan $a#lo Duarte para !astos de
material de o4icina3 movilizacin3 4otocopias3 aulas de electricidad 0 vestuario.
$osteriormente3 a contar del ,>....>*3 despuJs de una licencia mJdica3 la
re4erida dependiente asume 4unciones en la ela#oracin de material didctico3
tales como !u"as de tra#a6o en la asi!natura de matemticas.
De consi!uiente3 a la luz de lo eFpuesto 0 doctrina del %ervicio citada3 posi#le
es concluir que la instruccin cursada en el sentido de actualizar el contrato de
tra#a6o de la tra#a6adora de que se trata3 tanto en cuanto a las 4unciones que
desempe7a actualmente como a la distri#ucin de su 6ornada de tra#a6o3 se
encuentra a6ustada a derec5o.
#8 En lo concerniente a la se!unda instruccin anotada3 vale decir3 aquella
relativa a a6ustar la clusula >E del contrato de tra#a6o de los paradocentes3
auFiliares 0 otros al #ene4icio adquirido por clusula tcita que dice relacin con el
4eriado de que estos tra#a6adores 5acen uso en la prctica3 ca#e se7alar que para
a#solver adecuadamente el caso en estudio3 se 5ace necesario recurrir al art"culo
)( del Cdi!o del Tra#a6o3 que en su inciso .(3 prescri#eA
I El contrato de tra#a6o es consensual= de#er constar por I escrito en el plazo
a que se re4iere el inciso si!uiente 0 I 4irmarse por am#as partes en dos
e6emplares3 quedando uno en I poder de cada contratanteI.
De la norma preinserta se in4iere que el contrato individual de tra#a6o es
consensual3 esto es3 se per4ecciona por el mero consentimiento o acuerdo de
voluntad de las partes contratantes3 con prescindencia de otras eFi!encias
4ormales o materiales para la validez del mismo.
%in em#ar!o3 ca#e eFpresar que no o#stante su carcter consensual3 el
contrato de tra#a6o de#e constar por escrito 0 4irmarse por am#as partes en dos
e6emplares3 quedando uno en poder de cada contratante3 4ormalidad Jsta que el
le!islador 5a eFi!ido como requisito de prue#a 0 no como requisito de eFistencia o
validez del mismo.
A5ora #ien3 como consecuencia de que el contrato individual de tra#a6o tiene
carcter IconsensualI3 de#en entenderse incorporadas a Jl no slo las
estipulaciones que se 5a0an consi!nado por escrito3 sino que3 adems3 aquellas
no escritas en el documento respectivo3 pero que emanan del acuerdo de
voluntades de las partes contratantes3 mani4estado en 4orma li#re 0 espontnea3
consentimiento Jste que es de la esencia del contrato 03 por ende3 requisito de
eFistencia 0 validez del mismo.
Aun ms3 la 4ormacin del consentimiento puede emanar tanto de una
mani4estacin eFpresa de voluntad como de una tcita3 salvo aquellos casos en
que la le03 por razones de se!uridad 6ur"dica3 eFi!e que opere la primera de las
v"as se7aladas.
A5ora #ien3 la mani4estacin tcita a que se 5a 5ec5o alusin est constituida
por la aplicacin reiterada en el tiempo de determinadas prcticas de tra#a6o o por
el otor!amiento 0 !oce de #ene4icios con aquiescencia de am#as partes3 lo que
lleva a la eFistencia de clusulas tcitas que se a!re!an a las que en 4orma escrita
con4i!uran el contrato individual de tra#a6o.
De lo eFpuesto anteriormente3 es posi#le concluir entonces que una relacin
la#oral eFpresada a travJs de un contrato de tra#a6o escriturado3 no slo queda
enmarcada dentro de las estipulaciones del mismo sino que de#en tam#iJn
entenderse como clusulas incorporadas al respectivo contrato las que derivan de
la reiteracin de pa!o u omisin de determinados #ene4icios3 o de prcticas
relativas a 4unciones3 6ornada3 etc. que si #ien no 4ueron contempladas en las
estipulaciones escritas3 5an sido constantemente aplicadas por las partes durante
un lapso prolon!ado3 con anuencia diaria o peridica de las mismas3 con4i!urando
as" un consentimiento tcito entre ellas3 el cual3 a su vez3 determina la eFistencia
de una clusula tcita3 la que de#e entenderse como parte inte!rante del contrato
respectivo.
En la especie3 de los antecedentes que o#ran en poder de este %ervicio3 en
especial3 del in4orme de la 4iscalizadora %ra.
Mnica Mu6ica Fuenzalida3 aparece que el empleador 5a otor!ado anualmente
0 desde 5ace varios a7os a todo el personal paradocente 0 de auFiliares del iceo
CosJ <ictorino astarria 0 Cole!io Cuan $a#lo Duarte3 vacaciones en per"odo de
invierno3 4iestas patrias 0 verano3 cu0o nHmero de d"as depende en cada caso del
tra#a6o pendiente que eFista3 tanto administrativo3 como de reparaciones 0
mantencin. EFiste para tales e4ectos un sistema de turnos. A modo de e6emplo el
re4erido in4orme consi!na que al personal paradocente se le 5a otor!ado en
per"odo de invierno3 dos semanas3 5aciendo uso en !eneral del mismo nHmero de
d"as que los alumnos3 de#iendo asistir un solo d"a al cole!io durante dic5o lapso3
para e4ectos de supervisar el aseo. ue!o3 para 4iestas patrias tam#iJn se les
concede el mismo nHmero de d"as que a los alumnos3 con i!ual o#li!acin de
asistir un d"a3 para vi!ilar las la#ores de aseo. Finalmente3 en Jpoca de verano3 el
mismo personal una vez terminado su tra#a6o administrativo3 5ace uso de
vacaciones aproFimadamente desde la se!unda semana de enero3 teniendo en
total un lapso superior a los 12 d"as de descanso en este per"odo.
A5ora #ien3 si se analiza el caso en estudio a la luz de las conclusiones
doctrinarias anotadas en acpites que anteceden3 no ca#e sino sostener que 5a
eFistido un acuerdo tcito de voluntades entre empleador 0 tra#a6adores en orden
a otor!ar a Jstos en total un 4eriado superior al le!al3 #ene4icio del que se 5ace
uso en la 4orma 0 oportunidades se7aladas precedentemente3 lo que se 5a
traducido3 a la vez3 en una clusula tcita de los respectivos contratos individuales
de tra#a6o.
%e si!ue de lo eFpuesto que no procede 6ur"dicamente acceder a la
reconsideracin solicitada en lo que respecta a este punto.
c8 En relacin a la instruccin si!nada con esta letra3 ca#e tener presente que
la clusula tercera de los contratos de tra#a6o suscritos entre la Corporacin de
Desarrollo %ocial de $rovidencia 0 los docentes dependientes de la misma3
esta#lece queA I sin per6uicio del esta#lecimiento 4i6ado para que el I tra#a6ador
preste sus servicios3 las partes autorizan a la I Corporacin para disponer que
dic5os servicios los realice I el docente en otros esta#lecimientos de la comuna
cuando las I necesidades docentes as" lo requieran previa consulta al I pro4esor 0
sin que ello implique menosca#o para el mismoI.
$or su parte3 es necesario tener presente que el inciso .( del art"culo 1> de la
e0 '( .).2-23 que apro# el Estatuto Docente3 pu#licada en el Diario 94icial de
4ec5a 2..2-.).3 prescri#eA
I os pro4esionales de la educacin podrn ser o#6eto de I destinaciones a
otros esta#lecimientos educacionales3 I dependientes de un mismo Departamento
de Administracin de I la Educacin o de una misma Corporacin Educacional
se!Hn I corresponda3 a solicitud su0a o por resolucin 4undada de I la autoridad
para 5acer la desi!nacin3 previa consulta I al pro4esional respectivo 0 sin que
si!ni4ique menosca#o I en su situacin la#oral 0 pro4esionalI.
De la disposicin le!al precedentemente transcrita3 inserta en el T"tulo III del
Estatuto Docente3 re4erida a la carrera de los pro4esionales de la educacin del
sector municipal3 entre los que se encuentran los docentes de esta#lecimientos
educacionales dependientes de las Corporaciones Municipales3 se deduce que
dic5os pro4esionales pueden ser o#6eto de destinaciones a otros esta#lecimientos
educacionales de una misma Corporacin Educacional3 0a sea a solicitud su0a o
#ien por resolucin de la autoridad 4acultada para 5acer tal desi!nacin.
%e in4iere asimismo que3 en el evento que tal destinacin opere por la v"a de la
autoridad competente3 se eFi!e3 para que tal medida se a6uste a derec5o3 la
concurrencia de tres requisitos copulativos3 a sa#erA
.8 Kue se consulte previamente al pro4esional respectivo.
,8 Kue la destinacin no produzca menosca#o en la situacin la#oral 0
pro4esional del docente.
18 Kue la resolucin en que se materializa la destinacin sea 4undada.
As" lo 5a sostenido este %ervicio en ordinario '( 1.:/1+.1)3 de 2..2-.),.
$or su parte3 el art"culo )- del D.%. '( *:13 re!lamentario del Estatuto Docente3
pu#licado en el Diario 94icial del d"a 1 de septiem#re de .)),3 esta#leceA
I os pro4esionales de la educacin podrn ser o#6eto de I destinaciones a
otros esta#lecimientos educacionales3 I dependientes de un mismo Departamento
de Administracin de I Educacin Municipal o de una misma Corporacin I
Educacional3 se!Hn corresponda.
I a destinacin podr serA
I a8 <oluntaria3 a peticin su0a3 que la autoridad puede o no I aceptar
discrecionalmente= o I #8 $or Resolucin 4undada del Alcalde3 previa consulta al I
pro4esional de la educacin 0 siempre que no si!ni4ique I menosca#o en su
situacin la#oral 0 pro4esional.
a norma le!al transcrita precedentemente consi!na en tJrminos similares a la
disposicin contenida en el aludido art"culo 1> de la le0 '( .).2-23 la 4orma en que
el pro4esional de la educacin puede ser o#6eto de destinaciones a otros
esta#lecimientos educacionales de una misma Corporacin Educacional3 entre
otros casos.
Como es da#le apreciar3 la modi4icacin del lu!ar de la prestacin de los
servicios puede operar por decisin unilateral de cualquiera de las dos partes3 esto
es3 a solicitud del docente o por resolucin de la autoridad competente para tal
e4ecto3 caso en el cual Jsta de#e cumplir los requisitos si!nados con los nHmeros
.3 , 0 1 precedentes.
A5ora #ien3 analizada la clusula a la luz de la doctrina citada 0
consideraciones eFpuestas3 posi#le es convenir3 a 6uicio de la suscrita3 que el
5ec5o de que las partes 5a0an pactado en el contrato3 la posi#ilidad de modi4icar
el lu!ar de la prestacin de los servicios3 no implica una trans!resin de la
disposicin contenida en el art"culo 1> de la le0 .).2-23 transcrito 0 comentado
precedentemente3 si se considera que tal medida operar"a3 en tal caso3 previo
acuerdo de las partes3 en circunstancias que el le!islador posi#ilita que Jsta se
lleve a e4ecto por voluntad unilateral de cualquiera de ellas3 en la medida que se
de cumplimiento a los requisitos le!ales correspondientes.
a a4irmacin anterior se corro#ora aHn ms si aplicamos a la situacin en
anlisis el a4orismo 6ur"dico que esta#lece que Iquien puede lo ms3 puede lo
menosI.
$or otra parte3 ca#e tener presente que cualquiera sea la 4orma en que se lleve
a e4ecto la destinacin3 esto es3 sea producto de un acuerdo entre docente 0
empleador3 o por decisin unilateral de al!uno de ellos3 las partes se vern en la
o#li!acin de cumplir la totalidad de los requisitos a que se 5a 5ec5o mencin en
los prra4os que anteceden.
De esta suerte3 atendido todo lo eFpuesto no ca#e sino concluir que la
instruccin de que se trata no se encuentra a6ustada a derec5o 0 procede3 por lo
tanto3 su reconsideracin.
d8 En lo concerniente a la Hltima de las instrucciones impu!nadas3 que ordenan
a la requirente pa!ar el descuento previsional e4ectuado al personal docente que
ad5iri al paro del d"a .>.2:.)*3 ca#e tener presente que el art"culo -( del Cdi!o
del Tra#a6o3 disponeA
I Contrato individual de tra#a6o es una convencin por la I cual el empleador 0
el tra#a6ador se o#li!an rec"procamente3 I Jste a prestar servicios personales #a6o
dependencia 0 I su#ordinacin del primero3 0 aquJl a pa!ar por estos I servicios
una remuneracin determinadaI.
Del precepto le!al transcrito se in4iere que el contrato de tra#a6o es un acto
6ur"dico #ilateral que !enera o#li!aciones rec"procas para am#as partes.
%e desprende3 asimismo3 que para el empleador tales o#li!aciones consisten3
4undamentalmente3 en proporcionar al tra#a6ador el tra#a6o convenido 0 pa!ar por
Jl la remuneracin acordada 03 para el tra#a6ador3 en e6ecutar el servicio para el
cual 4ue contratado.
A5ora #ien3 atendido el carcter #ilateral del contrato de tra#a6o3 esta Direccin
5a sostenido en 4orma reiterada 0 uni4orme que el tra#a6ador slo tiene derec5o a
remuneracin en cuanto cumpla con su o#li!acin correlativa de prestar servicios3
salvo la concurrencia de causa le!al que esta#lezca dic5o pa!o o del acuerdo de
las partes en este sentido.
De esta manera3 en la especie3 posi#le resulta a4irmar que si los tra#a6adores
de que se trata no la#oraron el d"a .>.2:.)* su 6ornada de tra#a6o convenida
de#ido a que ad5irieron a un paro de docentes realizado ese d"a3 el empleador se
encontr 4acultado para descontar el valor correspondiente al tiempo no la#orado
por tal causa.
En lo que se re4iere espec"4icamente a la o#li!atoriedad del empleador de
pa!ar las cotizaciones correspondientes3 es necesario tener presente que Jsta es
una o#li!acin de carcter le!al 0 accesoria a la de pa!ar las remuneraciones3 de
suerte tal que si el empleador se encuentra eFonerado de pa!ar estas Hltimas
de#e entenderse por tanto li#erado del pa!o de las primeras.
o anterior se encuentra corro#orado por el inciso ,( del art"culo .) del D..
1.:223 precepto que3 en concordancia con el inciso .( del art"culo :> del Cdi!o
del Tra#a6o3 o#li!a al empleador a deducir las cotizaciones de las remuneraciones
del tra#a6ador.
Ca#e recordar que a partir del .( de marzo de .)>. 4ec5a de entrada en
vi!encia del D.. 1.:2.3 las cotizaciones son de car!o eFclusivo de los
tra#a6adores por eFpresa disposicin del art"culo .( del citado teFto le!al.
En tales circunstancias3 es posi#le concluir que el empleador no se encuentra
o#li!ado a pa!ar las cotizaciones correspondientes cuando eFiste una causa
6usti4icada que lo eFonera de pa!ar al tra#a6ador la remuneracin convenida.
En la especie3 encontrndose la Corporacin requirente li#erada de la
o#li!acin de pa!ar la remuneracin de los docentes por el d"a .> de ma0o de
.))*3 por las razones se7aladas en acpites que anteceden3 posi#le resulta
a4irmar que tam#iJn se encontr li#erada de la o#li!acin de e4ectuar las
cotizaciones previsionales correspondientes a ese d"a3 circunstancia Jsta que
autoriza para sostener que el descuento e4ectuado a los tra#a6adores por el
concepto antes re4erido3 no resulta 6ur"dicamente procedente.
De consi!uiente3 la instruccin que orden devolver a dic5os dependientes el
descuento previsional e4ectuado por el d"a en re4erencia3 se encuentra a6ustada a
derec5o3 0 no procede3 por ende3 su reconsideracin.
En consecuencia3 so#re la #ase de las disposiciones le!ales citadas 0
consideraciones eFpuestas3 cumplo con in4ormar a &d.
que se nie!a lu!ar a la reconsideracin de las instrucciones '(s. )*+,-)3 de
./....)* 0 )*+1)23 de la misma 4ec5a3 en los puntos que se indican en el presente
o4icio3 impartidas a la Corporacin de Desarrollo %ocial de $rovidencia por la
4iscalizadora %ra. Mnica Mu6ica Fuenzalida.
%e de6a sin e4ecto la instruccin impartida por la re4erida 4iscalizadora a la
misma Entidad3 contenida en el o4icio '( )*+1)23 que ordena#an a6ustar la
clusula 1E del contrato del personal docente de aquella3 a las normas del art"culo
1> de la le0 '( .).2-2 0 D.%. '( *:1.
%aluda a &ds.3
MARIA E%TER FERE% 'ALARAA
AB9;AD9
DIRECT9R DE TRABAC9