UNIVERSIDADE DO OESTE DE SANTA CATARINA UNOESC

PATRICIA DANIELI GALVO

A APLICAO DA AUTONOMIA DA VONTADE NA PRTICA DA EUTANSIA
COMO EXERCCIO DO DIREITO FUNDAMENTAL VIDA,
INTEGRIDADE, E SADE














Joaaba
2013
PATRICIA DANIELI GALVO













A APLICAO DA AUTONOMIA DA VONTADE NA PRTICA DA EUTANSIA
COMO EXERCCIO DO DIREITO FUNDAMENTAL VIDA,
INTEGRIDADE, E SADE




Trabalho de Concluso de Curso, apresentado ao curso
de Direito, rea das Cincias Sociais Aplicadas, da
Universidade do Oeste de Santa Catarina UNOESC,
Campus de Joaaba, como requisito parcial obteno
do grau de Bacharel em Direito.

Orientador: Professor Ricardo Jos Nodari






Joaaba
2013










G182a














Galvo, Patricia Danieli
A aplicao da autonomia da vontade na prtica da eutansia como
exerccio do direito fundamental vida, integridade, e sade. /
Patricia Danieli Galvo UNOESC, 2013.

72 f.; 30 cm.

Trabalho de Concluso de Curso (Graduao em Direito)
Universidade do Oeste de Santa Catarina, 2013.

Bibliografia: f. 65 - 72.

1.Direitos Fundamentais Eutansia. I. Ttulo.

Doris 341.27
Ficha Catalogrfica elaborada pelo Bibliotecrio Alvarito Baratieri CRB-14/273


ISENO DE RESPONSABILIDADE


Declaro para os devidos fins de direito, que assumo total responsabilidade
pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Oeste de Santa Catarina UNOESC, campus de Joaaba, que o solicitou como
requisito parcial para a aprovao no curso de Direito, a coordenao do Curso de
Direito, a banca examinadora e o professor orientador de toda e qualquer
responsabilidade acerca do mesmo.

Joaaba/SC, 18 de novembro de 2013.

______________________________
PATRICIA DANIELI GALVO
Graduanda





























No importa o quo estreito seja o porto,
O quo carregado com castigos esteja o pergaminho,
Eu sou o mestre de meu destino;
Eu sou o capito de minha alma.
(William E Henley | Invictus)
AGRADECIMENTOS


Ao meu Deus, pela f que me mantm.
Aos meus pais, exemplo de vida, carter e esperana.
As Famlias Bastos e Silvestrin, pela acolhida e apoio imensurvel.
Ao Leonardo por seu carinho, amizade, companheirismo e comprometimento
com meus objetivos.
Ao meu orientador Ricardo Jos Nodari por toda sua contribuio enquanto
mestre e por todo seu apoio para a concluso deste trabalho.
Aos mestres, que tudo me ensinaram do Direito.
Ao Professor e Doutor Elcio Luiz Bonamigo por sua estimada contribuio.
A todos que de alguma forma contriburam para essa realizao.
RESUMO


O presente trabalho tem como objeto o estudo da aplicao da autonomia da
vontade na prtica da eutansia como exerccio do direito fundamental vida,
integridade e sade. Para tanto, inicia-se com as consideraes necessrias sobre
os direitos fundamentais; das suas acepes histricas e conceituais ao direito
fundamental vida, integridade e sade, fundamento para a aplicao da
autonomia da vontade na prtica da eutansia. Posteriormente, traz-se a distino
dos termos que envolvem a prtica da eutansia; a prtica no direito ptrio e no
direito comparado nos principais enfoques que a envolvem, destacando a legislao,
tambm, os casos de prtica da eutansia que tiveram repercusso a nvel mundial.
A seguir apresenta-se o cerne da discusso, a autonomia da vontade. O estudo
proposto traz a evoluo das teorias jurdico-filosficas iniciando com a Liberdade,
passando pela Autonomia da Vontade e chegando a usual denominao de
Autonomia Privada. Ainda, objeto do estudo a Autonomia da vontade aplicada
prtica da Eutansia e a sua efetivao no momento da morte atravs do
consentimento informado, das diretivas antecipadas e do testamento vital.
Finalizando, proposta uma anlise englobando todos os pontos apresentados. A
metodologia utilizada no trabalho dedutiva, com base em reviso bibliogrfica,
documental, legislativa e jurisprudencial.

Palavras-chave: Direito fundamental. Eutansia. Autonomia das diretivas
antecipadas. Autonomia do testamento vital.
ABSTRACT


The present work aims to study the application of freedom of choice in the practice of
euthanasia as an exercise of the fundamental right to life, integrity and health. To do
so, start with the necessary considerations on fundamental rights, their historical and
conceptual meanings of the fundamental right to life, integrity and health grounds for
the application of freedom of choice in the practice of euthanasia. Subsequently,
brings up the distinction of terms involving the practice of euthanasia, the practice in
parental rights and comparative law in the main approaches that involve highlighting
legislation also cases of euthanasia that had repercussions worldwide. The following
is the crux of the discussion, the autonomy of the will. The proposed study shows the
evolution of the legal and philosophical theories starting with Freedom, through the
Autonomy of the Will and reaching the usual designation of Private Autonomy. Still,
the study is subject to Freedom of choice applied to the practice of euthanasia and its
effectiveness at death through the informed consent of advance directives and living
wills. Finally, we propose an analysis encompassing all the points presented. The
methodology used in this work is deductive, based on literature review, documentary,
legislative and judicial.

Keywords: Fundamental right. Euthanasia. Autonomy of advance directives.
Autonomy of living Will.



SUMRIO


1 INTRODUO ......................................................................................................... 9
2 DIREITOS FUNDAMENTAIS ................................................................................. 11
2.1 ACEPES HISTRICAS E CONCEITUAIS ..................................................... 11
2.2 DIREITO FUNDAMENTAL A VIDA ..................................................................... 14
2.3 DIREITO FUNDAMENTAL A INTEGRIDADE ..................................................... 19
2.4 DIREITO FUNDAMENTAL A SADE ................................................................. 22
3 EUTANSIA .......................................................................................................... 27
3.1 HISTRICO ........................................................................................................ 27
3.2 DEFINIO DOS TERMOS EUTANSIA, ORTHOTANSIA, DISTANSIA,
MISTANSIA E SUICDIO ASSISTIDO .............................................................. 28
3.2.1 Eutansia ........................................................................................................ 29
3.2.2 Orthotansia ................................................................................................... 31
3.2.3 Distansia ....................................................................................................... 32
3.2.4 Mistansia ....................................................................................................... 34
3.2.5 Suicdio assistido ........................................................................................... 35
3.3 A PRTICA DA EUTANSIA NO DIREITO PTRIO .......................................... 36
3.4 A PRTICA DA EUTANSIA NO DIREITO COMPARADO ................................ 38
3.5 CASOS MUNDIALMENTE CONHECIDOS ......................................................... 41
4 A AUTONOMIA DA VONTADE ............................................................................. 44
4.1 EVOLUO: TEORIAS JURDICO-FILOSFICAS ............................................ 44
4.1.1 Liberdade ........................................................................................................ 44
4.1.2 Autonomia da vontade ................................................................................... 47
4.1.3 Autonomia privada ......................................................................................... 49
4.2 A EFETIVAO DA AUTONOMIA DA VONTADE NO MOMENTO DA MORTE 51
4.2.1 Autonomia pelo corpo ................................................................................... 51
4.2.2 Consentimento informado ............................................................................. 52
4.2.3 Diretivas antecipadas..................................................................................... 55
4.2.4 Testamento vital ............................................................................................. 58
4.3 ANLISE ............................................................................................................. 59
5 CONCLUSO ........................................................................................................ 62
REFERNCIAS ......................................................................................................... 65


9
1 INTRODUO


O presente estudo expe a aplicao da autonomia da vontade na prtica da
eutansia como exerccio dos direitos fundamentais vida, integridade e sade.
A importncia de se verificar essas questes no perceptvel quando o fim
da vida chega manso, de forma natural, sem dores, sofrimentos fsicos e psquicos
excessivos, quando se consegue manter a dignidade para dar o ltimo adeus aos
queridos, entretanto, quando se prolongam dores, sofrimentos, mal-estar e uma
infinidade de sentimentos que nos levam a enxergar as consternaes humana,
entram em cena o que se tem de mais atual no ordenamento jurdico: a proteo dos
direitos fundamentais e a discusso sobre a validade da autonomia para decidir
sobre as implicaes que a situao traz.
A eutansia uma prtica milenar, onde nos povos guerreiros os feridos de
guerra preferiam a morte ao ultraje dos ferimentos e a consequente perda da
capacidade de guerrear ou manter uma vida digna.
Passados os anos, modificaram-se os costumes, os princpios morais, os
cdigos de conduta e tambm a percepo referente prtica da eutansia, visto
que, implicava na retirada da vida, esta agora com carter de dom divino ou direito
supremo.
A partir das teorias dos defensores e das crticas dos opositores torna-se
relevante verificar outros institutos, a autonomia da vontade e os direitos
fundamentais. A autonomia da vontade j no corresponde mais ao sentido literal de
liberdade que lhe deu causa, e os direitos fundamentais evoluram dos direitos do
homem para os direitos humanos que passaram a ser positivados e cobrados
efetivamente. Ainda, h que se falar no avano da medicina que possibilita, ainda
que artificialmente, manter um paciente vivo, independentemente do seu bem-estar
fsico ou mental.
Diante dessa possibilidade de manter um indivduo de direitos, vivo
independente do seu bem-estar fsico ou mental pautado na indisponibilidade da
vida e da autonomia majoritria do Estado que se verifica a necessidade de
reflexo sobre o assunto e todas as suas implicaes.
Destarte, o estudo se dividir em trs unidades, iniciando-se com as
consideraes necessrias sobre os direitos fundamentais; das suas acepes


10
histricas e conceituais ao direito fundamental vida, integridade e sade,
fundamento para a aplicao da autonomia da vontade na prtica da eutansia.
Na segunda unidade trar-se- a apresentao da eutansia, fazendo a
distino dos termos envoltos e apreciando a prtica no direito ptrio e no direito
comparado nos principais enfoques que a envolvem, destacando a legislao.
A ltima unidade expor o cerne da discusso, a autonomia da vontade;
abordar-se- sobre a evoluo das teorias jurdico-filosficas da Liberdade at a
usual denominao de Autonomia Privada. Ainda, objeto do estudo a Autonomia
da vontade aplicada prtica da Eutansia e a sua efetivao no momento da morte
atravs do consentimento informado, das diretivas antecipadas e do testamento
vital. Para Finalizar, proposta uma anlise englobando todos os pontos
apresentados.
Buscando uma melhor anlise acerca do tema versado, adotou-se a
metodologia do raciocnio dedutivo, fundada em reviso bibliogrfica, documental,
legislativa e jurisprudencial.


11
2 DIREITOS FUNDAMENTAIS


Ante o incio da temtica central, faz-se necessrio a conceituao e uma
breve discusso a cerca de alguns termos, como Direitos Fundamentais, Direito
Fundamental Vida, Direito Fundamental Integridade e Direito Fundamental
Sade.


2.1 ACEPES HISTRICAS E CONCEITUAIS


Nas rodas de discusses, a prtica da eutansia vem ganhando novos
espaos e adeptos, e um dos fundamentos utilizados para tal, seria a prtica da
eutansia como exerccio do direito fundamental vida, a integridade e a sade.
Em um apanhado histrico, Dimoulis e Martins (2011, p. 22) apontam o fato
da maioria dos doutrinadores sustentarem que os direitos fundamentais tm uma
longa histria. Ainda, trazem a cincia de que h quem vislumbre as primeiras
manifestaes no direito da Babilnia, quem os reconhea no direito da Grcia
Antiga e da Roma Republicana, ainda, quem aponte a ideia enraizada na teologia
crist, expressa no direito da Europa Medieval.
J para Ferreira Filho (2011, p. 32), o percurso histrico traz luz a doutrina
dos direitos do homem, formada no sculo XVII e expandida no sculo seguinte na
reformulao das instituies polticas como elemento bsico.
Ainda, relembra a magnitude que os direitos do homem tiveram quando
incorporados ao liberalismo, do qual se tornou captulo essencial e muitas vezes fora
apresentado como princpio liberal por excelncia.
No Brasil, Dimoulis e Martins (2011, p. 33-34) apontam o desenvolvimento
dos direitos fundamentais iniciados pela Constituio do Imprio, datada de 25 de
maro de 1824, onde o seu artigo 179 tratava dos direitos fundamentais em seus 35
incisos, esses, semelhantes aos garantidos pela Frana e Estados Unidos, mas com
eficcia comprometida pela criao do Poder Moderador.
A Constituio Republicana de 1891 retomou as garantias dadas pelas de
1824, fez importantes acrscimos e os estendeu tambm aos estrangeiros


12
residentes no pas. A de 1934, igualmente teve louros ao incorporar alguns direitos
sociais referentes ao direito subsistncia e ao criar os institutos do mandado de
segurana e da ao popular.
J as Cartas de 1937, 1946 e 1967/1969 se mantiveram semelhantes s
anteriores, e a de 1988, apontou pela no sistematicidade com relao garantia
dos direitos fundamentais.
Conforme o tempo foi passando, a doutrina dos direitos do homem apontada
por Ferreira Filho (2011, p. 32) foi sendo renomeada para direitos humanos, direitos
fundamentais e ainda direitos fundamentais sociais.
Entretanto, deve-se observar, que esses termos tambm com o passar do
tempo foram ganhando acepes diferentes, e segundo Pinheiro (2001, p. 22):

necessrio [...] que se faa a seguinte diferenciao entre esses termos,
no somente pela exigncia de maior preciso terminolgica, mas tambm
pelas consequncias tanto formais quanto materiais decorrentes de sua
utilizao diferenciada.

Para Sarlet (2007, p. 35) no h dvidas de que os direitos fundamentais, de
certa forma, so tambm sempre direitos humanos, no sentido de que seu titular
sempre ser o ser humano, ainda que representado por entes coletivos. Mas, faz
ressalvas, ao traar uma distino ainda que de cunho predominante didtico entre
as expresses:

Direitos do homem (no sentido de direitos naturais no, ou ainda no
positivados), direitos humanos (positivados na esfera do direito
internacional) e direitos fundamentais (direitos reconhecidos ou outorgados
e protegidos pelo direito constitucional interno de cada Estado) (SARLET,
2007, p. 35).

Tambm adentrando as terminologias adequadas, Lima (2002, p. 26) expe
que os direitos do homem no seriam propriamente direitos, mas algo que surge
antes deles e como fundamento deles, ainda, define-os como matria-prima dos
direitos fundamentais que seriam os direitos do homem positivados.
Em consonncia, Silveira e Rocasolano (2010, p. 204-205) aduzem que os
Direitos Fundamentais seriam os Direitos Humanos positivados no direito domstico
[...] reconhecidos na ordem constitucional de determinado Estado.
Ainda no mesmo sentido est o entendimento de Pereira (2006, p. 75) que
indica certa tendncia em utilizar a referida expresso para designar os direitos


13
humanos reconhecidos e positivados em determinada ordem constitucional,
entretanto, aponta suas consideraes onde os direitos humanos seriam:

Um conjunto de faculdades e instituies que, em cada momento histrico,
concretizam as exigncias da dignidade, da liberdade e da igualdade, as
quais devem ser reconhecidas positivamente pelos ordenamentos jurdicos
em nvel nacional e internacional (PEREIRA, 2006, p. 76).

Sobre os direitos fundamentais, Pereira (2006, p. 7) os separa em direito
fundamental em sentido formal e em sentido material. Em sentido formal seriam
aqueles que a ordem constitucional qualifica expressamente como tais e em
sentido material aqueles direitos que ostentam maior importncia, ou seja, os
direitos que devem ser reconhecidos por qualquer constituio legtima.
Segundo Sarlet (2007, p. 35-36) a diferenciao dos termos se d da seguinte
forma:

[...] o termo direitos fundamentais se aplica para aqueles direitos do ser
humano reconhecidos e positivados na esfera do direito constitucional
positivo de determinado Estado, ao passo que a expresso direitos
humanos guardaria relao com os documentos de direito internacional, por
referir-se quelas posies jurdicas que se reconhecem ao ser humano
como tal, independentemente de sua vinculao com determinada ordem
constitucional, e que, portanto aspiram validade universal, para todos os
povos e tempos, de tal sorte que revelam um inequvoca carter
supranacional.

H ainda as seguintes consideraes sobre os direitos fundamentais sociais:

[...] so prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta ou
indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitem
melhores condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar
a igualizao de situaes sociais desiguais. So, portanto, direitos que se
ligam ao direito da igualdade (SILVA, 1998, p. 289).

Seguindo a mesma linha de pensamento, Barros (2010, p. 105) trata dos
direitos fundamentais sociais, como os direitos fundamentais de segunda dimenso,
que so umbilicalmente ligados ao princpio da igualdade, porquanto tendentes a
igualizar situaes desiguais, e, principalmente, ao princpio da dignidade da pessoa
humana.
A Constituio Federal de 1988 em seu artigo 6 elenca como direitos
fundamentais sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o
lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a


14
assistncia aos desamparados (BRASIL, 1988).
Ainda, Ferreira Filho (2011, p. 32) expe que Logrou impor, em substituio,
a politicamente correta terminologia de direitos humanos, direitos humanos
fundamentais, de que direitos fundamentais so uma abreviao.
Restando o entendimento de que a teoria dos Direitos do homem tornou-se os
Direitos Humanos Fundamentais, dos quais direitos fundamentais simples
abreviao, Silva (1989, p. 182) se aprofunda tocando no qualitativo do termo:

No qualificativo fundamentais, acha-se a indicao de que se trata de
situaes jurdicas sem as quais a pessoa humana no se realiza, no
convive e, s vezes, nem mesmo sobrevive; fundamentais do homem no
sentido de que a todos, por igual, devem ser, no apenas formalmente
reconhecidos, mas concreta e materialmente efetivados. (Grifos do autor)

J, sobre a sua efetividade, Olsen (2008, p. 33) diz que seriam direitos
fundamentais na Constituio Federal de 1988:

[...] Todos aqueles enumerados no Ttulo II, denominados Direito e
Garantias Fundamentais, bem como aqueles a que se refere norma do
art. 60, 4, IV, ao estabelecer clusulas ptreas no sujeitas deliberao
de reforma constitucional.

De encontro ao exposto, Pinheiro (2001, p. 23), aduz: o grau de eficcia que
as normas de Direito Fundamental ocupam no mbito constitucional do Estado o
elemento que vai determinar a dimenso desses direitos dentro de determinado
ordenamento jurdico.
Apesar da amplitude dos termos que normalmente geram controvrsias,
podemos compreender os direitos humanos como os direitos intimamente ligados a
liberdade e a igualdade, de forma ampla positivados no plano internacional e os
direitos fundamentais como os direitos humanos positivados nas constituies
especficas de cada Estado. Ambos com contedo essencialmente similar, mas,
diferenciados pelo plano em que esto consagrados.


2.2 DIREITO FUNDAMENTAL VIDA


Principal razo da tutela jurisdicional, a proteo vida amplamente


15
divulgada e defendida no plano nacional e internacional, mas, sendo fato
controverso seu incio e fim, a cada dia que passa se acumulam concepes, e
desta forma se torna difcil exprimir conceitos dotados de certeza acerca do direito
fundamental vida.
Ao tratar do tema com enfoque na legalidade ou no do aborto, Muto e
Narloch (2005) trouxeram cinco (05) teorias que exprimem suas posies sobre o
incio da vida humana, e so elas:

1. Viso gentica: A vida humana comea na fertilizao, quando
espermatozide e vulo se encontram e combinam seus genes para formar
um indivduo com um conjunto gentico nico. Assim criado um novo
indivduo, um ser humano com direitos iguais aos de qualquer outro.
tambm a opinio oficial da Igreja Catlica.
2. Viso embriolgica: A vida comea na 3 semana de gravidez, quando
estabelecida a individualidade humana. Isso porque at 12 dias aps a
fecundao o embrio ainda capaz de se dividir e dar origem a duas ou
mais pessoas. essa ideia que justifica o uso da plula do dia seguinte e
contraceptivos administrados nas duas primeiras semanas de gravidez.
3. Viso neurolgica: O mesmo princpio da morte vale para a vida. Ou seja,
se a vida termina quando cessa a atividade eltrica no crebro, ela comea
quando o feto apresenta atividade cerebral igual de uma pessoa. O
problema que essa data no consensual. Alguns cientistas dizem haver
esses sinais cerebrais j na 8 semana. Outros, na 20.
4. Viso ecolgica: A capacidade de sobreviver fora do tero que faz do
feto um ser independente e determina o incio da vida. Mdicos consideram
que um beb prematuro s se mantm vivo se tiver pulmes prontos, o que
acontece entre a 20 e a 24 semana de gravidez. Foi o critrio adotado
pela Suprema Corte dos EUA na deciso que autorizou o direito do aborto.
5. Viso metablica: Afirma que a discusso sobre o comeo da vida
humana irrelevante, uma vez que no existe um momento nico no qual a
vida tem incio. Para essa corrente, espermatozides e vulos so to vivos
quanto qualquer pessoa. Alm disso, o desenvolvimento de uma criana
um processo contnuo e no deve ter um marco inaugural.

As teorias que discutem o incio da vida so to interdisciplinares quanto o
prprio tema do presente trabalho, e as doutrinas se dividem entre as teorias
apresentadas.
Diniz (2000, p. 27) aponta no rumo de que A vida humana comea com a
concepo. Desde esse instante tem-se um autntico ser humano e, seja qual for o
grau de evoluo vital em que se encontre, precisa, antes do nascimento, do tero e
do respeiro sua vida.
Na baila, Moraes (2003, p. 64) ressalta que cabe ao jurista, to somente dar
o enquadramento legal, pois do ponto de vista biolgico a vida se incia com a
fecundao do vulo pelo espermatozide, resultando em um ovo ou zigoto.
Acompanhando o posicionamento de Moraes (2003) est a instituio de


16
maior peso na histria da humanidade, a Igreja Catlica, que uma das nicas
grandes religies a apontar que a vida humana se inicia no momento da fecundao.
O francs Lejeune (1982 apud MENEZES, 2007), mdico pediatra,
geneticista, pesquisador e descobridor da causa da Sndrome de Down, aduz que:

Aceitar o fato de que, depois da fertilizao, um novo ser humano comeou
a existir no uma questo de gosto ou de opinio. A natureza humana do
ser humano, desde a sua concepo at sua velhice no uma disputa
metafsica. uma simples evidncia experimental.

Silva (2005, p. 172) aponta a definio do momento em que se inicia a vida
como determinante para as questes jurdicas que as envolve, expondo:

Quando se inicia a vida humana? A resposta a esta questo representa
mesmo um divisor de guas quando se analisa a eticidade e a juridicidade
de diversas tcnicas disponibilizadas pela cincia. Isso porque o incio da
vida humana frequentemente identificado com o momento a partir do qual
o direito vida, previsto na Constituio Federal, precisa ser respeitado e
preservado. Assim, a prpria licitude de algumas tcnicas passa pela
definio de quando se considera iniciada a vida humana. Conforme se
eleja um ou outro critrio para determinao do incio da vida, diferentes
sero as concluses com relao possibilidade jurdica e eticidade da
aplicao daquelas tcnicas.

No Supremo Tribunal Federal em votao da Ao Direta de
Inconstitucionalidade 3.510-0, a ministra Ellen Gracie deu seu parecer da seguinte
forma:

Buscaram-se neste Tribunal, a meu ver, respostas que nem mesmo os
constituintes originrio e reformador propuseram se a dar. No h, por
certo, uma definio constitucional do momento inicial da vida humana e
no papel desta Suprema Corte estabelecer conceitos que j no estejam
explcita ou implicitamente plasmados na Constituio Federal. No somos
uma Academia de Cincias. A introduo no ordenamento jurdico ptrio de
qualquer dos vrios marcos propostos pela Cincia dever ser um exclusivo
exerccio de opo legislativa, passvel, obviamente, de controle quanto a
sua conformidade com a Carta de 1988 (BRASIL, 2007, p. 02).

Controverso o incio da vida humana, resta prejudicada uma definio de
cunho legal e cientfico do direito vida, entretanto, a doutrina se manifesta da
seguinte forma:
Costa (2008, p. 09) ctico e negativo ao afirmar que a Biologia no deu
conta de pormenorizar o conceito de vida, deixando a cargo da filosofia e suas
teorias. Ainda, aduz que o entendimento tradicional do que vida torna-se em


17
algumas anlises cientficas ineficazes, e expe que tal definio se torna
incompleta ao encarar novos problemas atuais do direito tais como aborto,
eutansia, clonagem, eugenia, fetos ancencfalos, e outras questes importantes
para o direito constitucional e o Biodireito.
No mesmo sentido, Guz e Segre (2005) trazem que a discusso acerca do
conceito de vida e sua definio so pautadas em valores individuais, esses
variveis de indivduo para indivduo:

o que explica o fato de a prpria comunidade cientfica no apresentar um
conceito nico de incio da vida humana. Assim, preciso lembrar que,
fazendo cincia, esto cientistas indivduos que, como quaisquer outros,
so dotados de valores, crenas e culturas.

Lima (2002, p. 92) de forma ampla sobre o assunto faz uma observao
pautada na diversidade da interpretao do significado da vida, levantando o motivo
pelo qual se tem a vida por sagrada.

A vida, sobretudo a vida humana, ainda tem para ns significado um tanto
quanto mstico e sobrenatural, fruto da nossa incapacidade de encontrar
uma explicao cientfica para sua existncia. Da a crena de que a vida
sagrada, um presente de Deus e por isso mesmo possui um valor
intrnseco. E mesmo para aqueles mais cticos que no acreditam na tese
da centelha divina, a vida tem importncia inestimvel, tanto pelo mistrio
que a envolve quanto pelo fato de que ela pressuposto para o exerccio de
todos os demais direitos (LIMA, 2002, p. 92).

No tocante a efetividade do direito vida, tem-se os seguintes
posicionamentos.
Moraes (2003, p. 63) destaca que o direito vida o mais fundamental de
todos os direitos, j que se constitui em pr-requisito existncia e exerccio de
todos os demais direitos. Moraes (2003) faz aluso que sem vida no existiria
outros direitos, nem mesmo existncia e sendo assim, e direito mor a ser garantido e
efetivado.
Em consonncia, Martins (1991.) aponta que o direito vida o primeiro dos
direitos naturais que o direito positivo pode simplesmente reconhecer, mas que no
tem a condio de criar. Martins (1991) nesse pensamento, expe a fragilidade da
positivao do direito vida, uma vez que no cria um direito como todos os demais,
apenas cuida de regul-lo.
Menezes (2007) traz a seguinte reflexo quanto s situaes que decorrem


18
do direito vida:

Destaque-se mais, que a carga semntica depositada na expresso direito
vida infere duas situaes: 1 - o direito de permanecer vivo, que j
pressupe a existncia do indivduo e; 2 - o direito de nascer vivo, que
antecede ao surgimento do indivduo. (Grifo do autor)

Ainda, Menezes (2007) aduz que a vida no pode ser confundida com
condies necessrias, ou viabilidade de existncia isso porque engloba
necessidades mltiplas alm da mera sobrevivncia.
Menezes (2007) assim como Martins (1991), toca em pontos cruciais quando
fala em direito vida. O direito no cria, apenas regula, entretanto, deve garantir o
direito existncia e a sua viabilidade, atentando para no confundir com mera
sobrevivncia.
Almeida (2000, p. 293) traz o que poderia ser a indisponibilidade da vida, a
obrigao de manter e respeitar esse direito supremo. O respeito vida decorre de
um dever absoluto, por sua prpria natureza, ao qual a ningum lcito
desobedecer.
Em se tratando da tutela nacional, Moraes (2003, p. 64) aponta que a
Constituio Federal proclama, o direito vida, cabendo ao Estado assegur-lo em
sua dupla acepo, sendo a primeira relacionada ao direito de continuar vivo e a
segunda de se ter vida digna quanto subsistncia.
Moraes (2003, p. 64) levanta como responsabilidade do Estado s questes
citadas anteriormente por Menezes (2007), o direito de nascer e permanecer vivo e
que isso seja possvel de forma digna.
S (2005, p. 32) tambm defende a idia de:

no pode privilegiar apenas a dimenso biolgica da vida humana,
negligenciado a qualidade de vida do indivduo [...] O ser humano tem
outras dimenses que no somente a biolgica, de forma que aceitar o
critrio da qualidade de vida significa estar a servio no s da vida, mas
tambm da pessoa.

S (2005), em seu posicionamento, destaca a carga que cada indivduo traz
consigo, seja moral, cultural, psquico ou qualquer outro, e que a garantia deve ser
do todo, pois a vida engloba esse todo.
Na tutela internacional do direito vida, a Declarao Universal dos Direitos
Humanos datada do ano de 1948, em seu Art. III estabeleceu que Toda pessoa tem


19
direito vida, liberdade e a segurana pessoal.
Tambm, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (conhecida como
Pacto de So Jos da Costa Rica), da qual o Brasil signatrio por meio da
promulgao do Decreto n 678/92, estabelece: Artigo 4 - Direito vida: 1. Toda
pessoa tem direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela
lei e, em geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida
arbitrariamente.
E ainda, a Corte Interamericana de Direito Humanos (IDH), segundo Maus
(2008, p. 62) considera que a proteo do direito vida no se limita a seus
aspectos biolgicos, ainda, em anlise aos casos atendidos pela corte que lesavam
de alguma forma vida, constatou que:

Essa concepo de que o Estado deve garantir uma vida digna a todos
seus jurisdicionados acentua a interpretao de que lhe corresponde no
apenas abster-se de praticar atos que coloquem em risco a vida, mas
tambm cumprir com obrigaes positivas que venham prevenir e reparar
violaes do direito vida (MAUS, 2008, p. 62).

Para Menezes (2007) A garantia constitucional incidente sobre a vida
humana reflexo de um Estado que prima pela ampla liberdade e igualdade de
direitos.
O direito vida gerador dos demais direitos, tutelando este, se resguarda a
efetivao dos demais e apesar das dificuldades sociais, morais e jurdicas que o
assunto importa a cerca de uma conceituao exata ou da sua aplicao na ordem
prtica, visto que em se tratando de vida, muito se envolve, o ordenamento jurdico
se vale da mesma forma e com os meios possveis para defesa desse bem
supremo.


2.3 DIREITO FUNDAMENTAL INTEGRIDADE


No basta o direito vida, preciso que a vida se faa presente de forma que
garanta integridade, que por si, mantm a dignidade, a liberdade, a sade e tantos
outros que desse direito decorrem.
O direito fundamental integridade sempre esteve extremamente ligado


20
tortura. Entretanto, em sua evoluo terminolgica, a tortura ainda no passou do
ato de causar dano fsico ou psicolgico em outrem a fim de extrair informaes e
normalmente praticada por funcionrios do Estado.
O tratamento desumano ou degradante, da mesma forma que a tortura no
ganhou acepo exata, entretanto, Diaz (2007, p. 18) aponta que essa expresso
deve ser entendida de forma que abarque a mais ampla proteo possvel contra
todo tipo de abusos, sejam eles fsicos ou mentais.
O direito integridade em todas as suas formas est garantido entre os
demais direitos da personalidade, que segundo Miranda (2006, p. 58-59) so as
condies essenciais ao seu ser e dever.
Em consonncia, Leite (2008, p. 15) aponta que esses seriam os direitos mais
ntimos e fundamentais do homem.
Camargo (2009, p. 271) aduz que Esses direitos de personalidade esto
protegidos sob a redoma constitucional que se baliza pelo princpio da dignidade da
pessoa: at mesmo a ausncia de uma legislao infraconstitucional aplicvel no
poderia desculpar a sua leso ou violao.
A integridade pessoal propriamente se compe dos seguintes aspectos:

No aspecto fsico, a integridade pessoal refere-se conservao do corpo
humano no seu contexto anatmico e ao equilbrio funcional e fisiolgico
dos diferentes rgos. No que concerne ao mbito psicolgico do ser
humano, a integridade pessoal entende-se como a preservao total e sem
menosprezo da psique de uma pessoa. Ou seja, das plenas faculdades
mentais prprias de sua atividade cerebral, como a razo, a memria, o
entendimento, a vontade, etc. (DIAZ, 2007, p. 10). (Grifo do autor)

Para Camargo (2009, p. 272) inclui a integridade: A integridade fsica, os
corpos e suas partes, a imagem a voz. No aspecto psquico incluem-se a
inteligncia, as emoes, os sentimentos, a intimidade, o segredo. Os morais
incluem a identidade, a honra, as criaes do intelecto.
Assim como os demais direitos da personalidade, Diaz (2007, p. 8) aponta O
direito integridade pessoal como os outros direitos humanos, inerente pessoa
com relao a sua natureza, e dessa forma, probe a ingerncia arbitrria do
Estado e dos particulares nesses atributos individuais.
Ferreira Filho (2011, p. 19) expe no mesmo sentido que Para o direito
constitucional brasileiro, a pessoa humana tem uma dignidade prpria e constitui um
valor em si mesmo, que no pode ser sacrificado a qualquer interesse coletivo.


21
Quanto efetividade do direito integridade, Perez (1991, apud DIAZ, 2007,
p. 10) aponta que A integridade pessoal implica consequncias: o conjunto de
condies que permitem que uma pessoa possa gozar de sua vida, com a plenitude
das funes orgnicas e psquicas.
Segundo Diaz (2007, p. 10):

O funcionamento normal fsico e psquico de uma pessoa assegura lhe a
abrangncia de suas faculdades humanas de forma completa e nica.
Perder ou ter diminudas essas faculdades pela ao ou omisso de um
terceiro constitui uma violao aos direitos fundamentais das pessoas.

Na tutela constitucional, a integridade prevista no artigo 5, inciso III da
Constituio Federal que expressa que ningum ser submetido a tortura nem a
tratamento desumano ou degradante (BRASIL, 1988).
Em anlise ao Habeas Corpus n 70.389-5/SP no Supremo Tribunal Federal,
o Relator Ministro Celso de Mello assentou que:

O delito da tortura por comportar formas mltiplas de execuo
caracteriza-se pela inflio de tormentos e suplcios que exasperam na
dimenso fsica, moral ou psquica em que se projetam os seus efeitos o
sofrimento da vtima por atos de desnecessria, abusiva e inaceitvel
crueldade, [...] A tortura constitui a negao arbitrria dos direitos humanos,
pois reflete enquanto prtica ilegtima, imoral e abusiva, - um inaceitvel
ensaio de atuao estatal tendente a asfixiar e suprimir a dignidade, a
autonomia e a liberdade com que o indivduo foi dotado, de maneira
indisponvel, pelo ordenamento jurdico (BRASIL, 1994).

Sobre a dignidade da pessoa humana que est atrelada aos direitos da
personalidade e consequentemente ao direito integridade, Riani (2000 apud
CAMARGO, 2009, p. 273) expe que:

A dimenso positiva da dignidade da pessoa humana pressupe o
desenvolvimento integral de cada pessoa e o reconhecimento de sua auto
disponibilidade sem ingerncias ou bices externos , das suas
possibilidades de agir como indivduo e de sua autodeterminao que
surge livre da projeo histrica da razo humana, antes da
predeterminao dada pela natureza. (Grifo do autor)

possvel concluir pelo exposto, que para garantir a efetividade do direito
integridade, fundem-se os direitos fundamentais aos direitos da personalidade,
ainda, est o direito integridade atrelado dignidade da pessoa humana de forma
que se um indivduo no tiver sua integridade assegurada, sua dignidade estar da


22
mesma forma sendo lesada.


2.4 DIREITO FUNDAMENTAL A SADE


O direito fundamental a sade um dos meios utilizados na busca pela
felicidade e realizao humana. O direito a vida indissocivel do direito a sade,
ambos se complementam e se realizam conjuntamente.
No linear da histria do direito sade, a prpria terminologia de sade
ponto de discusso recorrente devida a sua impreciso.
Rocha (1999, p. 43) assinala os pensamentos distintos que foram
apresentados no decorrer do tempo, desde a Grcia Antiga: ... de um lado o
entendimento que a sade relacionava-se com o meio ambiente e as condies de
vida dos homens; do outro lado, o conceito de sade como ausncia de doenas.
Esse debate de origem remota foi reaceso no final do sculo XX, auge da
Revoluo Industrial, onde segundo Pereira (2006, p. 10) havia:

De um lado, grupos marginais ao processo de produo que viviam em
condies de vida miserveis, enfatizavam a compreenso da sade como
diretamente dependente de variveis relacionadas ao meio ambiente, ao
trabalho, alimentao e moradia. [...] Por outro lado, a descoberta dos
germes causadores de doena e seu subsequente isolamento, que
possibilitou o desenvolvimento de remdios especficos, falava a favor da
conceituao da sade como ausncia de doenas. Com efeito, as drogas
aperfeioadas, adequadamente empregadas, resultaram na cura de vrias
doenas, salvando muitas vidas.

Para Pereira (2006, p. 5) findar o debate entre esses pensamentos, a
interveno de fatores polticos foi crucial:

A experincia de uma Grande Guerra apenas 20 anos aps a anterior,
provocada pelas mesmas causas que haviam originado a predecessora e,
especialmente, com capacidade de destruio vrias vezes multiplicada,
forjou um consenso.

O pacto formado aps a Segunda Guerra Mundial apontando o consenso a
qual se chegou sobre sade, deu origem a Organizao das Naes Unidas (ONU),
a Declarao Universal dos Direitos do Homem, e ainda incentivou a garantia dos


23
direitos essenciais.
O incentivo a garantia sade se deu por meio da criao da Organizao
Mundial da Sade, no ano de 1946. A Organizao Mundial da Sade, autoridade
mxima no plano internacional no que tange a sade desde ento, determinou no
prembulo de sua Constituio que Sade um estado de completo
desenvolvimento fsico, mental e bem-estar social e no meramente a ausncia de
doena ou enfermidade (OMS, 1946).
Em consonncia com o previsto pelo prembulo da Constituio da
Organizao Mundial da Sade, Figueiredo (2007, p. 84) aponta que o direito a
sade deve abarcar a fruio de toda uma gama de facilidades, bens, servios e
condies necessrias para que a pessoa alcance e mantenha o mais alto nvel de
sade.
No mesmo sentido e ainda de forma mais abrangente entende Abbagnano
(1971 apud LIMA, 2011, p. 182) que a sade a condio de bem-estar da pessoa
nas suas diferentes funes: fsicas, mentais, afetivas e sociais; no se identifica
com a simples ausncia de doena, mas com a plena eficincia de todas as funes:
orgnicas e culturais, fsicas e relacionais. Ainda, Lima (2011, p. 183) expe que
no se pode reduzir o contedo do direito sade apenas a respeito da integridade
fsica, pois, a sade tambm psquica.
Mas, passado o tempo, e mesmo aps a criao da OMS e a promulgao do
direito sade como direito fundamental, ainda persiste o confronto no plano
material conforme Dellari (2005 apud TRANQUILIM, 2008, p. 215) aponta: no
Estado liberal a sade corresponde ausncia de doenas, comparando-se o corpo
humano doente a uma mquina com defeito e, logo, a ausncia de defeito/doena
caracteriza o homem sadio.
Essa verificao da falta de efetividade da sade na forma como fora
denominada pela Organizao Mundial da Sade, j anteriormente havia sofrido
critica dos trabalhadores sanitrios que segundo Pereira (2006, p. 11) questionaram
afirmando que ela corresponde definio da felicidade, que tal estado de completo
bem-estar impossvel de alcanar-se e que, alm disso, ela no operacional.
Para dar efetividade ao direito fundamental sade, ou operacionalidade
como propuseram os sanitaristas, Tranquilim (2008, p. 215) diz que a sade deve
ser analisada e tutelada no contexto do ambiente no qual estar presente a pessoa,
e o mundo exterior e suas influncias sobre a vida humana adquirem relevncia.


24
Ainda, Rocha (1999, p. 43) expe que a discusso e a compreenso da
sade passa pela afirmao da cidadania plena e pela aplicabilidade dos
dispositivos garantidores dos direitos sociais da Constituio Federal.
No ordenamento nacional, a Constituio Federal garantiu em seu artigo 196
dentre os direitos sociais, a sade como direito de todos e dever do Estado,
passando a sade, segundo Pereira (2006, p. 5) ser um direito pblico subjetivo,
bem jurdico constitucionalmente tutelado.
Da mesma forma, a Constituio Federal incluiu o direito a sade no rol do
seu artigo 6 que indica os direitos sociais.
Para Tranquilum (2008, p. 216) a Constituio brasileira concedeu dupla
fundamentalidade ao direito sade: formal e material.
Formal: como integrante dos direitos fundamentais, possui trs aspectos
fundamentais: a) situa-se no pice do ordenamento jurdico; b) encontra-se
submetido a limites formais e materiais (clusulas ptreas); e c) de acordo com o art.
5, 1, est previsto em normas que definem sua auto-aplicabilidade e sua
vinculao direta a entidades estatais e particulares. No que concerne
fundamentalidade material, [...] tem sua relao direta com a dignidade da pessoa
humana.
Quanto eficcia do direito sade, Nunes Jnior (2004, p. 78) dispe que
os dispositivos em nossa Constituio Federal revelam que o acesso aos servios
que o direito sade proporciona constitui um direito pblico subjetivo,
reivindicvel, inclusive pela via judicial, na perspectiva de eventual omisso do
Poder Pblico.
Em manifestao pelo Supremo Tribunal Federal no RE 267.12 RS, o
Ministro Celso de Mello, apontou no seguinte sentido:

O direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica da
Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por
cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico, a
quem incumbe formular e implementar polticas sociais e econmicas
que visem a garantir, aos cidados [...] o acesso universal e igualitrio
assistncia mdico-hospitalar. [...] O carter programtico da regra inscrita
no art. 196 da Carta Poltica que tem por destinatrios todos os entes
polticos que compem, no plano institucional, a organizao federativa do
Estado Brasileiro no pode converter-se em promessa institucional
inconsequente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas
expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira
ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever por um gesto de
infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do
Estado (BRASIL, 2000).


25

Para Pereira (2006, p. 14):


A sade depende igualmente do estgio de desenvolvimento do Estado.
Apenas o Estado que tiver o seu direito ao desenvolvimento reconhecido
poder garantir as mesmas medidas de proteo e iguais cuidados para a
recuperao da sade para todo o povo.

Ainda, Zanobini (apud CRETELLA JNIOR, [1997-1998], p. 4.331) assevera
que:

Nenhum bem da vida apresenta to claramente unidos o interesse individual
e o interesse social, como o da sade, ou seja, do bem-estar fsico que
provm da perfeita harmonia de todos os elementos que constituem o seu
organismo e de seu perfeito funcionamento. Para o indivduo sade
pressuposto e condio indispensvel de toda atividade econmica e
especulativa, de todo prazer material ou intelectual. O estado de doena
no s constitui a negao de todos estes bens, como tambm representa
perigo, mais ou menos prximo, para a prpria existncia do indivduo e,
nos casos mais graves, a causa determinante da morte. Para o corpo social
a sade de seus componentes condio indispensvel de sua
conservao, da defesa interna e externa, do bem-estar geral, de todo
progresso material, moral e poltico.

Arajo Jnior e Silva (2008) pontuam que a Constituio protege, portanto,
cura e a preveno de doenas atravs de medidas que asseguram a integridade
fsica e psquica do ser humano como consequncia direta do fundamento da
dignidade da pessoa humana.
A competncia em mbito nacional para dar efetividade ao direito
fundamental sade comum Unio, Estados, Distrito Federal e dos Municpios
conforme aduz o artigo 23, inciso II da Constituio Federal.
Indissocivel do direito vida e fundamental para a manuteno da
integridade e da dignidade da pessoa humana enquanto indivduo e da sociedade
enquanto coletividade, a sade em sua totalidade: fsica, mental e social, somente
reconhecida como direito fundamental social aps anos de debate sobre o que
realmente seria sade, e no ordenamento nacional pela Constituio Federal, nos d
a dimenso de que negar ou limitar o acesso sade violar no s esse direito em
especfico como tambm violar o direito vida, razo primeira de proteo jurdica.
Para concluso deste captulo, pertinente a colocao de Diaz (2007, p. 11):



26

Por tudo que foi dito, o direito integridade pessoal vinculado
necessariamente com a proteo dignidade humana tem estreita
relao com outros direitos fundamentais, como o direito vida e sade.
Claro que possvel fixar entre os trs direitos uma diferena baseada no
objeto jurdico protegido de maneira imediata. A vida protege de maneira
prxima o ato de viver e a qualidade de vida das pessoas em condies de
dignidade. A integridade pessoal, por sua vez, protege a integridade fsica e
moral, a plenitude e a totalidade da harmonia corporal e espiritual do
homem, bem como o direito sade, o normal funcionamento orgnico do
corpo e o adequado exerccio das faculdades intelectuais.

Conclui-se pelo exposto nesta unidade, que o conjunto desses direitos
fundamentais ( vida, integridade e sade) determina a prpria existncia.
Entretanto, a mera previso no suficiente, sendo a efetivao em todos os planos
a garantia para uma vida digna.



27
3 EUTANSIA


Quando o fim da vida chega manso, de forma natural, sem dores, sofrimentos
fsicos e psquicos excessivos, quando se consegue manter a dignidade para dar o
ltimo adeus aos queridos, pouca relevncia tem o assunto para a sociedade, agora,
quando se prolongam dores, sofrimentos, mal-estar e uma infinidade de sentimentos
que nos levam a enxergar a decadncia humana, entra em cena o que se tem de
mais atual no ordenamento jurdico: a proteo dos direitos humanos fundamentais
e a discusso sobre a prtica da eutansia.
Neste segundo captulo ser tratado especificamente da eutansia, a fim de
discutir as lacunas primrias e contribuir para um maior esclarecimento, visto que o
assunto amplo e complexo e de forma alguma se tem inteno de exaurir este
tema, deveras importante.


3.1 HISTRICO


Distante de ser um acontecimento recente ou at mesmo iniciado pela nossa
sociedade, a eutansia resultado da evoluo das cincias e do prprio homem
que ao passar dos anos busca condutas mais humanizadas para com os outros e
consigo mesmo.

H at quem afirme que o gesto dos guardas judeus de darem a Jesus uma
esponja embebida em vinagre, antes de constituir ato de zombaria, teria
sido uma maneira piedosa de amenizar seu sofrimento, pois o que lhe
ofereceram segundo consta, fora simplesmente o vinho da morte, numa
atitude de extrema compaixo. Segundo Discorides, esta substncia
produzia um sono profundo e prolongado, durante o qual o crucificado no
sentia nem os mais cruentos castigo, e por fim caia em letargo passando
morte insensivelmente (LICURZI, 1934 apud FRANA, 2009, p. 02).

As discusses acerca do ato da Eutansia tm precedentes histricos, como
tambm seus defensores e seus opositores.
Desde os povos primitivos a prtica j era comum, onde sacrificavam
doentes, velhos e dbeis publicamente. Na ndia Antiga os que sofriam de doenas


28
incurveis eram atirados ao Ganges e da mesma forma procediam os espartanos na
Grcia, que jogavam do alto do Monte Taijeto recm-nascidos, mal formados e at
ancios.
Ainda, em Roma o Imperador Jlio Csar decretou que os gladiadores feridos
de morte, que tardavam morrer, fossem mortos para evitarem a agonia e o ultraje
(S, 2001, p. 66).
A prtica da eutansia e as discusses a seu respeito chegaram tambm ao
Egito, onde Clepatra VII criou uma Academia para estudar formas de morte
menos dolorosas.
Mais recentemente, ainda h que se falar na utilizao da prtica na
Alemanha e na ustria, logo aps o incio da guerra pelo regime nazista, que
pretendia a eliminao dos doentes incurveis, dos deficientes fsicos e mentais,
bem como os indesejveis raciais que contrariavam os pseudos padres da raa
ariana (CASTRO, 2007, p. 286).

Assim, a eutansia era admitida na antiguidade, tanto para eliminao dos
imperfeitos, quanto como forma de aliviar o sofrimento, ficando estes dois
sentidos misturados durante muito tempo. J nas prticas de eugenia, no
nazismo, h a prevalncia do primeiro (KOVCS, 2003, p. 130).

A Eutansia foi condenada somente a partir do judasmo e do cristianismo,
em cujos princpios a vida tinha e ainda mantm o carter sagrado, qual destacado
por S (2001, p. 110).
Sendo o assunto controverso e repleto de prs e contras, conforme passou o
tempo, as teorias tomaram o carter de mutveis e a prtica antes legal no sentido
jurdico ou aceitvel moralmente tomou carter criminoso visando proteger o mais
novo bem valioso da sociedade moderna: a vida.


3.2 DEFINIO DOS TERMOS EUTANSIA, ORTHOTANSIA, DISTANSIA,
MISTANSIA E SUICDIO ASSISTIDO


Quando se pe em tela a discusso da prtica de eutansia, faz-se
extremamente necessria a distino dos termos que envolvem essa prtica, pois
distinguindo os termos percebemos a distino tambm de condutas.


29
3.2.1 Eutansia


A terminologia eutansia foi criada pelo filsofo ingls Francis Bacon no
sculo XVII, e deriva do grego eu (boa), thanatos (morte), podendo ser traduzido
como boa morte, morte apropriada, morte piedosa, morte benfica, fcil, crime
caritativo, ou simplesmente direito de matar, segundo S (2001, p. 66).
Enxergando alm do conceito e percebendo as implicaes que este pode
trazer quando se efetiva na prtica, so necessrias algumas ponderaes como a
de Bizatto (2000, p. 13): De, qualquer modo, seja qual for definio da palavra
eutansia preciso, inicialmente, dizer que muitos a definem de acordo com suas
concepes.
Quando discutida a prtica da eutansia primria a percepo de que se
envolvem preceitos e pr-conceitos morais, religiosos e de outras ordens j
formados, conforme expe Bizatto (2000). Diniz (2007, p. 298), compartilha dessa
linha de pensamento: Alguns conceitos bioticos se prestam a vrias interpretaes
e o de eutansia um deles.
Entrando no mrito conceitual, Diniz (2007, p. 298) expressa que:

H autores que definem eutansia pela etimologia do conceito: uma prtica
eutansica seria aquela que garantiria a boa morte. E boa morte seria
aquela resultante de uma combinao de princpios morais, religiosos e
teraputicos.

Para tal, S (2001, p. 110), cita a declarao sobre eutansia da Sagrada
Congregao para a Doutrina da F, que data de 05.05.1980 e abrange as
intenes e os mtodos empregados.

Por eutansia, entendemos uma ao ou omisso que, por sua natureza ou
nas intenes, provoca a morte a fim de eliminar toda a dor. A eutansia
situa-se, portanto, no nvel das intenes e no nvel dos mtodos
empregados (S, 2001, p. 110).

S (2001, p. 67), ainda arrazoa que atualmente a eutansia propriamente dita,
a promoo do bito, a ao ou omisso do mdico que emprega, ou omite,
meio eficiente para produzir a morte em paciente incurvel e em estado de grave
sofrimento, diferente do curso natural, abreviando-lhe a vida.


30
J, Dworkin (2003, p. 01) enftico e sucinto em dizer que Eutansia
significa matar deliberadamente uma pessoa por razes de benevolncia.
Tambm considerando as razes para a prtica, Morselli (1933 apud
BIZATTO, 2000, p. 15) aduz que a eutansia aquela morte que algum da a
outrem que sofre de uma enfermidade incurvel, a seu prprio requerimento, para
abreviar agonia muito grande e dolorosa, e o exposto por Pinan Y Malvar (1927
apud BIZATTO, 2000, p. 15) corrobora:

A eutansia aquele ato em virtude do qual uma pessoa d morte a outra,
enferma e parecendo incurvel, ou a seres acidentados que padecem de
dores cruis, a sua rogo ou requerimento e sob impulsos de exacerbado
sentimento de piedade humana.

Alm de bem conceituar, de suma importncia tambm, que se faa a
distino dos elementos envoltos na prtica da eutansia: a inteno e o efeito da
ao.

A inteno de realizar a eutansia pode gerar uma ao, da tem-se
eutansia ativa, ou uma omisso, ou seja, a no-realizao de ao que
teria indicao teraputica naquela circunstncia eutansia passiva ou
ortotansia (S, 2001, p. 67).

Bizatto (2000, p. 36) aponta por eutansia positiva o planejamento de
terapias para provocar a morte bem antes da sua verificao natural. J a
eutansia negativa, conceitua como omisso, a abreviao da agonia pela
cessao do tratamento.
A prtica da eutansia quando analisada minuciosamente revela questes
envoltas no perceptveis em uma breve discusso ou em uma pesquisa sucinta, e
Martin (1998, p. 172) traz uma dessas questes de extrema importncia: seria a
eutansia ou no um ato mdico?
Para Martin (1998, p. 172), a eutansia propriamente dita, um ato mdico
que tem por finalidade acabar com a dor e a indignidade na doena crnica e no
morrer, eliminando o portador da dor.
Ainda Martin (1998, p. 183) colabora na classificao terminolgica expondo:

[...] sugerimos que o termo eutansia seja reservado apenas para a ao ou
omisso que, por compaixo, abrevia diretamente a vida do paciente com a
inteno de eliminar a dor e que outros procedimentos sejam identificados
como sendo expresses de mistansia, distansia ou orthotansia,
conforme seus resultados, intencionalidade, natureza e circunstncias.


31
Considerando as distines necessrias, as terminologias adequadas, a
anlise dos elementos e do prprio caminho percorrido pela prtica da eutansia no
tempo, so sbias as palavras de Bizatto (2000, p. 15) ao aduzirem que: Muitas
outras definies sobre eutansia havero de integrar o rol daqueles que a
consentem, como tambm daqueles que a rebatem. Questes controversas, como
tal, levam o ser humano a reflexes dirias, estas que muitas vezes no consideram
o oposto.


3.2.2 Orthotansia


Do grego orths: normal e thanatos: morte, a ortotansia a morte natural
para quem j est no processo de morrer.
Ainda, a ortotansia pode ser denominada como eutansia passiva conforme
aduz Kovcs (2003, p. 122):

Eutansia passiva: a retirada dos procedimentos que prolongam a vida.
Esta modalidade, na atualidade, no mais considerada como eutansia,
desde que adiante de um caso irreversvel, sem possibilidade de cura e
quando o tratamento causa sofrimento adicional. A interrupo dos
tratamentos, neste caso, recebe o nome de ortotansia, ou seja, a morte na
hora certa.

Apesar de ser conceituada tambm como eutansia passiva, a ortotansia se
diferencia da eutansia propriamente dita da seguinte maneira: a ortotansia no
incorre em prolongamentos abusivos ou de meios desproporcionados que imporiam
sofrimentos adicionais ao doente.
Segundo Martin (1998, p. 190), a ortotansia permite ao doente que j entrou
na fase final de sua doena, e queles que o cercam, enfrentar seu destino com
certa tranquilidade porque, nesta perspectiva, a morte no uma doena a curar,
mas sim algo que faz parte da vida.
Ainda, Martin (1998, p. 191) define a ortotansia considerando todos os
vieses que essa envolve da seguinte forma: No fundo, ortotansia morrer
saudavelmente, cercado de amor e de carinho, amando e sendo amado enquanto se
prepara para o mergulho final no Amor que no tem medida e que no tem fim.


32
A ortotansia em anlise, nada mais que o respeito natureza da morte e
ao tempo da vida. o respeito aos limites.


3.2.3 Distansia


No preocupada com a qualidade da vida humana em sua fase final, a
distansia o oposto da eutansia.
A distansia um neologismo composto do prefixo grego dys, que significa
ato defeituoso, e thanatos, morte. tambm conhecida como obstinao teraputica
e futilidade mdica (PESSINI, 2001, p. 30).
Apesar de serem prticas opostas, para Martin (1998, p. 172) h algo em
comum entre ambas, e que esse comum, seria a preocupao com a morte do ser
humano e a maneira mais adequada de lidar com isso.
Em suma, a prtica da distansia o prolongamento de sofrimento, dores e
da prpria morte.
Kovcs (2003, p. 153) diz que a distansia sempre resultado de uma
determinada ao mdica que, ao negar a dimenso da mortalidade humana, acaba
absolutizando a dimenso biolgica do ser humano.
Para S (2001, p. 14), a distansia se dedica a prolongar ao mximo a
quantidade de vida humana.
Fazendo um apanhado sobre o assunto tocando no prolongamento da vida j
sem qualidade e tambm em paradigmas quais caracterizam a prtica da distansia,
Martin (1998, p. 186-189) aduz:

A distansia erra por outro lado, no conseguindo discernir quando
intervenes teraputicas so inteis e quando se deve deixar a pessoa
abraar em paz a morte como desfecho natural da vida [...]. A distansia,
que tambm caracterizada como encarniamento teraputico ou
obstinao ou futilidade teraputica, uma postura ligada especialmente
aos paradigmas tecnocientficos e comercial-empresarial da medicina [...].
Os avanos tecnolgicos e cientficos e os sucessos no tratamento de
tantas doenas e deficincias humanas levaram a medicina a se preocupar
cada vez mais com a cura de patologias e a colocar em segundo plano as
preocupaes mais tradicionais com o cuidado do portador das patologias.

Kovcs (2003, p. 155) levante ainda outra questo de extrema importncia


33
dentro da prtica da ortotansia, a diferena entre o que se considera como
tratamento ordinrio e extraordinrio e cita um exemplo:

Uma traqueotomia para facilitar a respirao pode ser considerada como
tratamento ordinrio para um paciente com doena irreversvel. Submeter
este mesmo paciente hemodilise pode ser considerada medida
extraordinria, uma vez que s prolonga a vida, sem perspectiva de melhora

Outro grande risco observado ao passar dos anos se d com o avano das
cincias e tecnologias que permitem instituies de sade cada vez mais bem
aparelhadas com instrumentos cada vez mais sofisticados para o ressuscitamento,
deixando para discusso a questo de at quando a vida deve ser prolongada, e a
quem cabe essa deciso.

A questo da distansia surge num contexto da medicina e da tecnocincia
que, diante de uma doena incurvel, transforma em obsesso a cura da
morte, como se isto fosse possvel, negando-se a dimenso de finitude da
humanidade. [...] As dificuldade maiores esto relacionadas com alguns
profissionais de sade, que no conseguem reconhecer que a morte
irreversvel, que no h mais sentido em manter tratamentos que s
prolongam funes fisiolgicas. Alm disto, muitos deles tm dificuldades de
comunicarem este fato famlia (PESSINI, 2001 apud KOVCS, 2003, p.
154-155).

Martin (1998, p. 187), vai ainda mais longe na discusso da problemtica,
considerando tambm alm dos avanos que permitem o prolongamento a partir da
cura da patologia, a subjetividade da prtica, onde o mdico j obstinado com as
novas possibilidades de manter a vida, acaba por esquecer dos procedimento
bsicos que devem ser dispensados ao doente, e no a patologia do doente.

Ajuda-nos a entender melhor a problemtica da distansia situ-la na
transio da medicina como arte, nas suas expresses pr-modernas, para
a medicina como tcnica e cincia, na sua expresso mais moderna. Os
avanos tecnolgicos e cientficos e os sucessos no tratamento de tantas
doenas e deficincias humanas levaram a medicina a se preocupar cada
vez mais com a cura de patologias e a colocar em segundo plano as
preocupaes mais tradicionais com o cuidado do portador das patologias
(MARTIN, 1998, p. 187).

Kovcs (2003, p. 153) pontua a suspenso da distansia como uma questo
de bom senso e racionalidade, e Martin (1998, p. 189) complementa essa posio
expondo que o que abre horizontes para procedimentos ticos que evitam a
distansia a distino entre terapias e cuidados normais.


34
3.2.4 Mistansia


Diferenciada da eutansia pela inteno com que se pratica, a mistansia
tambm conhecida como eutansia social, morte antes da hora, morte miservel.
Para Martin (1998, p. 81) uma das grandes diferenas entre a mistansia e
eutansia o resultado. Enquanto a mistansia provoca a morte antes da hora de
uma maneira dolorosa e miservel , a eutansia provoca a morte antes da hora de
uma maneira suave e sem dor.
Para personificar a perversidade enxergada na prtica da mistansia
comum encontrarmos menes a poltica nazista de purificao racial, ainda
tambm encontrada menes aos fatores derivados do sistema em que vivemos.

Fatores geogrficos, sociais, polticos e econmicos juntam-se para
espalhar pelo nosso continente a morte miservel e precoce de crianas,
jovens, adultos e ancios: a chamada eutansia social, mais corretamente
denominada mistansia. A fome, condies de moradia precrias, falta de
gua limpa, desemprego ou condies de trabalho massacrantes, entre
outros fatores, contribuem para espalhar a falta de sade e uma cultura
excludente mortfera (MARTIN, 1998, p. 175).

As condies expostas por Martin (1998, p. 175-180) para caracterizar a
mistansia so as que levam pessoas a morrerem devido doenas e deficincias
que poderiam ter sido tratadas: levam pessoas a morrerem antes da hora.
Ainda tratando do sistema que somo expostos h segundo Martin a
possibilidade de se categorizar a mistansia em trs situaes: A grande massa de
doentes e deficientes que no conseguem ingressar efetivamente no sistema de
atendimento mdico; Os pacientes que acabam por se tornar vtima de erro mdico
e por ltimo, os pacientes que se tornam vtima da m-prtica.
consenso que a prtica da mistansia ou eutansia social seja um
fenmeno de maldade humana, seja quando praticada por algum determinado, ou
por fator devidos ao sistema a que somos expostos.







35
3.2.5 Suicdio assistido


Prximo mas no equivalente prtica da eutansia est o suicdio assistido,
igualmente polmico.
Segundo Kovcs (2003, p. 150) o termo suicdio assistido apareceu em 1990,
no caso que envolvia o mdico Jack Kevorkian e a paciente Janet Athinks, portadora
da doena de Alzheimer. Segundo consta, Jack teria proposto a prtica como forma
de driblar a solido que sua paciente sentia, afirmando que o suicdio assistido
uma morte planejada, uma possibilidade de assumir tanto a vida como a morte com
dignidade.
De forma no muito clara pelo pouco que se encontra sobre do assunto, a
doutrina aponta dificuldade em se diferenciar a prtica da eutansia do suicdio
assistido, mas, Ribeiro (2001, apud S, 2001, p. 69) destaca uma importante
diferena:

Na eutansia, o mdico age ou omite-se. Dessa ao ou omisso surge,
diretamente a morte. No suicdio assistido, a morte no depende
diretamente da ao de terceiro. Ela a consequncia de uma ao do
prprio paciente, que pode ter sido orientado, auxiliado ou apenas
observado por esse terceiro.

Diferenciados pelo autor da prtica, necessrio frisar que no suicdio
assistido, todos os atos que aceleram a morte da pessoa doente so por ela
realizados, diferentemente da eutansia.
Outro ponto ainda segundo S (2001, p. 69) que deve ser destacado que
tanto na eutansia quanto no suicdio assistido, h que ser observada a vontade do
paciente, o seu consentimento. a morte voluntria.
Para corroborar com a ideia central do suicdio assistido que excluir terceiro
da prtica direta do ato, Diniz (2007, p. 299) expe:

Aqueles que defendem o suicdio assistido argumentam que esta uma
maneira de no envolver os profissionais de sade no ato da eutansia,
pois a prpria pessoa que toma a deciso e realiza todas as medidas
necessrias para garantir a sua morte.

H que expor ainda, o fato do suicdio prprio que tem como resultado a
morte do autor, e por isso no passvel de punio, muitas vezes influenciar a


36
prtica do suicdio assistido pela proximidade dos termos.
Os procedimentos do suicdio assistido por no envolver terceiros na prtica,
d a percepo do que muitos de ns seres humanos buscam no fim da vida,
autonomia, controle pela morte, e o fim de inmeras angstias.


3.3 A PRTICA DA EUTANSIA NO DIREITO PTRIO


O ordenamento penal brasileiro em nenhum momento de sua histria tratou
especificamente da eutansia. Os cdigos anteriores ao vigente trataram apenas de
tipificar o auxlio ao suicdio e no decorrer, aumentar sua pena.
A tipificao ainda hoje dispensada prtica, consta do atual Cdigo Penal,
datado do ano de 1940, que tem por entendimento:

Art. 121. Matar algum:
1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor
social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a
injusta provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena de um sexto a um
tero (BRASIL, 1940).

Podendo ainda ser aplicada na dosimetria a atenuante prevista no art. 65 da
mesma Lei: Art. 65 So circunstncias que sempre atenuam a pena: a) cometido
o crime por motivo de relevante valor social ou moral (BRASIL, 1940).
Ainda, cabe a tipificao por induzimento, instigao ou auxlio a suicdio, que
prev:

Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para
que o faa:
Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso,
de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de
natureza grave.
Pargrafo nico - A pena duplicada [...] (BRASIL, 1940).

O que se encontra amparado no ordenamento referente prtica da
eutansia e ou a conduta do auxlio ao suicdio o anteriormente exposto, todavia
denota-se que a letra da lei no pormenoriza os elementos que a envolvem.
Sobre esses elementos, estaria o conceito de vida e de morte,
fundamentados no direito dignidade, integridade e sade, dos quais nosso


37
ordenamento no consenso em estabelecer o que vida e o que morte, e em
que momento exato se d esses acontecimentos.
Para Dodge (2009, p. 01) Vida e morte so acontecimentos naturais que
passam a ser fatos jurdicos quando, pela incidncia da norma, deles exsurgem
direitos, faculdades, deveres, obrigaes e responsabilidade para as pessoas.
Do nascimento com vida, surge personalidade jurdica que se extingue com
a morte independente do modo pelo qual tenha ocorrido, extinguindo assim o sujeito
de direitos e deveres, entretanto, Dodge (2009) aponta que isso no acontece com o
paciente terminal, em grande sofrimento, pois este ainda vive.
Ainda, o referido ordenamento no aduz matria no tocante a disponibilidade
do corpo humano e a autonomia da vontade, deixando para deciso em caso
concreto nos tribunais, quais percebem a disponibilidade e a autonomia de forma
limitada quando sobreposta ao bem maior, a vida.
Assim, o consentimento do praticante quando ativa ou do solicitante quando
passiva irrelevante para descaracterizar a conduta.
O Projeto de Lei 236/2012 que prev o Anteprojeto de Reforma do Cdigo
Penal assinado em 18 de junho de 2012 de autoria do Senador Jose Sarney, tratou
de tentar compensar em sua letra o tempo que passou margem das necessidades
sociais no tocante a prtica da eutansia, todavia, no foi o suficiente mantendo o
direito vida como direito fundamental quase absoluto, relativizando os pontos mais
debatidos pela defesa da prtica a casos extremamente excepcionais, que devem
decorrer de lei.
O Projeto de Lei prev:

Art. 122. Matar, por piedade ou compaixo, paciente em estado terminal,
imputvel e maior, a seu pedido, para abreviar-lhe sofrimento fsico
insuportvel em razo de doena grave:
Pena priso, de dois a quatro anos.
1 O juiz deixar de aplicar a pena avaliando as circunstncias do caso,
bem como a relao de parentesco ou estreitos laos de afeio do agente
com a vtima.
Excluso de ilicitude
2 No h crime quando o agente deixa de fazer uso de meios artificiais
para manter a vida do paciente em caso de doena grave irreversvel, e
desde que essa circunstncia esteja previamente atestada por dois mdicos
e haja consentimento do paciente, ou, na sua impossibilidade, de
ascendente, descendente, cnjuge, companheiro ou irmo (BRASIL, 2012).

Sobre o auxlio ao suicdio, dispe:



38
Induzimento, instigao ou auxlio a suicdio.
Art. 123. Induzir, instigar ou auxiliar algum ao suicdio:
Pena priso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma, e de um a
quatro anos, se da tentativa resulta leso corporal grave, em qualquer grau.
1 No se pune a tentativa sem que da ao resulte ao menos leso
corporal grave.
2 Aplicam-se ao auxlio a suicdio o disposto nos 1 e 2 do artigo
anterior.
Aumento de pena.
3 A pena aumentada de um tero at a metade se o crime cometido
por motivo egostico (BRASIL, 2012).

Ao pesar fatores como a evoluo da medicina, do intelecto humano e dos
prprios valores morais, denota-se ultrapassada a atual tipificao e falha a
legislao por passar anos margem das discusses sociais.
A prtica da eutansia hoje, no trata apenas de matar algum, pois,
compreende direitos fundamentais da pessoa que sofre.
A tipificao caracterizando homicdio, conduta esta tpica, ilcita e culpvel,
torna distante o desejo de quem agoniza uma doena diagnosticada irreversvel
uma morte digna, ainda, rebaixa a nula a manifestao da vontade ao exprimir que
o direito vida supremo e contra ele ningum poder atentar, nem mesmo seu
possuidor.
Quanto ao Projeto de Lei que prev a reforma do Cdigo Penal, fica
descaracterizada a conduta tpica quando o agente deixar de fazer uso de meio
artificiais para manter a vida do paciente, quando a doena for grave e irreversvel,
atestada por dois mdicos, com consentimento do paciente ou famlia. Quando no
se der desta forma, pune-se com deteno de 2 a 4 anos.
Aos defensores da prtica, seria o nico progresso do Projeto de Lei
236/2012 relativo ao tema, a possibilidade do deixar de aplicar a pena conforme as
circunstncias do caso concreto. Aos opositores, a inconstitucionalidade pela
violao do direito vida.


3.4 A PRTICA DA EUTANSIA NO DIREITO COMPARADO


A problemtica que a prtica da eutansia suscita sempre sem fronteiras,
pois a discusso inerente aos direito do homem e ao prprio homem.
A mesma evoluo que a prtica sofreu com os povos primrios, sofreu e


39
ainda sofre com os Estados organizados, que ainda discutem a sua validade e
tipicidade.
O ordenamento brasileiro atualmente prev pela tipicidade da conduta
caracterizando como homicdio, podendo ser privilegiado ou qualificado e ainda cabe
a tipificao por induzimento, instigao ou auxlio a suicdio. O Anteprojeto que
prev a Reforma do Cdigo Penal vigente abre um espao maior, possibilitando a
interpretao e aplicao da pena conforme as circunstncias do caso concreto.
O direito Portugus segundo Monte (2010, p. 308) aponta pela tipicidade,
prevista no art. 134, que pune o homicdio a pedido da vtima, ainda, h os casos
que podem assumir o contorno do homicdio privilegiado previsto no Art. 133 ou o
incitamento ou ajuda ao suicdio, previsto pelo art. 135. A carta portuguesa
igualmente como a brasileira tambm prev a inviolabilidade da vida humana.
Pcolo (2012) faz um breve apanhado a cerca da prtica nos pases onde a
discusso mais aparente constando que o pas mais liberal no que tange prtica
da eutansia, a Holanda, que trata abertamente dos assuntos relativos ao direito
de morrer, e sua legislao ampara a causa desde 1993. A forma passiva, para os
holandeses no considerada eutansia e sim, simples deciso mdica. Quanto
forma ativa, excludente de ilicitude, se observado os requisitos propostos. O
pedido submetido a uma comisso multidisciplinar que se deferido encaminhado
para ratificao e acompanhamento do Ministrio Pblico.
Ainda, acompanhando a Holanda est a Blgica que em 2002 aprovou
legislao idntica.
Sobre o Uruguai, verificou que este tratou da eutansia em sua legislao
com a vigncia do Cdigo Penal de 1933, criando a figura conhecida como
homicdio piedoso, que permite ao juiz isentar de pena o agente que provocar
dolosamente a morte de terceiro mediante os pressupostos legais, destarte, o
sistema jurdico uruguaio, prev que da instigao e auxlio ao suicdio no cabe
perdo judicial.
A Colmbia, ao passo que no possui dispositivo legal para descriminalizar a
eutansia, determinou a excluso da penalidade correspondente para os mdicos
que cometessem a eutansia piedosa. J na China, desde 1998 o governo
comunista autorizou a prtica da eutansia em pacientes terminais, estabelecendo
como condio nica a terminalidade do paciente, a diferena da legislao
colombiana est na no necessidade em se caracterizar a piedade que fundamenta


40
o ato.
Nos EUA o debate antigo, datando de 1906 os primeiros registros, desde l
a falta de uniformidade sobre a questo evidente, mesmo com a predominncia do
conservadorismo.
O Estado da Califrnia reconhece o direito do paciente recusar o tratamento
desde 1976, os do Oregon, Massachussets e Conecticut tambm apontam nesse
sentido, entretanto, todas as previses no tocam em suicdio assistido, conduta
ativa. To somente a suspenso do suporte vital artificial, mediante manifestao
prvia do paciente ou sua famlia.
Em consonncia, os Ingleses tambm permitem a suspenso do tratamento
de doentes incurveis e terminais, mediante rigorosos requisitos e condies
extremas, e disposio legtima de vontade.
Na Espanha, a Constituio prev a proteo da dignidade da pessoa
humana e o que assevera sobre tal da margem a interpretao de que possvel a
absteno consentida do tratamento nos casos em que se considere que h
degradao na manuteno da vida. Quanto tipificao aplicada, a conduta ativa
tem pena reduzida em relao ao homicdio simples, j o auxlio ao suicdio
penalizado em qualquer hiptese.
Na contramo est a legislao Alem que no tipifica a instigao ou auxlio
ao suicdio, desde que o ato final que d a causa da morte seja do suicida, devendo
ele ser pessoa capaz e estar no pleno gozo de suas capacidades mentais. Ainda
submete a juzo individual a liberalidade de receber ou recusar tratamento a
qualquer tempo. A possibilidade se trata de um direito individual cristalizado pelo
ordenamento germnico.
Caso curioso, se deu na Dinamarca, onde a eutansia recriminada, porm,
admitida a interrupo do tratamento mediante escritura pblica feita pelo
paciente. No ano de 1992, se sucederam o registro de 70.000 escrituras. A partir de
1998 a legislao do pas transferiu famlia a possibilidade de interromper o
tratamento, no caso de incapacidade.







41
3.5 CASOS MUNDIALMENTE CONHECIDOS


Falar em eutansia sem dvida levantar o nome de Jack Kevorkian, Bizatto
(2000, p. 35) traz a histria do mdico norte-americano que afirma ter ajudado 130
pessoas a terminar suas vidas em defesa da liberdade pessoal delas. O popular
Doutor Morte foi a julgamento sob a acusao da prtica de crime, pela morte de
Thomas Youk, 52 anos, portador da doena de Lou Gehrig. Dr. Jack teria injetado
em Thomas, uma combinao letal de substncias qumicas e drogas. Pela Lei do
estado norte-americano de Michigan, incidente no condado de Oakland, tal conduta
poderia caracterizar homicdio em primeiro grau. Kvorkian foi condenado por
homicdio em segundo grau e por aplicar substncias controladas. Prevaleceu o
entendimento dos jurados de que a vida humana no deve ser abreviada mesmo
que para diminuir o sofrimento dos doentes, que, mesmo terminais, no devem
cometer suicdio, mesmo assistido, nem autorizar que os mate.
Em se tratando de pacientes, um dos casos mais lembrados o da norte-
americana Terri Schiavo.
Por meio da pgina na internet Terri Schiavo Life e Hope Network, a fundao
Terri Schindler Schiavo Fundation mantida pela famlia e por contribuies de
simpatizantes da histria vivida por Terri, conta que ela sofreu uma queda em casa
no dia 25 de fevereiro de 1990. Os paramdicos que atenderam a chamada
descartaram ter sido um ataque cardaco ou envolvimento com drogas a causa. O
diagnstico posterior indicou alta de encefalopatia hipxica, uma leso cerebral
causada pela falta oxigenao para o crebro e destarte colocou Terri ligada a
aparelhos respiratrios. Em junho do mesmo ano, o esposo de Terri, foi nomeado
seu tutor pelos tribunais, dando incio a batalha tambm familiar.
O esposo de Terri aps proceder a tratamentos no autorizados pelo estatuto
da tutela da Flrida e ser contrrio aos tratamentos indicados pela famlia da esposa,
em 1992 iniciou um processo de negligncia mdica e reduziu o acesso da famlia
Terri, fazendo com que eles pedissem ao tribunal que fosse concedida a
contestao da tutela que ele mantinha.
Ento, Michael em 1995 contratou os servios de advogado George Felos,
conhecido litigante do direito de morrer, que em 1998 entrou com uma petio para
retirar o apoio a Vida.


42
Segundo Goldim (2005a), a maior repercusso acerca do caso, era devido
discordncia entre seus familiares, o esposo de Terri, que desejava que a sonda de
alimentao fosse retirada, enquanto que seus pais lutavam para que fosse mantida.
No embate, o esposo de Terri ganhou por via judicial 03 vezes o direito de retirar a
sonda, porm, nas duas primeiras vezes a autorizao foi revertida.
Em 31 de maro de 2005, aps quase 14 dias sem nutrio ou hidratao,
Terri Schindler Schiavo veio a bito por desidratao grave.
Ainda, a fundao por meio da sua pgina na internet angaria fundos para
amparar pessoas que estejam passando pelo mesmo processo de sobrevivncia.
Outro caso sempre recorrente a lembrana quando se trata de eutansia o
da tambm norte-americana Nancy Cruzan, que em 11 de janeiro de 1983 perdeu o
controle de seu carro enquanto viajava. O carro de Nancy capotou caindo em um
crrego onde ela foi encontrada j sem respirao ou batimento cardaco detectvel.
Segundo Goldim (2005b) Nancy foi reanimada pelo atendimento de
emergncia recuperando as funes respiratria e cardaca, mas ainda em estado
de inconscincia, onde foi diagnosticada com dano cerebral permanente devido
falta de oxignio. A paciente ficou em coma por trs semanas e foi submetida
introduo de sonda para manter a alimentao, com autorizao do seu esposo.
Passados dez meses, e removida para um hospital pblico, todas as tentativas de
reabilitao de Nancy foram mal sucedidas, fazendo com que seus pais tambm
considerados seus representantes legais em conjunto com seu esposo, solicitassem
ao hospital a retirada dos procedimentos de nutrio e hidratao assistida, o que foi
negado pela instituio mdica sem a apresentao de demanda judicial.
Os representantes legais de Nancy por via judicial contra o Estado do
Missouri pleitearam essa autorizao em junho de 1989. O tribunal, em junho de
1990, ordenou instituio que atendesse a demanda da famlia, baseado no
diagnstico, na previso legal desta demanda e na manifestao prvia da vontade
pessoal da paciente.
Com Eluana Englaro no foi diferente, a Revista Veja (2009) por seu canal na
internet anunciou que em 09 de fevereiro de 2009 aos 38 anos de idade a Italiana
Eluana Englaro veio a bito.
Eluana estava a 17 anos em estado vegetativo decorrente de um acidente de
trnsito sofrido no ano de 1993 e a trs dias havia sido suspensa sua alimentao
para dar incio ao procedimento de eutansia.


43
Em novembro do ano anterior, os pais de Eluana conseguiram na justia em
ltima instncia a autorizao para deixar a filha morrer, no entanto, a sentena
proferida foi ameaada por um projeto de lei proposto por Silvio Berlusconi, que
comearia a ser votado no Senado ainda no dia do bito de Eluana.
Estava instaurada ento uma crise poltica na Itlia entre o premi Berlusconi
e o presidente Giorgio Napolitano. A crise fez o povo italiano repensar o assunto e a
uma clnica particular se dispor a realizar o procedimento e a vontade do pai de
Eluana que h dez anos buscava o resultado.
Ainda, pode-se citar a prtica da eutansia como pano de fundo na stima
arte, como nas obras Mar Adentro e Menina de Ouro.
O filme Mar Adentro de origem espanhola, foi lanado em 2004 com direo
de Alejandro Amenbar contando o drama Ramn Sampedro, interpretado por
Javier Bardem. No filme, Ramn luta pelo direito de pr fim sua prpria vida, aps
ainda na juventude ter sofrido um acidente que o deixou tetraplgico e preso a uma
cama por 28 anos, entretanto lcido e convicto de seu desejo. O filme foi premiado
com o Oscar de melhor filme estrangeiro.
A histria se repete com o tambm lanamento no ano de 2005 de Menina de
Ouro, dirigido e estrelado por Clint Eastwood e protagonizado por Hilary Swank. Na
trama Maggie Fitzgerald, personagem de Hilary Swank, possui habilidade para o
boxe e pede que Frankie, personagem de Clint Eastwood a treine. Frankie que
convive com seus conflitos pessoais, aceita, mas pontua todos os dias seus lema de
se proteja, o que no totalmente possvel no esporte e que leva a Maggie a uma
leso irreversvel e a pedir que Frankie a tire desse estado.



44
4 A AUTONOMIA DA VONTADE


Nesta unidade ser apresentado o cerne da discusso, a autonomia da
vontade. Da evoluo das teorias jurdico-filosficas at a usual denominao,
sempre buscando sua aplicao na prtica da Eutansia e o estudo da sua
efetivao no momento da morte.


4.1 EVOLUO: TEORIAS JURDICO-FILOSFICAS


No sendo diferente de outros inmeros termos, o conceito de autonomia
sofreu alteraes com o passar do tempo e conforme a necessidade da sociedade
se adequou.


4.1.1 Liberdade


Primeiro estgio na evoluo da autonomia, a Liberdade tem significados e
aplicaes mltiplias.
Podemos observar essas caractersticas nos ensinamentos de Gikovate
(2006, p. 13) quando aduz que Ansiamos muito por liberdade, apesar da dificuldade
que temos at de defini-la. No sabemos muito bem o que significa ser livre, mas
pressentimos que tal estado seja atraente.
O doutrinador supracitado expe que preciso cautela e rigor para
conceituar liberdade e expe que tem definido a liberdade como uma sensao
subjetiva de alegria derivada do fato de o indivduo se sentir em razovel coerncia
interior, vivendo de uma maneira que acredita ser a mais adequada para ele.
Gikovate (2006, p. 17) ainda aponta que poderia ser um estado de alegria ntima.
Dias (2004, p. 9) em sua obra Genealogia da Liberdade faz observaes
profundas concluindo que:



45
A liberdade individual, por si s, contm pelo menos duas variveis: a do
homem frente a ele mesmo, desde o mais puro e simples naturalismo,
passando ao pensamento completo de sua personalidade e suas virtudes, e
a do homem em contraste com suas deficincias e inclinaes negativas,
onde se inclui a escravido. Entre tantos tipos de escravido que o homem
inflige si mesmo, est a dependncia aos vcios, s paixes, a ganncia, a
cobia e o orgulho. Na outra ponta, ainda que de certa forma atrelado ao
que se disse das qualidades individuais negativas, est o homem inserido
no contexto social, onde, pelo menos em princpio vlido, a liberdade
individual termina ou se estende at os limites da fronteira das desejveis e
semelhantes liberdades dos demais integrantes da sociedade.

Conforme Silva (1989, p. 84) os romanos definiam a liberdade como a
faculdade natural de fazer cada um o que deseja, se a violncia ou o direito lhe no
probe.
Por oportuno, S (2001, p. 88) corrobora que O homem livre aquele que
no escravo e complementa que o verbo latino liber, do qual deriva livre est
atrelado maturidade sexual do jovem que se incorpora como homem capaz de
assumir responsabilidades.
Na baila, S (2001, p. 88-89) aduz que h dois modos diversos de atuao da
liberdade sendo: a liberdade natural da existncia na marcha da sua temporalizao
primordial a vida em busca de si mesma, construindo-se e a liberdade absoluta do
esprito. A primeira se desenvolve quando o homem age atravs de instintos,
emoes e sentimentos e o segundo modo se desenvolve pela lgica da sua
projeo intencional.
Pettit (2007, p. 01-02) faz uma observao conceitual expondo que:

A palavra liberdade com o usada em contextos psicolgicos e polticos,
apresenta uma conotao prpria que respalda implicaes anlogas, [...] o
fato de dizer que algum livre em qualquer um dos contextos, significa
normalmente que poder ser responsabilizado por aquilo que faz no exerccio
da liberdade [...] em cada caso h uma ligao entre a atribuio de
liberdade e a imputao de responsabilidade. (Grifo do autor)

Dias (2004, p. 110) doutrina que:

A liberdade est ligada ao seu oposto, aos mais variados tipos de
escravido e servido. Na medida em que a conquista da liberdade avana
sobre determinada rea, o engenho humano, que manipula os interesses de
outros segmentos, aperfeioa a forma de substituir o processo que mantm
as pessoas dependentes de um sistema, para outro mais disfarado, mais
sutil, que nem por isso, pelo menos em tese, deixa de ser perverso e
contrrio aos mais legtimos desejos de desfrut-la.



46
Ainda, Dias (2004, p. 19-30) traa uma linha temporal no af de melhor
conceituar e localizar a liberdade na histria:

Dos mitos at os pr-socrticos, o comportamento da matria, vista sobre o
prisma da intuio ou da imaginao, que originou a criao de alguns
mitos, ou a prpria cincia, quando utiliza somente o pensamento cientfico
sobre o que pode ser explicado e comprovado, ainda no tem alcance
suficiente para tirar concluses definitivas sobre a origem mais confivel do
sentimento de liberdade. [...]
Do sentido do texto bblico, a liberdade passa a ser parte permanente de um
processo de aperfeioamento que precisa ser arquitetado dentro do limitado
tempo de vida. A liberdade, vista sob esse ngulo, passa a ser de certa
maneira, o prprio caminho. O homem precisa ser feliz da melhor maneira
possvel durante seu tempo de vida na terra e usufruir as suas condies de
liberdade.
No Evolucionismo x Criacionismo, verifica-se que nos regimes polticos de
liberdades plenas, talvez existam instrumentos que permitam a liberdade
de, mas nem sempre tais instrumentos permitem chegar a liberdade para.
Mesmo no campo econmico e social, de acordo com as situaes de cada
caso, de cada pas, de cada regime poltico e, levando-se em conta
principalmente, as regras que at podem ser leis por que obrigam as
pessoas, h possibilidade de existir liberdade de, desde que estas leis
incluam as condies que permitam pleno exerccio da liberdade.

J, Prez e Amadeo (2006, p. 409-415) procuram elucidar o entendimento de
liberdade pelos estudos de Kant, Hegel e Mark em suas teorias polticas, pois
aduzem que A Liberdade , sem dvida um dos conceitos centrais das teorizaes
polticas.
Em Kant os autores supracitados entenderam que existe liberdade porque
existe coao, h liberdade para se fazer tudo aquilo que a lei no probe (p. 409).
Ainda, o direito seria o fundamento da noo de liberdade externa, permitindo a
limitao da liberdade de cada um para que haja concordncia com a liberdade de
todos. Denotando-se que A garantia da liberdade de cada um dada por leis
coercitivas (p. 409).
Para Hegel, o ponto mximo de realizao da liberdade no Estado, e no
Estado que a liberdade se faz objetiva e se realiza positivamente, pois somente no
Estado o homem tem existncia racional.
Nas teorias de Marx, os autores encontraram certa dificuldade, j que expem
que Mark, no prope uma sistematizao do tema. Marx apresenta uma filosofia
crtica imbuda de utopia em relao ao homem, sua capacidade de se liberar e
realizar suas potencialidades (p.416-422). A Liberdade proposta por Marx como
toda sua teoria est apoiada no socialismo e por socialismo ele entendia uma
sociedade livre, a superao da sociedade alienada. O Socialismo era a


47
emancipao do homem livre.
No cerne, contempladas so as palavras de Pareyson (1996, p. 82):

A Liberdade incio primeiro, puro comeo. Ela se origina por si prpria: O
incio da liberdade a prpria liberdade. A liberdade no precedida seno
de si mesma: posio de si. O que a caracteriza a instantaneidade do
seu incio: ela no prossegue nada que a preceda, e nada do que a preceda
explica seu advento.

A Liberdade assim como o homem evoluiu. A primeira de trs estgios a
mais pura utopia, sem indicaes de onde vem, mas, com indicaes de que se
alcanada seria a mxima realizao da felicidade.
A ponto de no saber o que era ser livre, indicou que era livre quem no era
escravo, mas, as teorias polticas de Kant, Hegel e Marx mostraram que no era
apenas isso, apontaram que o Estado estava intimamente ligado a noo de
liberdade, que como nos dias de hoje, ainda regula essa faculdade do homem.


4.1.2 Autonomia da vontade


Do grego autos (prprio) e nomos (regra, autoridade ou lei) a palavra
autonomia foi utilizada originariamente para expressar o autogoverno das cidades
independentes (RIBEIRO, 2010, p. 202).
Entretanto, Dadalto (2010, p. 10) aponta que essa interveno mnima do
Estado sofreu alteraes com a Segunda Guerra Mundial, a crescente
industrializao e a valorizao do material, perodo em que o Estado voltou a
intervir nas cidades com o escopo da defesa do bem comum.
Ainda, delineia uma linha temporal para demonstrar que a autonomia sempre
esteve atrelada ao indivduo e ao Estado:

Obviamente, esse atrelamento se modificou na histria. No Estado Liberal,
modelo em que havia preponderncia da vontade do indivduo sobre o
Estado, a autonomia era vista como autos-suficincia. No Estado Social a
autonomia do indivduo , em parte, suprimida pelo Estado, que agora visa
o bem comum. Por sua vez, no Estado Democrtico de Direito, a
autonomia do indivduo passa a coexistir pacificamente com as funes
Estatais (DALDATO, 2010, p. 9).



48
Conceitualmente, Amaral (2006, p. 345) aduz que a autonomia seria o poder
que os particulares tm de regular, pelo exerccio de sua prpria vontade, as
relaes de que participam, estabelecendo-lhes o contedo e a respectiva disciplina
jurdica.
Para Villas-Bas (2005, p. 119) a autonomia se relaciona com a
autodeterminao do indivduo e dessa forma est tambm relacionada com a
noo de liberdade ou de legalidade uma vez que no est obrigado a fazer ou
consentir algo se no por lei que o obrigue, podendo autogerir-se livremente dentro
desse espao juridicamente permitido.
No mesmo sentido, Dadalto (2010, p. 9) assevera que a autonomia
representa o poder de estabelecer por si, e no por imposio externa, as regras da
prpria conduta.
Ainda, Villas-Bas (2005, p. 119) expe que a Autonomia resulta da prpria
deferncia dignidade da pessoa e se ope ao paternalismo.
Em seus estudos sobre a autonomia, Mller (2009, p. 83) buscou em Kant
alguns conceitos que julga de extrema importncia:

Kant compreendeu a liberdade como autonomia da vontade, sendo esta o
princpio supremo da moralidade (ou at mesmo o nico princpio da moral).
A moralidade Kantiana consiste na relao das aes com autonomia da
vontade, isto , com a aptido do ser racional de legislar e de submeter-se,
ao mesmo tempo, lei legislada, lei que deve ser passvel de aceitao por
todos os seres racionais. A pessoa, assim, deve escolher as suas mximas
por respeito ao dever moral (necessidade objetiva), de modo que estas
possam ser simultaneamente identificadas como conforme lei universal, e
de modo que os seres racionais sejam tratados sempre como fins, e nunca
simplesmente como meios. Para tanto, a vontade deve ser pura (boa em si),
conforme razo, sem referncia a qualquer objeto ou finalidade e sem que
nenhum impulso ou interesse intervenham como motivao.

S (2001, p. 130) traz a baila o conceito de autonomia relacionado a uma
capacidade ou aptido: Considera-se autonomia, ou direito autonomia, a
capacidade ou aptido que tm as pessoas de conduzirem suas vidas como melhor
convier ao entendimento de cada uma delas.
Na mesma linha de raciocnio segue Dworkin (2003, p. 319) apontando que A
autonomia estimula e protege a capacidade geral das pessoas de conduzir suas
vidas de acordo com uma percepo individual de seu prprio carter, uma
percepo do que importante para elas.
Villas-Bas (2010, p. 121) traz um pensamento muito oportuno e bem


49
elaborado, vez que, engloba alm do indivduo (paciente), tambm a figura mdica:

A autonomia veio lembrar o mdico que o benfico subjetivo, por envolver
valores e so exatamente os valores e a vontade do paciente que a
autonomia visa a defender, de modo que se alcance no apenas o benefcio
fsico, mas o bem-estar global da pessoa, mediante um equilbrio entre os
princpios.

vlida ainda a anotao de Campi (2004, p. 71) que define: Os critrios
para considerar uma ao autnoma so a liberdade de pensamento e deciso, bem
como a existncia de opes. Se um indivduo possui uma nica alternativa ou no
lhe garantida a liberdade de agir conforme sua deciso ou escolha, ento a no
h autonomia.
Denota-se ento que no h Estado sem povo, e no h povo sem a mo
do Estado. O Estado no tempo, apenas aumentou ou diminuiu conforme seu
interesse a sua ingerncia, e sendo assim, a autonomia, o entendimento de viver
conforme determinao, percepo e moral prpria, esteve sempre contaminada
pela sombra da autonomia do Estado.


4.1.3 Autonomia privada


O terceiro estgio da evoluo da autonomia traz a autonomia privada.
O conceito de liberdade (viver livre) passou conscincia de autonomia da
vontade e por necessidade de adequao chegou autonomia privada.
Dadalto (2010, p. 10) dispe que com o aumento da interveno do Estado
aps a Segunda Guerra Mundial, o Princpio da Autonomia da Vontade comeou a
ser ultrapassado pelo Princpio da Autonomia Privada.
Entretanto, Faria (2007 apud DADALTO, 2010, p. 11-12) aponta que no h
na realidade, o abandono da autonomia da vontade, mas sim uma releitura desse
princpio, isso em face das mudanas sociais ocorridas ao longo do tempo, que
conduziram a uma modificao na anlise dos principais institutos e princpios do
direito civil."
Abandonando os conceitos filosficos que tinha a Liberdade e a Autonomia da
Vontade, Ferri (2001 apud DADALTO, 2010, p. 11) define que a autonomia privada


50
est ligada com a manifestao de vontade objetiva, como fonte dos efeitos
jurdicos.
No mesmo sentido Dadalto (2010, p. 39) instrui que Autonomia privada deve
ser entendida como o poder de perseguir seu interesse individual, desde que este
no se choque com a autonomia pblica.
Ainda, complementa fazendo uma diferenciao de extrema importncia entre
autonomia privada e autonomia pblica: a autonomia privada est ligada ao agir
individual e a autonomia pblica relaciona-se com aes coordenadas por meio de
leis coercitivas, que limitam o agir individual (DADALTO, 2010, p. 13).
No ordenamento ptrio, ainda temos o que Villas-Bas (2005, p. 120) chama
de Autonomia por Representao:

se tratando de menores de idade como nos demais casos de paciente
incapaz, instaura-se a chamada autonomia por representao, em que se
lhe nomeia um representante, ao qual caber decidir sobre as condutas a
serem adotadas. Em geral, supe-se serem os pais os melhores reflexos da
realidade cultural em que a criana ou adolescente vive, e, portanto, os
mais propensos a saber como a prpria criana ou adolescente, se
pudesse, decidiria dentro daquele contexto.

No mesmo sentido, Engelhardt (1998, p. 312) props a autonomia reduzida,
onde o arbitrar por si mesmo fica reduzido ou nulo devido a condies excludentes
internas e externas, que excluem os incapacitados que no tem condies de
expressar sua vontade.
Engelhardt (1998, p 310.) editou uma alterao da definio do princpio da
autonomia para uma nova forma denominada de Princpio do Consentimento, que
expressava:

Rebatizei o princpio da autonomia como o princpio do consentimento
para indicar melhor que o que est em jogo no algum valor possudo
pela autonomia ou pela liberdade, mas o reconhecimento de que a
autoridade moral secular deriva do consentimento dos envolvidos em um
empreendimento comum. O princpio do consentimento coloca em destaque
a circunstncia de que, quando Deus no ouvido por todos do mesmo
modo (ou no de maneira alguma ouvido por ningum), e quando nem
todos pertencem a uma comunidade perfeitamente integrada e definida, e
desde que a razo no descubra uma moralidade cannica concreta, ento
a autorizao ou autoridade moral secularmente justificvel no vem de
Deus, nem da viso moral de uma comunidade particular, nem da razo,
mas do consentimento dos indivduos. Nessa surdez a Deus e no fracasso
da razo os estranhos morais encontram-se como indivduos [...].

No tocante dignidade da pessoa, Dadalto (2010, p. 23) estabelece que o


51
reconhecimento da autonomia privada do indivduo importa, por consequncia, no
reconhecimento da dignidade da pessoa humana e ainda, que conceito basilar
tanto nas situaes jurdicas patrimoniais quanto nas existenciais.
Compartilhando do mesmo entendimento de Moureira (2009 apud DADALTO,
2010, p. 23) aduz:



Consequncia imediata do reconhecimento da autonomia privada o
respeito dignidade humana. Reconhecida a potencialidade da pessoa
humana em se autodeterminar como interlocutor numa rede de
interlocutores, como merecedores de respeito, inegvel que a adoo de
qualquer postura reveladora do exerccio de liberdades e no-liberdades,
argumentativamente construdas, possibilitaro que a dignidade seja
evidenciada.

Denota-se ento, que conforme exposto por Dadalto (2010, p. 12) hoje sob a
gide do estado democrtico de direito, o termo autonomia privada encontra maior
aceitao, ainda que para alguns doutrinadores as diferenas se deem somente no
campo conceitual.


4.2 A EFETIVAO DA AUTONOMIA DA VONTADE NO MOMENTO DA MORTE


A conscincia da autonomia pelo corpo, a obrigao de informar e o direito de
ser informado, a possibilidade de recusa em receber tratamento e os direitos
humanos difundidos e cobrados ao passo da sua importncia trouxeram o que
podemos chamar de autonomia no momento da morte e consigo alguns institutos
garantidores como o consentimento informado, as diretivas antecipadas e o
testamento vital.


4.2.1 Autonomia pelo corpo


Com maior ingerncia do Estado na vida privada dos indivduos, os costumes


52
e as prticas milenares a cerca do corpo, das doenas, e da prpria morte, foram
ficando a margem das leis e normas impostas.
O fornecimento por meio do Estado da Sade Pblica norteou as prticas e
consequentemente suas consequncias.
Pereira (2004 apud DADALTO, 2010, p. 42) traz que o pice do surgimento
da autonomia do indivduo pelo corpo foram os programas de esterilizao forada,
de tratamento compulsrio e de instrumentalizao da pessoa humana nos campos
de concentrao e em hospitais psiquitricos. Pois, esses acontecimentos alertaram
a sociedade e a doutrina jurdica a dar primazia aos interesses de cada ser
humano.
Para Dadalto (2010, p. 42), foi a partir do liberalismo que o indivduo tomou
conscincia do direito autodeterminao do prprio corpo e essa conscincia
aliada ao avano da medicina gerou a valorizao do consentimento nas
intervenes mdicas.
Dadalto (2010 p. 28) aponta que foi nos Estado Unidos, no ano de 1977 com
a primeira edio da obra Principles of Biomedical Ethics de Tom l. Beuchamp e
James F. Childress que se incorporou o princpio da autonomia e assim passou a
assumir um papel central nas discusses afetas biotica e clnica mdica.
Aps, Dadalto (2010, p. 43) expe que foi crescente a introduo da
autonomia na legislao pertinente exemplo o Pacto das Naes Unidas Sobre
Direitos Civis e Polticos no de 1966, a Declarao de Helsinque, a Conveno
Europeia de Direitos Humanos e Biomedicina e a Carta dos Direitos Fundamentais
da Unio Europia.
Esteves (2005, p. 95) em seus estudos ponderou que reconhecer a
autonomia das pessoas positivar a disponibilidade da vida.


4.2.2 Consentimento informado


O instituto do consentimento informado segundo aponta Dadalto (2010, p. 41)
surgiu aps a Segunda Guerra Mundial com as experimentaes humanas, essas
que foram regulamentadas com o Cdigo de Nuremberg editado em 1947.
Entretanto, Gonzles (2010, p. 111) expressa que mais importante ainda foi o


53
reconhecimento do direito ao consentimento informado que resultado de um
desenvolvimento histrico e que no ano de 1957 foi determinante na notvel
sentena do Juiz Bray, no caso Salgo v. Leland Stanford.
Momento marcante tambm no desenvolvimento do consentimento informado
se deu em 1976, quando Tom L. Beuchamp membro da National Comission for the
Protection of de Human Subjects of Biomedical and Behavioral Research relatou que
no seminrio ocorrido entre 13 e 16 de fevereiro do mesmo ano, no Smith-Sonian
Institutions Belmont Conference, foram propostos princpios morais a serem
observados nas pesquisas biomdicas, entre eles, o respeito s pessoas.
Posteriormente, em um relatrio da Comisso, o princpio do respeito s pessoas foi
tratado como princpio da autonomia e na tentativa de especificar o significado desse
princpio, Michael Yesley, tambm membro da comisso, apresentou um esquema
de compreenso finalstica onde o princpio do respeito s pessoas deveria ser
observado nas diretrizes do consentimento informado (RIBEIRO, 2010, p. 203).
Dadalto (2010, p. 203) destaca que com a elevao do consentimento
informado categoria de indispensvel a prtica da medicina, vrias decises
jurisprudenciais ao redor do mundo foram consolidando o direito ao consentimento
informado.
No que tange ao conceito, Gonzles (2010, p. 110) aponta o consentimento
informado como sendo fundamentalmente, uma expresso da autonomia
individual.
No mesmo sentido o entendimento de Dadalto (2010, p. 41) que aponta que
possvel inferir que o consentimento, em linhas gerais, expresso da
manifestao da vontade do sujeito e Casabona (2005 apud DADALTO, 2010, p.
41) que atrela o conceito de consentimento ao de autonomia, vez que o
consentimento seria a materializao da vontade.
Ainda, Rodot (2007 apud DADALTO, 2010, p. 40) aduz que o
consentimento informado o fundamento da autodeterminao.
Para Beuchamp e Childress (2002 apud DADALTO, 2010, p. 43) o
consentimento informado pode ser justificado como uma maneira de minimizar os
danos sofridos pelos sujeitos da pesquisa ou ainda como instrumento de proteo
da escolha autnoma do sujeito.
Villas-Bas (2005, p. 121) aponta que o requisito para o exerccio da
autonomia a existncia de consentimento informado, livre, expresso e esclarecido


54
e ainda pontua como caracterstica do Consentimento Informado o fato dele ser
renovvel a cada fase ou novo procedimento e revogvel a qualquer tempo.
Segundo Ruger (2007 apud DADALTO 2010, p. 160) a finalidade maior do
consentimento informado a concretizao (ou no) de um acordo sobre o escopo,
as finalidades e os limites da atuao mdica. Alm disso, consiste no nico meio
possvel de definir num caso concreto e unicamente aplicvel a esse, aquilo que
possa ser considerado como bom para o interessado.
Snchez (2003 apud DADALTO, 2010, p. 44) afirma que o consentimento
informado na relao mdico-paciente resultado da converso do paciente em
sujeito ativo, em ser autnomo e capaz de decidir sobre questes que lhe
concernem diretamente. Assim, deve conhecer sua real situao, ser
adequadamente informado e prestar seu consentimento antes de qualquer
interveno.
Outro ponto trazido com o consentimento informado o da relao mdico-
paciente ser contratual, ainda que no signifique ser meramente patrimonial, mas
que a relao mdico-paciente rege-se tambm pelo princpio da dignidade da
pessoa humana que, por sua vez, possui carter eminentemente existncia
(DADALTO, 2010, p. 45).
Ainda, aponta a crtica da classe mdica em reconhecer o consentimento
informado por acreditar que restringe sua atuao, entretanto assevera que o
mdico continuar responsvel pelo tratamento optado e inclusive dar o
esclarecimento que ser base do consentimento. imperioso que se reconhea o
direito ao consentimento informado como respeito autonomia privada do paciente
e no como punio para o mdico (DADALTO, 2010, p. 46).
No Brasil, a responsabilidade de gerir o instituto do consentimento informado
ficou a cargo do Conselho Federal de Medicina (CFM).
O CFM foi criado no ano de 1951 com a finalidade de proceder o registro
profissional do mdico e aplicar sanes previstas no Cdigo de tica Mdica e
segundo Dadalto (2010, p. 55), o Conselho trata como indispensvel no tratamento
mdico o consentimento informado ou esclarecido.
At o ano de 2009 o CFM editou cinco (05) resolues a respeito do
consentimento informado, so elas:
- A primeira Resoluo foi a 671/1975 que regulamento a pesquisa clnica e
considerou a Declarao de Helsinque como guia classe mdica no que se refere


55
ao assunto;
- Em 1999, editou a Resoluo n. 1.544 que versa sobre a obteno de
amostras de sangue de cordo umbilical e de placenta. Foi a primeira resoluo que
trouxe em seu bojo um modelo de termo de consentimento esclarecido;
- Em 2002, foram editadas pelo Conselho 03 resolues: A n. 1.640 que
especificamente trata sobre a eletroconvulsoterapia; a n. 1.643 que disciplina a
prestao de servio por intermdio da TeleMedicina, mencionando textualmente o
consentimento livre e esclarecido e a Resoluo n. 1.653 que traz a possibilidade de
demonstraes cirrgicas ao vivo (DADALTO, 2010, p. 55-63).
Ainda, no Cdigo de tica Mdica, o CFM trata do consentimento informado
em seus Captulos IV Direito Humanos, artigo 22, Captulo V Relao com
Pacientes e Familiares, artigos 31 e 42 e no Captulo XII Ensino e Psique Mdica,
artigo 101.
Entretanto, Dadalto (2010, p. 60) aponta o fato de que o CFM no adota
critrio coerente quanto nomenclatura, pois ora fala de consentimento informado,
ora de consentimento esclarecido, sem, contudo fazer diferenciao. Dando a
entender que o conselho entende que ambos so sinnimos.


4.2.3 Diretivas antecipadas


O consentimento informado e as diretivas antecipadas so institutos
prximos, pois, ambos tm como consequncia a aceitao ou no de algum
tratamento. Entretanto, esses institutos possuem uma diferena essencial, que a
abrangncia das situaes e o papel do mdico na feitura deles (DADALTO, 2010,
p. 63).
A propsito, Snchez (2003 apud DADALTO, 2010, p. 63) menciona que [...]
ainda que a declarao prvia de vontade do paciente terminal guarde relao com
consentimento informado, se diferencia deste, pois ao expressar a vontade de uma
pessoa, no se limita a indicar uma aceitao do que foi proposto por um mdico em
um momento determinado.
Gonzles (2010, p. 111) aduz que recordar o desenvolvimento histrico que
as diretivas antecipadas tiveram nos Estados Unidos serve para contextualizar as


56
iniciativas legais e esclarecer as diferenas entre o direito ao consentimento
informado e o direito apresentao das diretivas antecipadas. Ainda, faz a seguinte
considerao: a importncias das diretivas antecipadas [...] resulta de um
desenvolvimento cuja linha difere daquela de consentimento informado, sendo certo,
contudo, que ambos os direitos acabam por confluir e apoiar-se reciprocamente.
Grande parte dos poucos estudos brasileiros sobre diretivas antecipadas e/ou
sobre declarao prvia de vontade do paciente terminal nos faz entender os dois
institutos como sinnimos. Entretanto, As diretivas antecipadas, tm sido entendidas
como o gnero do qual espcie a declarao prvia de vontade do paciente
terminal.
Adentrando a conceituao correta, Gonzles (2010, p. 110) expressa que as
diretivas antecipadas so a expresso de uma autonomia ampliada, em certo
sentido diferente, denominada autonomia prospectiva.
Para Snchez (2003 apud DADALTO, 2010, p. 64) Uma diretiva antecipada
um termo geral que contm instrues a cerca dos futuros cuidados mdicos que
uma pessoa que esteja incapaz de expressar sua vontade ser submetida.
Gonzles (2010, p. 113) ensina que o objetivo inicial das diretivas antecipadas
era, dar poder ao indivduo para decidir sobre as condies de sua morte e sobre a
durao de sua vida, sendo esse poder postulado no contexto do debate sobre a
eutansia. E como finalidade principal apresentava a contribuio para a soluo de
conflitos e dilemas ticos sobre a retirada de tratamento mdicos, em situaes
clnicas extremas.
No Brasil inicialmente se optou pelas diretivas antecipadas que tm pelo
menos quatro alternativas para se materializar:

Escritura pblica em cartrio; declarao escrita em documento particular,
de preferncia com firma reconhecida; declarao feita a seu mdico
assistente, registrada em seu pronturio, com sua assinatura. Em qualquer
situao, poder haver a nomeao de um procurador para tomar decises
no includas nas diretivas.
A quarta alternativa se refere ao paciente que no elaborou diretivas
antecipadas, mas, declarou a amigos e/ou a familiares sua rejeio ao
esforo teraputico, em caso de estado vegetativo permanente ou de
doena terminal (SIQUEIRA, 2010, p. 218).

Gonzles (2006 apud DADALTO, 2010, p. 65-66) aponta como princpio
fundamental das diretivas antecipadas, a autonomia, o respeito s pessoas e a
lealdade. Ainda elenca como consequncias benficas do instituto a reduo do


57
medo do paciente de situaes inaceitveis, o aumento da autoestima do paciente, o
aumento da comunicao e da confiana entre mdico e paciente [...] o alvio moral
para os familiares diante de situaes duvidosas ou potencialmente
culpabilizadoras e a economia de recursos da sade.
Entretanto, destaca que no aceitvel que situaes de carter financeiro
valham como defesa das diretivas antecipadas, pois vida no pode ser quantificada,
no pode ser valorada, no pode economicamente determinada (DADALTO, 2010,
p. 66).
No mesmo sentido, Dadalto (2010, p. 66) aponta que as diretivas antecipadas
so necessrias e imprescindveis como instrumento de respeito dignidade
humana, no como poltica pblica no mbito da sade, no como meta
governamental para diminuio de despesas pblicas.
Quanto adeso ou alterao s Diretivas Antecipas, Gonzles (2010, p.
111) expe que necessrio com a anterioridade devida a toda a inovao
legislativa, avaliar as seguintes questes:

- Qual o fundamento das diretivas antecipadas e at que ponto elas
devem ser consideradas um corolrio necessrio ao exerccio de outros
direitos fundamentais, reconhecidos pela Constituio e pelas leis em geral?
- Em que termos devem ser redigidas as leis e qual deve ser o seu
contedo, tendo em vista sua finalidade de potencializar os feitos desejveis
de minimizar os resultados indesejveis das diretivas antecipadas?

Esse questionamento segundo Gonzles (2010, p. 122) se deve pelas
peculiaridades de cada pas que podem obrigar uma adaptao para que as
diretivas antecipadas possam ser postas em prticas.
Em concluso, Gonzles (2010, p. 122-130) destaca que as diretivas
antecipadas tm sido idealizadas e promovidas no seio de uma determinada cultura
e em um preciso momento histrico e que no poderiam ter surgido noutro local,
seno numa sociedade pluralista, que valoriza, sobretudo, a autonomia e os direitos
individuais e que imps um modelo mdico autonomista, superador do paternalismo
tradicional.






58
4.2.4 Testamento vital


No Brasil, o Conselho Federal de Medicina nos dias 26 e 27 de agosto de
2010, na cidade de So Paulo apresentou um evento que representa um marco na
humanizao no s da sade, mas da vida. Mdicos e juristas discutiram a criao
do testamento vital. O que j era realidade em vrios outros pases do mundo,
expressa o desejo do paciente diante de uma doena sem possibilidade de cura.
O proposto era que enquanto est consciente, a pessoa determina, por
escrito e com testemunhas, quais so os limites do seu tratamento e tem assim a
possibilidade de encerrar sua vida com autonomia, respeito e dignidade, como um
ser humano ativo, e no como um objeto passivo, amarrado a tubos numa unidade
de terapia intensiva, sozinho, sem voz e sem afeto (SIQUEIRA, 2010, p. 232).
Siqueira (2010, p.) traz que em 1969, Luis Kutner props um documento, no
qual o prprio indivduo determinava que se entrasse em estado vegetativo, com
impossibilidade segura de ser recuperada sua capacidade fsica e mental, deveriam
ser suspensos os tratamentos mdicos e ainda sugeria que o testamento vital
poderia satisfazer quatro finalidades:

Primeira, nos processo judiciais, a necessidade de se ter em conta a
diferena entre o homicdio privilegiado por relevante valor moral (a
compaixo) e o homicdio qualificado por motivo torpe; segunda, a
necessidade legal de se permitir ao paciente o direito de morrer por sua
vontade; terceira, a necessidade de o paciente expressar seu desejo de
morrer, ainda, que incapaz de dar seu consentimento por ocasio desse
fato; quarta, para satisfazer s trs primeiras finalidades, dever-se-ia dar ao
paciente as garantias necessrias que sua vontade seria cumprida.

Em um apanhado Legislativo, Siqueira (2010, p. 240) aduz que em 1972, o
Conselho de Educao para a Eutansia divulgou um contedo comum para os
testamentos vitais que haveria de ser incorporado s leis de morte natural. Em 1976,
foi promulgado na Califrnia a primeira lei sobre morte natural, a qual vigeu at
1991, sendo substituda pela lei federal de autodeterminao do paciente. E
ressalva, que no incio dos anos 90 leis sobre as diretivas antecipas j estavam
vigendo na maior parte dos estados norte- americanos, e onde no haviam as leis,
os juzes procuravam respeitar da mesma forma as diretivas antecipadas.
Segundo Siqueira (2010, p. 234):


59

O que est em jogo na discusso do testamento vital uma conversa sobre
os limites equvocos da medicina, a deficincia das faculdades e a
premncia de se formar um novo mdico um que trate no as doenas
das pessoas, mas as pessoas com doenas.


4.3 ANLISE


Passada as eras filosficas onde a autonomia se regulava pela moral e pelos
princpios conforme props Kant, o Estado tomou para si por diversos meios a
gesto das cidades e dos seus cidados. Assim, o Estado entendendo que o
controle era necessrio por algum motivo, aplicava leis que reduzissem e at
anulassem o poder de determinao. Entendendo o Estado que em determinado
momento os indivduos estarem se autogerindo, no era ameaador ou
preocupante, nada fazia.
A capacidade de viver conforme entendimento, percepo e moral prpria foi
e continua sendo mera utopia se dissecada para estudo, e se aplicada ao cerne da
questo, a prtica da eutansia, ainda mais tnue.
Dadalto (2009 apud RIBEIRO, 2005, p. 17)) traz as pertinentes palavras que
bem elucidam as controvrsias da questo:

Se qualquer um pode tirar a vida de um homem, mas ningum pode lhe tirar
a morte, porque todos os caminhos nos levam a ela, eis a pergunta a ser
respondida: h um direito fundamental imortalidade? Se a resposta for
sim, devemos criar todos os mecanismos possveis e impossveis contra a
morte. E os estamos criando. Se a resposta for no, devemos compreender
a morte como a nica certeza da conscincia humana. Nesse caso, viver e
morrer sero pedaos de uma mesma vida, um mesmo ser, uma mesma
pessoa.
Haveremos, pois, de respeitar o seu ltimo direito: o direito dignidade,
autonomia, autodeterminao.

Das eras filosficas at os dias atuais, a morte e todas as suas implicaes
ser sempre um tema atual. Morrer a nica certeza que temos, mas de que forma
este fato se dar, at o momento no nos permitido mais do que debater sobre tal.
Quando o fim da vida chega manso, de forma natural, sem dores, sofrimentos
fsicos e psquicos excessivos, quando se consegue manter a dignidade para dar o
ltimo adeus aos queridos, pouca relevncia tem o assunto para a sociedade, agora,


60
quando se prolongam dores, sofrimentos, mal-estar e uma infinidade de sentimentos
que nos levam a enxergar as consternaes humana, entram em cena o que se tem
de mais atual no ordenamento jurdico: a proteo dos direitos fundamentais e a
discusso sobre a validade da autonomia para decidir sobre suas implicaes na
hora da morte.
A eutansia em suas diversas formas de aplicao tem ganhado destaque em
estudos e noticirios, e o nmero de pessoas que buscam o direito de morrer com
dignidade, de por fim ao sofrimento prolongado e desnecessrio tem aumentado a
cada dia que passa. Ordenamentos antes contrrios a prtica, a comunidade mdica
e at mesmo a prpria igreja tem notado a importncia da discusso, visto que,
quanto maior o progresso da Medicina, mais se consegue, ainda que
artificialmente, manter um paciente vivo, independentemente do seu bem-estar fsico
ou mental, o que, no sempre o caminho desejado por quem se encontra em fase
terminal da vida. O aumento do nmero desses adeptos e ou contrrios a prtica,
fez a eutansia voltar s rodas de discusses com a devida importncia que o tema
traz.
Plato (2006, p. 116-119) em A Repblica faz uma crtica do que era a
medicina e do que deveria ser, e da mesma forma analisa o atendimento e
tratamento dispensado as inmeras doenas do corpo e da alma que vinham
surgindo. Ainda, trata do prolongamento da morte que vinha quando no se vivia
uma boa vida regrada nos preceitos morais e filosficos do tempo.
Plato (2006, p. 116) aponta a obstinao da Medicina em estar sempre
criando doenas diversas daquelas que j costumeiras e da mesma forma
buscando novos recursos para trat-las, estes que s prolongariam a morte.
Na seguinte passagem Plato (2006, p. 116) elucida o fato:

- No, se pensas que, segundo dizem, os discpulos de Asclpio antes de
Herdico no usavam os recursos de hoje para cura das doenas. Herdico
era mestre de ginstica e, quando adoeceu, misturando a ginstica com a
medicina, primeiro atormentou principalmente a si mesmo e, depois, muitos
outros.
- Como? Disse.
- Prolongando sua prpria morte... disse ele. que, acho eu, ao
acompanhar passo a passo sua doena que era mortal, no foi capaz de
curar a si mesmo. Estava sempre em tratamento sem dedicar-se a na mais
e, atormentando-se quando saa um pouco da dieta habitual, mas, graas
ao seu saber, lutando contra a morte, chego a velhice.

Na mesma obra, ainda encontramos Scrates sendo indagado sobre o que


61
seriam bons mdicos, e ele responde:

- Tornar-se-iam mdicos muito hbeis, se comeassem a aprender sua arte
desde a infncia, se tivessem contato com muitos corpos em pssima
condio e se eles prprios fossem vtimas de todas as doenas, no sendo
muito sadios de todo. No , creio, com o corpo que tratam do corpo, pois
se fosse assim no seria admissvel que os tivessem doentes ou viessem a
t-los. , porm, com a alma que cuidam do corpo e, se ela ficar doente ou
vier a ficar, no ser admissvel que tratem de coisas alguma (PLATO,
2006, p. 120).

No mesmo sentido, Arajo (1999 apud ESTEVES, 2005, p. 95) aduz que:


Quando inventamos mtodos para instrumentalizar os sinais da vida para
aqum e para alm dos limites da vida com qualidade (melhor diramos
dignidade) da vida com personalidade perdemos coletivamente o direito
de vivermos de acordo com um cdigo moral mais simples.

Seria a vida mais importante que a liberdade, a dignidade, e a autonomia?
Isso considerando que a concepo de vida compreende diferentes motes
para cada indivduo?
E esses indivduos que compreendem a vida como o estado completo de bem
estar qual no inclui tratamento intensivo e extensivo? Seriam eles submetidos
determinao da maioria?
pertinente a seguinte colocao de Melo (2006 apud DADALTO, 2010, p.
20) o doente terminal , antes de mais nada, uma pessoa que no pode ver
limitados arbitrariamente os seus direitos pelo simples fato de se encontrar doente
na fase final de uma doena incurvel no estado atual do conhecimento mdico.
No mesmo sentido o ensinamento de Kovcs (1998 apud DADALTO, 2010,
p. 23.) mesmo que um paciente esteja prximo de morrer, ainda est vivo, e uma
pessoa com desejos.
Denota-se que direitos naturais, vida e morte, que naturalmente se
complementam, por hora se conflitam sem perspectiva prxima de entendimento. A
vida, por hora suprema, nos pe a mant-la ainda que penosa e sem dignidade, nos
mantermos em um estado qual pode-se afirmar que a morte j se encontra presente.


62
5 CONCLUSO


O presente estudo teve como objetivo a pesquisa e reflexo sobre a
possibilidade da aplicao da autonomia da vontade na prtica da eutansia como
exerccio dos direitos fundamentais vida, integridade e sade.
Nesse sentido, inicialmente procedeu-se apresentando os direitos
fundamentais, esses que tiveram longo percurso histrico e foram sendo
renomeados conforme as necessidades e as influncias dos perodos.
Dos direitos do Homem, Direitos Humanos, Direitos Fundamentais Direitos
Fundamentais sociais, no Brasil foram introduzidos pela Carta de 1824 e evoluram
positivando e efetivando direitos inerentes existncia.
O supremo dos direitos fundamentais, a vida, a principal razo da tutela
jurisdicional, e ainda que controverso seu incio e fim, por seu intermdio que so
gerados todos os demais direitos, entretanto, necessrio que se verifique que o
direito vida implica no direito de nascer, permanecer vivo e viver dignamente com
as condies necessrias. O Direito Fundamental integridade traduz que no
basta o direito vida, ela deve ser mantida com integridade e dignidade. Inicialmente
ligado tortura, hoje se aponta que deve ser entendido da forma mais ampla
possvel, garantindo proteo aos abusos fsicos e mentais. J o Direito
Fundamental sade, um dos meios utilizados na busca pela felicidade e realizao
humana indissocivel do direito vida, ambos se complementam e se realizam
conjuntamente.
Adentrando a matria da eutansia, procurou-se demonstrar que as
discusses a cerca do ato eutansico tem precedentes histricos, assim como seus
defensores e seus opositores e o assunto controverso e repleto de prs e contras,
conforme passou o tempo, recebeu o carter de mutabilidade, e a prtica antes
legal no sentido jurdico ou aceitvel moralmente passou conduta criminosa
visando proteger o direito fundamental vida.
O termo eutansia utilizado primeiramente pelo filsofo ingls Francis Bacon
no sculo XVII, sendo traduzido como boa morte envolve preceitos e pr-conceitos
morais, religiosos e de outras ordens j formados.
As implicaes do assunto fizeram com que fosse extremamente necessrio a
distino dos termos que envolvem a prtica da eutansia, pois distinguindo os


63
termos percebemos a distino tambm de condutas. A eutansia pode ser ativa ou
passiva, dependendo se for uma ao ou omisso que d causa a morte de algum
portador de doena terminal ou crnica sem possibilidade de cura. A eutansia
passiva tambm conhecida como orthotansia a retirada dos procedimentos que
prolongam a vida, deixando que o processo de morte acontea naturalmente. Em
contraponto das prticas caritativas tem-se a distansia, que no se preocupa com a
qualidade da vida e zela pela obstinao teraputica, prolongando
consequentemente o sofrimento, a dor e a prpria morte e a mistansia seria a
morte antes da hora, tambm chamada de eutansia social por envolver fatores
econmicos, sociais, polticos e geogrficos. Ainda, tem-se a prtica do suicdio
assistido que consiste na orientao ou auxlio de terceiro para que o prprio
paciente pratique o ato.
A problemtica suscitada pela prtica da eutansia sem fronteiras, vez que
a discusso inerente aos direito do homem e ao prprio homem. Assim, a
evoluo que sofreu com os povos primrios, sofreu e ainda sofre com os Estados
organizados, que ainda discutem a sua tipicidade. No ordenamento brasileiro a
conduta caracteriza homicdio, podendo ser privilegiado ou qualificado ainda
cabendo a tipificao por induzimento, instigao ou auxlio a suicdio. J o
Anteprojeto que prev a Reforma do atual Cdigo Penal vigente possibilita a
interpretao e a aplicao da pena conforme as circunstncias do caso concreto.
No direito comparado temos exemplos como Holanda e Blgica que j legalizaram a
prtica, entretanto, grande parcela dos Estados ainda optam pelo conservadorismo.
A prtica da eutansia j teve grande repercusso a nvel mundial em casos
como das norte-americanas Terri Schiavo e Nancy Cruzan e da Italiana Eluana
Englaro. O embate entre a famlia e o Estado em todos os casos fez com que as
pacientes esperassem durantes anos uma resoluo que autorizasse o
desligamento dos aparelhos que as mantinha vivas.
O ponto assentado nos casos que repercutiram o mundo foi a carncia de
autonomia das pacientes para que se determinasse a prtica da eutansia.
A autonomia evoluiu das teorias filosficas onde se apresentava na forma de
Liberdade para autonomia privada nas teorias jurdicas. Nessa linha de evoluo, os
indivduos descobriram outras importantes formas de autonomia como a autonomia
pelo corpo e a autonomia na hora da morte, o que faltou nos casos supracitados.
Por fim, este estudo buscou analisar a aplicao da autonomia da vontade na


64
prtica da eutansia como exerccio do direito fundamental vida, integridade e
sade e concluiu que direitos naturais que naturalmente se complementam, por hora
se conflitam sem perspectiva prxima de entendimento.


65
REFERNCIAS


ADOROCINEMA. Mar Adentro. 2004. Disponvel em:
<http://www.adorocinema.com/filmes/filme-53097/>. Acesso em: 04 jun. 2013.


______. Menina de Ouro. 2005. Disponvel em:
<http://www.adorocinema.com/filmes/filme-56714/>. Acesso em: 04 jun. 2013.


ALMEIDA, Aline Mignon de; MORAES, Maria Celina Bodin de. Biotica e biodireito.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000.


AMARAL, Francisco. Direito civil: introduo. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.


ARAJO JNIOR, Jorge J.; SILVA, Alessandra Priscila Moura. Direito sade &
SUS. 2008. Disponvel em:
< http://www.buscalegis.ufsc.br/revistas/files/anexos/16233-16234-1-PB.pdf> Acesso
em: 02 jun. 2013.


BARROS, Carlos Roberto Galvo. Eficcia dos direitos fundamentais e a nova
hermenutica constitucional. So Paulo: Biblioteca 24 horas, 2010.


BIZATTO, Jos Idelfonso. Eutansia e responsabilidade mdica. 2. ed. So Paulo:
Editora de Direito, 2000.


BRASIL. Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940. Cdigo Penal.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>.
Acesso em: 12 ago. 2013.


______. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso em: 03
jun. 2013.


______. Supremo Tribunal Federal. RE 267.12 RS, DJU 23/08/2000, Rel. Min.
Celso de Mello, 2000. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/
visualizarEmenta.asp?s1=000103463&base=baseAcordaos>. Acesso em: 12 ago.
2013.


______. Conselho Federal de Medicina. Resoluo n. 1931 de 24 de setembro de


66
2009. Aprova o Cdigo de tica Mdica. Disponvel em:
<http://portal.cfm.org.br/index.php?option=com_content&view=article&id=20670:resol
ucao-cfm-no-19312009-&catid=9:codigo-de-etica-medica-atual&Itemid=122>.
Acesso em: 22 set. 2013.


______. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade 3.510-0
Distrito Federal. Relator: Min. Carlos Britto, 2007. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/adi3510EG.pdf>. Acesso
em: 10 ago. 2013.


______. Anteprojeto de Cdigo Penal. Braslia, DF, 18 junho 2012. Disponvel em:
<http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=110444&tp=1>. Acesso
em: 03 jun. 2013.


______. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n. 70.389- 5 So Paulo.
Relator: Min. Celso de Mello, 1994. Disponvel em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=72400>.
Acesso em: 01 jun. 2013.


CAMARGO. Jos, A. O direito integridade psicofsica nos direitos brasileiro e
comparado. Revista da Seo Judiciria do Rio de Janeiro SJRJ, Rio de
Janeiro, n. 26, 2009.


CAMPI, Sandra. O valor intrnseco da vida e a autonomia: reflexes sobre a
eutansia. 2004. 101 f. Dissertao (Mestrado em Filosofia) Universidade Federal
de Santa Catarina, Florianpolis, 2004.


CASTRO, Carlos Roberto Siqueira. A constituio e o direito ao corpo humano. In:
PIOVESAN, Flvia; SARMENTO, Daniel (coord.). Nos limites da vida: aborto,
clonagem humana e eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2007.


CONVENO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Pacto So Jos da Costa
Rica. Disponvel em: <http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/bibliotecavirtual/
instrumentos/sanjose.htm>. Acesso em: 16 ago. 2013.


COSTA, Paulo Srgio Wely A. Direitos humanos em concreto. Curitiba: Juru.
2008


CRETELLA JUNIOR, Jos. Comentrios Constituio brasileira de 1988. Rio de
Janeiro: Forense Universitria, 1997-1998. 3 v.


67
DADALTO, Luciana. Declarao prvia de vontade do paciente terminal. 2009.
185 f. Dissertao (Mestrado em Direito) Pontifcia Universidade Catlica de Minas
Gerais Faculdade Mineira de Direito, Belo Horizonte, 2009.


DADALTO, Luciana. Testamento vital. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.


DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS. Disponvel em:
<http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm>. Acesso
em: 18 ago. 2013.


DIAS, Vladimir Duarte. Genealogia da liberdade. Porto Alegre: Age Ltda., 2004.


DAZ, Omar Huertas. A integridade pessoal e sua proteo efetiva perante a
corte interamericana de direitos humanos: caso Wilson Gutirres Soler vs. A
Colmbia. Belo Horizonte: Meritum, 2007. v. 2, n. 2.


DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria geral dos direitos fundamentais.
3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.


DINIZ, Debora. Quando a morte um ato de cuidado. In: PIOVESAN, Flvia;
SARMENTO, Daniel (coord.). Nos limites da vida: aborto, clonagem humana e
eutansia sob a perspectiva dos direitos humanos. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2007.


DINIZ, Maria Helena. O Estado Atual do Biodireito. 1 edio. So Paulo: Saraiva,
2000.


DODGE, Raquel Elias Ferreira. Eutansia aspectos jurdicos. Revista Biotica,
Braslia, v. 7, n. 1, nov. 2009. Disponvel em:
<http://www.revistabioetica.cfm.org.br/index.php/revista_bioetica/article/viewFile/299/
438>. Acesso em: 02 jun. 2013.


DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: aborto, eutansia e liberdades individuais.
So Paulo: Martins Fontes, 2003.


ENGELHARDT JR., H. Tristram. Fundamentos da biotica. So Paulo: Loyola,
1998.


ESTEVES, Luciana, Batista. (IN) Disponibilidade da vida? In: NERY JUNIOR,


68
Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade (coord.) Revista de direito privado. So
Paulo, n. 24, p. 89-109, out-dez. 2005.


FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 13. ed.
So Paulo: Saraiva, 2011.


FIGUEIREDO, Mariana Filchtiner. Direito fundamental sade: parmetros para
sua eficcia e efetividade. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2007.


FRANA, Genival Veloso de. Eutansia: um enfoque tico-poltico. Revista
Biotica. Braslia, v. 7, n. 1, nov. 2009. Disponvel em:
<http://revistabioetica.cfm.org.br/index.php/revista_bioetica/article/view/295/434>.
Acesso em: 25 abr. 2013.


GIKOVATE, Flvio. A liberdade possvel. 3. ed. So Paulo: MG Editores, 2006.


GOLDIM, Jos Roberto. Caso Terri Schiavo: retirada de tratamento. Biotica,
2005a. Disponvel em: <http://www.bioetica.ufrgs.br/terri.htm>. Acesso em: 04 jun.
2013.


______. Caso Nancy Cruzan: retirada de tratamento. Biotica, 2005b. Disponvel
em: <http://www.bioetica.ufrgs.br/nancy.htm>. Acesso em: 04 jun. 2013.


GONZLES, Miguel ngel Snches. Testamentos vitais e diretivas antecipadas. In:
Ribeiro, Diaulas Costa. A relao mdico-paciente: velhas barreiras, novas
fronteiras. So Paulo: Centro Universitrio So Camilo, 2010.


GUZ, Gabriela. SEGRE, Marco. preciso lembrar. Jornal da Cincia. 2005.
Disponvel em: < http://www.jornaldaciencia.org.br/Detalhe.jsp?id=29790> Acesso
em: 01 jun. 2013.


KOVCS, Maria Julia. Biotica nas questes da vida e da morte. So Paulo:
Instituto de Psicologia da USP, 2003.


LEITE, George Salomo. Direitos fundamentais e biotecnologia. In: SARLET,
Ingo Wolfgang (org). So Paulo: Mtodo. 2008.


LIMA, Andria Maura Bertolini Rezende de. O direito fundamental e social sade e
dignidade da pessoa humana na sociedade de risco. Revista de Direito


69
Privado, So Paulo, v. 12, n. 47, p. 173-98, set. 2011.


MARMELSTEINS, George. Curso de Direitos Fundamentais. 3. ed. So Paulo: Atlas.
2011.


MARTIN, Leonard M. Eutansia e distansia. In: COSTA, Srgio I. F.; OSELKA,
Gabriel; GARRAFA, Volnei (coord.). Iniciao biotica. Braslia: Conselho Federal
de Medicina, 1998. p. 171-92. Disponvel em: <http://www.cro-
rj.org.br/fiscalizacao/ETICA%20PRINCIPIOS%20DE%20BIOETICA.pdf>. Acesso
em: 28 Abr. 2013.


MARTINS, Ives Gandra da Silva. Fundamentos do direito natural vida.1991.
Disponvel em: <http://www.gandramartins.adv.br/project/ives-
gandra/public/uploads/2013/02/21/ead5d5bartigo_0665.pdf> Acesso em: 03 jun.
2013.


MAUS, Antnio G. Moreira. Direitos fundamentais e relaes sociais no mundo
contemporneo. Curitiba: Juru, 2008.


MENEZES, Glauco, Cidrak do Vale. Aborto eugnico: alguns aspectos jurdicos.
Paralelo com os direitos fundamentais da vida, da liberdade e da
autonomia da vontade privada e com os direitos da personalidade no
novo Cdigo Civil. 2007. Disponvel em:
< http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/16162-16163-1-PB.pdf>
Acesso em: 01. Jun. 2013.


MIRANDA, Jorge. Escritos vrios sobre direitos fundamentais. 1. ed. Estoril:
Princpia, 2006.


MLLER. Letcia Ludwig. Direito morte com dignidade e autonomia. Curitiba:
Juru, 2009.


MONTE, Mrio Ferreira. Da relevncia penal de aspectos onto-axiolgicos-
normativos na eutansia anlise problemtica. In: COSTA, Jos de Faria;
GODINHO, Ins Fernandes (org.). As novas questes em torno da via e da morte
em direito penal: uma perspectiva integrada. Coimbra: Coimbra Editora, 2010.


MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2003.




70
MUTO, Eliza; NARLOCH, Leandro. Vida: o primeiro instante. Revista Super
Interessante, nov. 2005. Disponvel em:
<http://super.abril.com.br/ciencia/vida-primeiro-instante-446063.shtml>. Acesso em:
05 jul. 2013.


NUNES JUNIOR, Vidal Serrano. O direito sade e a efetividade dos direitos
sociais. Revista do Instituto de Pesquisas e Estudos, Bauru SP, n. 41, p. 77-9,
dez. 2004.


OLSEN, Ana Carolina Lopes. Direitos Fundamentais Sociais: efetividade frente
reserva do possvel. Curitiba: Juru. 2008.


ORGANIZAO MUNDIAL DA SADE. 1946. Disponvel em:
<http://www.who.int/en/>. Acesso em: 01 jun. 2013.


PAREYSON, Luigi. Filosofia da liberdade. Sntese Nova Fase, v. 23, n. 72, 1996.
Disponvel em: <http://www.faje.edu.br/periodicos/index.php/Sintese/article/
viewFile/1087/1502>. Acesso em: 30 set. 2013.


PEREIRA, Jane Reis Gonalves. Interpretao constitucional e direitos
fundamentais: uma contribuio ao estudo das restries aos direitos fundamentais
na perspectiva da teoria dos princpios. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.


PREZ, Jaime Brbara; AMADEO, Javier. O conceito de liberdade nas teorias
polticas de Kant, Hegel e Marx. 2006. Disponvel em:
<http://bibliotecavirtual.clacso.org.ar/ar/libros/secret/filopolmpt/19_jaime.pdf>.
Acesso em: 28 set. 2013.


PESSINI, Leocir. Distansia: at quando prolongar a vida? So Paulo: Centro
Universitrio So Camilo/Loyola, 2001.


PETTIT, Philip. Teoria da liberdade. Belo Horizonte: Del Rey, 2007.


PCOLO, Guilherme Gouva. O direito de morrer: eutansia, ortotansia e distansia
no direito comparado. Portal Jurdico Investidura, 2012. Disponvel em:
<http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/o-direito-de-morrer-eutan%C3%A1sia-
ortotan%C3%A1sia-e-distan%C3%A1sia-no-direito-comparado>. Acesso em: 03 jun.
2013.


PINHEIRO, Carla. Direito internacional e direitos fundamentais. So Paulo: Atlas,


71
2001.


PLATO. A Repblica. So Paulo: Martins Fontes, 2006.


REVISTA VEJA. Morre Eluana Englaro. 09 fev. 2009. Disponvel em:
<http://veja.abril.com.br/noticia/internacional/morre-eluana-englaro>. Acesso em:
04 jun. 2013.


RIBEIRO, Diaulas Costa (org.). A relao mdico-paciente: velhas barreiras, novas
fronteiras. So Paulo: Centro Universitrio So Camilo, 2010.


ROCHA, Julio Cesar de S da. Direito da sade: direito sanitrio na
perspectiva dos interesses difusos e coletivos. So Paulo: LTr, 1999.


S, Maria Ftima Freire de. Direito de morrer: eutansia, suicdio assistido. Belo
Horizonte: Del Rey, 2001.
______. Direito de morrer: eutansia, suicdio assistido. Belo Horizonte: Del Rey,
2005.


SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 8. ed. rev. atual.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007.


SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo:
Malheiros, 1989.


SILVA, Juliana Arajo Lemos da. Direito, tica e biossegurana: a obrigao do
Estado na proteo do genoma humano. Dissertao de mestrado. Franca: UNESP,
2005.


SILVEIRA, Vladimir Oliveira da; ROCASOLANO, Maria Mendez. Direitos humanos:
conceitos, significados e funes. So Paulo: Saraiva, 2010.


SIQUEIRA, Jos Eduardo de. Testamento Vital: Conselho Federal de Medicina
prepara documento para garantir dignidade na morte. In: Ribeiro, Diaulas Costa. A
relao mdico-paciente: velhas barreiras, novas fronteiras. So Paulo: Centro
Universitrio So Camilo, 2010.


TERRI SCHINDLER SCHIAVO FUNDATION. Terris story. Disponvel em:
<http://www.terrisfight.org/>. Acesso em: 04 jun. 2013.


72


TRANQUILIM, Cristiane. A terapia gnica como direito fundamental sade. In:
LEITE, George Salomo; SARLET, Ingo Wolfgang (org.). Direitos fundamentais e
biotecnologia. So Paulo: Mtodo, 2008.


VILLAS-BAS, Maria Eliza. Da eutansia ao prolongamento artificial: aspectos
polmicos na disciplina jurdico-penal do final da vida. Rio de Janeiro: Forense,
2005.