47 - Direito Das Coisas - L

LFG CIVIL Aula 16 Prof.
Cristiano Chaves Intensivo II 27/11/2012

Continuao do estudo dos direitos reais de garantia ...
1. PENHOR
2. HIPOTECA
3. ALIENAO I!"CI#RIA E$ %ARANTIA
1. PENHOR
Trata-se de direito rea& de garantia so're (oisa )*+e&.
Existem duas excees a esse objeto. Aeronaves e navios, por conta do seu
valor econmico, no podem ser objeto de penhor, mas sim de hipoteca
(esses bens so considerados bens imveis, exclusivamente para !ns de
hipoteca".
#ale lembrar tamb$m %ue o &undamento do penhor $ a tradio. Todo
penhor se constitui pela tradio ao credor pi'norat(cio, como re'ra. )
credor recebe a coisa para se manter com ela at$ %ue seja %uitada a d(vida.
*e a coisa produ+ir &rutos sur'e um problema. A coisa est, com o credor
pi'norat(cio, %ue tem a posse da coisa, podendo assim, naturalmente, colher
os &rutos da coisa. *e a coisa produ+ir &rutos en%uanto a coisa estiver na
posse do credor pi'norat(cio, esses &rutos devero ser abatidos da d(vida.
Trata-se de mais um exemplo de i),utao ao ,aga)ento.
-omo todo direito real de 'arantia o penhor tem nature+a a(ess*ria. -om
isso, %uitada a d(vida, extin'ue-se automaticamente o penhor. *obre esse
assunto $ preciso chamar a ateno para um detalhe. e se houver roubo ou
&urto da coisa empenhada/ 0ual ser, a conse%u1ncia/ R- se isso ocorrer,
primeiramente $ importante observar %ue no se extin'uir, a obri'ao
principal, ou seja, a d(vida permanecer,, cessando a 'arantia. 2as no Res,.
.3/.0212R3 o 4T3 !xou o entendimento de %ue o roubo ou &urto da coisa
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LFG CIVIL Aula 16 Prof. Cristiano Chaves Intensivo II 27/11/2012
empenhada implica em manuteno da d(vida, mas ela se mant$m com o
dever do credor pi'norat(cio de ressarcir ao devedor o valor da coisa. -om
isso $ poss(vel perceber %ue em relao 3 coisa o credor pi'norat(cio possui
responsabilidade o'5eti+a.
Ainda sobre essa compreenso do penhor $ relevante acrescentar outro
dado. 4ote %ue o credor recebe a posse direta, sendo assim, o penhor $
exemplo de desdobramento de posse. ) credor pi'norat(cio recebe a posse
direta, en%uanto o devedor passa a ter a posse indireta.
*e durante a posse do credor, terceiros tentarem de al'um modo violar a
coisa ou lhe embaraar o uso, ele $ obri'ado a comunicar ao devedor (dever
anexo da boa-&$ objetiva 5 dever anexo de in&ormao".
Cara(ter6sti(as do ,en7or-
a. Ne(essidade de so&enidade 8 contrato escrito $ a solenidade.
4o precisa ser por escritura p6blica, podendo ser particular
tamb$m.
b. E9ige registro no (art*rio de t6tu&os e do(u)entos 8 Art. 12.
da LRP 8 esse re'istro $ condio e!cacial do penhor em relao 3
terceiros. *e o contrato de penhor no estiver re'istrado, a 'arantia
permanece v,lida e e!ca+ entre as partes, mas no poder, produ+ir
e&eitos em relao a terceiros.
c. Ad)issi'i&idade de su',en7or ou ,en7or de segundo grau 8
%uando o credor pi'norat(cio utili+a o bem empenhado para o&ertar
uma nova 'arantia sobre ele mesmo. 4ote, no entanto, %ue o
contrato pode a&astar essa possibilidade, pois trata-se de norma
dispositiva.
d. Ordinaria)ente o ,en7or e9ige a tradio da (oisa. 7or conta
da tradio dois e&eitos decorrem. 8" a possibilidade de colheita de
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&rutos pelo credor pi'norat(cio (com o abatimento da d(vida por
meio da imputao de pa'amento". 8" inclui-se tamb$m o direito de
reteno.
O's- a tradio 'era direito de reteno. E esse direito de reteno
no vai se con&undir com o direito de excusso. ) direito de
reteno di+ respeito aos pa'amentos das despesas 'eradas pela
coisa. ) direito de excusso $ para o pa'amento da d(vida (esse
direito prende-se 3 execuo da coisa". 4o es%uecendo %ue o --
pro(be cl,usula comissria 5 $ a cl,usula %ue permite %ue o credor
!%ue com a coisa para si como pa'amento de d(vida.
e. Possi'i&idade de e9igir (auo na 7i,*tese de ,ere(i)ento
ou deteriorao da (oisa: sob pena de vencimento antecipado de
d(vida. *e porventura o devedor pi'norat(cio se recusar a promover
a cauo (caucionar" ocorrer, o vencimento antecipado da d(vida.
Es,;(ies de ,en7or no CC- so tr<s es,;(ies2(ategorias
I. PENHOR CON=ENCIONAL-
9 a%uele %ue decorre da vontade das partes. 9 a%uele constitu(do pelo
o&erecimento volunt,rio de um bem em 'arantia. :esta &orma, a sua
principal caracter(stica $ exatamente a tradio. ;oram desse penhor
a%uelas caracter(sticas acima mencionadas.
II. PENHORE4 E4PECIAI4-
*e so penhores especiais constituem e9(e>es. *o penhores
excepcionais. E9e),&os- penhores %ue dispensam a tradio ou tero tipos
de re'istros di&erenciados.
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a. Pen7or R"RAL 2 A%R?COLA 2 PEC"#RIO- $ a%uele %ue incide
sobre bens da a'ricultura ou pecu,ria. E9- animais, colheitas
pendentes e at$ mesmo pertenas ou plantaes.
!uas so as suas (ara(ter6sti(as- i" dispensa-se a tradio, para
%ue o devedor possa pa'ar a d(vida 5 o devedor permanece na
posse do bem empenhado. ii" exi'e-se re'istro no cartrio de
imveis.
A,esar de o credor pi'norat(cio no ter posse, ele ter, o direito de
ins,eo ou +istoria: desde %ue no reali+e com abuso do direito.
8mportante ainda consi'nar %ue o pra+o m,ximo para o penhor rural
ser, de 3 anos no (aso de agr6(o&a e de @ anos no (aso de
,en7or ,e(uArio: ,rorrogA+eis u)a Bni(a +eC.
b. Pen7or IN!"4TRIAL ou $ERCANTIL 8 Art. 1.@@. do CC- $
a%uele %ue tem por objeto bens da ind6stria ou do com$rcio. :o
mesmo modo %ue o anterior, essa modalidade dispensa a tradio e
demanda re'istro no cartrio de imveis. A%ui, novamente o credor
pi'norat(cio no ter, posse, mas ter, o direito de vistoria,
compensando a sua aus1ncia de posse.
c. Pen7or de =E?C"LO4 8 Art. 1.@D1 do CC- exi'e re'istro no
:etran, sob pena de ine!c,cia em relao 3 terceiros 5 Res,.
2//.DD324P. Esse penhor tem como pra+o m,ximo o de /2 anos:
ad)itida u)a ,rorrogao. O's- o -- exi'e o se'uro
&acultativo, %ue representa condio de re'istro do :etran.
*e o devedor alienar o ve(culo, haver, um vencimento antecipado
de d(vida, de modo %ue o credor pi'norat(cio possa &a+er valer o seu
cr$dito.
d. Pen7or de !IREITO4 Et6tu&os de (r;ditoF 8 Art. 1.@12 do CC-
possibilidade de um penhor ter como objeto bens incorpreos e
imateriais, o cr$dito, por exemplo. *ob uma perspectiva pr,tica ns
4
j, podemos perceber %ue o penhor de direitos, nada mais $ do %ue
uma (auo de t6tu&os de (r;dito. 8sto por%ue, verdadeiramente
o penhor de direitos $ um contrato de mandato. ) re'istro desse
penhor $ no cartrio de t(tulos e documentos, e nesse caso haver, a
tradio do t(tulo representativo, havendo a possibilidade de
constituio desse direito em nome de uma pluralidade de credores.
III. PENHOR LE%AL O" ORA!O 8 Art. 1.@D. do CC-
Art. 1.467. So credores pignoratcios,
independentemente de conveno:
I os hospedeiros, ou fornecedores de
pousada ou alimento, sobre as bagagens,
mveis, joias ou dinheiro que os seus
consumidores ou fregueses tiverem
consigo nas respectivas casas ou
estabelecimentos, pelas despesas ou
consumo que a tiverem feito;
c Arts !"# e $"!% deste &digo
II o dono do pr'dio r(stico ou urbano,
sobre os bens mveis que o rendeiro ou
inquilino tiver guarnecendo o mesmo
pr'dio, pelos alugu'is ou rendas
*o duas hipteses de penhor le'al previstas no -- e duas &ora dele. As suas
do -- esto vista acima. As outras duas so.
iii. Artistas e auxiliares c1nicos sobre o material da pea teatral 5
Lei D.1332.G.
iv. <ocador industrial sobre m,%uinas e aparelhos da ind6stria 5 !L
@1012@2.
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) prprio credor pi'norat(cio, de mos prprias, exerce o direito de reteno.
Trata-se de hiptese le'(tima de autotutela. 2as primeiramente o credor
ret$m e depois deve re%uerer a homolo'ao judicial 5 art. G.@ do CPC
E7o)o&ogao da reteno e9er(idaF: uma ve+ %ue se no !+er isso ele
vai estar estabelecendo a mesma coisa %ue a cl,usula comissria.
Art. 874. )omado o penhor legal nos
casos previstos em lei, requerer* o
credor, ato contnuo, a homologao +a
petio inicial, instruda com a conta
pormenori,ada das despesas, a tabela
dos preos e a relao dos objetos
retidos, pedir* a citao do devedor para,
em vinte e quatro horas, pagar ou alegar
defesa
c Arts $"!- a $"-. do &&
Pargrafo nico. /stando
su0cientemente provado o pedido nos
termos deste artigo, o jui, poder*
homologar de plano o penhor legal
=epare %ue o -7- no estabeleceu um pra+o para %ue essa homolo'ao
seja reali+ada. Ele apenas menciona ato cont(nua tendo a jurisprud1ncia
!xado o entendimento de %ue se trata de pra+o ra+o,vel a variar de acordo
com o caso concreto.
*ob o ponto de vista pr,tico esse penhor le'al vai ser muito di&(cil por conta
da inviolabilidade do domic(lio. Em virtude disso uma parte da doutrina di+
%ue esse instituto est, em decl(nio. 2as -=8*T8A4) ->A#E* enxer'a neles
uma &orma de compensao, de e%uil(brio no sistema entre as pessoas
envolvidas nessas relaes previstas.
2. HIPOTECA
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Trata-se de direito real de 'arantia so're 'ens i)*+eis. Acrescentados
a%ui as aeronaves e navios, apesar de estes serem bens mveis.
A%ui haver, uma inverso em relao ao penhor (%ue tem como objeto bens
mveis".
Ao contr,rio do penhor, a hipoteca dis,ensa a tradio. E o motivo $
completamente l'ico, ela dispensa por%ue a hipoteca no exi'e a
trans&er1ncia do bem na medida em %ue o interesse do credor hipotec,rio
estar, asse'urado pelo re'istro.
-om isso o devedor hipotec,rio no perde a posse da coisa. ) devedor
hipotec,rio continua tendo a coisa consi'o e a dispor de todos os seus
poderes 5 "4O: %OHO2R"IO: LI=RE !I4PO4IO E REI=IN!ICAO.
Acabamos de descobrir %ue a constituio de uma hipoteca (art. 1.@GG do
CC" no retira do devedor o rea& aproveitamento do bem.
Art. 1.488. Se o imvel, dado em
garantia hipotec*ria, vier a ser loteado,
ou se nele se constituir condomnio
edilcio, poder* o 1nus ser dividido,
gravando cada lote ou unidade
aut1noma, se o requererem ao jui, o
credor, o devedor ou os donos, obedecida
a proporo entre o valor de cada um
deles e o cr'dito
1o 2 credor s poder* se opor ao pedido
de desmembramento do 1nus, provando
que o mesmo importa em diminuio de
sua garantia
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2o Salvo conveno em contr*rio, todas
as despesas judiciais ou e3trajudiciais
necess*rias ao desmembramento do
1nus correm por conta de quem o
requerer
3o 2 desmembramento do 1nus no
e3onera o devedor origin*rio da
responsabilidade a que se refere o art
$"45, salvo anu6ncia do credor
#eri!ca-se, assim, %ue o verdadeiro interesse do credor hipotec,rio $ a
e9(ussoI
4ote %ue o devedor hipotec,rio pode at$ mesmo constituir usu&ruto sobre o
imvel hipotecado, sem problema al'um, exatamente por%ue o interesse do
credor hipotec,rio $ a excusso. -aso ele precise excutir a coisa, terceiros
no podero se opor, exatamente em virtude do re'istro pr$vio da hipoteca.
4esse mesmo sentido vale observar o art. 1.@.1 do CC.
Art. 1.475. 7 nula a cl*usula que probe
ao propriet*rio alienar imvel hipotecado
Pargrafo nico. 8ode convencionar-se
que vencer* o cr'dito hipotec*rio, se o
imvel for alienado
) devedor hipotec,rio no perde, nem mesmo a livre disposio. 2as se !+er
isso dever, ocorrer o e&eito previsto no par,'ra&o 6nico do mesmo
dispositivo le'al.
O's- o problema no ser, vender o imvel, o problema ser, achar %uem
%ueira comprar o imvel hipotecado.
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=essalte-se, mais uma ve+, %ue a hipoteca no impede o exerc(cio de todos
os direitos da propriedade pelo devedor hipotec,rio.
ATENO ,ara a Lei G.//@20/ 8 essa lei estabelece a possibilidade de
proibio de alienao nas hipotecas do 4iste)a inan(eiro de
Ha'itao. 4estes casos, a lei dispe da i),ossi'i&idade de alienao do
imvel hipotecado, sem a interveni1ncia do credor (-E;, instituio
!nanceira".
IndagaJse- *er, %ue o novo -- no estaria alcanando essa lei ao
estabelecer a nulidade da cl,usula %ue pro(be a alienao/ R- A%ui deve-se
aplicar o ,rin(6,io da es,e(ia&idade 8 Res,. G1..1@G24C. 7ermanece
per&eitamente aplic,vel, portanto, o dispositivo da <ei ?.@@ABC@ (%ue por ser
especial, a&asta a re'ra 'eral prevista pelo --". A%ui sur'e o &undamento dos
&amosos contratos de gaveta (de alienao desses imveis, sem a
interveni1ncia da instituio !nanceira 5 credor hipotec,rio, nesse contrato
de compra e venda".
O'5eto da 7i,ote(a 8 Art. 1.@.3 do CC- todo e %ual%uer bem imvel e
mais aeronaves e embarcaes (navios".
Art. 1.473. 8odem ser objeto de
hipoteca:
I os imveis e os acessrios dos imveis
conjuntamente com eles;
II o domnio direto;
III o domnio (til;
I! as estradas de ferro;
! os recursos naturais a que se refere o
art $.45, independentemente do solo
onde se acham;
!I os navios;
9
!II as aeronaves;
!III o direito de uso especial para 0ns
de moradia;
I" o direito real de uso;
" a propriedade super0ci*ria
Pargrafo nico. A hipoteca dos navios
e das aeronaves reger-se-* pelo disposto
em lei especial
2o 2s direitos de garantia institudos nas
hipteses dos incisos 9: e : do caput
deste artigo 0cam limitados ; durao da
concesso ou direito de superfcie, caso
tenham sido transferidos por perodo
determinado
O's- a insero das aeronaves e os navios nesse rol, derivam do simples
&ato do seu valor econmico.
) objeto da hipoteca $ todo e %ual%uer bem imvel, bem como aeronaves e
navios.
Em relao ao 'e) de Ka)6&ia: devemos lembrar %ue ele pode ser le'al (&ei
G.//020/" ou convencional (art. 1..1121..22 do CC". ) bem de &am(lia
convencional 'era i),en7ora'i&idade e mais ina&iena'i&idade: en%uanto
%ue o bem de &am(lia le'al 'era apenas a i),en7ora'i&idade. 2as na
verdade a di&erena vai um pouco mais lon'e, por%ue o bem de &am(lia le'al
no depende de ato nenhum do devedor, mas incide apenas sobre o imvel
de menor valor. 4o bem de &am(lia convencional, incide sobre %ual%uer
imvel %ue incida sobre DBE do patrimnio l(%uido do devedor.
IndagaJse- os dois bens de &am(lia podem ser objeto de hipoteca/ R- 4F).
) bem de &am(lia (on+en(iona& no pode ser objeto de hipoteca, pois s
pode ser objeto de hipoteca a%uilo %ue pode ser alienado. 4o entanto, o 4T3
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estabelece uma restrio, di+endo %ue o bem de &am(lia &ega& pode ser
objeto de hipoteca se a d(vida 'arantida tiver sido revertida em proveito do
n6cleo &amiliar. ) *TG exi'iu essa postura, por%ue o bem de &am(lia no
prote'e apenas o devedor, mas tamb$m o seu n6cleo &amiliar.
4o podemos es%uecer-nos %ue a%ui se aplica a teoria da gravita#$o a
hipoteca que incidir sobre um bem ser* acompanhada dos seus acessrios
AtenoI A hipoteca alcana tamb$m as ,ertenas da coisa/ R- antes da
resposta, cabe di+er %ue o -- corretamente, isentou as pertenas da teoria
da 'ravitao. 7ara o -- as pertenas no se submetem 3 teoria da
'ravitao, portanto, as pertenas no so bens acessrios. 8sso por%ue
pertena $ um bem %ue tem &uno prpria e %ue se acopla a outro bem,
onde exercer, a sua &uno. 7ortanto, a 'rande ideia das pertenas $ a
Kun(iona&idade. E9- ar condicionado, trator na &a+enda, etc. :iante dessa
recordao, $ poss(vel concluir %ue a hipoteca sobre um bem no a'range
as suas ,ertenas.
O's- no direito brasileiro no h, hipoteca autLno)a (uma 'arantia
separada de uma d(vida". )u seja, o objeto da hipoteca $ sempre um bem
destinado a 'arantir o cumprimento de uma obri'ao espec(!ca. Essa
hipoteca visa 'arantir uma linha de cr$dito.
O'sM- o Art. 1.@G. do CC permitiu a %i&oteca de coisa f't'ra.
Art. 1.487. A hipoteca pode ser
constituda para garantia de dvida futura
ou condicionada, desde que determinado
o valor m*3imo do cr'dito a ser
garantido
1o +os casos deste artigo, a e3ecuo
da hipoteca depender* de pr'via e
e3pressa concord<ncia do devedor
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quanto ; veri0cao da condio, ou ao
montante da dvida
2o =avendo diverg6ncia entre o credor
e o devedor, caber* ;quele fa,er prova
de seu cr'dito >econhecido este, o
devedor responder*, inclusive, por
perdas e danos, em ra,o da
superveniente desvalori,ao do imvel
AtenoI 4o Hrasil toda 7i,ote(a ; IN!I=I4?=EL. 8sso si'ni!ca %ue
independentemente do valor pa'o da d(vida, a hipoteca somente se
extin'ue com o pa'amento tota& da d(vida (adimplemento inte'ral da
d(vida". -onse%u1ncia disso. A re(iss$o )&erd$o*+re(i#$o )&aga(ento*
so(ente e,ting'ir a %i&oteca -'ando for tota..
O's- %uanto 3 necessidade de +<nia (on5uga& 8 para a constituio da
hipoteca exi'e-se o consentimento do cnju'e. ) motivo $ simples, $ %ue a
hipoteca tem como objeto bens imveis. 2as lembrando sempre %ue a v1nia
conju'al no $ exi'ida pela lei se o casamento &or no re'ime da separao
(on+en(iona&.
*e o casamento $ no re'ime de participao !nal nos a%uestos o prprio
pacto poder, dispensar a v1nia.
<embrando %ue na unio est,vel no h, a necessidade para constituio de
hipoteca ou mesmo para a alienao de bens imveis.
9 necess,rio o consentimento do cnju'e para constituir hipoteca, sob pena
de anulabilidade. 2as e se a hipoteca &or sobre aeronaves e navios, tamb$m
incidir, a necessidade de consentimento (v1nia conju'al"/ R- 4F), por%ue
esses so bens mveis.
Es,;(ies de 7i,ote(a-
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) direito brasileiro estabelece tr1s hipteses de hipoteca 5 -onvencional,
Gudicial e <e'al.
I. CON=ENCIONAL-
Esta se'uramente no nos tr,s maiores di!culdades, por%ue $ simplesmente
a%uela %ue decorre da vontade do devedor. 0uando este o&erece o bem
voluntariamente, para asse'urar o pa'amento da d(vida.
II. 3"!ICIAL-
Esta hipoteca judicial tem (ndole ,ro(essua& 8 Art. @DD do CPC. Esta
hipoteca decorre de sentena (ondenat*ria: determinando o jui+ a
constituio de uma hipoteca para 'arantir o seu cumprimento. Im timo
exemplo so as sentenas condenatrias em prestaes peridicas como a
da prestao de alimentos ressarcitrio, art. @.1JN: O2P do CPC 5
indeni+ao de alimentos no caso de homic(dio - (no entra a%ui o de
prestao de alimentos do direito de &am(lia %ue possuem re'ramento
prprio".
Art. 466. A sentena que condenar o r'u
no pagamento de uma prestao,
consistente em dinheiro ou em coisa,
valer* como ttulo constitutivo de
hipoteca judici*ria, cuja inscrio ser*
ordenada pelo jui, na forma prescrita na
?ei de >egistros 8(blicos
Pargrafo nico. A sentena
condenatria produ, a hipoteca
judici*ria:
I embora a condenao seja gen'rica;
13
II pendente arresto de bens do
devedor;
III ainda quando o credor possa
promover a e3ecuo provisria da
sentena
Art. 475-/. @uando a indeni,ao por
ato ilcito incluir prestao de alimentos,
o jui,, quanto a esta parte, poder*
ordenar ao devedor constituio de
capital, cuja renda assegure o pagamento
do valor mensal da penso
2o 2 jui, poder* substituir a constituio
do capital pela incluso do bene0ci*rio da
prestao em folha de pagamento de
entidade de direito p(blico ou de
empresa de direito privado de notria
capacidade econ1mica, ou, a
requerimento do devedor, por 0ana
banc*ria ou garantia real, em valor a ser
arbitrado de imediato pelo jui,
III. LE%AL 8 Art. 1.@G0 do CC.
Ela possui o mesmo &undamento do penhor le'al. -redores %ue o -- %uer
prote'er de uma &orma di&erenciada, pela sua peculiar condio.
Art. 1.480. A lei confere hipoteca:
I ;s pessoas de direito p(blico interno
Aart "$B sobre os imveis pertencentes
aos encarregados da cobrana, guarda
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ou administrao dos respectivos fundos
e rendas;
Qens dos ser+idores ,B'&i(os do Rs(o. -omo esses servidores p6blicos
podem causar preju(+o sobre o er,rio, o poder p6blico j, possui a hipoteca
sobre esses bens.
II aos 0lhos, sobre os imveis do pai ou
da me que passar a outras n(pcias,
antes de fa,er o invent*rio do casal
anterior;
Os 'ens dos ,ais de R&7os )enores Sue (asa) no+a)ente se)
rea&iCar a ,arti&7a do &eito anterior 8 4B)u&a 10. do 4T3 8 demonstra
%ue $ poss(vel o divrcio sem reali+ar a partilha dos bens.
III ao ofendido, ou aos seus herdeiros,
sobre os imveis do delinquente, para
satisfao do dano causado pelo delito e
pagamento das despesas judiciais;
Os 'ens dos (ri)inosos ,ara garantir indeniCao da +6ti)a de u)
(ri)e ou dos seus des(endentes.
I! ao coerdeiro, para garantia do seu
quinho ou torna da partilha, sobre o
imvel adjudicado ao herdeiro reponente;
Os 'ens de u) 7erdeiro Sue ad5udi(ou u) i)*+e& indi+is6+e& ,ara
garantir os interesses dos outros (oerdeiros.
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! ao credor sobre o imvel arrematado,
para garantia do pagamento do restante
do preo da arrematao
Os 'ens do arre)atante e) 7asta ,B'&i(a ,ara garantir os
interesses do (redor e9eSuente.
4ote %ue os credores no precisam &a+er es&oro para conse'uir a
constituio dessa hipoteca. 2as eles preciso tomar uma medida. um
,ro(edi)ento de 5urisdio +o&untAria: (7a)ado de es&ecia.i1a#$o
de %i&oteca .ega. Art. 1.2/1 do CPC. 4esse procedimento o jui+ apenas
especi!car, sobre %ual o bem incidir, a 'arantia real. Esse procedimento
no serve para discutir a constituio, mas apenas para saber sobre %ual
bem incidir, a 'arantia.
2 a&3t'.o "I
4a 5s&ecia.i1a#$o da 6i&oteca 7ega.
Art. 1.285. 2 pedido para especiali,ao
da hipoteca legal declarar* a estimativa
da responsabilidade e ser* instrudo com
a prova do domnio dos bens, livres de
1nus, dados em garantia
) art. 1.@GD do CC permite %ue todas as esp$cies hipotec,rias sejam
(edu&ares 8 $ uma hipoteca representada em um t(tulo de cr$dito. A
!nalidade do -- &oi dar a hipoteca uma !nalidade pr,tica, um maior
dinamismo econmico, &acilitando a sua circulao (circulao de ri%ue+as".
Art. 1.486. 8odem o credor e o devedor,
no ato constitutivo da hipoteca, autori,ar
a emisso da correspondente c'dula
hipotec*ria, na forma e para os 0ns
previstos em lei especial
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O's- essa possibilidade somente se abriu a todas as hipotecas aps o --B@J.
Antes dele essa possibilidade s existia nos casos das hipotecas do *;>.
AtenoI ) direito brasileiro admite a su'J7i,ote(a ou 7i,ote(a de 2P
grau 8 %ue nada mais $ do %ue o real aproveitamento da coisa. *uponha
%ue eu tenha um imvel %ue vale =K D@@ mil e vou 'arantir um d(vida %ue
vale =K L@ mil. Este bem tem idoneidade para suportar outras hipotecas %ue
'arantam outras d(vidas. Ento $ poss(vel constituir tantas hipotecas
%uantas &orem as possibilidades de 'arantir as d(vidas, en'lobadas pelo
valor total do imvel. =essalte-se %ue para se constituir essas outras
hipotecas, de 'raus posteriores, no $ necess,rio o consentimento do credor
de 'rau antecedente, exatamente por%ue o valor do bem ser, capa+ de
'arantir todas as d(vidas. 2as note %ue o credor de primeiro 'rau sempre
ter, pre&er1ncia no recebimento da 'arantia, caso esta &alte.
) credor de se'undo 'rau pode %uerer remir (pa'ar a 'arantia" a hipoteca
de primeiro 'rau, para con%uistar essa pre&er1ncia.
Tudo isso $ poss(vel por conta do rea& a,ro+eita)ento da (oisa %ue
permanece com o credor hipotec,rio.
O's- todo esse racioc(nio se aplica ao ,en7or ta)';).
PREE$PO ou "4"CAPIO !A LIQER!A!E 8 Art. 1.@G1 do CC. 9 o
pra+o limite de E@ anos para a exist1ncia da hipoteca. 4esse pra+o de E@
anos, $ importante notar %ue o %ue se extin'ue $ a 'arantia, no
necessariamente a d(vida, %ue poder, permanecer como cr$dito
%uiro'ra&,rio (d(vida comum".
Art. 1.485. Cediante simples averbao,
requerida por ambas as partes, poder*
prorrogar-se a hipoteca, at' trinta anos
da data do contrato Desde que perfaa
17
esse pra,o, s poder* subsistir o contrato
de hipoteca reconstituindo-se por novo
ttulo e novo registro; e, nesse caso, lhe
ser* mantida a preced6ncia, que ento
lhe competir
3. ALIENAO I!"CI#RIA E %ARANTIA
9 necess,rio lembrar esta &oi a primeira 'arantia real sur'ida no :ireito. Ela
se chamava 9d'cia c'( creditore. Tecnicamente no h, %ue se &alar em
alienao !duci,ria apenas. 4s precisamos ir mais lon'e e &alar em
neg*(ios Rdu(iArios.
Existem v,rios ne'cios !duci,rios no direito brasileiro e a alienao
!duci,ria $ apenas um deles.
Al$m da alienao !duci,ria o -- &ala em outro %ue $ o Rdei(o)isso 8
substituio do bene!ci,rio de um testamento &eito em &avor de prole
eventual ESue ta)';) ; u) neg*(io Rdu(iArioF.
<embrando %ue prole eventual (nem mesmo concebido" $ di&erente de
nascituro (j, concebido".
Con(eito de a&ienao Rdu(iAria e) garantia- $ o ne'cio jur(dico
baseado na con!ana, re'ulamentando uma 'arantia para a a%uisio de
bens mveis ou imveis, atrav$s da trans&er1ncia da propriedade de um bem
para o credor.
4unca podemos perder de vista %ue a alienao !duci,ria tem a
peculiaridade da o&erta da ,ro,riedade da coisa em 'arantia. 4o penhor e
na hipoteca o credor possui apenas o direito de excutir a coisa para 'arantir
a obri'ao. =epare %ue na alienao !duci,ria, portanto, a 'arantia $ muito
mais &orte. Em virtude dessa excelente 'arantia, a alienao !duci,ria $ um
18
importante instrumento de circulao de ri%ue+as, ve+ %ue sobre ela incidem
juros muito menores (como decorr1ncia da boa 'arantia".
0uanto ao tema, devemos observar a 4B). 2G do 4T3
28. 2 contrato de alienao 0duci*ria em
garantia pode ter por objeto bem que j*
integrava o patrim1nio do devedor
4F) $ necess,rio %ue o bem o&ertado em 'arantia seja exatamente o bem
ad%uirido, sendo poss(vel dar em 'arantia um bem %ue j, inte'rava o
patrimnio do devedor. :e %ual%uer maneira, em se tratando de bens
imveis ou de automvel exi'e-se o re'istro no cartrio de imveis ou no
:etran, respectivamente.
4ote tamb$m %ue esse re'istro $ condio e!cacial para terceiros 5
sB)u&as 02 do 4T3 e @G0 do 4T.
02. A terceiro de boa-f' no ' oponvel a
alienao 0duci*ria no anotada no
&erti0cado de >egistro do veculo
automotor
480. A compra e venda de automvel
no prevalece contra terceiros, de boa-
f', se o contrato no foi transcrito no
>egistro de )tulos e Documentos

)utro detalhe importante $ %ue esse contrato pode ser reali+ado entre
pessoas &(sicas, jur(dicas e at$ mesmo entre entes des,ersona&iCados:
como, por exemplo, os 'rupos de consrcio.
A alienao !duci,ria permite tanto a (esso de (r;dito %uanto a (esso
de d;'ito. )u seja, tanto o credor %uanto o devedor !duci,rio podem ceder
19
os seus direitos e obri'aes. 2as tem um detalhe. a cesso de cr$dito
independe de anu1ncia do devedor, mas a cesso de d$bito, por bvio,
depende de pr$vio consentimento do credor !duci,rio.
AtenoI na alienao !duci,ria em 'arantia vamos ter uma exceo a
re'ra do pa'amento &eito por terceiro 5 art. 3/@ do CC.
Art. 384. @ualquer interessado na
e3tino da dvida pode paga-la, usando,
se o credor se opuser, dos meios
conducentes ; e3onerao do devedor
Pargrafo nico. 9gual direito cabe ao
terceiro no interessado, se o 0,er em
nome e ; conta do devedor, salvo
oposio deste
AtenoI na alienao !duci,ria o pa'amento &eito por terceiro no
interessado, gera su'Jrogao: exatamente para &acilitar a circulao de
ri%ue+as. Escapando a re'ra do art. 3/@ do CC.
Lei 1/.0312/@ 8 Lei do $er(ado I)o'i&iArio 8 essa lei estabelece %ue a
alienao !duci,ria corresponde 3 patrimnio de a&etao. ) bem !duci,rio
$ um patrimnio de a&etao (a&etado ao cumprimento do contrato" 5 isso
si'ni!ca %ue o bem !duci,rio no pode ser penhorado nem pelo credor do
credor !duci,rio nem pelo credor do devedor !duci,rio. 4ote, no entanto,
%ue o 'e) no pode ser penhorado, mas $ absolutamente poss(vel
,en7orar o (r;dito: sem penhorar o bem.
As,e(tos ,ro(essuais da a&ienao Rdu(iAria e) garantia- !L 0112D0
e Lei 0.11@20G.
A tutela processual da alienao !duci,ria $ reintegrao de ,osse E,ara
os i)*+eisF O" 'us(a e a,reenso E,ara os )*+eisF.
20
O's- -om toda ra+o o 4T3 vem entendendo %ue essa busca e apreenso
no possui nature+a cautelar e, portanto, dispensa a ao principal 5 Res,.
1...D032$%.
Tanto uma %uanto a outra s podem ser propostas depois de constitu(do o
devedor em mora. Apesar de a mora se e3 re (constitu(da
automaticamente", exi'e-se como (ondio de ,ro(edi'i&idade dessas
a>es a ,r;+ia notiR(ao (isso no si'ni!ca di+er %ue essa mora virou e3
persona". 4B)u&a .2 do 4T3.
72. A comprovao da mora '
imprescindvel ; busca e apreenso do
bem alienado 0duciariamente
-=8*T8A4) ->A#E* critica muito a sB)u&a 2@1 do 4T3, %ue se encontra em
rota de coliso com a boa-&$ objetiva por no exi'ir a indicao do valor do
d$bito na noti!cao.
7erdeu o objeto a sB)u&a 2G@ do 4T3. A Lei 1/.0312/@ e) seu art. 1D
permite a pur'ao da mora independentemente do montante pa'o. E com
a pur'ao da mora evita-se a reinte'rao de posse ou a busca e
apreenso.
AtenoI Res,. 2.2..302$% 8 o *TG vai mandando aplicar nos contratos
de alienao !duci,ria a tese do :;<:=A>2IA7 P5?@A?BA>25
A4IBP75B5>=A :;<:=A>2IA7 se a alienao !duci,ria &oi
substancialmente cumprida, no se permite a reinte'rao nem busca e
apreenso, sendo cab(vel somente a execuo da d(vida.
AtenoI A sB)u&a +in(u&ante 21 do 4T: mandou aplicar na alienao
!duci,ria a impossibilidade de imposio de priso civil do devedor !duci,rio
como deposit,rio in!el.
21

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Cristiano Chaves Intensivo II 27/11/2012

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