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UNA LECTURA PARADOJAL DE LA REGLA DE RECONOCIMIENTO DE

HART.


El siguiente texto pretende esbozar de manera sustancial lo que podra
denominarse la paradoja de la regla de reconocimiento en la doctrina positivista del Derecho
de Hart, a partir de un breve anlisis de los siguientes aspectos:
a) Descripcin y anlisis de la teora de la rule of recognition
b) Analoga de la paradoja de la rule of recognition con los conceptos de Decir y
Mostrar en el Tractatus Logico-Philosophicus de Ludwig Wittgenstein.

1. La teora de la rule of recognition.
El desarrollo de la teora de la rule of recognition
1
tiene como punto de partida una
crtica al derecho positivo de Austin. Para Hart, la doctrina imperativa del derecho se
presenta como un modelo simple que no satisface ni manifiesta la complejidad de un
ordenamiento jurdico. Debido a que el Derecho entendido como un conjunto de
rdenes respaldadas por amenazas y la promesa de un castigo no explica la relacin
interna del fenmeno de la obligacin. Para que exista la obligacin debe identificarse
el aspecto interno y externo de la regla
2
. Desde el punto de vista interno las reglas
obedecen a la frmula: It is the law that, es decir, tal o cual cosa obedece a un sistema
jurdico y se dispone de determinada manera conforme a la disposicin del Derecho de
dicho sistema. Y en efecto, el carcter interno de la regla introduce una relacin

1
Para un acercamiento sociolgico de la nocin de regla en Winch y su influencia en la teora Hartiana Ver:
ARANGO PATIO, ALEJANDRO. Importancia de los problemas filosficos en la filosofa del derecho de Hart, Praxis
Filosfica, Universidad del valle N 32, enero-junio 2011.
2
La distincin entre el aspecto interno y externo de la regla es bien demarcada por Heart de la siguiente manera:
un enunciado interno manifiesta el punto de vista interno y es usada con naturalidad por quien, aceptando la
regla de reconocimiento y sin enunciar el hecho de que ella es aceptada, la aplica al reconocer como vlida alguna
regla particular del sistema. Denominaremos a la segunda forma de expresin un enunciado externo porque es el
lenguaje natural de un observador externo del sistema que, sin aceptar su regla de reconocimiento, enuncia el
hecho de que otros la aceptan. HART, H. El concepto de Derecho, pp.128.
vinculante con la rule of recognition que prescribe la prctica de las regla y el
reconocimiento de su aplicacin. En esta medida slo desde la perspectiva interna la
regla adquiere su acento natural y quiz no problemtico dentro del sistema
jurdico vigente, ya que slo basta con identificar como vlida cualquier regla en
particular. Contrario a esta disposicin, el punto de vista externo tiendo a relativizar la
validez de la rule of recognition, equiparndola a una forma de hbito de un determinado
sistema jurdico. As, la perspectiva externa interpretar el enunciado It is the law that de
forma relativa, entendiendo que en determinado sistema jurdico se reconoce por
Derecho X hbitos y costumbres, atenuando de este modo el nivel coercitivo de la regla
e invalidando la dimensin normativa del Derecho. En este sentido, la teora positivista
del Austin, es en buena medida, una teora externa a las dinmicas de las reglas de un
determinado sistema jurdico, ya que slo desde fuera puede interpretarse el carcter
proscriptivo y coercitivo de las reglas entendidas como rdenes respaldadas por
amenazas.
Si bien, la teora de la rule of recognition pretende entender el Derecho como un
conjunto de reglas
3
, la funcin principal de dicha regla consiste en que La regla de
reconocimiento servir, entonces, para reconocer o identificar las reglas del grupo
social, pues especificar alguna caracterstica cuya posesin por una regla revelar una
afirmacin indiscutible de que se trata de una regla del grupo. La regla de
reconocimiento es, pues, el elemento que fundamenta el sistema jurdico, que le otorga
unidad y certeza, identifica e individualiza a aqul respecto de otros y, finalmente, lo
delimita respecto de otros sistemas normativos
4
. As, la rule of recognition se configura

3
Hart establece la distincin entre reglas primarias y secundarias. Las reglas primarias imponen deberes positivos
acciones- o negativos omisiones- a los individuos. (como las que obligan a los individuos a mantener a sus
hijos. Las reglas secundarias por tanto, otorgan potestades a los particulares o las autoridades pblicas para crear,
modificar, extinguir o determinar los efectos de las reglas de tipo primario (un ejemplo de este tipo de reglas, son
aquellas reglas relativas a la fijacin de estndares contractuales entre particulares. Estndares que son a su vez
reglas primarias por que obligan a una persona a hacer o dejar de hacer algo.) Ver: La decisin Judicial : el debate
Hart-Dworkin, pp. 25-29
3
JIMNEZ CANO, R. M. Los problemas abiertos de la regla de reconocimiento, Universitas.
Revista de Filosofa, Derecho y Poltica, n 10, julio 2009, p. 88


como la condicin de posibilidad de todo sistema jurdico, y a su vez, es la base y el
fundamenta de cualquier dinmica normativa. No obstante, la rule of recognition carece de
un criterio de validez, es decir, para Hart tratar de establecer el valor de dicha regla es
un contrasentido, principalmente, porque el juicio de validez aduce a una consideracin
externa del sistema jurdico, slo quien se halla por fuera del entramado del
ordenamiento jurdico puede proferir un juicio de esta ndole o por otra parte, quien
considera que la validez de una regla est dada en la lectura de su eficacia asume que
existe un vnculo entre la validez y la eficacia de la regla
5
.
El problema de la validez de la rule of recognition se supera en la comprensin de la
naturaleza de este tipo especial de regla. Por una parte, la rule of recognition es la regla
suprema dentro del sistema jurdico, esto quiere decir, que en tanto regla ltima sirve de
instrumento de validez para las reglas de primer y segundo orden, mas no, para s
misma. De no operar de este modo, el razonamiento jurdico procedera ad infinitum o
se vera en la penosa dificultad de hallar un fundamento metafsico para sustentar el
reconocimiento de la regla. Y en segundo lugar, la rule of recognition funciona como la
descripcin de una prctica jurdica, y en esta medida su efectividad se erige como
criterio de validez,
6
o mejor como factualidad: No puede presentarse una cuestin de
ese tipo respecto de la validez de la propia regla de reconocimiento que proporcion los
criterios; ella no puede ser ni vlida ni invlida, simplemente se la acepta como
adecuada para ser usada de esta manera
7
. Sin embargo, Hart afirma que esta adecuacin
de la regla no soslaya la demostracin, sino que procura el reconocimiento de la rule of
recognition como un postulado de existencia fundamentado en la actividad de jueces y
tribulanes. Porque mientras que una regla subordinada de un sistema puede ser vlida


5
Sobre el problema de la validez y la eficacia de la Rule of recognition Ver: HART, H. El concepto de Derecho, pp. 130-
131. En ambos casos el error de la teora es el mismo: consiste en desatender el carcter especial del enunciado
interno y considerarlo como un enunciado externo acerca de la accin oficial.
6
HART, H. El concepto de Derecho, pp. 135.
7
dem., p, 135



y, en ese sentido, "existir" aun cuando sea generalmente desobedecida, la regla de
reconocimiento slo existe como una prctica compleja, pero normalmente
concordante, de los tribunales, funcionarios y particulares, al identificar el derecho por
referencia a ciertos criterios. Su existencia es una cuestin de hecho
8
. En suma, puede
decirse de manera sinttica que la rule of recognition es una proposicin que se muestra a s
misma, y que seala su origen pragmtica dentro del marco de referencia de la prctica
jurdica para consolidar su condicin de irreductibilidad fctica.

2. Analoga de la paradoja de la rule of recognition con los conceptos de Decir y
Mostrar en el Tractatus Logico-Philosophicus de Ludwig Wittgenstein.
Para entender el carcter que aqu se ha denominado paradjico de la rule of
recognition se desarrollar un contraste de las caractersticas de esta regla con los
conceptos de decir y mostrar de Ludwig Wittgenstein. Estos conceptos, que funcionan
como una clara delimitacin de la naturaleza de un tipo especfico de postulados
aparecen en el aforismo 4.1212 : lo que se puede mostrar no se puede decir.
9
Para
Wittgenstein existen enunciados que solamente pueden decir algo sobre los hechos del
mundo, mas, no pueden mostrar lo que estos hechos son. En esta medida, la relacin
con la rule of recognition de Hart puede plantearse como una paradoja, puesto que, para
Hart, la rule of recognition no puede decir su propia validez, ya que sera un sin sentido, o
se podra transformar en un enunciado extrajurdico. As, la formula It is the law that
como ncleo de la rule of recognition se muestra a s misma. No puede per se manifestar o
decir de su validez, puesto que se construye al margen de toda figura de validez, pero a
su vez, el carcter emprico de este enunciado, que reposa en la prctica jurdica y la
operatividad de jueces y tribunales se hace problemtico. No porque el carcter
pragmtico de la doctrina de Hart no se sustente correctamente en la prctica jurdica
10
,

8
dem., p, 137.
9
WITTGESTEIN, LUDWIG. Tractatus Logico-Philosophicus. Alianza, Madrid. 1993.
10
Para Robert Alexy la teora de la rule of recognition est condenada al fracaso, para el jurista la base
emprica de la rule of recognition no puede sustentar el criterio de validez del Derecho, ya que al hacer
sino que, en un nivel analtico la proposicin It is the law that no se sustenta
empricamente si se tiene en cuenta la distincin Hartiana del nivel interno y externo de
la regla; slo desde un punto de vista privilegiado se puede articular el enunciado lo
que dice la constitucin es derecho puesto que, al mostrase a s mismo, este enunciado
pasa de un estado descriptivo a uno ontolgico, es decir, tal enunciado dice que es el
derecho partiendo de cmo se ejecuta la prctica jurdica. Con lo cual, el lenguaje jurdico
en tanto que positivo, parte de su estructura de lenguaje para afirmar lo que no puede
decirse en su propio lenguaje (es decir, la validez de la rule of recognition
11
) De esta
manera, en trminos analticos, la rule of recognition est ms prxima a un postulado
apriorstico, que a una formulacin con base a la praxis jurdica. Como ya se ha
mostrado siguiendo la crtica de Alexy
12
el postulado de la regla de reconocimiento es un
tanto insuficiente para sustentar la norma fundamental del Derecho, y desde la
perspectiva analtica, en tanto que anlisis semntico de los postulados puede
presentar rasgos paradjicos, as como los presenta la ontologa fundamental del
mundo de los hechos en el Tractatus Logico-Philosophicus de Wittgenstein.
Es posible establecer la analoga entre la proposicin 1. 1 El mundo es la
totalidad de los hechos, no de las cosas
13
y la premisa It is the law that de Hart. Ambas
se muestran a s mismas como supuestos que apuntan a la constitucin profunda de sus

equidistante el estatuto emprico-prctico del Derecho al criterio de aceptacin del Derecho se
confunde de forma insuperable el hecho de Aceptar una regla que encuentra su expresin en una
prctica comn significa pasar del hecho de que esta prctica existe al juicio de que est ordenado
comportarse de acuerdo con esta prctica. Para Alexy, una norma fundamental (o como en el caso de
Hart la rule of recognition) debe aprehender el problema fundamental de toda teora sobre la norma
fundamental, a saber, el paso del ser al deber ser del Derecho. En este sentido, Alexy encuentra en la
teora Kelseniana bases mucho ms slidas para la fundamentacin de la norma fundamental, la cual no
se basa en criterio de aceptacin, sino en una norma que se pone de manifiesto y es tematizada. Ver
Alexy Robert, el concepto y la validez del Derecho. Editorial Gedisa. Barcelona, 2004, pp 122
11
Este problema es anlogo a ciertas proposiciones ontolgicas en el Tractatus Logico-Philosophicus, Karl Otto
explica Las tesis 1: El mundo es todo lo que es el caso y 2: Lo que es el caso, el hecho, es la existencia de
estados de cosas, caen en la sospecha de falta de sentido, porque segn su intencin son afirmaciones sobre el
mundo en su totalidad, es decir, sobre la forma a priori del mundo. stas no pueden de por s concebirse como
proposiciones de la ciencia positiva, como proposiciones sobre lo que es el caso, o -mediante la lgica de las
funciones veritativas- reducirse a tales proposiciones. Ver : Wittgenstein y Heidegger: La pregunta por el sentido del ser y
la sospecha de falta de sentido contra toda metafsica Karl Otto Apel. Traduccin de Bernab Navarro en Dianoia.
Anuario de filosofa, 1967, F.C.E., Mxico.
12
Ver nota 10.
13
1.1 Die Welt ist die Gesamtheit der Tatsachen, nicht der Dinge.
respectivos sistemas, y son de igual modo, premisas que tiene caras resonancias con la
contemplacin Sub specie aeterni de un determinado estado de cosas el Derecho en el
caso de Hart. En definitiva, son anunciados que muestran la realidad que buscan
aprehender mas no pueden decir aquello que tienen en comn con dicha realidad, de
all, que ambos puedan ser entendidos como proposiciones omnicomprensivas sin
ningn fundamento dentro de su propios sistemas representativos pero
paradjicamente se elevan a condicin de posibilidad de los mismos.
Milton Andres Ortiz Escobar.
email: maoehot00@hotmail.com
BIBLIOGRAFA.
ARANGO PATIO, ALEJANDRO. Importancia de los problemas filosficos en la
filosofa del derecho de Hart, Praxis Filosfica, Universidad del valle N 32, enero-
junio 2011.
JIMNEZ CANO, R. M. Los problemas abiertos de la regla de reconocimiento,
Universitas.Revista de Filosofa, Derecho y Poltica, n 10, julio 2009.
HART, H. El concepto de Derecho, Abaledo-Perrot, Buenos aires, 1963.
HART, H , DWORKIN. La decisin judicial; estudio preliminar de Csar
Rodrguez, Siglo del Hombre Editores : Facultad de derecho, Universidad de los
Andes. Bogot, 1997.
ALEXY, ROBERT, el concepto y la validez del Derecho. Editorial Gedisa. Barcelona,
2004.
OTTO APPEL, KARL .Wittgenstein y Heidegger: La pregunta por el sentido del ser y la
sospecha de falta de sentido contra toda metafsica. Traduccin de Bernab Navarro en
Dianoia. Anuario de filosofa, 1967, F.C.E., Mxico.
WITTGESTEIN, LUDWIG. Tractatus Logico-Philosophicus. Alianza, Madrid.
1993.