Lima, 15 de noviembre de 2013

Seora
MARIA DEL CARMEN OMONTE DURAND
Presente.-

Estimada seora Omonte:

Nos es grato absolver, en los trminos que siguen, la consulta que se
ha servido formularnos respecto a si usted, en su calidad de
Congresista de la Repblica del Per, se encuentra impedida de ser
accionista titular del 10% de la empresa Cemento Amaznico S.A.C.



l. ANTECEDENTES

1.1. Con fecha 27 de junio de 2011, usted inici sus funciones como
Congresista de la Repblica del Per.

1.2. El 19 de setiembre de 2011, la sociedad conyugal conformada
por los seores Rosendo vila Vargas y Esa Yolanda Banbin
Medina formularon un petitorio minero ante la autoridad
competente. En ese sentido, mediante Resolucin de
Presidencia No. 0469-2012-INGEMMET/PCD/PM,de fecha 30 de
marzo de 2012, se acord otorgar el ttulo de concesin minera
no metlica LUYANDO10 con cdigo 01-04687-11 a favor de la
sociedad conyugal antes mencionada. El derecho minero est
ubicado en la Carta Nacional Tingo Mara (19-k) y comprende
700.0000 hectreas de extensin.

Posteriormente, mediante Certificado N 1636-2012-
INGEMMET-UADA,se declar que la resolucin descrita en el
prrafo anterior qued consentida el 8 de mayo de 2012.

1.3. Mediante Escritura Pblica de fecha 2 de julio de 2012, otorgada
ante Notario Pblico de Lima, Dra. Mara Susana Gutirrez
Padrel, se constituy una sociedad annima cerrada
denominada "Cemento Amaznico S.A.C." (En adelante, la
"Sociedad"), cuyo objeto social principal es dedicarse a la
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explotacin extraccin y comercializacin de materia prima
caliza.

El capital social de la Sociedad asciende a la suma de S/.
270,000.00 (Doscientos Setenta Mil y 00/100 Nuevos Soles),
representado por 270,000 acciones de un valor nominal de S/.
1.00 cada una, totalmente suscritas y pagadas, siendo usted la
titular de 2,700 acciones, equivalente al 10% del capital social.

1.4. Mediante Escritura Pblica de fecha 10 de agosto del 2012, la
Sociedad adquiri la titularidad de la concesin minera descrita
en el numeral 1.2 anterior, habiendo quedado dicha
transferencia debidamente inscrita el 22 de noviembre de 2012
en la Partida Registra! No. 11167799 del Registro Minero de la
Oficina Registra! de Huancayo.



II. OBJETO DEL INFORME

El presente informe est dirigido a determinar si alguno de los
impedimentos legales para el ejercicio de la actividad minera en el
Per, conforme al ordenamiento jurdico peruano vigente, resulta
aplicable al presente caso.



III. ANALISIS

3.1. Incompatibilidades para ejercer el cargo de Congresista
en el Per.-

En primer lugar, a efectos de conocer cules son las
incompatibilidades para ejercer el cargo de Congresista en
nuestro pas, procederemos a analizar cada uno de los
dispositivos normativos que abordan la materia.

As pues, la Constitucin Poltica del Per en su artculo 92
establece lo siguiente:

" ( ... ) La funcin de congresista es, asimismo, incompatible
con la condicin de gerente apoderado, representante,
mandatario, abogado, accionista mayoritario o miembro
del Directorio de empresas que tienen con el Estado
contratos de obras, de suministro o de aprovisionamientos
o prestan servicios pblicos.

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La funcin de congresista e incompatible con cargos
similares en empresas que, durante el mandato del
congresista, obtengan concesiones del Estado, as como
en empresas del sistema crediticio financiero supervisadas
por la Superintendencia de Banca y Seguros".

En esta misma lnea, el Reglamento del Congreso de la
Repblica en su artculo 19 recoge igual tenor que el de la
Constitucin Poltica del Per. En efecto, dicha norma dispone lo
siguiente:

"El cargo de Congresista es incompatible:
(... )
e) Con la condicin de gerente, apoderado, representante,
mandatario, abogado,. accionista mayoritario o miembro
del Directorio de empresas o de instituciones privadas
que, durante su mandato parlamentario, obtengan
concesiones del Estado, as como en empresas del
sistema bancario, financiero y de seguros supervisadas
por la Superintendencia de Banca y Seguros".

Por tanto, de las normas citadas anteriormente se desprende
claramente que la funcin de Congresista es incompatible con la
condicin de accionista mayoritario de empresas que, durante
el mandato del congresista, obtengan concesiones del Estado.

Al respecto, resulta importante recordar que nos encontramos
ante dispositivos legales que contienen limitaciones al ejercicio
de determinados derechos, por lo que no solo el listado de las
restricciones es taxativo, sino que cualquier interpretacin que
se haga de tales normas deber tener esos alcances. No es
correcto dar una interpretacin extensiva a aquellos dispositivos
legales que contengan limitaciones al ejercicio regular de
derechos.

Este principio interpretativo del Derecho se encuentra recogido
en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano,
segn el cual "la ley que establece excepciones o restringe
derechos no se aplica por analoga". Por este motivo, frente a

cualquier duda sobre si un hecho calza o no en lo dispuesto en
la norma antes mencionada, deber priorizarse la interpretacin
que se cia estrictamente a lo sealado expresamente en la
misma.

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En atencin a lo antes expuesto, usted. seora .Omonte. al ser
titular del 10% de las acciones de la Sociedad, la cual es a su
vez actual titular de una concesin minera,. no se encontrara
incursa en la incompatibilidad antes descrita, toda vez que
aquella no cuenta con la calidad de accionista mayoritaria.

En adicin a lo anterior, usted no est incursa en la referida
prohibicin porque no ha obtenido una concesin del Estado. En
rigor, quien adquiri del Estado el derecho minero en este caso,
fue la sociedad conyugal formada por Rosendo vila Vargas y
Elsa Yolanda Banbin Medina. La Sociedad de la que usted es
accionista adquiri el derecho minero de la referida sociedad
conyugal y no del Estado. La prohibicin que ahora analizamos
encuentra su justificacin en evitar que los funcionarios
contemplados por ella, entre los cuales est el de Congresista
de la Repblica, se valgan de la influencia y poder que su cargo
les confiere para obtener el otorgamiento de esos derechos por
parte de la Administracin Pblica.

3.2. Impedimentos para el ejercicio de la actividad minera en
el Per.-

Ahora bien, resulta necesario revisar las normas pertinentes del
sector a fin de conocer cules son las limitaciones que resultan
aplicables al ejercicio de esta actividad especfica.

As pues, el artculo 31 del Texto nico Ordenado de la Ley
General de Minera, aprobado mediante Decreto Supremo No.
014-92-EM (en adelante, "Ley de Minera"), estipula lo siguiente:

"No podrn ejercer .actividades de la industria minera
durante el ejercicio de sus funciones o empleos, el
Presidente de la Repblica, los Miembros del Poder
Legislativo y del Poder Judicial, los Ministros de Estado y
los funcionarios que tengan este rango, el Contralor
General, los Procuradores Generales de la Repblica y los
funcionarios y empleados del Sector Energa y Minas
nombrados o asignados a la Alta Direccin, al Consejo de
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Minera, a la Direccin General de Minera, Direccin de
Fiscalizacin Minera, a los rganos Regionales de Minera
y al Registro Pblico de Minera (. . .)".

A efectos de entender esta prohibicin es preciso sealar que el
Captulo I del Ttulo Primero de la Ley de Minera define
como actividades mineras al cateo, prospeccin,
comercializacin, exploracin, explotacin, beneficio, labor
general y transporte minero, siendo las cinco (5) ltimas
actividades las que se regulan mediante el sistema de
concesiones establecido de la citada norma.

Por su parte, es conveniente sealar que la capacidad, de
acuerdo a las normas del Cdigo Civil Peruano, puede ser de
goce y de ejercicio. La primera est referida a la facultad que
tiene una persona de ser titular de derechos y obligaciones; y la
segunda, a la posibilidad de ejercer directamente sus derechos
y de celebrar negocios jurdicos por s misma sin restriccin
alguna.

En tal sentido, se infiere que las normas especiales del
subsector minero establecen la existencia de una capacidad
especial para las actividades mineras, estableciendo que los
impedidos para ser titulares de concesiones o derechos
mineros no estn facultados a ejercer por derecho propio ni
a gozar de la titularidad minera en un rea destinada a
concesin.

Adicionalmente, en estricta aplicacin del principio general
recogido en el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil
Peruano, abordado en el numeral 3.1 anterior, la Ley de Minera
prohbe el ejercicio de la actividad minera, durante el ejercicio
de sus funciones, a los miembros del Poder Legislativo,
nicamente de manera directa y personal, mas no a travs de
vehculos jurdicos.

Por lo expuesto, debemos concluir que usted, seora Omonte,
como persona natural, no ejerce actualmente por derecho
propio actividad minera alguna, toda vez que solo detenta un
porcentaje minoritario del accionariado de una empresa que
adquiri la titularidad de una concesin minera y que es la que
ejerce la referida actividad.
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3.3. Alcances de la prohibicin contenida en la Ley de
Minera.-

Sin perjuicio de lo indicado en los numerales 3.1 y 3.2 del
presente informe, es preciso determinar cul ha sido la
intencin del legislador, es decir la ratio legis de la norma, al
establecer las prohibiciones antes indicadas.

Para ello, debemos tener en cuenta lo dispuesto en el artculo
34 de la Ley de Minera, a saber:

"La prohibicin contenida en los artculos precedentes no
incluye el ejercicio de las actividades mineras relacionadas con
derechos obtenidos con anterioridad a la eleccin o
nombramiento de las personas comprendidas, ni los
que adquieran por herencia o legado con posterioridad a la
eleccin o al nombramiento, ni los que el cnyuge lleve al
matrimonio".

De lo anterior tenemos que, como ya anticipamos lneas atrs,
el espritu de dicha norma no es prohibir per se el ejercicio de la
actividad minera por parte de los miembros del Poder
Legislativo, sino nicamente que stos no se valgan de la
condicin privilegiada que ostentan a efectos de obtener
concesiones por parte del Estado que les permitan ejercer dicha
actividad.

Tan ello es as, que inclusive durante el ejercicio de sus cargos,
los Congresistas s pueden ejercer actividad minera sin
impedimento alguno, siempre y cuando los derechos mineros
que permitan aquel ejercicio hayan sido obtenidos con
anterioridad a su nombramiento o incluso despus si la
adquisicin fue por herencia, legado o por razn de matrimonio.

3.4. Accin de nulidad de la concesin minera.-

Finalmente, debemos analizar el contenido del artculo 35 de la
Ley de Minera, segn el cual:

"La adquisicin de la integridad o parte de las concesiones que
realicen las personas a que se refieren los Artculos 31 al 33,
es nula, y lo adquirido pasar al Estado sin costo alguno.

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La nulidad ser declarada por el Jefe del Registro Pblico
de Minera, de oficio o a peticin de parte, cuando el
expediente se encuentre sujeto a la jurisdiccin
administrativa. Inscrito el ttulo de la concesin, podr
interponerse accin contencioso-administrativo ante el Poder
Judicial, dentro del plazo de 30 das."

Sobre el particular, debe tomarse en cuenta que en el caso en
que alguna de las personas impedidas segn la Ley de Minera
ejerza actividad minera, el derecho obtenido ser declarado
nulo, procediendo la Autoridad Minera competente a declarar
las reas materia de concesin como de "libre denunciabilidad".

Para ello, la accin contencioso administrativa a efectos de
solicitar la nulidad de la concesin nicamente podr ser
invocada en el plazo perentorio de treinta (30) das una vez
inscrito el derecho minero. Motivo por el cual, en el supuesto
negado que la concesin minera adquirida por la Sociedad
adoleciera de causal de nulidad, dicho plazo ya habra vencido,
no cabiendo la interposicin de accin alguna.



IV. CONCLUSIONES

Usted, seora Omonte, al ser titular del 10% de las acciones
de la Sociedad, la cual es a su vez actual titular de una
concesin minera, no se encontrara incursa en causal de
incompatibilidad alguna, toda vez que no cuenta con la
calidad de accionista mayoritaria en una empresa titular de
una concesin del Estado; ni esa empresa ha adquirido el
derecho minero del Estado.

Usted, como persona natural, no ejerce actualmente actividad
minera alguna, toda vez que solo detenta un porcentaje
minoritario del accionariado de una empresa que adquiri la
titularidad de una concesin minera y que es la que ejerce tal
actividad.

El espritu de la Ley de Minera no es prohibir per se el
ejercicio de la actividad minera por parte de los miembros
del Poder Legislativo, sino nicamente que stos no se
valgan de la condicin privilegiada que ostentan a efectos de
obtener concesiones por parte del Estado que les permitan

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ejercer dicha actividad, lo cual no ha ocurrido en el presente
caso.

En el supuesto negado que la concesin minera adquirida
por la Sociedad adoleciera de causal de nulidad, dicho plazo
ya habra vencido, no cabiendo la interposicin de accin
alguna.

Dejamos as absuelta la consulta que se ha servido formularnos, y
quedamos a su disposicin para cualquier aclaracin o ampliacin que
tenga a bien solicitarnos.

Atentamente,