SEGURO SOCIAL. MAGISTRADO RELATOR: J. REFUGIO GALLEGOS BAEZA. SECRETARIO: JULIO ANTONIO SNCHEZ PEDRERO.
Mxico, Distrito Federal. Acuerdo del Segundo Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito, correspondiente a la sesin del da
V I S T O, para resolver los autos del juicio de amparo directo nmero DT-1439/2013; y,
R E S U L T A N D O:
PRIMERO.- Mediante escrito presentado ante la Oficiala de Partes Comn de Juntas Especiales de la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje, el doce de agosto de dos mil trece, el Instituto Mexicano del Seguro Social, por conducto de su apoderado promovi juicio de amparo directo por violacin a los artculos 14 y 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; seal como tercero perjudicado a Celso Fuentes Delgado; como autoridades responsables a la Junta Especial
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2 Nmero Nueve Bis de la Federal de Conciliacin y Arbitraje, Presidente y Actuario adscritos a la misma; como acto reclamado el laudo de veintisiete de mayo de dos mil trece, dictado en el expediente del juicio laboral nmero 768/2006, y su ejecucin, seguido por Celso Fuentes Delgado, en contra del Instituto quejoso.
SEGUNDO.- Por auto de Presidencia de veintiuno de octubre de dos mil trece, se admiti la demanda de garantas; se orden correr traslado por medio del oficio 15915, al Agente del Ministerio Pblico Federal adscrito, quien no formul pedimento; y, por acuerdo de trece de enero de dos mil catorce se orden turnar el presente asunto al Magistrado J. Refugio Gallegos Baeza para los efectos que prev el artculo 183 de la Ley de Amparo.
TERCERO.- De los autos del presente expediente, se aprecia que las partes no ofrecieron alegatos.
C O N S I D E R A N D O:
PRIMERO.- Este Tribunal es competente para conocer del presente juicio de amparo directo, conforme a los artculos 103, fraccin I, 107, fraccin V, inciso d), de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 170, fraccin I de la Ley de Amparo en vigor; 158 de la Ley de Amparo y 37, fraccin I, inciso d) y 144 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, relacionados
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3 con el Acuerdo General nmero 3/2013 del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, en vigor, especficamente en sus puntos PRIMERO, fraccin I, SEGUNDO, fraccin I, nmero 1, y TERCERO, fraccin I, en virtud de que se reclama un laudo dictado por una Junta Especial de la Federal de Conciliacin y Arbitraje, dentro del mbito territorial en el que ejerce jurisdiccin este rgano colegiado.
SEGUNDO.- La demanda de garantas fue promovida en tiempo, en virtud de que el laudo reclamado fue notificado al quejoso el cuatro de julio de dos mil trece de acuerdo a la constancia que obra a foja cuatrocientos cincuenta del expediente laboral nmero 768/06; y la demanda se present ante la autoridad responsable el doce de agosto de dos mil trece, esto es, al dcimo quinto da hbil, debiendo descontar del cmputo respectivo los das seis, siete, trece y catorce de julio, tres, cuatro, diez y once de agosto todos de dos mil trece, por ser sbados y domingos, de conformidad con el artculo 19 de la Ley de Amparo en vigor, as como los das del quince al treinta y uno de julio de dos mil trece, por corresponder al primer periodo vacacional de la autoridad responsable.
TERCERO.- La existencia del acto reclamado qued probada con el informe que por conducto de su Presidenta rindi la Junta Especial Nmero Nueve Bis de la Federal de Conciliacin y
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4 Arbitraje, al que acompa el expediente del juicio laboral nmero 768/2006.
CUARTO.- De las constancias que integran el expediente del juicio laboral nmero 768/06 aparece que por escrito presentado ante la Oficiala de Partes Comn de Juntas Especiales de la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje, el diecinueve de mayo de dos mil seis, Celso Fuentes Delgado, por medio de su apoderado, demand del Instituto Mexicano del Seguro Social, el pago y cumplimiento de las siguientes pretensiones (foja 1 a 3): 1. DE ESTA H. JUNTA SE SOLICITA. 1.1. El reconocimiento que haga a favor de la parte actora de tener y considerar la presente demanda como el aviso para calificar las enfermedades del orden profesional que se determinen en base a los padecimientos que presenta la parte actora durante el presente juicio; con fundamento en el artculo 58 segundo prrafo de la Ley del Seguro Social en vigor hasta el 30 de junio de 1997. 1.2. El reconocimiento y declaracin de que hasta en tanto no se determine el grado de la incapacidad permanente que presenta la parte actora, sta se encuentra con incapacidad temporal y por ende le asiste el derecho al pago del subsidio correspondiente a riesgos de trabajo; prestacin que se reclama a partir de la presentacin de esta demanda y hasta aquella otra fecha en que se determine como permanente la incapacidad que presenta, la cual deber cuantificarse en base al salario que se seala en el hecho
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5 nmero 3.1., de esta demanda, ms todos los incrementos que se llegaran a otorgar a ste; de conformidad con lo dispuesto por los artculos 19 fraccin I, 37 fraccin IV, 41, 65 fraccin I y 279 ltimo prrafo de la Ley del Seguro Social en vigor hasta el 30 de junio de 1997. AD-CAUTELAM. 1.3. La declaracin que haga a favor de la parte actora, de que la incapacidad permanente parcial que presenta le ha producido la prdida absoluta de sus facultades o aptitudes para desempear su trabajo, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 493 y dems relativos y aplicables de la Ley Federal del Trabajo. 1.4. Como consecuencia de lo anterior el incremento del pago de la pensin por incapacidad permanente parcial hasta el monto de la que correspondera a una incapacidad permanente total (100%) con fundamento en el artculo 493 de la Ley Federal del Trabajo. 2. DEL INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, SE DEMANDA: 2.1. El reconocimiento que haga a favor de la parte actora, de que se encuentra con padecimientos del orden profesional por tener relacin de causa- efecto con su medio ambiente laboral y/o accidente de trabajo al que estuvo expuesto durante su vida laboral, mismo que le produce una Incapacidad Permanente cuya valuacin se determinar durante la tramitacin del presente juicio, con fundamento en los artculos 474, 475, 476, 513 y dems relativos y aplicables de la Ley Federal del Trabajo; 49, 50 y 62 de la Ley del Seguro Social vigente al 30 de junio de 1997. 2.2. El reconocimiento de la declaracin que haga esta H. Junta de que hasta en tanto no se le
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6 determine el grado de la incapacidad permanente a la parte actora, sta se encuentra con incapacidad temporal y por ende le asiste el derecho al pago del subsidio correspondiente por riesgos de trabajo; prestacin que se reclama a partir de la presentacin de la demanda y hasta aquella otra fecha en que se determine la incapacidad permanente; para efectos del pago respectivo se deber tomar como base el salario que se seala en el hecho nmero 3.1., de esta demanda, ms todos los incrementos que se llegaran a otorgar a ste; de conformidad con lo dispuesto por los artculos 19 fraccin I, 37 fraccin IV, 41, 65, fraccin I y 279 ltimo prrafo de la Ley del Seguro Social en vigor hasta el 30 de junio de 1997. 2.3. El otorgamiento y pago a la parte actora de la pensin por incapacidad permanente cuya valuacin se determinar durante la tramitacin del presente juicio y/o pensin de invalidez, por los padecimientos de orden profesional y/o de enfermedad general que presenta. La Pensin por Incapacidad Permanente se reclama a partir de la fecha en que esta H. Junta determine el grado de incapacidad permanente y la Pensin de Invalidez, a partir de la presentacin de esta demanda. Debiendo tomar en cuenta para el clculo de ambas pensiones el salario promedio de las ltimas 52 y 250 semanas de cotizacin respectivamente, sealados en el Hecho 3.1 de esta demanda, ms los incrementos que se llegaren a generar en su categora, hasta la fecha en que quede determinado el grado de incapacidad; con fundamento en los artculos 477 fraccin II y III de la Ley Federal del Trabajo; 49,
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7 50, 62, 65 y 167 de la Ley del Seguro Social, vigente hasta el 30 de junio de 1997. 2.4. El otorgamiento y pago a la parte actora de los incrementos porcentuales que por actualizacin anual le sean otorgadas a las pensiones, en el mes de febrero de cada ao, conforme al ndice nacional de precios al consumidor; con fundamento en el artculo dcimo primero transitorio de la ley del seguro vigente. 2.5. El otorgamiento y pago a la parte actora de la cantidad que resulte a su favor por concepto de aguinaldos, consistente en el importe de 15 das de pensin por incapacidad permanente y 30 das de pensin por la invalidez, a partir de la fecha en que esta H. Junta declare otorgadas las pensiones antes citadas, con fundamento en los artculos 65 fraccin IV y 167 ltimo prrafo de la Ley del Seguro Social en vigor al 30 de junio de 1997. 2.6. El otorgamiento y pago a la parte actora de las prestaciones en especie que establecen a su favor los artculos 63, 92 y 129, de la Ley del Seguro Social en vigor hasta el 30 de junio de 1997. 2.7. El otorgamiento y pago a la parte actora de las asignaciones familiares y/o ayuda asistencial, consistente en 10% para los hijos menores de 16 aos de edad y hasta 25 aos respectivamente y 15% para la esposa o concubina, de la pensin de invalidez; a partir de la fecha en que esta H. Junta otorgue dicha pensin. 2.8. La inclusin de la parte actora a la nmina de pensionados del Instituto Demandado, una vez que hayan resultado procedentes las prestaciones que se reclaman en los numerales que anteceden.
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8 Como hechos fundatorios de su accin, adujo (fojas 3 a 5): 3. HECHOS 3.1. DATOS GENERALES DE LA PARTE ACTORA. sta se encuentra inscrita en el INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, en el rgimen obligatorio, con el nmero de afiliacin 0675570308. Con adscripcin para su atencin Mdica en la Unidad de Medicina Familiar Nmero 185; ubicada en Calle 3, Esquina Eje 7, Lomas de Cartagena, C.P. 54940 Cuautitln, Estado de Mxico y percibiendo como salario promedio de las 52 ltimas semanas la cantidad de $375.00 diarios y de las ltimas 250 semanas la cantidad de $289.00 diarios. 3.2. ANTECEDENTES LABORALES. PRIMER TRABAJO NOMBRE DE LA EMPRESA: MANUFACTURERA FAIRBANKS MORSE, S.A., con domicilio en: Ro Lerma Nmero 100, Tlalnepantla, Estado de Mxico. GIRO INDUSTRIAL O COMERCIAL: Fabricacin de bombas. Motores y bsculas de metal. PERIODO DE ACTIVIDADES: A partir del 10 de julio de 1975 a 1979. PUESTO O CATEGORA Y ACTIVIDADES: ASPIRANTE A OPERARIO DE FUNDICIN C, en el departamento de fundicin y rebabeo. Repartir arena Silica y arena negra a los moldeadores para la elaboracin de moldes, vaciar el metal fundido a los moldes, desmoldear los moldes, etc. FACTORES DE RIESGO LABORAL AL QUE ESTUVO EXPUESTO EL TRABAJADOR: FSICOS, CONSISTENTES EN: Condiciones trmicas Elevadas. Ruido: Producido por las pisonetas de aire, por las mquinas cortadoras de metal, por las mquinas remachadoras, por los hornos, etc. Vibraciones y trepidaciones: Producidas al
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9 permanecer en el rea de produccin, por los hornos, as como la vibracin excesiva del equipo en movimiento que se utilizaba para elaboracin de moldes. Mecanismos: Golpes y contusiones por los movimientos de las extremidades superiores e inferiores, deambulacin constante por el rea de trabajo y posicin de pie prolongada. QUMICOS, CONSISTENTES EN: Slidos: Inhalacin de polvos (partculas slidas suspendidas en el aire o en algn gas, formadas por desintegracin, al quebrar, machacar, triturar, moler, pulir, desbastar o manejar una masa mineral o mineralizada), de: aluminio, de fierro y negro de humo, que por sus caractersticas qumicas y de solubilidad, son reconocidos como agentes qumicos neumoconiticos y fibrgenos pulmonares; inhalacin de polvos metlicos, inhalacin de polvos de arena slica, etc. Gases, humos y vapores: Inhalacin de humos y vapores de los hornos, inhalacin vapores del metal, etc., que se generaron durante el tiempo que desempe sus actividades propias de su trabajo. ERGONMICOS, CONSISTENTES EN: Esfuerzos y sobreesfuerzos fsicos para levantar, mover y empujar objetos pesados, movimientos de flexin y extensin de extremidades superiores e inferiores, movimientos de columna lumbar y vertebral, posicin de pie prolongada. SEGUNDO TRABAJO NOMBRE DE LA EMPRESA: QUIMIR, S.A. DE C.V., con domicilio en: Km. 14.5, Carretera Puente de Vigas - Cuautitln, C.P. 54900, Tultitln, Estado de Mxico. GIRO INDUSTRIAL O COMERCIAL: Productora de qumicos industriales, tales como polifosfato de sodio, cido
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10 fosforito, carbn activado, resinas fenlicas y de polister. PERIODO DE ACTIVIDADES: A partir del 30 de enero de 1980 al 20 de diciembre del ao 2004. PUESTO O CATEGORA Y ACTIVIDADES: OPERADOR DE PRODUCCIN, en el departamento de carbn activado: Envasar polifosfato de sodio, carbn activado, descargar pipas de cido fosfrico mediante mangueras que conectan al camin tipo pipa; operar mquina en la que se fabrica el carbn activado, utilizando en dicha operacin aserrn y harina de madera, mezclando ambos materiales con cido fosfrico para posteriormente calcinarlo en horno calcinador y a base de un proceso de filtracin extraerle el cido, neutralizndolo con sosa custica, entre otras. 3.3 REQUERIMIENTOS FSICO- FUNCIONALES DEL PUESTO O CATEGORA: El actor para desempear las actividades relativas a su puesto de trabajo requiere integracin msculo esqueltica para permanecer de pie durante la jornada laboral, as como para realizar movimientos de flexin y extensin de extremidades superiores e inferiores, sentido de alerta en perfecto estado as como dems rganos de los sentidos, fuerza muscular para levantar objetos pesados, fuerza de extremidades superiores e inferiores y de columna lumbar y cervical. FACTORES DE RIESGO LABORAL AL QUE ESTUVO EXPUESTO EL ACTOR: FSICOS, CONSISTENTES EN: Condiciones trmicas: Elevadas. Ruido: Producido al permanece en el rea de mquinas industrias en las que se procesa el carbn y extraccin de productos qumicos tales como polifosfato de sodio,
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11 cido fosfrico, carbn activado, resinas y de polister. Vibraciones y trepidaciones: Producidas al permanece en el rea de mquinas industrias en las que se procesa el carbn y extraccin de productos. Mecnicos: Golpes y contusiones por los movimientos de las extremidades superiores e inferiores, deambulacin constante por el rea de trabajo y posicin de pie prolongada. QUMICOS, CONSISTENTES EN: Slidos: Inhalacin de polvos (partculas slidas suspendidas en el aire o en algn gas, formadas por desintegracin, al quebrar, machacar, triturar, moler, pulir, desbastar o manejar una masa mineral o mineralizada), de carbn activado, polifosfato de sodio, cido fosforito, resinas y de polister, que sus caractersticas qumicas y de solubilidad, son reconocidos como agentes qumicos neumoconiticos y fibrgenos pulmonares. ERGONMICOS, CONSISTENTES EN: Esfuerzos y sobreesfuerzos fsicos para levantar, mover y empujar objetos pesados, movimientos de flexin y extensin de extremidades superiores e inferiores, movimientos de columna lumbar y vertebral, posicin de pie prolongada. 3.4. SINTOMATOLOGA ACTUAL. Padecimientos originados por el ambiente laboral. La parte actora presenta actualmente lo siguiente: Dolor lumbar intenso que aumenta con el esfuerzo fsico y con las posturas prolongadas y con el esfuerzo fsico, irradiado a extremidad inferior derecha. Hipoacusia de cuatro aos de evolucin, bilateral de predominio derecho, de lenta instalacin y progresin que se acompaa de acufeno agudo bilateral, intermitente de minutos de duracin. Tos
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12 que se presenta tres veces por ao, de dos meses de duracin, de predominio matutino, en accesos, hmeda, con expectoracin rojiza; disnea de tres aos de evolucin. Manifiesta adems presencia de eritema en piel, de localizacin en todo el cuerpo, sin predominio de sitio, no pruriginosa, etc. Razn por la cual ha acudido en diversas ocasiones ante el instituto demandado, quien le ha brindado atencin mdica; sin embargo hasta la fecha le ha negado el reconocimiento y otorgamiento de las prestaciones derivadas por la incapacidad permanente y estado de invalidez que presenta. OPCIN JURDICA DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL. En virtud que por decreto del Ejecutivo Federal de fecha 19 de diciembre de 1995, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el da 21 de diciembre del mismo ao, se expidi la Nueva Ley del Seguro Social, la cual entr en vigor a partir del da 01 de julio de 1997; establecindose en sus artculos tercero, undcimo y vigsimo cuatro transitorios, la facultad potestativa de los asegurados de sujetarse a las disposiciones de la Nueva Ley del Seguro Social o la que ha quedado derogada, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de marzo de 1973. En tal virtud, se solicita que el presente escrito de reclamacin de rija por la Ley del Seguro Social derogada, es decir la que estuvo en vigor hasta el 30 de junio de 1997.
Mediante escrito de veintiuno de agosto de dos mil seis, el Instituto Mexicano del Seguro Social, por medio de su apoderado,
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13 contest la demanda, en los trminos siguientes (fojas 22 a 27): PRESTACIONES DE ESTA H. AUTORIDAD. 1.1.- Carece de accin y derecho la parte actora para solicitar de esta H. Autoridad el reconocimiento que haga a favor de la parte actora de considerar la demanda como el aviso para calificar las enfermedades del orden profesional en virtud de que hasta la fecha el hoy actor no se ha sometido a los estudios mdicos correspondientes de donde se genere obligacin alguna hacia mi mandante. 1.2.- Carece de accin y derecho la parte actora para solicitar de esta H. Autoridad el reconocimiento y la declaracin de que hasta en tanto no se determine el grado de Incapacidad permanente que presente el actor ste se encuentra con una incapacidad temporal, en virtud de que la parte actora no es perito en la materia para determinar si el hoy actor se encuentra incapacitado. 1.3.- Carece de accin y derecho la parte actora para solicitar de esta H. Autoridad la declaracin de que la INCAPACIDAD PERMANENTE PARCIAL que presenta el hoy actor le ha producido la prdida absoluta de sus facultadas as como solicitar la aplicacin del artculo 493 de la Ley Federal del Trabajo. Adems cabe sealar que ni el artculo 493 de la Ley Federal del Trabajo, ni ningn otro artculo de dicha Ley, facultad a la autoridad laboral para modificar las tablas de valuaciones de incapacidades establecidas en los artculos 513 y 514 de la Ley Federal del Trabajo. Al efecto el artculo 515 de la Ley Federal de Trabajo faculta nicamente al Congreso de la Unin, a iniciativa del Presidente de la Repblica Mexicana, para
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14 modificar las tablas de valuacin contenidas en los artculos 513 y 514 de la Ley del Trabajo. Por ltimo y para el supuesto no concedido caso estime la aplicacin del artculo 493 de la Ley Federal del Trabajo si es procedente en el presente caso, deber estarse por parte de esa H. Junta al contenido del criterio jurisprudencial que a continuacin se cita. INCAPACIDAD, CASO EN QUE RESULTA INAPLICABLE EL ARTCULO 493 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO. (Se transcribe, cita datos de publicacin y precedentes). PRESTACIONES DEL INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL. 2.1, 2.2, 2.3.- Carece de accin y derecho la parte actora para solicitar de mi representado el reconocimiento que haga a favor del actor de que el hoy actor es portador de diversos padecimientos del orden profesional y que stos le condicionen una INCAPACIDAD PARCIAL PERMANENTE y que stas tengan relacin causa efecto dao con su medio ambiente, adems de que el hoy actor no se ha sometido a los estudios mdicos correspondientes de donde se desprenda obligacin alguna hacia mi mandante. Asimismo carece de accin y derecho la parte actora para solicitar de mi representado el otorgamiento y pago del subsidio correspondiente profesional adems de que el hoy actor no se ha sometido a los estudios mdicos correspondientes de donde se desprenda obligacin alguna hacia mi mandante. Se opone tambin, LA EXCEPCIN DE OBSCURIDAD Y DEFECTO LEGAL DE LA DEMANDA, ya que el actor no seala las circunstancias esenciales de modo, tiempo y
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15 lugar, as como la relacin causa efecto-dao de las supuestas enfermedades de trabajo que la parte actora dice tener dejando de esa manera a mi representado en estado de indefensin ya que no puede dar contestacin en tales circunstancias de manera adecuada. Por otra parte cabe sealar que la parte actora no ha acreditado tener padecimientos y que para el supuesto sin conceder de que los tuviera, que stos, sean en ejercicio o con motivo de su trabajo, en consecuencia mi contraparte carece de accin y derecho de dicha prestacin tal y como lo establece la Jurisprudencia y que a continuacin se transcribe de conformidad con lo establecido en el artculo 196 de la Ley de Amparo: ACCIDENTE DE TRABAJO, ELEMENTOS DEL. (Se transcribe, cita datos de publicacin y precedentes). En el caso sin conceder que indebidamente fuere condenado mi mandante al pago de una pensin por alguna incapacidad permanente, solicito a esa H. Junta tenga a bien en estar a lo sealado por las fracciones II y III del artculo 65 de la Ley del Seguro Social derogada o su equivalente en lo que respecta el artculo 58 de la Ley vigente, es decir que se considere como salario para determinar el monto de la pensin que reclama el actor y que supuestamente tiene derecho a recibir, el promedio del salario cotizado en las ltimas 52 semanas y la aplicacin del porcentaje que en el supuesto y no concedido caso llegare a presentar el actor la incapacidad valuada en la tabla contenida en el artculo 514 de la Ley Federal del Trabajo. Por lo anterior no resulta procedente que se llegare a considerar el salario
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16 que el actor menciona para llegar a determinar el monto de una incapacidad parcial o total permanente que en el caso sin conceder indebidamente se le llegare a determinar, ya que esto sin que sea reconocimiento alguno a las prestaciones que reclama la parte actora, QUE PARA DETERMINAR EL MONTO DE UNA PENSIN SE CONSIDERA EL 70% DEL SALARIO PROMEDIO QUE RESULTE DE LAS LTIMAS 52 SEMANAS DE COTIZACIN, Y AL RESULTADO APLICAR EL PORCENTAJE DEL GRADO DE INCAPACIDAD QUE LLEGARE A PRESENTAR MI CONTRARIA SITUACIN QUE SIN CONCEDER SOLICITO SE CONSIDERE PARA DETERMINAR LA PENSIN QUE POR RIESGO DE TRABAJO RECLAMA, esto en trminos del artculo que se invoca en lneas anteriores y toda vez que la relacin que pudiere llegar a existir entre el actor y mi mandante es la de rgano asegurador- asegurado, el salario promedio que mencion ser el que deber de considerarse en el pago del monto de una pensin por incapacidad permanente, en trminos de los artculos 32 y 33 de la Ley del Seguro Social, por ende resulta preeminente lo establecido en el artculo 65 mencionado. Adems de que la pensin se otorgara a partir de la fecha del Laudo debidamente firme sin que se le consideren los aumentos que se otorguen en el puesto y empleo que vena desempeando lo anterior con fundamento en las tesis jurisprudenciales 4/93 emitida por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin bajo el rubro: SEGURO SOCIAL EL SALARIO BASE PARA EL PAGO DE LA PENSIN POR RIESGO DE
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17 TRABAJO CUANDO EL TRABAJADOR SE SEPARA DE LA EMPRESA ANTES DE LA DETERMINACIN DEL GRADO DE INCAPACIDAD, DEBE INCLUIR LOS AUMENTOS SALARIALES PRODUCIDOS HASTA LA FECHA DE SU SEPARACIN, respectivamente se aplicara el artculo 17 de la Ley Federal del Trabajo. Asimismo carece de accin y derecho la parte actora para solicitar de mi representado la pensin de Invalidez por las supuestas enfermedades profesionales y que stas le produzcan al hoy actor un estado de INVALIDEZ adems de que la parte actora carece de accin y derecho para solicitar de mi representante (sic) la pensin por INVALIDEZ e independientemente de lo anterior resulta improcedente el reclamo hecho por la parte actora siendo aplicable a este caso el criterio Jurisprudencial 51/96 emitido por la H. Cuarta Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, bajo el rubro: INVALIDEZ ESTADO DE PRUEBAS QUE EL TRABAJADOR PUEDE RENDIR PARA ACREDITAR LOS REQUISITOS ESTABLECIDOS EN EL ARTCULO 128 DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL. (Se transcribe y cita precedentes). Reafirma lo anterior la siguiente Jurisprudencia: PENSIN POR INVALIDEZ, DEBEN ACREDITARSE PLENAMENTE LOS SUPUESTOS DEL ARTCULO 128 DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL, INDEPENDIENTEMENTE DE LAS EXCEPCIONES OPUESTAS. (Se transcribe y cita precedentes). De las anteriores transcripciones se desprende que para la procedencia de las acciones intentadas en el presente juicio, la parte actora debe
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18 acreditar que cubre los dos requisitos necesarios para demostrar el estado de invalidez de un asegurado los cuales son los siguientes: 1.- Que el asegurado, no est en posibilidad de procurarse una remuneracin laboral superior al cincuenta por ciento de la remuneracin habitual que hubiere percibido en el ltimo ao de trabajo. 2.- Que esa imposibilidad derive de una enfermedad o accidente no profesionales. En efecto, si bien es cierto que para demostrar la existencia del segundo de los requisitos mencionados, se requiere del desahogo de la prueba pericial mdica (toda vez que sta orienta y aporta los conocimientos tcnicos y cientficos para determinar si el asegurado presenta algn padecimiento o accidente de carcter no profesional), tambin lo es que para determinar el primer requisito, que resulta ser indispensable de dicha prestacin, es decir para acreditar que el asegurado no est en posibilidad de procurarse una remuneracin superior al cincuenta por ciento de la remuneracin habitual que hubiere percibido en el ltimo ao de trabajo, no se acredite ni se justifica en modo alguno slo con dicha prueba pericial, por ser cuestiones distintas, dado que para acreditar ste otro extremo el asegurado del que se trate cuenta por la Ley con el derecho, beneficio y facultad de ofrecer todas las pruebas que estime necesarias (de cualquier tipo, acordes desde luego con la moral y el derecho) para acreditar el referido primer punto y a consecuencia su dicho. Por lo anterior y en el supuesto caso de que la parte actora pretendiera acreditar su accin con la prueba pericial mdica, esto slo
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19 procedera si de lo mismo se desprende fehacientemente que ya sea por las particularidades del caso o por la naturaleza de la enfermedad el asegurado se encuentra impedido para desempear alguna actividad con una remuneracin superior al 50% de la remuneracin habitual percibida durante el ltimo ao de trabajo, por lo cual y al momento de emitirse la resolucin correspondiente, esa H. Junta, se encuentra obligada a estudiar y analizar detalladamente todas las pruebas que aporten las partes, particularizndolas, a fin de establecer la procedencia o improcedencia de su determinacin. Lo anterior, se robustece an ms con los siguientes criterios que solicito sean valorados al momento de emitir resolucin. PRUEBAS. FALTA DE VALORACIN DE LAS, ES VIOLATORIO DE GARANTAS. (Se transcribe, cita datos de publicacin y precedentes). PRUEBAS, APRECIACIONES DE LAS, POR LAS JUNTAS DE CONCILIACIN Y ARBITRAJE. (Se transcribe, cita datos de publicacin y precedentes). Por otra parte, la actora no ha dado cumplimiento a lo establecido por los artculos 7, 9, 131 y 133 de la Ley del Seguro Social, mismos que a continuacin se transcriben. ARTCULO 7.- El Seguro Social cubre las contingencias y proporciona los servicios que se especifican a propsito de cada rgimen particular, mediante prestaciones en especie y en dinero, en las formas y condiciones previstas por esta Ley y sus reglamentos. ARTCULO 9.- Los asegurados y sus beneficiarios, para recibir o, en su caso, seguir disfrutando las prestaciones que
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20 esta Ley otorga, debern cumplir con los requisitos establecidos en la misma o en sus reglamentos. ARTCULO 131.- Para gozar de las prestaciones del ramo de invalidez se requiere que al declararse sta el asegurado tenga acreditado el pago de ciento cincuenta semanas de cotizacin. ARTCULO 133.- Los asegurados que soliciten el otorgamiento de una pensin de invalidez que se encuentran disfrutndola, debern de sujetarse a las investigaciones de carcter mdico, social y econmico que el Instituto estime necesarias, para comprobar si subsiste el estado de invalidez. En efecto como se desprende de los artculos anteriores, la parte actora no se ha practicado los exmenes mdicos, para poder determinar si presenta alguno de los supuestos padecimientos a que hace referencia en el inciso que se contesta, en razn de que como lo establece el artculo 133 de la Ley del Seguro Social descrito, el nico que puede determinar los padecimientos de sus asegurados lo es precisamente el Instituto Mexicano del Seguro Social y esto va a ser mediante la realizacin de exmenes mdicos, mismos que no se ha realizado la parte actor ni tiene el nmero de semanas de cotizacin exigidas por el artculo 131 de la anterior Ley del Seguro Social, por lo que resultan improcedentes sus reclamos. Me permito hacer notar que a parte actora no rene los requisitos establecidos por el artculo 28 de la Ley del Seguro Social, vigente hasta el 30 de junio de 1997, mismo que a la letra establece: ARTCULO 128.- Para los efectos de esta Ley existe invalidez cuando el asegurado se halle
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21 imposibilitado para procurarse, mediante un trabajo, una remuneracin superior al 50% de su remuneracin habitual percibida durante el ltimo ao de trabajo y que esa imposibilidad derive de una enfermedad o accidente no profesionales. (SU EQUIVALENTE EN LA Ley del Seguro Social es el artculo 119). Por lo expuesto, es claro y evidente que en el supuesto no consentido de que la actora tuviera los padecimientos sealados en el apartado que se contesta, stos en su conjunto, de ninguna manera le impiden desarrollar dichas actividades por las cuales fue contratado. Ahora bien, independientemente de lo anterior, desde este momento se opone de manera cautelar y subsidiaria, sin que amerite reconocimiento alguno de derecho de la parte actora, la EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN, en trminos de lo dispuesto por el artculo 279 de la Ley del Seguro Social mismo que a la letra establece lo siguiente: ARTCULO 279.- El derecho de los asegurados o sus beneficiarios para reclamar el pago de prestaciones en dinero, prescriben de acuerdo con las siguientes reglas: I.- En un ao: a).- Cualquier mensualidad de una pensin, asignacin familiar o ayuda asistencial, as como aguinaldo. b).- Los subsidios por incapacidad para el Trabajo por enfermedad no profesional y maternidad... Lo anterior, en el supuesto sin conceder de que esta Autoridad condenara mi representado al otorgamiento de alguna prestacin derivada de las supuestas enfermedades que dice tener la parte actora, por lo que en tal supuesto el pago de dichas prestaciones a que se condenara a mi representado, seran
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22 a partir de un ao atrs de la fecha en que sea notificado a mi representado el laudo firme por el cual condenare al I.M.S.S., al otorgamiento de tales prestaciones. Criterio que de igual manera es sustentado por la Cuarta Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en su Jurisprudencia nmero 285 publicada en el Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 1917-1985, que a continuacin se cita: SEGURIDAD SOCIAL. PRESCRIPCIN DE LAS ACCIONES QUE DERIVEN DEL RGIMEN DE LA. (Se transcribe, cita datos de publicacin y precedentes). Y en cuanto hace al monto de dicha pensin por invalidez no se determinara de manera alguna que para su monto se tome como base el salario con el que dice estar cotizado, es decir el ltimo salario que perciba el asegurado, con su ltimo patrn, puesto que la prestacin reclamada es de Seguridad Social, sta SE REGULA NICA Y EXCLUSIVAMENTE POR LO DISPUESTO EN LA PROPIA LEY DEL SEGURO SOCIAL, por lo que la base de dicho monto mensual de pensin sera LA DEL SALARIO PROMEDIO DE LAS LTIMAS 260 SEMANAS DE COTIZACIN tal y como lo establece el artculo 167 de la Ley del Seguro Social que a continuacin se transcribe: ARTCULO 167.- Las pensiones anuales de invalidez y de vejez se compondrn de una cuanta bsica y de incrementos anuales computados de acuerdo con el nmero de cotizacin semanales reconocidas al asegurado con posterioridad a las primeras quincenas semanas (sic) de cotizacin. La cuanta bsica y los incrementos sern calculados conforme a la
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23 siguiente tabla Para efectos de determinar la cuanta bsica de la pensin y sus incrementos, se considera como salario diario, el promedio correspondiente a las ltimas doscientas cincuenta semanas de cotizacin. AD CAUTELAM, para el supuesto sin conceder de que esta H. Junta condenara al Instituto a las prestaciones derivadas de enfermedad profesional como de invalidez, en tal supuesto para cuantificar el salario que debe tomarse como base de acuerdo a la Ley del Seguro Social, son diferentes para ambas prestaciones. Por lo que respecta a la pensin por enfermedad profesional de conformidad con el artculo 65 fraccin II de la Ley del Seguro Social, el salario promedio de las ltimas 52 semanas ser el que se tome como base para cuantificar una pensin, ahora bien por lo que hace al salario que debe tomarse en consideracin, en el supuesto sin conceder que se llegase a condenar al Instituto al otorgamiento de una pensin por invalidez, de conformidad con el artculo 167 de la Ley del Seguro Social para determinar la cuanta bsica se debe tomar el salario promedio correspondiente a las ltimas 250 semanas de cotizacin. Por otra parte si esta H. Autoridad determina procedentes las acciones intentadas por la parte actora respecto al pago de una pensin por incapacidad Parcial o Total y una Invalidez, se deber tomar en cuenta el tope establecido por el artculo 125 de la Ley del Seguro Social que a la letra dice: ARTCULO 125.- Si una de las personas tiene derecho a cualquiera de las pensiones de este captulo y tambin a pensin proveniente
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24 del seguro de riesgos de trabajo, percibir ambas sin que la suma de las cuantas exceda del Cien por Ciento del salario promedio del grupo mayor, de los que sirvieron de base para determinar la cuanta de las pensiones concedidas, los ajustes para no exceder del lmite sealado no afectaran la pensin. Por lo que se refiere al salario manifestado ste es falso tal y como se acreditar en el momento procesal oportuno. 2.4.- Carece de accin y derecho por la parte actora para solicitar de mi representado el otorgamiento y pago de los incrementos porcentuales a la cuanta de pensiones en virtud de que hasta a fecha el hoy actor no se ha sometido a los estudios mdicos correspondientes de donde se genere obligacin alguna hacia mi mandante. 2.5.-Carece de accin y derecho por la parte actora para solicitar de mi representado el otorgamiento y pago de la cantidad que resulte a su favor por concepto de aguinaldos de las pensiones en virtud de que hasta la fecha el hoy actor no se ha sometido a los estudios mdicos correspondientes de donde se genere obligacin alguna hacia mi mandante. 2.6.- Carece de accin y derecho por la parte actora para solicitar de mi representado el otorgamiento y pago de las prestaciones en especie en virtud de que hasta la fecha el hoy actor no se ha sometido a los estudios mdicos correspondientes de donde se genere obligacin alguna hacia mi mandante. 2.7.- Carece de accin y derecho por la parte actora para solicitar de mi representado el otorgamiento y pago de las asignaciones familiares y/o ayuda asistencial, en virtud de que hasta a fecha el hoy actor no
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25 se ha sometido a los estudios mdicos correspondientes de donde se genere obligacin alguna hacia mi mandante. 2.8.- Carece de accin y derecho por la parte actora para solicitar de mi representado la inclusin a la nmina de pensionados, en virtud de que hasta la fecha el hoy actor no se ha sometido a los estudios mdicos correspondientes de donde se genere obligacin alguna hacia mi mandante. HECHOS 3.1.- El hecho que se contesta, es cierto el nmero de afiliacin y clnica de adscripcin, mas no as los salarios manifestados tal y como se desprende de la HOJA DE CERTIFICACIN Y VIGENCIA DE DERECHOS de fecha 03 de agosto do 2006 y en la cual se encuentran descritos los salarios promedios de las ltimas 52 y 250 semanas de cotizacin siendo stos de $386.92 y $365.51 respectivamente. 3.2., 3.3.- El hecho que se contesta es falso y se niega en virtud de que mi mandante desconoce las empresas para las cuales labor el actor desconociendo las actividades desempeadas, correspondindole a mi contrario la carga de la prueba para acreditar su dicho, ya que se debe aclara que el Instituto que represento nunca ha sido patrn del actor, luego entonces, mi mandante desconoce la actividad que desempeaba y el ambiente laboral al que estuvo expuesto, por lo que no es aplicable lo establecido en el artculo 804 de la Ley Federal del Trabajo, en el sentido de que el patrn, tiene la obligacin de conservar y exhibir en juicio diversa documentacin ya que la nica relacin que pudiera existir entre la parte actora y el Instituto es la de un asegurado con la de un rgano asegurador.
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26 Adems de ninguna manera la parte actora ha acreditado la relacin causa efecto-dao entre las supuestas actividades con los padecimientos que dice tener. En primer lugar cabe sealar que la carga de la prueba para acreditar tales supuestos y la relacin causa efecto con los supuestos padecimientos que presenta y su actividad laboral le corresponden a mi contraparte ya que hay que aclarar que el Instituto que represento en ltimo de los casos es quien determinar mediante los exmenes mdicos correspondientes si el actor presenta padecimientos, en trminos del artculo 57 de la Ley del Seguro Social derogada o su equivalente en la Ley vigente artculo 50. 3.4.- El hecho que se contesta ya fue controvertido en el captulo de prestaciones solicitando se tenga por inserto a la letra en obvio de repeticiones innecesarias. EXCEPCIONES Y DEFENSAS 1.- EXCEPCIN DE FALTA DE ACCIN Y DERECHO.- De la parte actora para reclamar una pensin derivada de una supuesta enfermedad profesional as como del orden general al no reunir los requisitos establecidos en la Ley del Seguro Social, en los artculos 9, 57 y 62. Excepcin que se opone en los trminos que han quedado vertidos en el cuerpo de esta contestacin a lo cual me remito en obvio de repeticiones innecesarias, solicitando queden como insertas a la letra en este acto, para los fines legales que correspondan. 2.- EXCEPCIN DE OBSCURIDAD Y DEFECTO LEGAL DE LA DEMANDA. Dado que el actor omite sealar las circunstancias de tempo, modo y lugar, situacin con la que deja en
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27 estado de indefensin a mi representado al no poder dar una adecuada respuesta al respecto y para el supuesto sin conceder de que esta H. Autoridad considere improcedente dicha excepcin, en tal supuesto consentido se le deja a la parte actora la carga probatoria, para que acredite cumplir con todos y cada uno de los requisitos estipulados en la Ley del Seguro Social.
En la audiencia de ley, efectuada el veintiuno de agosto de dos mil seis, la parte actora previo a ratificar su escrito inicial de demanda, lo adicion en los trminos siguientes: en este acto adiciono al HECHO 3.4 de mi demanda lo siguiente: Que el hoy actor sufri accidente en trayecto consistente en que al salir de su empleo fue asaltado en la va pblica por dos sujetos y sufriendo tres heridas punzo cortantes, una a nivel de tetilla derecha, una en palma de mano izquierda y otra en pierna derecha parte posterior de la rodilla, as como contusiones en diferentes partes del cuerpo, originadas por golpes varios; accidente del cual tuvo conocimiento el INSTITUTO demandado a travs de la carta aclaratoria elaborada por el ING. NGELO POZOS C. Sper Intendente de la Empresa PRODUCTORA DE QUMICOS INDUSTRIALES, S.A. DE C. V., de fecha 23 de julio de 1996, y a travs del aviso para calificar probable riesgo de trabajo MT-1, de fecha 23 de julio de 1996, aclarando que la fecha en que sufri el accidente el hoy actor fue el da 21 de julio de 1996.- Aclaro que derivado de este accidente a
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28 mi representado de inici le diagnosticaron herida por armas punzantes, tetilla derecha y mano izquierda, pero adems derivado del mismo accidente presenta otras secuelas, a nivel de columna vertebral, cadera, mano izquierda entre otras partes de su cuerpo y que sern determinadas a travs de los peritos especialistas en la materia y que determinarn con precisin cuales son las secuelas y la disminucin orgnico que presenta el accionante derivadas del accidente de trayecto referido as como de las enfermedades producidas por su ambiente laboral al que ha estado expuesto
En la misma audiencia, el Instituto Mexicano del Seguro Social, por conducto de su apoderado, previo a ratificar su escrito contestatorio, manifest lo siguiente: por lo que hace a las ampliaciones y/o modificaciones vertidas por la parte actora en este acto manifiesto que carece de accin y derecho el hoy actor para solicitar de mi representado el reconocimiento de que los padecimientos enunciados en la presente acta, tengan relacin con el accidente de trabajo de fecha 21 de julio de 1996, toda vez que hasta el momento el hoy actor no se ha sometido a los estudios mdicos correspondiente de donde se desprenda que efectivamente stos son consecuencia del accidente de trabajo anteriormente aludido, por lo que en este acto agrego al captulo de excepciones la excepcin de prescripcin bajo el numeral 3, toda vez que con fundamento en los artculos 516 y 519 fraccin I de la Ley Federal
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29 del Trabajo el accidente de trabajo se encuentra prescrito toda vez que a la fecha han transcurrido diez aos
En dicha audiencia, la parte actora en va de rplica, manifest lo siguiente: Que insiste en la procedencia de todas y cada una de las pretensiones sealadas en el escrito inicial de demanda por estar formuladas conforme a derecho, remitindome obvio de repeticiones innecesarias; asimismo insisto en que son ciertos los hechos de mi escrito inicial de demanda, como se acreditar en su momento procesal oportuno, siendo falso que el Instituto demandado desconozca el accidente de trayecto que sufri el hoy actor el da 21 de julio de 1996, toda vez que en su momento tuvo conocimiento del mismo accidente a travs del aviso para calificar probable riesgo de trabajo MT-1 de fecha 23 de julio de 1996, como tambin es falso que desconozca el medio ambiente laboral al que estuvo expuesto mi representado y las secuelas que el mismo medio ambiente laboral y el accidente de trayecto le produjeron en su organismo, esto en virtud de que su misma Ley as como los reglamentos insertos en la misma facultan y obligan al Instituto Mexicano del Seguro Social llevar a cabo los exmenes correspondientes para determinar el grado de siniestralidad y el ambiente laboral de las empresas, as como la repercusin en sus trabajadores por lo que le corresponde acreditar a mi contra parte jurdica que existi un ambiente sano y que ste no le repercuti en
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30 la salud al hoy actor; las excepciones y defensas que pretende hacer valer debern de desecharse o en todo caso le corresponde al Instituto demandado acreditar las excepciones de las mismas.
Por su parte, la apoderada del Instituto demandado en va de contrarrplica, refiri lo siguiente: Que solicito en va de contrarrplica, se desechen por improcedentes las manifestaciones que hace valer el apoderado del actor, ya que las mismas carecen de fundamento legal y la verdad de los hechos es la que se contiene en el escrito de contestacin a la demanda al que me remito en obvio de innecesarias repeticiones, y en especial al apartado de excepciones y defensas hechas valer en el mismo. QUINTO.- Previos los trmites legales, la Junta del conocimiento dict un primer laudo de uno de septiembre de dos mil nueve, cuyos puntos resolutivos fueron (fojas 177): PRIMERO.- La parte actora no prob su accin, la demandada justific sus excepciones y defensas. SEGUNDO.- Se absuelve al INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, del reconocimiento, que haga al actor en el sentido de que sufre enfermedades de orden profesional, que le condicionan una Incapacidad Parcial Permanente; y en consecuencia, al otorgamiento y pago de la pensin por dicha incapacidad; as tambin, de las prestaciones reclamadas en forma accesoria e inherentes a la accin principal.
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Inconforme con el sentido del laudo anterior, la parte actora promovi demanda de garantas, la que conoci este Tribunal Colegiado, con el juicio de amparo directo nmero DT-378/2010, el que en ejecutoria de fecha veintinueve de junio de dos mil diez, concedi el amparo, para el efecto de que (foja 237): ...la Junta responsable deje insubsistente el laudo reclamado, y siguiendo los lineamientos de esta ejecutoria, reponga el procedimiento a fin de que dicha autoridad recabe de las empresas Manufacturera Fairbanks Morse, Sociedad Annima y Quimir, Sociedad Annima de Capital Variable, de manera oficiosa, la documentacin o informacin necesaria sobre las categoras, perodos y las actividades que desempe el actor, debiendo requerirlas para que acompaen a dicha informacin los elementos necesarios que la sustenten; as tambin, dicha autoridad requiera a los peritos mdicos y en materia de medio ambiente laboral de las partes as como de los terceros en discordia para que, mediante los ttulos y cdulas profesionales legalmente expedidos, acrediten estar autorizados para ejercer la profesin de mdicos cirujanos e ingenieros con la que se ostentan al rendir sus correspondientes dictmenes; asimismo, provea lo necesario para que el perito tercero en discordia rinda su dictamen contestando los incisos h), s) a la v) del cuestionario propuesto por la parte actora; y por ltimo, la Juta del conocimiento debe requerir al perito tercero en discordia especifique si el tercero de los padecimientos del orden profesional
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32 que le diagnostic al actor tiene relacin causa efecto con los agentes fsicos o traumticos a que hizo referencia; hecho lo anterior, contine con el procedimiento conforme a derecho corresponda.
En cumplimiento con lo anterior, la Junta responsable dict un segundo laudo de cinco de julio de dos mil once, cuyos puntos resolutivos fueron (fojas 328 y vuelta): PRIMERO.- Es de cumplimentarse y se cumplimenta la ejecutoria emitida por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito, correspondiente a la sesin del da veintinueve de junio del ao dos mil diez, Amparo Directo Nmero: D.T.-378/2010; en consecuencia, se deja insubsistente el anterior laudo de fecha: primero de septiembre del ao dos mil nueve, y en su lugar se emite la presente resolucin. SEGUNDO.- Se absuelve al INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, del reconocimiento, que haga al actor en el sentido de que sufre enfermedades de orden profesional, que le condicionan una Incapacidad Parcial Permanente; y en consecuencia, al otorgamiento y pago de la pensin por dicha incapacidad; as tambin, de las prestaciones reclamadas en forma accesoria e inherentes a la accin principal. TERCERO.- Hgase del conocimiento del Honorable Tribunal al que se hace referencia en el primer resolutivo el cumplimiento dado a la ejecutoria emitida por
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33 ste, mediante oficio que se gire al que se anexe copia certificada de la presente resolucin.
Inconforme con el sentido del laudo anterior, la parte actora promovi demanda de garantas, la que conoci este Tribunal Colegiado, con el juicio de amparo directo nmero DT-309/2012, el que en ejecutoria de fecha quince de noviembre de dos mil doce, concedi el amparo, para el efecto de que (foja 401 vuelta y 402): la Junta responsable deje insubsistente el laudo reclamado, y en su lugar emita otro, en el que reiterando los aspectos ya definidos y siguiendo los lineamientos de esta ejecutoria, considere como de carcter profesional los padecimientos consistentes en: Hipoacusia bilateral secundaria a trauma acstico crnico que le condiciona cortipata bilateral combinada el diecisiete por ciento; Enfermedad broncopulmonar secundaria a inhalacin crnica de vapores de cidos, sosa, tripolifostafo, carbonato, humos de pentoxidos, fsforo amarrillo, polvos de arena silica; humos de fundicin y polvos metlicos y Sndrome doloroso lumbar crnico postraumtico, postesfuerzo y micro traumatismos repetitivos no sistematizado que le fueron diagnosticados al actor por el perito tercero en discordia, y con motivo de ello condene al Instituto demandado al otorgamiento y pago de una pensin de incapacidad parcial permanente valuada con el cincuenta y cinco por ciento de disminucin orgnico funcional total; resolviendo lo que en derecho corresponda,
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34 respecto de las dems prestaciones relacionadas con la incapacidad.
En cumplimiento con lo anterior, la Junta responsable dict un tercer laudo de veintids de enero de dos mil trece, mismo que este Tribunal determin mediante provedo de quince de mayo de dos mil trece, que no acataba en sus trminos la ejecutoria de mrito por lo que lo requiri para que dejara insistente el mismo y en su lugar dictara otro.
En cumplimiento con lo anterior, la Junta responsable dict el laudo actualmente reclamado de veintisiete de mayo de dos mil trece, cuyos puntos resolutivos son (fojas 448 vuelta y 449): PRIMERO.- Es de cumplimentarse y se cumplimenta la Ejecutoria emitida por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito, correspondiente a la sesin del da quince de noviembre del ao dos mil doce, Amparo Directo Nmero: D.T.- 309/2012; as como, del acuerdo emitido por dicho Tribunal Colegiado con fecha: quince de mayo del ao dos mil trece, en consecuencia, se deja insubsistente el anterior laudo de fecha: primero de septiembre del ao dos mil nueve; cinco de julio del ao dos mil once y veintids de enero del ao dos mil trece, y en su lugar se emite la presente resolucin. SEGUNDO.- Se condena al INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, a que reconozca al actor los padecimientos que quedaron determinados
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35 por el perito mdico tercero en discordia, consistentes en: 1.- HIPOACUSIA BILATERAL SECUNDARIA A TRAUMA ACSTICO CRNICO QUE LE CONDICIONA CORTIPATA BILATERAL COMBINADA DEL 17%; 2.- ENFERMEDAD BRONCOPULMONAR SECUNDARIA A INHALACIN CRNICA DE VAPORES DE CIDOS, SOSA, TRIPLIFOSFATO, CARBONATO, HUMOS DE PENTOXIDOS, FOSFORO AMARILLO, POLVOS DE ARENA SILICA, HUMOS DE FUNDICIN, POLVOS METLICOS; 3.- SNDROME DOLOROSO LUMBAR CRNICO POSTRAUMTICO, POSTESFUERZO, Y A LOS MICRO TRAUMATISMOS REPETITIVOS NO SISTEMATIZADO; as como su origen y valuacin; esto es, que tales padecimientos son de orden profesional y le confieren una incapacidad valuada en un 55% de disminucin orgnico funcional; y en consecuencia, a que asigne y pague al actor la pensin correspondiente a dicha incapacidad la cual surtir sus efectos a partir de la fecha de la anterior resolucin; ello ocurri el veintids de enero del ao dos mil trece, el monto de la pensin se cuantifica en $4,530.00 (CUATRO MIL QUINIENTOS TREINTA PESOS 99/100 M.N.) mensuales; dicha pensin deber otorgarse ms los incrementos que se llegasen a conceder por el H. Consejo Tcnico del Instituto demandado, a las pensiones de incapacidad parcial permanente; as como al otorgamiento de la parte actora de las prestaciones en especie derivadas de este tipo de pensin y que seala el Artculo 63 y 92 de la Ley del Seguro Social.- As tambin, es procedente condenar al Instituto
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36 demandado al otorgamiento y pago de aguinaldo que conforme al Artculo 65 de la anterior Ley del Seguro Social, reclam el actor. TERCERO.- Hgase del conocimiento del Honorable Tribunal que se hace referencia en el primer resolutivo el cumplimiento dado a la ejecutoria emitida por ste, mediante oficio que se gire al que se anexe copia certificada de la presente resolucin.
El laudo reclamado est fundado en las siguientes consideraciones (fojas 442 a 448): II.- El Artculo 80 de la Ley de Amparo Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 Constitucionales, establece que la sentencia que concede el amparo tiene por objeto restituir al agraviado en el pleno goce de la garanta individual violada, restableciendo las cosas al estado que guardaba antes de la violacin por lo que resulta procedente dejar insubsistentes los anteriores laudos de fechas: primero de septiembre del ao dos mil nueve; cinco de julio del ao dos mil once y veintids de enero del ao dos mil trece y en su lugar se emite la presente resolucin. III.- La litis en el presente asunto queda establecida para determinar si el actor tiene accin y derecho a que la demandada reconozca: que se encuentra con padecimientos del orden profesional.- El reconocimiento de la declaracin que haga esta H. Junta en el sentido de que hasta en tanto no se determine el grado de incapacidad permanente que presenta se encuentra con una incapacidad temporal y en consecuencia le asiste el derecho al pago del subsidio
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37 correspondiente por riesgo de trabajo.- El otorgamiento y pago de la pensin por incapacidad permanente cuya valuacin se determinar durante la tramitacin del presente juicio y/o pensin de invalidez.- El otorgamiento y pago de todos y cada uno de los incrementos porcentuales.- El otorgamiento y pago de la cantidad que resulte a su favor por concepto de aguinaldos en el importe de 15 das de pensin por incapacidad permanente y 30 das de pensin por invalidez.- El otorgamiento y pago de las prestaciones en especie que establecen a su favor los artculos 63, 92 y 129 de la Ley del Seguro Social.- El otorgamiento y pago de las asignaciones familiares y/o ayuda asistencial, consistente en 10% para los hijos menores de 16 aos de edad y hasta 25 aos respectivamente y 15%, para la esposa o concubina, de la pensin de invalidez.- La inclusin a la nmina de pensionados del Instituto demandado; porque no rene los extremos establecidos en la Ley del Seguro Social vigente. IV.- Establecida que ha sido la litis, la carga de la prueba en el presente juicio, corre a cargo de la parte actora por la naturaleza de las acciones reclamadas, tomando en cuenta que pretende establecer su estado de salud, para lo cual en ese orden de ideas, analizando el material probatorio, el actor ofreci como pruebas de su parte las que detalla en escrito constante que obran a fojas 33 a la 51 de los autos; siendo las siguientes: 1.- Las Documentales, consistentes en copias fotostticas de lo siguiente: 1.1.- siete copias fotostticas de Aviso de inscripcin del Trabajador, de fechas 13 de junio de 1975, 22 de
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38 octubre de 1979, 13 de noviembre de 1986, 25 de marzo de 1988, 6 de abril de 1990, 23 de septiembre de 1992 y 31 de marzo de 1998; 1.2.- Una copia fotosttica de aviso para calificar probable riesgo de Trabajo de fecha 23 de julio de 1996; 1.3.- Una copia fotosttica de Dictamen de Alta por Riesgo de Trabajo, de fecha 23 de julio de 1996; 1.4.- Una copia fotosttica de Informe Mdico Inicial, forma MT-4-30-8, de fecha 21 de julio de 1996; 1.5.- Dos copias fotostticas de Notas Mdicas y Prescripcin, de fechas 30 de septiembre de 1997 y 28 de noviembre de 2002; 1.6.- Una copia fotosttica de Referencia Contra referencia, de fecha 5 de noviembre de 2002; 1.7.- Cinco copias fotostticas de Constancias Laborales, Carta Aclaratoria y Carta de Recomendacin, de fechas 21 de diciembre de 1994, 23 de julio de 1996, 8 de enero de 1998, 13 de enero de 2003 y 20 de diciembre de 2004, expedidas por las empresas Productora de Qumicos Industriales, S.A. de C.V. y Quimir S.A. de C.V.; 1.8.- Una copia fotosttica de Instructivo de Escuela de Lumbalgia publicada por el Instituto Mexicano del Seguro Social; 4.- La Presuncional en su Doble Aspecto Legal y Humana; 5.- La Instrumental Pblica de Actuaciones. El INSTITUTO DEMANDADO, ofreci las que menciona en su escrito que obra a fojas 76 de autos, consistentes en: I.- La Instrumental Pblica de Actuaciones; II.- La Presuncional Legal y Humana; III.- La Pericial Mdica; IV.- Documental Pblica, consistente en original de la hoja de Certificacin y Vigencia de Derechos de fecha 03 de agosto de 2006. Respecto de las pruebas ofrecidas por las partes,
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39 esta Junta considera que la prueba toral e idnea en el presente asunto lo es la Pericial Mdica, motivo por el cual se procede a analizarla: en primer trmino: LA OFRECIDA POR LA PARTE ACTORA, cuyo dictamen obra a fojas 99 a la 114 de los autos, en el que considera que tom en cuenta: ficha de identificacin; antecedentes heredo familiares; personales no patolgicos; antecedentes laborales, antecedentes personales patolgicos, padecimiento actual, exploracin fsica, estudios complementarios.- DIAGNSTICO NOSOLGICO: 1.- HIPOACUSIA IZQUIERDA POR TRAUMA ACSTICO CRNICO; 2.- ENFERMEDAD BRONCOPULMONAR SECUNDARIA A LA INHALACIN DE POLVOS DE CARBN; 3.- SALIENTE LUMBAR A NIVEL L4-L5 Y L5-S1, CON DOLOR Y ENTORPECIMIENTO DE LOS MOVIMIENTOS; 4.- PARESIA DEL CITICO MAYOR DERECHO.- stos le producen una incapacidad permanente parcial; para el primer diagnstico con el numeral 351, le corresponde 20%, para el segundo diagnstico correspondindole 25%, para el tercer diagnstico numeral 401, correspondindole 30%; para el cuarto diagnstico fracciones 221 y 228, correspondindole 20%; dando un total de 95% de disminucin de su capacidad orgnico funcional total.- EL PERITO MDICO DE LA PARTE ACTORA DR. BENITO ROBERTO GUADALUPE ZEPEDA VERA, en REPOSICIN DE PROCEDIMIENTO, y en cumplimiento a la Ejecutoria de mrito, se identifica con Ttulo de Mdico Cirujano expedido por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico y Cdula 491295 del 27
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40 de marzo de 1978, expedida por la Direccin General de Profesiones para ejercer la profesin de Mdico Cirujano y con Diploma de Especialidad en Medicina del Trabajo con Cdula 3180723 del 05 de septiembre del 2000 expedida por la misma direccin para ejercer profesionalmente en el nivel de especialidad en Medicina del Trabajo con lo que cumple con lo estipulado en los artculos quinto constitucional y 822 de la Ley Federal del Trabajo (fojas 137 y 138) de los autos. POR SU PARTE EL PERITO MDICO DEL INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, rinde su dictamen que obra a fojas 120 a 126 de los autos y que tom en cuenta: motivo de la demanda, antecedentes heredo familiares, antecedentes personales no patolgicos, antecedentes personales patolgicos, padecimiento actual, exploracin fsica.- DIAGNSTICOS: NOSOLGICO; ETIOLGICO; ANATOMO FUNCIONAL.- CONCLUSIONES MDICO LEGALES.- El actor no es portador de ninguna enfermedad ni padecimiento de tipo laboral, por lo tanto no rene lo previsto en los artculos 473, 474, 475, 513 514 de la Ley Federal del Trabajo, no dando lugar a valuacin alguna, no rene lo previsto en el artculo 119 de la Ley del Seguro Social vigente, pues no tiene estado de invalidez.- EL PERITO MDICO DE LA DEMANDADA DRA. SANDRA GRACIELA, en REPOSICIN DE PROCEDIMIENTO, y en cumplimiento a la Ejecutoria de mrito, se identifica con Cdula Nmero 2365313 de fecha 22 de octubre de 1996, expedida por la Direccin General de Profesiones para ejercer la especialidad de Mdico Cirujano y
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41 Partero, as como Ttulo Profesional expedido por el Instituto Politcnico Nacional que lo acredita como mdico cirujano partero con lo que cumple con lo estipulado en los artculos quinto constitucional y 822 de la Ley Federal del Trabajo. Habiendo resultado contradictorios los dictmenes mdicos antes sealados hizo necesario que esta Junta designara UN PERITO MDICO TERCERO EN DISCORDIA, quien rinde su dictamen correspondiente, el que obra a fojas 136 a la 138 de los autos, en el que considera que tom en cuenta: antecedentes heredo familiares, personales no patolgicos, antecedentes personales patolgicos; padecimiento actual, exploracin fsica.- DIAGNSTICOS: 1.- HIPOACUSIA BILATERAL SECUNDARIA A TRAUMA ACSTICO CRNICO QUE LE CONDICIONA CORTIPATA BILATERAL COMBINADA DEL 17%; 2.- ENFERMEDAD BRONCOPULMONAR SECUNDARIA A INHALACIN CRNICA DE VAPORES DE CIDOS, SOSA, TRIPLIFOSFATO, CARBONATO, HUMOS DE PENTOXIDOS, FOSFORO AMARILLO, POLVOS DE ARENA SILICA, HUMOS DE FUNDICIN, POLVOS METLICOS; 3.- SNDROME DOLOROSO LUMBAR CRNICO POSTRAUMTICO, POSTESFUERZO, Y A LOS MICRO TRAUMATISMOS REPETITIVOS NO SISTEMATIZADO.- CONCLUSIONES MDICO LEGALES: El actor es portador en la actualidad de los diagnsticos enunciados en prrafos correspondiente, siendo los tres primeros diagnsticos del orden de enfermedad profesional por encontrarse los tres primeros
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42 en relacin directa de causa efecto con los agentes fsicos, qumicos, mecnicos y ergonmicos y traumticos existentes en su medio ambiente de trabajo.- Dichos padecimientos le confiere una incapacidad parcial permanente, para el primer diagnstico con la fraccin 351 le corresponde 15%, el segundo con la fraccin 370, correspondindole 20%; para el tercer diagnstico con el numeral 401, correspondindole el 20%; haciendo un total de 55% de incapacidad permanente parcial.- EL PERITO MDICO TERCERO EN DISCORDIA DRA. CAROLINA CADENA LUNA, en REPOSICIN DE PROCEDIMIENTO, y en cumplimiento a la Ejecutoria de mrito, se identifica y acredita con Cdula nmero 1850744 expedida por la Direccin General de Profesiones para ejercer en la especialidad de Mdico Cirujano, as como Ttulo expedido por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico que lo acredita como Mdico Cirujano de fecha 01 de julio de 1993 con lo que cumple con lo estipulado en los artculos quinto constitucional y 822 de la Ley Federal del Trabajo.- AS TAMBIN EL PERITO MDICO TERCERO EN DISCORDIA EN REPOSICIN DE PROCEDIMIENTO DIO CONTESTACIN AL CUESTIONARIO FORMULADO POR LA PARTE ACTORA EN TRMINOS DE LO MANIFESTADO EN AUTOS. En cuanto a la valoracin de los dictmenes mdicos antes sealados, esta Junta considera que no se le puede otorgar valor probatorio alguno al dictamen rendido por el perito mdico del Instituto demandado, ya que si bien es cierto que tom en consideracin: motivo de la demanda, ficha de
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43 identificacin del actor; tambin lo es que los mismos lo hace en forma deficiente al no analizar en debida forma la integridad fsica del hoy actor, asimismo no seal en qu estudios mdicos complementarios y especializados se bas para obtener sus conclusiones mdico legales; lo que trae como consecuencia, que minimice los padecimientos por riesgo de trabajo que presenta la parte actora, por lo que niega a reconocerle valuacin alguna a la accionante.- Por lo que dicho dictamen contiene consideraciones y conclusiones mdico legales vagas y obscuras, carente de valor probatorio alguno, no cumpliendo con los requisitos de la materia pericial. Respecto al dictamen mdico de la parte actora, tampoco se le puede conceder valor probatorio alguno, en virtud de que si bien es cierto que tom en cuenta: antecedentes heredo familiares, antecedentes personales no patolgicos, antecedentes personales patolgicos, antecedentes ocupacionales, exploracin fsica, estudios complementarios; tambin lo es que no seala de qu medios se vali para llegar a sus Conclusiones Mdicos Legales, de su dictamen correspondiente, dando como resultado que tienda a sobrestimar las valuaciones de las enfermedades del orden profesional dictaminadas; as como el motivo por el cual es procedente la aplicacin del beneficio contenido en el Artculo 128 de la Ley del Seguro Social, por lo tanto, no se cumple con los requisitos de la materia pericial. En cuanto al dictamen mdico tercero en discordia, se le concede valor probatorio pleno, debido a los estudios mdicos especializados y complementarios que le
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44 realiz al hoy accionante, que lo llevaron a precisar en forma clara sus padecimientos y a determinar en su conclusin mdico legal de manera adecuada del porqu de sus diagnsticos y de su valuacin, y tomando en cuenta que ste se vali y consider mayores y mejores elementos suficientes e indubitables, que forman conviccin a esta Junta, ya que precisa en forma debida del porqu del padecimiento que le diagnosticara es del orden profesional, de lo que se colige que desahoga los extremos de la pericial mdica al contestar en forma correcta el cuestionario que se le formul.- Asimismo, es de observarse de que las objeciones hechas por el apoderado del Instituto demandado, no son lo suficientemente convincentes para restar valor probatorio al dictamen rendido por el perito mdico tercero en discordia.- En consecuencia, dicho dictamen resulta ser minucioso y pormenorizado, por las razones anteriormente sealadas. V.- En mrito de lo anteriormente fundado y razonado; y en lo que se refiere a la valuacin de la Incapacidad Parcial Permanente; sta tiene su apoyo en la Tesis de Jurisprudencia Nmero: 4a/J.28/94 aprobada por la Cuarta Sala de la H. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en sesin privada del 08 de agosto de 1994, publicada en la pgina 25, del Tomo 80, Agosto de 1994, Octava poca, Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin; al resolver la Contradiccin de Tesis 19/94; sustentada entre los Tribunales Colegiados: Tercero y Sexto en Materia de Trabajo del Primer Circuito, el 27 de junio de 1994, cuyo rubro dice: PRUEBA
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45 PERICIAL. SU ESTIMACIN POR LAS JUNTAS DE CONCILIACIN Y ARBITRAJE DEBE HACERSE ANALIZANDO TODOS LOS DICTMENES RENDIDOS EN EL JUICIO, EXPRESANDO LAS RAZONES POR LAS CUALES LES OTORGAN O NIEGAN VALOR PROBATORIO. (La transcribe). En lo que se refiere a la enfermedad profesional consistente en: ENFERMEDAD BRONCOPULMONAR SECUNDARIA A INHALACIN CRNICA DE VAPORES DE CIDOS, SOSA, TRIPLIFOSFATO, CARBONATO, HUMOS DE PENTXIDOS, FSFORO AMARILLO, POLVOS DE ARENA SILICA, HUMOS DE FUNDICIN, POLVOS METLICOS; la cual qued determinada por el perito mdico tercero en discordia; es de tomarse en consideracin, que es un padecimiento equivalente a la Fibrosis Neumoconitica establecida en la fraccin 370 del Artculo 514 de la Ley Federal del Trabajo, y que debera de catalogarse como una variante de la Neumoconiosis y otras enfermedades broncopulmonares producidas por la inhalacin de polvos (partculas suspendidas en el aire o algn gas, formadas por la desintegracin, al quebrar, machacar, triturar, moler, pulir, desbastar o manejar una masa mineral o mineralizada), de carbn activado, polifosfato de sodio, cido fosforito, resinas y de polister, que por sus caractersticas qumicas y de solubilidad, son reconocidos como agentes qumicos neumoconiticos y fibrogenos pulmonares; dado que la misma se encuentran prevista en el Artculo 513 de la Ley Laboral; adems, cabe precisar que de
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46 acuerdo a lo que disponen los Artculos 513 y 514 de la Ley Federal del Trabajo, ponen de manifiesto, que dichos preceptos se complementan entre s para determinar qu enfermedades deben presumirse como profesionales y, en su caso, establecer las valuaciones de las incapacidades que provocan. En lo que se refiere a la HIPOACUSIA BILATERAL SECUNDARIA A TRAUMA ACSTICO CRNICO QUE LE CONDICIONA CORTIPATA BILATERAL COMBINADA DEL 17%; sta se encuentra contemplada en el Artculo 513 fraccin 156 de la Ley Federal del Trabajo, ya que si bien es cierto que dicha fraccin seala de manera especfica a trabajadores, como laminadores, trituradores de metales, tejedores, coneros y trocileros, herreros, remachadores, telegrafistas, radiotelegrafistas, telefonistas, aviadores, probadores de armas y municiones, tambin lo que es ejemplificativa y no limitativa, porque al referirse a TRABAJADORES EXPUESTOS A RUIDOS Y TREPIDACIONES, en ella se ubica la actividad del actor, ya que de acuerdo a sus antecedentes se desprende que estuvo expuesto a: ruidos de diversas magnitudes generados en el rea de mquinas industrias en las que se procesa el carbn y extraccin de productos qumicos tales como polifosfato de sodio, acido fosforito, carbn activado, resinas y de polister. Vibraciones y trepidaciones: producidas al permanecer en el rea de mquinas industrias en la que se procesa el carbn y extraccin de productos. En cuanto al padecimiento consistente en: SNDROME DOLOROSO LUMBAR
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47 CRNICO POSTRAUMTICO, POSTESFUERZO, Y A LOS MICRO TRAUMATISMOS REPETITIVOS NO SISTEMATIZADO a este respecto, el actor estuvo expuesto a esfuerzos y sobreesfuerzos fsicos para levantar, mover y empujar objetos pesados, movimientos de flexin y extensin de extremidades superiores e inferiores, movimientos de columna lumbar y vertebral, posicin de pie prolongada, de lo anterior, es evidente que con ello se gener la presuncin legal el padecimiento de que se trata, sin que se advierta que el Instituto demandado, desvirtuara esa presuncin, como le corresponda hacerlo; por lo que se presume que dicho padecimiento s es de tipo profesional; al caso, resulta aplicable la Tesis de Jurisprudencia Nmero: 2a./J-29/98, de la Segunda Sala de la H. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en la pgina 401, del Tomo VII, Mayo de 1998, Novena poca, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, al resolver la Contradiccin de Tesis 33/97; entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados: Sexto y Segundo en Materia de Trabajo del Primer Circuito, del 03 de Abril de 1998, cuyo rubro dice: ENFERMEDAD PROFESIONAL. LA RELACIN CAUSAL ENTRE STA Y EL MEDIO EN EL CUAL EL TRABAJADOR PRESTE O HAYA PRESTADO SUS SERVICIOS, NO REQUIERE NECESARIAMENTE DE LA PRESENCIA DEL PERITO MDICO EN EL LUGAR, EMPRESA O ESTABLECIMIENTO. (La transcribe). En estas condiciones, es de concluirse que en el presente caso no es necesario que los peritos mdicos se constituyeran en el lugar o
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48 establecimiento donde laboraba el obrero, para determinar si los padecimientos tenan el carcter de profesional, pues como se ha visto de las constancias procesales aparece que surgi a favor del trabajador una presuncin de que presentaba dicho padecimiento del orden profesional que le condicionan incapacidad parcial permanente, concatenando lo anterior con el Informe que rindi la empresa QUIMIR, S.A. DE C.V., de donde se desprende que el actor ocup el puesto de OPERADOR DE PRODUCCIN a partir del treinta de enero de mil novecientos ochenta y siete al veinte de diciembre del ao dos mil cuatro, as como de la pericial mdica emitida por el tercero en discordia y en materia qumica, fsica y ergonmica en medio ambiente laboral, ya que las disfunciones que le aquejan, se encuentra ubicada en la tabla de enfermedades de trabajo, inserta en el Artculo 513 de la Ley Federal del Trabajo. Entrando en materia de concesin de amparo y en estricto cumplimiento a la Ejecutoria de mrito; esta Autoridad Laboral estima procedente condenar al Instituto demandado a que reconozca al actor los siguientes padecimientos: 1.- HIPOACUSIA BILATERAL SECUNDARIA A TRAUMA ACSTICO CRNICO QUE LE CONDICIONA CORTIPATA BILATERAL COMBINADA DEL 17%; 2.- ENFERMEDAD BRONCOPULMONAR SECUNDARIA A INHALACIN CRNICA DE VAPORES DE CIDOS, SOSA, TRIPLIFOSFATO, CARBONATO, HUMOS DE PENTOXIDOS, FOSFORO AMARILLO, POLVOS DE ARENA SILICA, HUMOS DE FUNDICIN, POLVOS METLICOS; 3.-
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49 SNDROME DOLOROSO LUMBAR CRNICO POSTRAUMTICO, POSTESFUERZO, Y A LOS MICRO TRAUMATISMOS REPETITIVOS NO SISTEMATIZADO as como su origen y valuacin; esto es, que tales padecimientos son del orden profesional, los cuales le confieren una incapacidad valuada en un 55% de disminucin orgnico funcional; y en consecuencia, a que asigne y pague al actor la pensin correspondiente a dicha incapacidad, a partir de la fecha de la anterior resolucin; ello ocurri el veintids de enero del ao dos mil trece, que es cuando ha quedado en definitiva determinado el grado de incapacidad del actor; lo anterior, tiene su apoyo en la Tesis de Jurisprudencia Nmero: 4/J-4/93, aprobada por la Cuarta Sala de la H. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en sesin privada del 18 de enero de 1993, publicada en la pgina 13, del Tomo 62, Febrero de 1993, Octava poca, Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin; al resolver la Contradiccin de Tesis 34/92; sustentada entre los Tribunales Colegiados: Tercero y Quinto en Materia de Trabajo del Primer Circuito, el 18 de enero de 1993, cuyo rubro dice: PENSIN POR INCAPACIDAD DERIVADA DE UN RIESGO PROFESIONAL, FECHA A PARTIR DE LA CUAL DEBE CUBRIRSE SU PAGO. (La transcribe). As pues, para cuantificar el monto de dicha pensin deber atenderse a lo establecido en el Artculo 65 de la anterior Ley del Seguro Social, y segn dicho Artculo 65 en su fraccin III, el monto de la pensin debe obtenerse considerando como base salarial el promedio de las ltimas 52 semanas cotizadas; as pues,
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50 de acuerdo a la Hoja de certificacin de derechos se desprende que el salario promedio de las ltimas 52 semanas de cotizacin del actor es de $386.92 (foja 77) de los autos; por tanto, sta multiplicada por 365 das, resulta $141,225.80 el 70% de tal cantidad es $98,858.06 anuales, y entre 12 meses arroja un monto de $8,238.17 mensuales, (que es el monto mensual de pensin si se tratara de una incapacidad total permanente, segn fraccin II del Artculo 65 de la anterior Ley demandada), pero dado que la incapacidad del actor es parcial permanente y se valo en un 55% de disminucin orgnica funcional, la proporcional a tal porcentaje de incapacidad es de $4,530.99 (CUATRO MIL QUINIENTOS TREINTA PESOS 99/100 M.N.) mensuales; dicha pensin deber otorgarse ms los incrementos que se llegasen a conceder por el H. Consejo Tcnico del Instituto demandado, a las pensiones de incapacidad parcial permanente; as como al otorgamiento de la parte actora de las prestaciones en especie derivadas de este tipo de pensin y que seala el Artculo 63 y 92 de la Ley del Seguro Social. Por lo que hace al aguinaldo reclamado por el actor en el numeral 2.5 de su demanda, en relacin a la pensin de incapacidad parcial permanente, es de considerarse que tal prestacin la fund en el Artculo 65 de la anterior Ley del Seguro Social, la cual es de dominio pblico y de dicho artculo especficamente fraccin IV se desprende que el Instituto debe otorgar a los pensionados por incapacidad permanente total y parcial con un mnimo de 50% de incapacidad, un aguinaldo anual
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51 equivalente a 15 das del importe de la pensin que perciban, as pues y toda vez que al actor se le determin una incapacidad de un 55% de disminucin orgnico funcional, en tal virtud se encuentra en el presupuesto anteriormente descrito; motivo por el cual se condena al demandado al otorgamiento y pago del aguinaldo reclamado por el actor.
SEXTO.- El Instituto quejoso, seal como concepto de violacin, el siguiente: En los artculos 841 y 842 de la Ley Federal del Trabajo, el Legislador precis que los laudos se deben dictar a verdad sabida y buena fe guardada, apreciando los hechos en conciencia, sin necesidad de sujetarse a reglas o formulismos sobre estimacin de las pruebas, expresando los motivos y fundamentos legales en que se apoyen, debiendo ser claros, precisos, congruentes con la demanda, contestacin y dems pretensiones deducidas en el juicio oportunamente. No obstante ello, de la lectura concatenada del laudo impugnado con el resto de los autos que integran el expediente laboral, se colige que la Responsable conculca las Garantas de Legalidad y Seguridad Jurdica del Instituto hoy Quejoso, en razn de que omite aplicar las normas que rigen el asunto sometido a su conocimiento. Lo anterior es as en razn de que no obstante que fue a travs del laudo de fecha 27 de mayo del ao en curso que se le determin al hoy Tercero Interesado una pensin por incapacidad parcial permanente valuada en un 55% de
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52 disminucin orgnica funcional, sin embargo de forma por dems indebidamente fundada y motivada la Junta procedi a condenar al Instituto demandado a otorgar y pagar dicha incapacidad a partir del da 22 de enero de 2013, siendo lo correcto que la respectiva pensin se pague a partir de la fecha en que fue determinado el grado de disminucin orgnico funcional. Es aplicable al presente asunto la Jurisprudencia que a continuacin se transcribe: PENSIN POR INCAPACIDAD DERIVADA DE UN RIESGO PROFESIONAL, FECHA A PARTIR DE LA CUAL DEBE CUBRIRSE SU PAGO. (La transcribe, cita datos de localizacin y precedentes). En las narradas circunstancias, se solicita la Proteccin de la Justicia Federal, ordenando se deje insubsistente el laudo impugnado y en su lugar se emita otro conforme a Derecho.
SPTIMO.- El estudio del concepto de violacin conduce a determinar lo siguiente:
Aduce el Instituto quejoso que la autoridad responsable conculca en su perjuicio las garantas de legalidad y seguridad jurdica, en razn de que no obstante que a travs del laudo de fecha veintisiete de mayo de dos mil trece, se le determin al tercero interesado una pensin por incapacidad parcial permanente valuada en un cincuenta y cinco por ciento, dicha Junta del conocimiento conden a pagar la citada pensin a partir del da
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53 veintids de enero de misma anualidad, cuando lo correcto es que sea desde la data en que se determin la disminucin orgnico funcional.
Lo anterior es fundado. De las constancias que integran el expediente laboral 768/06, se desprende que con fecha primero de septiembre de dos mil nueve, la Junta Especial Nmero Nueve Bis de la Federal de Conciliacin y Arbitraje, dict un primer laudo, bajo los puntos resolutivos siguientes:
PRIMERO.- La parte actora no prob su accin, la demandada justific sus excepciones y defensas.- - - SEGUNDO.- Se absuelve al INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, del reconocimiento que haga al actor en el sentido de que sufre enfermedades de orden profesional, que le condicionan una incapacidad parcial permanente, y en consecuencial, al otorgamiento y pago de la pensin por dicha incapacidad, as tambin, de las prestaciones reclamadas en forma accesoria e inherentes a la accin principal. - - - NOTIFQUESE PERSONALMENTE...
Inconforme con el laudo anterior, la parte actora promovi juicio de amparo directo, del que correspondi conocer a este Tribunal Colegiado bajo el expediente nmero DT.- 378/2010,
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54 quien en sesin de veintinueve de junio de dos mil diez, determin conceder el amparo y proteccin de la Justicia Federal al quejoso, para el efecto de que: la Junta responsable deje insubsistente el laudo reclamado, y siguiendo los lineamientos de esta ejecutoria, reponga el procedimiento a fin de que dicha autoridad recabe de las empresas Manufactura Fairbanks Mores, Sociedad Annima y Quimir, Sociedad Annima de Capital Variable, de manera oficiosa, la documentacin o informacin necesaria sobre las categoras, perodos y las actividades que desempe el actor, debiendo requerirlas para que acompaen a dicha informacin los elementos necesarios que la sustenten; as tambin, dicha autoridad requiera a los peritos mdicos y en materia de medio ambiente laboral de las partes as como a los terceros en discordia para que, mediante los ttulos y cdulas profesionales legalmente expedidos, acrediten estar autorizados para ejercer la profesin de mdicos cirujanos e ingenieros con la que se ostentaron al rendir sus correspondientes dictmenes; asimismo, provea lo necesarios para que el perito tercero en discordia rinda su dictamen contestando los incisos h), s) a la v) del cuestionario propuesto por la parte actora; y por ltimo, la Junta del conocimiento debe requerir al perito tercero en discordia especifique si el tercero de los padecimientos del orden profesional que le diagnostic al actor tiene relacin causa efecto con los agentes fsicos o traumticos a que hizo referencia; hecho
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55 lo anterior, continu con el procedimiento conforme a derecho corresponda.
En cumplimiento a dicha sentencia de amparo, la autoridad responsable con fecha cinco de julio de dos mil once, dict un segundo laudo, bajo los puntos resolutivos siguientes: PRIMERO.- Es de cumplimentarse y se cumplimenta la ejecutoria emitida por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito, correspondiente a la sesin del da veintinueve de junio del aos dos mil diez, Amparo Directo Nmero DT.- 378/2010; en consecuencia, se deja insubsistente el anterior laudo de fecha primero de septiembre del ao dos mil nueve, y en su lugar se emite la presente resolucin. - - - SEGUNDO.- Se absuelve al INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, del reconocimiento que haga al actor en el sentido de que sufre enfermedades de orden profesional, que le condicionan una incapacidad parcial permanente; y en consecuencia, al otorgamiento y pago de la pensin por dicha incapacidad, as tambin, de las prestaciones reclamadas en forma accesoria e inherentes a la accin principal. - - - TERCERO.- Hgase del conocimiento del Honorable Tribunal al que se hace referencia en el primer resolutivo el cumplimiento dado a la ejecutoria emitida por ste, mediante oficio que se gire al que se anexe copia certificada de la presente resolucin. - - - NOTIFQUESE PERSONALMENTE
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56 Disconforme con el fallo anterior, la parte actora promovi juicio de amparo directo, del que correspondi conocer a este rgano Jurisdiccional bajo el expediente nmero DT.- 308/2012; mismo que en sesin de fecha quince de noviembre de dos mil doce, se determin conceder el amparo y proteccin de la Justicia Federal para el efecto de que: la Junta responsable deje insubsistente el laudo reclamado, y en su lugar emita otro, en el que reiterando los aspectos ya definidos y siguiendo los lineamientos de esta ejecutoria, considere como de carcter profesional los padecimientos consistentes en: Hipoacusia bilateral secundaria a trauma acstico crnico que le condiciona cortipata bilateral combinada el diecisiete por ciento; Enfermedad broncopulmonar secundaria a inhalacin crnica de vapores de cidos, sosa, tripolifosfato, carbonato, humos de pentoxidos, fsforo amarillo, polvos de arena silica; humos de fundicin y polvos metlicos y Sndrome doloroso lumbar crnico postraumtico, postesfuerzo y micro traumatismos repetitivos no sistematizado que le fueron diagnosticados al actor por el perito tercero en discordia, y con motivo de ello condene al Instituto demandado al otorgamiento y pago de una pensin de incapacidad parcial permanente valuada con el cincuenta y cinco por ciento de disminucin orgnico funcional total; resolviendo lo que en derecho corresponda, respecto de las dems prestaciones relacionadas con la incapacidad.
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57 En cumplimiento a la anterior sentencia de amparo, la Junta responsable con fecha veintids de enero del ao dos mil trece, dict un tercer laudo, bajo los puntos resolutivos siguientes:
PRIMERO.- Es de cumplimentarse y se cumplimenta la Ejecutoria emitida por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito, correspondiente a la sesin del da quince de noviembre del ao dos mil doce, Amparo Directo Nmero DT.- 309/2012; en consecuencia, se deja insubsistente el anterior laudo de fecha primero de septiembre del ao dos mil nueve y cinco de julio de dos mil doce, y en su lugar se emite la presente resolucin. - - - SEGUNDO.- Se condena al INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, a que reconozca al actor los padecimientos que quedaron determinados por el perito mdico tercero en discordia, consistentes en: 1.- HIPOACUSIA BILATERAL SECUNDARIA A TRAUMA ACSTICO CRNICO QUE LE CONDICIONA CORTIPATA BILATERAL COMBINADA DEL 17%; 2.- ENFERMEDAD BRONCOPULMONAR SECUNDARIA A INHALACIN CRNICA DE VAPORES DE CIDOS, SOSA, TRIPLIFOSFATO, CARBONATO, HUMOS DE PENTOXIDOS, FOSFORO AMARILLO, POLVOS DE ARENA, SILICA, HUMOS DE FUNDICIN, POLVOS METLICOS; 3.- SNDROME DOLOROSO LUMBAR CRNICO POSTRAUMTICO, POSTESFUERZO Y A LOS MICROTRAUMATISMOS REPETITIVOS NO SISTEMATIZADO;
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58 as como su origen y valuacin; esto es, que tales padecimientos son del orden profesional y le confieren una incapacidad valuada en un 50% de disminucin orgnica funcional; y en consecuencia, a que asigne y pague al actor la pensin correspondiente a dicha incapacidad la cual surtir sus efectos a partir de la fecha de la presente resolucin, el monto de la pensin se cuantifica en $4,119.08 (CUATRO MIL CIENTO DIECINUEVE PESOS 08/100 M.N.) mensuales; dicha pensin deber otorgarse ms los incrementos que se llegasen a conceder por el H. Consejo Tcnico del Instituto demandado, a las pensiones de incapacidad parcial permanente; as como al otorgamiento de la parte actora de las prestaciones en especie derivadas de este tipo de pensin y que seala el artculo 63 y 92 de la Ley del Seguro Social.- As tambin, es procedente condenar al Instituto demandado al otorgamiento y pago de aguinaldo que conforme al artculo 95 de la anterior Ley del Seguro Social, reclam el actor. - - - TERCERO.- . - - - NOTIFQUESE PERSONALMENTE
Por acuerdo de treinta de enero de dos mil trece, la Presidencia de este Tribunal Colegiado requiri a la autoridad responsable para que el trmino de veinticuatro horas siguientes a la notificacin de dicho provedo, remitiera copia certificada del auto en el que haya dejado insubsistente el laudo reclamado de cinco de julio de dos mil once, el que deber ser anterior al dictado del laudo de veintids de enero de dos mil doce.
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Mediante provedo de doce de diciembre de dos mil doce, la Junta responsable desahog el requerimiento efectuado, dejando insubsistente el laudo de fecha cinco de julio de dos mil once, ordenando se turnaran los autos a proyecto de resolucin.
En diverso acuerdo de quince de mayo de dos mil trece, la Presidenta de este rgano Federal, tuvo por no acatada en sus trminos la ejecutoria de quince de noviembre de dos mil doce, por lo que requiri a la autoridad del conocimiento, para que dentro de las veinticuatro horas siguientes a la notificacin de dicho auto, dejara insubsistente el laudo de veintids de enero de dos mil trece, y en su lugar dictara otro en el que diera cabal cumplimiento a la ejecutoria de amparo referida.
Finalmente, con fecha veintisiete de mayo de dos mil trece, en acatamiento a lo anterior, la Junta laboral dict un cuarto laudo, bajo los puntos resolutivos siguientes: PRIMERO.- Es de cumplimentarse y se cumplimenta la Ejecutoria emitida por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito, correspondiente a la sesin del da quince de noviembre del ao dos mil doce, Amparo Directo Nmero DT.- 309/2012; as como, del acuerdo emitido por dicho Tribunal Colegiado con fecha quince de mayo de dos mil trece, en consecuencia, se deja insubsistente el anterior laudo de fecha
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60 primero de septiembre del ao dos mil nueve, cinco de julio de dos mil doce, y veintids de enero de dos mil trece, y en su lugar se emite la presente resolucin. - - - SEGUNDO.- Se condena al INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, a que reconozca al actor los padecimientos que quedaron determinados por el perito mdico tercero en discordia, consistentes en: 1.- HIPOACUSIA BILATERAL SECUNDARIA A TRAUMA ACSTICO CRNICO QUE LE CONDICIONA CORTIPATA BILATERAL COMBINADA DEL 17%; 2.- ENFERMEDAD BRONCOPULMONAR SECUNDARIA A INHALACIN CRNICA DE VAPORES DE CIDOS, SOSA, TRIPLIFOSFATO, CARBONATO, HUMOS DE PENTOXIDOS, FOSFORO AMARILLO, POLVOS DE ARENA, SILICA, HUMOS DE FUNDICIN, POLVOS METLICOS; 3.- SNDROME DOLOROSO LUMBAR CRNICO POSTRAUMTICO, POSTESFUERZO Y A LOS MICROTRAUMATISMOS REPETITIVOS NO SISTEMATIZADO; as como su origen y valuacin; esto es, que tales padecimientos son del orden profesional y le confieren una incapacidad valuada en un 55% de disminucin orgnica funcional; y en consecuencia, a que asigne y pague al actor la pensin correspondiente a dicha incapacidad la cual surtir sus efectos a partir de la fecha de la anterior resolucin; ello ocurri el veintids de enero del ao dos mil trece, el monto de la pensin se cuantifica en $4,119.08 (CUATRO MIL CIENTO DIECINUEVE PESOS 08/100 M.N.) mensuales; dicha pensin deber otorgarse ms los incrementos
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61 que se llegasen a conceder por el H. Consejo Tcnico del Instituto demandado, a las pensiones de incapacidad parcial permanente; as como al otorgamiento de la parte actora de las prestaciones en especie derivadas de este tipo de pensin y que seala el artculo 63 y 92 de la Ley del Seguro Social.- As tambin, es procedente condenar al Instituto demandado al otorgamiento y pago de aguinaldo que conforme al artculo 95 de la anterior Ley del Seguro Social, reclam el actor. - - - TERCERO.-. - - - NOTIFQUESE PERSONALMENTE
Por otra parte, debe sealarse cuando se promueve juicio de amparo directo controvirtiendo la determinacin de la Junta laboral, respecto a una incapacidad parcial permanente, as como aspectos diversos a la misma, y en virtud del carcter declarativo de los laudos y los efectos del juicio de amparo, sera procedente que en cumplimiento a la sentencia federal, en el caso de que en sta se hubiese confirmado la incapacidad, y la concesin del amparo fue por algn aspecto distinto a dicha prestacin, la fecha a tomar en cuenta para su pago sera la del primer laudo, ya que en ste se declar la procedencia de la incapacidad reclamada; pero, si la proteccin de la Justicia Federal se otorg respecto al establecimiento y condena del pago de la pensin relativa, el laudo dictado en cumplimiento de tal sentencia protectora ser el punto de partida para la cuantificacin de su pago, porque es aqu donde
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62 se dara el carcter de cosa juzgada sobre la procedencia de la prestacin de mrito.
Tiene apoyo lo anterior, en la Jurisprudencia sustentada por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, misma que aparece publicada en la pgina ciento cincuenta y ocho, Tomo X, mes de Septiembre de 1999, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, cuyo rubro y texto dicen: PENSIN POR INCAPACIDAD PARCIAL PERMANENTE. FECHA A PARTIR DE LA QUE DEBE PAGARSE, EN CASO DE QUE EN CONTRA DE LA DETERMINACIN DE LA AUTORIDAD CORRESPONDIENTE, SE HAYA PROMOVIDO J UICIO DE AMPARO. La anterior Cuarta Sala de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, a travs de la jurisprudencia 4a./J. 4/93, de rubro: "PENSIN POR INCAPACIDAD DERIVADA DE UN RIESGO PROFESIONAL, FECHA A PARTIR DE LA CUAL DEBE CUBRIRSE SU PAGO.", estableci que si bien los artculos 51, 65 y 68 de la Ley del Seguro Social no sealan en forma expresa a partir de qu momento debe cubrirse la pensin por incapacidad parcial o total por grado de riesgo, dicho pago debe hacerse a partir de que la autoridad correspondiente lo determine, lo que ocurre cuando el consejo tcnico emite su resolucin, en el caso de que el trabajador hubiera optado por recurrir ante l inconformndose con la calificacin del riesgo hecho por el instituto, o bien, cuando la autoridad laboral competente dicte el laudo respectivo, en el
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63 supuesto de que el asegurado hubiera ejercitado la accin correspondiente. En concordancia con dicha jurisprudencia, debe sealarse que, en caso de que en contra de esta determinacin de incapacidad de la Junta laboral, se hubiere promovido juicio de amparo, en el que se haya controvertido la determinacin en s misma considerada, as como aspectos aleatorios o diversos a ella, de conformidad con los efectos que tiene el juicio de amparo y al carcter de resolucin declarativa que, en la especie, tiene dicho laudo, lo procedente es que, en cumplimiento de esta sentencia de amparo, en el evento de que se hubiere confirmado la determinacin de la incapacidad, ya sea porque no fue motivo de anlisis o porque al serlo result correcta y se concediera el amparo por algn aspecto aleatorio o diverso a la prestacin sealada, la fecha a partir de la que debe pagarse la pensin correspondiente es la del primer laudo, ya que en l se determin la incapacidad del trabajador. En cambio, si el amparo se concedi por algn aspecto relacionado con el establecimiento y condena del pago de la pensin, el laudo dictado en cumplimiento de la sentencia protectora deber ser el punto de partida para el referido pago, porque ser hasta ese fallo donde se decida, con carcter de cosa juzgada, la procedencia de la prestacin.
Ahora bien, si como qued reseado, este Tribunal Colegiado por acuerdo de Presidencia de quince de mayo de dos mil trece, determin que la autoridad responsable, con el laudo de
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64 fecha veintids de enero de dos mil trece, no dio cumplimiento a la ejecutoria de amparo dictada en sesin de quince de noviembre de dos mil doce, ordenndole dejara insubsistente dicho fallo, y dictara otro donde cumplimentara en sus trminos la sentencia de amparo de mrito; y, con fecha veinte de mayo de dos mil trece dict un cuarto laudo, donde se le tuvo por acatando los efectos de la proteccin federal; es inconcuso, que la data a partir de la cual deber realizarse la cuantificacin de la pensin por incapacidad parcial permanente del C. Celso Fuentes Delgado, es a partir del veinte de mayo de dos mil trece, porque si bien, la sentencia laboral de veintids de enero de misma anualidad, fue dictada en cumplimiento a la ejecutoria de amparo que nos ocupa, la misma qued sin efecto jurdico alguno, al dejarla insubsistente la responsable en virtud del requerimiento que le efectu este Tribunal Federal, y si en el ulterior de veinte de mayo de dos mil trece, fue donde se le tuvo a la autoridad del conocimiento por dando cumplimiento total a la pluricitada ejecutoria de amparo de quince de noviembre de dos mil doce, es evidente que es a partir de esta fecha, se deber realizar la cuantificacin de la pensin por incapacidad parcial permanente de que se trata; de ah, lo fundado del argumento hecho valer por el Instituto quejoso.
Consecuentemente, al resultar fundado el concepto de violacin expresado por el Instituto Mexicano del Seguro Social, lo procedente es conceder el amparo y proteccin de la Justicia
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65 Federal, para el efecto de que la Junta responsable deje insubsistente el laudo reclamado, y dicte otro en el que determine como fecha a partir de la cual se deber realizar la cuantificacin de la pensin por incapacidad parcial permanente del tercero interesado Celso Fuentes Delgado, el veinte de mayo de dos mil trece; procediendo conforme a Derecho.
En la inteligencia, de que la proteccin Federal se hace extensiva al acto atribuido a las autoridades ejecutoras, ello en trminos de la Jurisprudencia nmero 102, sustentada por la entonces Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que aparece publicada en la pgina sesenta y seis, del Tomo VI, Materia Comn, del Apndice al Semanario Judicial de la Federacin de mil novecientos diecisiete-mil novecientos noventa y cinco, cuyo rubro y texto dicen: AUTORIDADES EJECUTORAS, ACTOS DE, NO RECLAMADOS POR VICIOS PROPIOS.- Si la sentencia de amparo considera violatoria de garantas la resolucin que ejecutan, igual declaracin debe hacerse respecto de los actos de ejecucin, si no se reclaman, especialmente, vicios de sta.
Por lo expuesto, y con apoyo, adems en los artculos 76, 77, 78, 80, 158 y 190 de la Ley de Amparo, 35 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, se
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R E S U E L V E:
NICO.- La Justicia de la Unin AMPARA Y PROTEGE al INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL, contra el acto que reclam de la Junta Especial Nmero Nueve Bis de la Federal de Conciliacin y Arbitraje, contra el laudo de veintisiete de mayo de dos mil trece y su ejecucin, pronunciado en el expediente del juicio laboral 768/2006, seguido por Celso Fuentes Delgado, en contra del Instituto ahora quejoso.