2 CONCEPTUALIZAO DOGMTICA DO ORDENAMENTO; VALIDADE, VIGNCIA, EFICCIA
E FORA.
Validade jurdica das normas e do ordenamento uma questo zettica, sendo uma questo aberta. Do ngulo dogmtico, a questo fechada. O problema dogmtico da validade , assim, quando uma norma reconhecida pelo ordenamento, a partir de que momento, quando deixa de valer, quais os efeitos que produz e quando e at quando as produz, se as produz mesmo quando no pode ser tecnicamente reconhecida como vlida (norma inconstitucional). Validade A norma deve estar integrada ao ordenamento, deve ser cumprido o processo de formao ou produo normativa, em conformidade com os requisitos do ordenamento. Vigncia Publicao; vigente, portanto, a norma vlida (pertencente ao ordenamento), exige um comportamento, a qual ocorre a partir de um dado momento e at que a norma seja revogada. Uma norma pode ser vlida sem ser vigente, embora a norma vigente seja sempre vlida. Eficcia Produo de efeitos, dependendo dos seguintes requisitos: Requisitos fticos; Torna a norma efetiva ou socialmente eficaz, esta se diz socialmente eficaz quando encontra na realidade condies adequadas para produzir seus efeitos. Ex: Se uma norma prescreve a obrigatoriedade do uso de determinado aparelho, para proteo do trabalhador, mas esse aparelho no existe no mercado nem h previso para sua produo em quantidade adequada, a norma ser ineficaz nesse sentido. Norma plenamente ineficaz - Caso esta no seja observada pelo destinatrio nem os tribunais seimportam com a mesma. Requisitos Tcnicos Necessidade de unio entre diversas normas, sem as quais a norma no pode produzir seus efeitos. Ex: A norma prescreve que crimes hediondos sero inafianveis, mas transfere para outra norma a definio de hediondo. Enquanto esta no existir, a primeira no poder produzir efeitos. Funes Eficaciais Funo de Bloqueio Visa impedir ou cercear a ocorrncia de comportamentos contrrios a sua determinao, bloqueando as condutas indesejveis. Funo Programa Visa realizao de objetivo, tem o sentido de programa a ser concretizado. Funo Resguardo Visa realizao de um comportamento, quer assegurar uma conduta desejada. Eficcia Plena Quando a concretizao da funo eficacial imediata sem necessidade de outra norma. Ex: Artigo 129 do Cdigo Penal ofender a integridade corporal ou sade de outrem; pena- deteno de trs meses a um ano. Eficcia Limitada Quando, para a realizao eficacial, h necessidade de outras normas. Ex: Artigo 218 da Constituio Federal O estado promover e incentivar o desenvolvimento cientfico, a pesquisa e a capacitao tecnolgica. Eficcia Contida Quando pode ser restringida, sendo plena enquanto no sobrevier a restrio. Ex: livre o exerccio de qualquer trabalho, oficio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Artigo 5 XIII da constituio Federal. Em geral quando a funo eficacial primria de programa, temos eficcia limitada, pois aquela funo exige outras normas futuras para serem realizadas. J na funo de bloqueioe resguardo, casos de eficcia plena e contida so mais frequentes. Vigor Tem a ver com sua imperatividade, com sua fora vinculante. Ultratividade manifestao do vigor da norma legal. Dizer que uma norma tem vigor significa que ela tem fora impositiva, no havendo, em principio, como subtrair-se a seu comando, a seu imprio. Uma norma pode ser vlida, mas no ser ainda vigente; Ser vlida e vigente, mas no ter eficcia; No ser nem vlida nem vigente e, no entanto, ter vigor. 4.3.2.1 DINMICA DO SISTEMA; NORMA DE REVOGAO, CADUCIDADE, COSTUME NEGATIVO E DESUSO. Revogar Significa retirar a validade por meios de outra norma. A norma revogada no vale mais, no faz mais parte do sistema. No fazendo mais parte, deixa de ser vigente. Proibio da Repristinao Significa que uma norma revogada no pode revalidar as normas antes revogadas pela norma que ela revoga. A norma revogadora pode ser manifesta ou implcita. Norma Revogadora manifesta quando nela a autoridade determina a norma revogada declaradamente. Norma revogadora implcita Quando numa nova disposio da matria, no se determina a norma revogada declaradamente. Revogao Pode ser: expressa, tcita e global. Revogao Expressa Exige uma norma revogadora manifesta que determina declaradamente qual a norma revogada; fica revogada o artigo x da lei zou fica revogada a lei tal, isto , todas as suas normas. Revogao Tcita A norma revogada implcita e a revogao resulta da incompatibilidade entre a matria regulada e as disposies antes vigentes. Revogao Global Ocorrepor meio de uma norma revogadora implcita sem a necessidade de incompatibilidade, bastando que a nova norma discipline integralmente uma matria, mesmo repetindo certas disciplinas da norma antiga. As revogaes expressas e globais no precisam ser demonstradas, mas a revogao tcita no se presume, exigindo-se a demonstrao da incompatibilidade por quem a alega. A norma revogadora, manifesta ou implcita, pode revogar todas as normas de um diploma normativo, por exemplo, de uma lei, ou apenas parte delas. Caducidade Essa situao pode se referir ao tempo; uma norma fixa o prazo terminal de sua vigncia; quando este completado, ela deixa de valer. Pode referir-se a condio de fato; uma norma editada para fazer frente calamidade que, deixando de existir, torna invlida a norma. Quando se refere a (uma data) no h o que discutir; quando envolve impreciso, exige argumentao. Desuso Os destinatrios no a cumprem, os sujeitos ignoram a norma. Ex: A norma previa a proibio de pesca por meio de tcnicas de alto custo; com a supervenincia de novas tcnicas, mais baratas, os destinatrios se desinteressam pelas anteriores, que deixam de ser produzidas. Costume negativo Trata-se de omisses que ocorrem diante de fatos que seriam condio de aplicao da norma. Ex: proibido fumar em recintos fechados ou em veculos pblicos. Cigarros estando venda, e em meios de comunicao viria em pleno funcionamento, fuma- se .
4.3.2.2.1 ANTINOMIA JURDICA. Antinomia lgico-matemtica Trata-se de um enunciado que simultaneamente contraditrio edemonstrvel. Antinomia Semntica Pode ser definida como uma contradio que resulta de uma deduo correta baseada em premissas coerentes, a mesma promana de incoerncias na estrutura de nveis de pensamento e da linguagem. Antinomia pragmtica Forte relao complementar entre emissor e receptor de uma mensagem, isto , relao fundada na diferena (superior-inferior, autoridade-sujeito). Esta aponta para uma situao possvel nas relaes humanas, mas que leva uma das partes a uma situao de indecidibilidade. Antinomia jurdica Trata-se da oposio que ocorre entre duas normas contraditrias (total ou parcialmente), emanadas de autoridades competentes num mesmo mbito normativo que colocam o sujeito numa posio insustentvel pela ausncia e inconsistncia de critrios a permitir-lhe uma sada nos quadros de um ordenamento dado. 1 Condio para existncia da antinomia jurdica - As normas que expressam ordens ao mesmo sujeito emanem de autoridades competentes num mesmo mbito normativo. 2 Condio para existncia antinomia jurdica - Exige que as instrues dadas ao comportamento do receptor se contradigam, pois para obedec-las, ele deve tambm desobedec-las. Essa condio lgica. Duas normas permissivas nunca so contraditrias, pois passvel permitir, ao mesmo tempo, um ato e uma omisso. Classificao das Antinomias Antinomias reais e aparentes Seriam aquelas para as quais no h, no ordenamento, regras normativas de soluo, sendo aparentes aquelas para as quais existem critrios normativos. Antinomias prprias e imprprias As prprias so aquelas queocorrem por motivos formais (por exemplo, uma norma permite o que outra obriga), e so imprprias as que se do em virtude do contedo material das normas. Classificao quanto ao mbito - Antinomias de direito interno, de direito internacional, de direito interno- internacional. Direito interno - Ocorrem dentro de um ordenamento estatal e podem ser dentro de um ramo do direito (direito civil, constitucional etc.) ou entre normas de diferentes ramos. Direito internacional - Ocorrem entre normas de direito internacional. Direito interno-internacional - Referem-se a conflitos de normas de direito interno com as de outro direito interno, ou normas de um direito interno e as de direito internacional. Classificao quanto extenso da contradio: Antinomia total-total Quando uma das normas no pode ser aplicada em nenhuma circunstncia, sem entrar em conflito com outra. Antinomia total-parcial Quando uma das normas no pode ser aplicada em nenhuma das circunstancias, sem entrar em conflito com outra, enquanto a outra tem um campo de aplicao que entra em conflito com a anterior apenas em parte. Antinomia parcial-parcial Quando as duas normas tm um campo de aplicao que em parte entra em conflito com o da outra, em parte no entra. 4.3.2.2-NULIDADE, ANULABILIDADE E INEXISTNCIA DE NORMAS. Nulidade Quando a norma no tem validade, pode ser-lhe recusada desde o momento em que passaria a ter vigncia, sendo-lhe a capacidade de produzir efeitos negados. Se o ato nulo, a norma valida, mas sua vigncia no ocorre, no produzindo nenhum efeito desde oinicio da vigncia. Ex: A sentena prolatada por um juiz que, no entanto, no era absolutamente competente para sentenciar sobre determinada matria. Anulabilidade A anulao depende da manifestao do sujeito que se v atingido pelos efeitos da norma. Se o ato anulvel, a norma valida e vigente, produzindo efeitos enquanto no se lhe tenha provocado e obtido a anulao. Ex: Um contrato celebrado por um menor. O prprio menor cessado a sua incapacidade, pode pedir a anulao do ato. Ressaltemos, porm que se no fizer, o contrato vale e diz-se, a anulabilidade sanada. Inexistncia aquela que nunca existiu, nunca foi vlida, no h que falar de norma. Se o ato inexistente, a norma nunca chega a ser vlida. Ex: A sentena prolatada por algum que no juiz, mas que se apresenta como tal, neste caso a sentena inexistente, Isto , nunca foi vlida. 4.3.2.3 - COMPLETUDE DO SISTEMA: LACUNAS As normas no conseguem dar conta de todo volume de situaes que emergem diuturnamente no meio social. Dessa forma, haver coisas que no foram previstas pelas normas jurdicas, e nessa hiptese podemos falar que estamos diante de vazios ou lacunas. Todavia, frisem-se as lacunas no esto no sistema jurdico, mas nas normas jurdicas. Isto porque, atravs dos meios de integrao, o intrprete colmata as lacunas, e preenche os vazios. Pode existir falha na norma jurdica, mas observando e interpretando o sistema jurdico consegue-se suprir tal falha, de modo que o sistema se apresente preenchido. No sistema jurdico brasileiro a prpria LICC em seu artigo 4, dispeque quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito, isto , no Brasil o prprio ordenamento jurdico, j antevendo sua eventual omisso, estipulou regra visando a san-la. 6.7.3 - OS MEIOS DE INTEGRAO. A CONSTATAO E O PREECHIMENTO DAS LACUNAS. A integrao o meio atravs do qual o intrprete colmata a lacuna encontrada. O trabalho do intrprete fazer um exame do sistema jurdico, como um todo, e no final do trabalho chegar concluso da existncia ou no de lacuna. Constatada esta parte para comut-la pela analogia, costumes, ou pelos princpios gerais do Direito. Costume Jurdico - uma norma jurdica tpica, s que no escrita. Quando esta e encontrada, no h lacuna, pois o costume norma prpria do ordenamento jurdico e, como tal, um elemento que faz parte do sistema. Analogia - feita com base em outra norma jurdica que no foi feita para o caso examinado. Princpios Gerais do Direito - So as que inspiram e do embasamento criao de toda e qualquer norma, inclusive e especialmente a constituio, bem como os valores sociais que afetam o sistema e dirigem sua finalidade. Ex; A justia, a dignidade do homem, a isonomia entre outros. Equidade - Usando como forma ltima de preenchimento da lacuna, a equidade implica um modo de avaliao do ato interpretativo mais amplo do que apenas o de ser a ltima alternativa para colmatao.
1.3 Zettica Jurdica
Zettica so, por exemplo, as investigaes que tm como objetivo o direito no mbito da Sociologia, Antropologia, Psicologia, Histria, Filsofia e Cincia Poltica
Uma investigao zettica do fenmeno jurdico pode partir de diferentes pressupostos admitidos como verdadeiros, os quais passam a orientar a pesquisa. Esses limites dividem a zettica em:
Emprica: investigao baseada nos limites da experincia, ligada a realidade
Analtica: investigao que parte de pressupostos lgicos
J a aplicao tcnica dos resultados da investigao divide-se em dois ramos:
Pura: quando a motivao da investigao desligada da realidade
Aplicada: quando os resultados da investigao podem ser aplicados no aperfeioamento de tcnicas de soluo de conflitos
Sendo assim, pode-se deduzir que existem quatro maneiras de se realizar uma investigao zettica: a) Zettica analtica pura
b) Zettica analtica aplicada
c) Zettica emprica pura
d) Zettica emprica aplicada
1.4 Dogmtica jurdica
So disciplinas dogmticas, no estudo do direitos, a cincia do direito civil, comercial, constitucional, processual, penal, tributrio, administrativo, internacional, econmico entre outras.
As questes dogmticas partem do principio da inegabilidade dos pontos de partida, por isso essas questes so sempre finitas.
Os juristas que seguem esse mtodo procuram sempre compreender e tornar o direito aplicvel dentro dos marcos da ordem vigente
Devido a uma grande limitao terica pode ocorrer que o direito se torne um conhecimento muito restritivo, legalista, distanciando-se da realidade social.
Embora o conhecimento dogmtico trabalhe com pontos de partida inegveis, no trabalha com certezas, mas sim com incertezas, j que parte de uma incerteza primitiva, ampliando o grau de suportabilidade social, para tornar possvel a deciso de conflitos.
Ao aumentar as incertezas, o jurista no pode deixar de compatibiliza-las com a vinculao a normas e a presso para decidir os conflitos.
2.1 Direito e conhecimento do Direito: origens
Dik: deriva de um vocbulo que significa limites s terras de um homem, representa ao que de cada um; poder de estabelecer o equilbrio social
Sociedades primitivas: princpio do parentesco Dentro da comunidade todos so parentes, excluindo-se quem no se enquadra nessa categoria. 3.1 Dogmtica e Tecnologia Sociedade do sculo XIX:
Direito: era visto como um fenmeno da disciplina social sob a forma punitiva, repressiva. Estado: era visto como garantidor da ordem pblica, que estabelecia ou reconhecia o direito como um conjunto de normas, proibies e obrigaes Jurista: deveria sistematizar e interpretar as normas
Sociedade atual:
Direito: visto como um mecanismo de controle premunitivo, dando mais enfoque a normas de organizao, de condicionamentos, que antecipam os comportamentos desejados, sem a atribuio de carter punitivo ao descumprimento. Estado: passa a ter como atribuies o papel de produzir servios de consumo social, de regulamentar a economia e de produzir mercadorias. Com isso, passa a organizar sua prpria mquina assistencial, de servios e de produo, alm de criar um sistema de estmulos e subsdios. Tornou-se centro de distribuio de renda. Jurista: Alm de sistematizador e interprete, passa a ser tambm um terico do aconselhamento das opes e oportunidades.
Proposies doutrinrias tomam uma das seguintes formas:
- Orientaes: Proposies que ajudam na elaborao de deciso por meio de elementos cognitivos - Recomendaes: Proposies persuasivas que fornece dados deciso por meio de regras tcnicas (se queres x, deves z) ou pragmticas ( visto que deves x, ento deves z) - Exortaes: Preposies que apelam para sentimentos sociais ou valores
Cincia dogmtica cumpre a funo tpica de uma tecnologia. Sendo um pensamento conceitual, a dogmtica pode instrumentalizar-se a servio da ao sobre a sociedade.
Um pensamento tecnolgico fechado problematizao de seus pressupostos com o objetivo unicamente de criar condies para a ao.
A ideia do clculo em termos de relao custo/benefcio est presente no saber jurdico-dogmtico, j que os conflitos devem ser resolvidos juridicamente com o mnimo de perturbao social.
Saber dogmtico possui funes: - Pedaggica: forma e conforma o modo como o jurista encara os conflitos sociais - De desencargo: permite que jurista no seja obrigado a tomar conscincia de todo o repertrio argumentativo, dando-lhe muitas interpretaes e aplicaes diferentes do direito. - De institucionalizar a tradio jurdica: atravs da base comum para os tcnicos do direito. Conceitos mais importantes da dogmtica renem aspectos de contedos descritivo e frmulas de ao.
3.2 Decidilidade de conflitos como problema central da Dogmtica do Direito
Uma investigao cientfica sempre faz frente ao problema da verdade
Todo enunciado cientifico possui validade universal, porm no absoluta, sendo sempre sujeita verificao Cincia do Direito deixa de determinar o que sempre foi o direito, passando a determinar o que pode ser direito (relao causal). Seus enunciados resultam em consequncias programticas de decises.
Enunciados da cincia jurdica, diferentemente dos cientficos, possuem sua validade dependente de sua relevncia prtica.
As questes dogmticas so tipicamente tecnolgicas, pois tm funo diretiva explcita, j que suas situaes so configuradas no campo do dever-ser. Essas questes visam possibilitar e orientar a ao, sendo, portanto, dogmticas.
Os juristas tendem a atribuir maior importncia s questes dogmticas em detrimento das zetticas. Porm, as questes dogmticas se estruturam em dogmas que devem ser de algum modo legitimados, orientando-se inevitavelmente a questes zetticas.
As distines entre questes zetticas e dogmticas mostram uma transio entre o ser e o dever ser.
3.3 Modelos da Cincia Dogmtica do Direito
Modelo Analtico: deve-se determinar as condies de adequao para um conflito hipottico. - O ser humano visto como um ser dotado de necessidades que so reveladoras de interesses, os quais podem ser compatveis ou no, exigindo-se medidas que as harmonizem ou resolvam seus conflitos. - Cincia do direito uma sistematizao de regras para a obteno de decises possveis.
Modelo Hermenutico: deve-se analisar o sentido entre a hiptese de conflito e a de deciso. - O ser humano visto como um ser cujo agir tem um sentido que lhe da unidade - Cincia do direito uma atividade interpretativa, sendo um sistema compreensivo do comportamento humano
Modelo Emprico: deve-se buscar as condies de possibilidade de uma deciso hipottica para um conflito hipottico. - O ser humano um ser dotado de funes, ou seja, que se adapta por continua evoluo e transformao. - Cincia do direito uma investigao das normas de convivncia, sendo um sistema explicativo do comportamento humano enquanto controlado por normas.
4.4.3 Fontes do direito: uma teoria a servio da racionalizao do estado liberal
A teoria das fontes revestida pelo fato de que o direito no essencialmente um dado, mas sim uma construo elaborada no interior da cultura humana.Com isso, cria-se um problema terico, pois o reconhecimento do direito como uma construo no exclui seu aspecto como dado.
Savigny procurava distinguir entre a lei e seu sentido, ou seja, seu espirito que era baseado nas convices comuns de um povo. Com isso, possvel distinguir o centro emanador (espirito do povo) dos atos formais de concretizao do direito (atos estatais)
Franois Geny divide a fonte em dois tipos: fontes substanciais e fontes formais. Essa diviso at hoje repetida, j que traz para a teoria dogmtica um critrio classificador dos centros produtores do direito, de forma a sistematiza-lo coerentemente.
No sculo XIX surge uma concepo sistemtica que conduz a uma unidade terica formalizante, baseada na ideia de que o direito emana de atos jurdicos que passam a ser considerados sua nica fonte.
A concepo formal do prprio ato jurdico permite um modelo hierrquico do ordenamento, em que os atos jurdicos estatais produtores de normas gerais esto no topo, depois os atos jurisdicionais, atos estatutrios e atos negociais.
A expresso fonte contem vrias ambiguidades, j que pode fazer referncia tanto a origem histrica, sociolgica, psicolgica, mas tambm a gnese analtica, os processos de elaborao e de deduo de regras obrigatrias, ou at mesmo a natureza filosfica do direito, seu fundamento e sua justificao.
O conceito de direito tambm repleto de ambiguidades, pois pode usa- lo para se referir a norma (direito objetivo), situaes (direito subjetivo) ou a prpria cincia jurdica e sua produo terica (fontes da cincia do direito)
Na dogmtica moderna, a teoria das fontes extremamente importante, pois torna possvel regular o aparecimento contnuo e plural de normas de comportamento sem perder de vista a segurana e a certeza das relaes. Essa teoria tambm proporciona uma srie de regras estruturais do sistema do ordenamento, j que estabelece o reconhecimento de uma norma como jurdica.
A dogmtica analtica utiliza o termo fonte para descrever os modos de formao das normas jurdicas, isto , sua entrada no sistema do ordenamento. Tambm propem classificaes das fontes com base no grau maior ou menor de objetividade da norma perante sua origem e modo de formao.
4.3.3.1 Legislao
Modo de formao de normas jurdicas por meio de atos competentes que so estabelecidos por normas soberanas.
O reconhecimento da legislao como fonte de direito baseia-se no fato da Constituio ser um ato fundante que produz um conjunto de normas primrias
4.3.3.1.1 Constituio
Possui dois tipos de normas: normas que determinam como outras normas sero feitas (limites e tipo de processo) ou normas que repercutem imediatamente sobre a conduta.
Classificao da Constituio para Kelsen:
o Sentido material: normas bsicas que especificam como sero feitas todas as leis (normas gerais) o Sentido formal: normas que j disciplinam certos comportamentos imediatamente Constituio pode ser dividida em trs sentidos:
o Sociolgico: A Constituio vista como a soma de fatores reais do poder que regem o pas, sendo esses fatores reais a fora ativa e eficaz que forma todas as leis e instituies jurdicas. Em suma: os fatores reais impulsionam numa direo que exige procedimentos, os quais devem ser regulados, resultando na elaborao das normas constitucionais
o Poltico: A Constituio vista como uma deciso poltica fundamental, identificando-se com o contedo poltico social visto como ideal. A Constituio relacionada a um ato de vontade, no importando se corresponde ou no aos anseios sociais.
o Jurdico: A Constituio vista como normas bsicas postas, de contedo eminentemente tcnico. Essas normas articuladas acabam por possibilitar os procedimentos para o desenvolvimento das atividades organizada da sociedade. 4.3.3.1.2 Leis
A lei a forma de que se reveste a norma ou um conjunto de normas Madentro do ordenamento
A lei um revestimento estrutural da norma que lhe d a condio de norma jurdica, dando-lhe um carter legal.
Institucionalizao: processo que confere aos enunciados carter legal Promulgao: o ato de sancionar a lei, conferindo-lhe a entrada no universo do ordenamento. Confere validade ao ato. Publicao: o ato de tornar a lei conhecida. Tem a funo de neutralizar a ignorncia.
A doutrina distingue a lei no sentido material e formal.
o Material: leis caracterizadas pela sua natureza (produo solene e institucionalizada de normas gerais). Designa o contedo da norma
o Formal: leis caracterizadas pela forma (contedos que adquirem o carter de lei porque obedecem a sua forma de produo). Designa um modo de produo de normas
4.3.3.1.3 Hierarquia das fontes legais: leis, decretos, regulamentos, portarias
Decretos: so formulados pelo Presidente da Repblica e que, entre outras funes, estabelecem os regulamentos das leis, que explicitam as normas legais para viabilizar sua execuo. Os decretos que regulamentam leis devem ser fieis ao cumprimento da lei, no podendo extrapolar as limitaes legais.
Portarias: atos normativo do Executivo, estabelecem normas que, primeiramente, possuem eficcia individual e apenas para os rgos da administrao
Instrues: atos administrativos internos que vinculam no mbito de rgos.
A Constituio o ponto de partida da hierarquia das fontes, j que determina todas as competncias normativas do Estado.
A questo da hierarquia coloca-se quando, dentro de um mapa horizontalmente estendido, uma competncia avana no limite da outra.
Ideia de que a norma superior prevalece sobre a inferior fundada no principio de quem pode o mais pode o menos ( a maiore ad minus). H autores que no acreditam nessa hierarquia e defendem que o que existe apenas o fato de uma fonte dever ficar no seu mbito.
A funo da hierarquia mais jurdico-poltica do que analtica. Analiticamente, o que faz uma fonte prevalecer sobre a outra no a generalidade de suas normas, mas sim a relao de validade Normas que estabelecem critrios referentes ao contedo de outras normas so prevalentes a estas.
4.3.3.1.4 Cdigos, consolidaes e compilaes
Cdigos: - so conjuntos de normas estabelecidos por lei. - regulamentao unitria de um ramo do direito - representam um esforo tcnico de domnio prtico, conforme as exigncias da decidibilidade de conflitos
Consolidaes: so uma espcie de confirmao unitria de matria legal preexistente, podendo ser, por isso, estabelecidas por mero decreto.
Compilaes: repertrio de normas que, normalmente, obedecem a critrios cronolgicos, com divises por matria, e que conhecemos sobretudo quanto s decises jurisprudenciais
4.3.3.1.5 Tratados e convenes internacionais
Os tratados so fontes cujo centro irradiador o acordo entre as vontades soberanas dos Estados
As convenes so celebradas no mbito dos organismos internacionais que, reconhecidos, veem seus atos normativos repercutirem no mbito interno dos Estados
H a presena de normas internacionais que tm por objeto a conduta do ser humano diretamente e que tornam os cidados de um Estado verdadeiros sujeitos de direitos internacionais. Essas fontes podem at contrariar ditames constitucionais de um Estado, podendo inclusive prevalecer sobre estes.
Existem tambm costumes internacionais que prevalecem sobre as ordens jurdicas nacionais e equiparam-se, em fora, s constituies.
4.3.3.2 Costume e Jurisprudncia
Exitem duas tradies jurdicas importantes: a romanstica e a anglo- saxnica. Ambas abordam a jurisprudncia de diferentes formas:
Recentemente tm surgido fenmenos novos, como a uniformizao da jurisprudncia por fora da prpria lei processual e das sumulas dos tribunais superiores
Atos negociais so fonte de normas individuais vinculantes para as partes. Se considerarmos que o ordenamento contem tanto normas gerais como individuais, consideramos, assim, os atos negociais como fontes de direito
Doutrina pode ser responsvel pelo aparecimento de standards jurdicos, que so frmulas valorativas as quais uniformizam a interpretao de diversos conceitos, mas sem a fora de fonte de direito.
A analogia um jeito de se estender de uma norma situaes semelhantes para as quais no havia nenhuma norma estabelecida.
Nos princpios gerais repousa a obrigatoriedade jurdica de todo o repertrio normativo. Eles no so fonte do direito, porm atuam sobre as demais fontes.
Equidade: considerao harmnica das circunstncias concretas. um principio que torna plena a justia. Tambm no fonte do direito, mas sim regulamentador da concretizao do direito.
4.3.3.4 Estrutura e repertrio do sistema e teoria das fontes
A estrutura possui regras que tornam possvel a identificao de certos fenmenos sociais como fontes de normas.
Razo jurdica: conjunto de regras estruturais (doutrina, princpios gerais do direito, equidade, analogia)
Fontes stricto sensu: normas que do origem ao sistema (lei, costume, atos negociais, jurisprudncia)
As regras estruturais no so fontes, porm respondem pela coeso global do sistema, conferindo-lhe sentido geral de imperatividade
4.3.3. Doutrina da irretroatividade das leis: direito adquirido, ato jurdico perfeito, coisa julgada
Incidncia: - configurao atual de situaes subjetivas e produo de efeitos em sucesso. - incide sobre a realidade, atuando sobre essa no tempo e no espao. - possui trs condies: validade, vigncia e eficcia Eficcia X Incidncia
Possibilidade de refere-se ao efeito produzir efeitos produzido
Normas de competncia: conferem poder para estabelecer outras normas, qualificam certos atos sob certas condies como capazes de produzir efeitos. Sua incidncia: aquisio do poder que ela confere (ex: ser capaz para atos civis) Norma de conduta: estabelecem linhas de ao que geram consequncias. Conferem sentido aos atos que existem independentemente delas em outros contextos Sua incidncia: execuo de um ato por ela prevista ao que se imputa consequncias (ex: vender propriedade)
As normas possuem vigncia e eficcia futura, porm a eficcia pode ser retroativa. Por isso, a vigncia sempre desde j para o futuro e a eficcia desde j para o futuro ou para o passado
O principio do direito no protege o sujeito contra os efeitos retroativos de uma lei no que diz respeito incidncia de novas formas de conduta
Principio do ato jurdico perfeito: o ato exercido e consumado sob a norma de conduta da lei antiga no pode ser atingido por lei posterior.
A doutrina da irretroatividade serve ao valor de segurana jurdica, tendo por objetivo estabelecer a soluo de conflitos tentando prejudicar minimamente os setores da sociedade
4.4 Dogmtica analtica e sua funo social
O sistema jurdico constitui um sistema auto regulador com caractersticas prprias, porm que est sempre integrado com outros sistemas sociais. Por realizar um intercmbio de informaes com os demais sistemas, exige unidade para conseguir organizar de forma racional os eventos e situaes
A dogmtica analtica enfatiza uma viso unilateral e diferenciada do direito, concebendo-o como unidade, cujo maior critrio a justia que vista sob a tica do esquema igualdade/desigualdade
O tratamento universalista neutraliza as presses sociais, tratando os conflitos no em toda a sua extenso concreta, mas apenas na medida necessria a sua decidibilidade com um mnimo de perturbao social. Isso pode acarretar em um distanciamento da realidade.