Aposentadoria: concorrncia entre beneficirios

Clarice de Azevedo
1
Victor Paulo Kloeckner Pires
2
Resumo: O presente trabalho visa proporcionar uma introduo a um tema que tem
gerado grandes controvrsias no Brasil atualmente na seara do Direito
Previdencirio: o rateio da penso por morte entre viva e ex-esposa alimentada.
Para a compreenso da temtica se faz necessrio a compreenso do que penso
por morte, quem so seus beneficirios, em quais casos ela e concedida, quais so
seus requisitos, quem faz jus ao percebimento desses valores e quais os
regramentos aplicveis casustica. Para tanto, parte-se de um estudo conceitual
para uma melhor compreenso dos temas que cercam o assunto principal, para que
assim, este possa ser abordado e compreendido. Dessa maneira, possvel,
problematizar a questo, apontando os pontos nevrlgicos, explicitando os
posicionamentos que brotam do Poder Judicirio atravs de seus rgos judicantes.
uma tentativa de trazer uma ampla viso ao tema, sem apresentar a inteno de
esgotar o tema a proposta desta monografia.
Palavrasc!ave: previdencirio penso por morte ex-esposa viva.
1" PR#$%#RA& C'(&#)%RA*+%&
Sabe-se que em pouco se assemelham o Direito de Famlia e o Direito
Previdencirio, vez que se tratam de ramos do Direito totalmente distintos, sendo
que, vrios institutos reconhecidos pelo segundo, so banidos do primeiro, como
podemos citar a unio entre pessoas do mesmo sexo ou o reconhecimento do
concubinato para fins de benefcio previdencirio.
No entanto, ambos possuem como pedra de toque a famlia. Ambos
pautam-se nos vnculos familiares desenvolvidos na clula familiar.
Todavia, a proteo decorrente da previdncia social, no est restrita
apenas aos vnculos de famlia, e sim de dependncia econmica, um vez que,
mesmo no se verificando mais o vnculo familiar, em persistindo a dependncia
econmica para fins de subsistncia garantido o direito percepo de benefcio
previdencirio, como se d no caso da ex-esposa que percebe penso alimentcia,
tema que, ser o objeto de estudo do presente.
1
Bacharel em Direito pela Universidade da Regio da Campanha campus So Gabriel/RS
2
Doutor em Direito pro!essor da Universidade "ederal do #ampa campus Santana do $ivramento/RS
Essa condio de dependncia decorre da previso constitucional, uma vez
que, o inciso V, do artigo 201, da Constituio Federal (CF), prev, o direito
penso por morte ao "cnjuge, companheiro ou dependente".
Da mesma forma, o artigo 6, combinado com o artigo 5, da CF, garante o
direito proteo da previdncia pessoa, sem fazer qualquer restrio. Obrigando,
portanto, o legislador a estend-la aos que mantm vnculo afetivo e de dependncia
econmica.
Dessa maneira, cumpre analisar qual a posio mais acertada no que
tange a determinao das cotas partes cabveis a ex-esposa alimentada e a viva.
Os debates mais recentes se concentram no quantum alimentar devido a
ambas, se este deve ser partilhado 50% para cada uma das pensionistas ou se deve
respeitar o valor fixado ttulo de alimentos.
O tema no pacfico, quer por seus aspectos, quer pela interpretao da
legislao pertinente ao assunto, suscitando controvrsias entre doutrinadores e
legisladores, pois h quem afirme que a legislao clara e portanto, deve-se dividir
em cotas parte iguais, ou seja, 50% para cada uma das pensionistas. Todavia, outra
corrente entende que a diviso igualitria de que trata a lei, no significa a diviso
em 50% e sim a diviso consoante j se verificava ao tempo da fixao dos
alimentos e ainda, respeitando os limites da coisa julgada.
Desta feita, estabeleceu-se como objetivo central desenvolver o assunto
propondo como definio do problema a indagao acerca de qual seria o esprito
da lei, ou seja, qual a vontade do legislador.
A metodologia utilizada teve por base a pesquisa terica e jurisprudencial do
direito previdencirio. Procurou-se esclarecer a questo, para por fim, proporcionar
uma viso ampla do tema, possibilitado estabelecer uma postura diante de tal
problemtica.
Antes de qualquer coisa, necessrio conhecer o que penso por morte,
quem tem direito perceb-la, quais os requisitos para sua concesso, a natureza
do benefcio, enfim, uma breve anlise a legislao aplicvel a esta celeuma, para
que seja possvel uma estudo acerca do tema.
A partir de ento, passa-se a analisar atravs dos julgados, a interpretao
que pode ser obtida da lei. Dessa maneira, prope-se uma explanao sobre o
assunto, com base em casos concretos dos quais emanaram decises judiciais em
2
sentidos diversos acerca da mesma matria, posto que, no se trata de matria
ainda pacificada.
Tendo o direito como regulador das relaes sociais, tem-se que as
expresses do poder jurisdicional do Estado, manifestadas atravs das decises
emanadas dos rgos judicantes, tendem uniformizao da matria, como forma
de evitar as injustias sociais.
Todavia, o que se pode perceber que no houve uma preocupao nesse
sentido, no que tange a problemtica em tela.
Uma conceituao, explanao e reviso sobre o assunto, longe da
inteno de esgot-lo, a proposta desta monografia.
2" P%(&,' P'R $'R-%
Para uma anlise do tema, h que inicialmente se definir e compreender o
que penso por morte, quem so seus beneficirios, os requisitos para a sua
concesso, a questo da prescrio, enfim, algumas questes imprescidveis para o
entendimento da matria, com vistas uma posterior contextualizao do assunto,
passando-se a analisar, num segundo momento, a concorrncia entre os
beneficirios penso por morte do segurado e assim, entender como se d o rateio
entre a viva e a ex-esposa alimentada.
A penso por morte uma prestao assistencial proporcionada pela
Previdncia Social com vistas a manter a subsistncia das pessoas necessitadas as
quais dependiam do segurado.
Pode-se ter por definio (MARTNEZ,1998, p.102):
A penso por morte prestao dos dependentes necessitados
de meios de subsistncia, substituidora dos seus salrios, de
pagamento continuado, reeditvel e acumulvel com aposentadoria.
Sua razo de ser ficar sem condies de existncia quem
dependia do segurado. No deriva de contribuies aportadas, mas
dessa situao de fato, admitida presuntivamente pela lei.
A Constituio Federal, ao trazer disposies acerca do sistema
previdencirio, nos traz que a Previdncia Social ter carter contributivo e, dentre
%
os variados tipos de fatores aos quais oferece proteo, encontra-se o evento
morte
1
.

A penso por morte um benefcio de prestao continuada, destinada aos
dependentes do segurado, podendo ser estes, seu cnjuge sobrevivo, a
companheira ou companheiro, os filhos invlidos de qualquer idade, desde que a
invalidez tenha ocorrido antes dos 18 (dezoito) anos de idade e, os pais, desde que
no percebam qualquer tipo de aposentadoria ou penso prevista em lei. A
finalidade oferecer aos dependentes do falecido os meios para sua subsistncia.
Consiste numa importncia mensal conferida aos beneficirios do segurado quando
do seu falecimento.
Poder, ainda, ser concedida por morte presumida
2
e ainda nos casos de
desaparecimento do segurado em catstrofe, acidente ou desastre, sendo aceitos
como prova do desaparecimento, o Boletim de Ocorrncia da Polcia, o documento
confirmando a presena do segurado no local do desastre, noticirio dos meios de
comunicao e entre outros meios hbeis que comprove o evento.
Enfim, a finalidade do pensionamento possibilitar que o dependente
suprstite promova sua prpria existncia, visto que contava com um mantenedor e,
aps o falecimento deste, viu-se em situao de excepcionalidade.
Dessa maneira, tem-se a natureza assistencial da penso por morte, a qual
assegura a sua prestao aos necessitados, independentemente de contribuio.
2"1" A C'(C%P*,' .')#%R(A )% )% /A$01#A
A Constituio, de maneira aberta, admitiu expressamente trs tipos de
famlia: a fundada em matrimnio (art. 266, 1), a fundada em unio estvel (art.
266, 3) e a fundada na monoparentalidade (art. 266, 4).
Dessa maneira, tem-se que a Lei Maior no estabeleceu de forma taxativa,
um conceito de famlia, abrindo, assim, margem ao reconhecimento de entidades
1
Constituio Federal, art. 201, inciso : "cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade
avanada".
2
Lei 8.213/91, art. 74: "A penso por morte ser devida ao conjunto dos dependentes do segurado
que falecer, aposentado ou no, a contar da data: do bito, quando requerida at trinta dias depois
deste; do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no inciso anterior; da
deciso judicial, no caso de morte presumida". Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br> Acesso
em: 06 abr 2007.
&
familiares formadas pela unio de parentes consangneos ou jurdicos, que vivam
em regime de interdependncia familiar, por exemplo.
Enfim, a Carta Magna permite que seja dada proteo jurdica aos mais
variados arranjos familiares que possam se estabelecer.
Diante de tal situao, abriu-se ao legislador, a possibilidade de estabelecer
conceituaes de famlia ampliativas, nos mais diversos campos do direito.
Sendo assim, ao legislador previdencirio, atento s peculiaridades de sua
seara jurdica, foi permitido estabelecer um conceito de famlia, com vistas a definir
os beneficirios de seus planos sociais, atendido o disposto no art. 203 da CF, que
trata da assistncia social e de seus objetivos.
Ademais, o atendimento desse conceito determinao contida no art. 203,
reclama que a poltica pblica ainda atinja os necessitados, posto a natureza do
benefcio assistencial.
Cabe expor que no se afasta a possibilidade da anlise da legislao sob a
gide da proibio da no-suficincia.
Sobre o assunto, LEVAS (2007; p.287-288) colaciona que:
Trata-se de conceito equivalente proibio de excesso e
deixa-se deduzir logicamente do carter principiolgico das
obrigaes estatais.A proibio da no-suficincia exige que o
legislador [e tambm o administrador], se est obrigado a uma
ao, no deixe de lanar limites mnimos. O Estado, portanto,
limitado de um lado, por meio dos limites superiores da
proibio do excesso, e de outro, por meio dos limites
inferiores de proibio da no-suficincia. Como afirma
Borowski: "A melhor realizao possvel do objeto da
otimizao dos princpios jus-fundamentais-prestacionais um
objetivo prescrito na constituio.
Portanto, tem-se que o conceito de famlia no pode ser mais restritivo do
que o disposto pela constituinte de 1988 em razo do princpio da no-suficincia,
uma vez que, no pode enxugar o disposto na CF, sob pena de restringir a entidade
por ela protegida, ferindo, assim, a nossa Lei Maior.
'
2"2" 2%(%/#C#3R#'&

Os beneficirios da penso por morte so aquelas pessoas amparadas pela
Previdncia Social
4
.
A Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991
5
, elenca em seu art. 16, quais as
pessoas que fazem jus a proteo previdenciria em razo da morte do segurado:
art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, na
condio de dependentes do segurado:
- o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos
ou invlido;
- os pais;
- o irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de 21
(vinte e um) anos ou invlido;
V - (Revogada pela Lei n9.032, de 1995)(
1 A existncia de dependente de qualquer das classes deste
artigo exclui do direito s prestaes os das classes seguintes.
2 O enteado e o menor tutelado equiparam-se a filho mediante
declarao do segurado e desde que comprovada a dependncia
econmica na forma estabelecida no Regulamento. (Redao dada
pela Lei n 9.528, de 1997).
E ainda, o art. 76 da referida Lei:
art. 76. ...
[omissis]
2 O cnjuge divorciado ou separado judicialmente ou de fato que
recebia penso de alimentos concorrer em igualdade de condies
com os dependentes referidos no inciso do art. 16 desta Lei.
Dessa maneira, tem-se que so beneficirios do Regime Geral da
Previdncia Social (RGPS), na condio de dependentes do segurado, o cnjuge
sobrevivente, o ex-cnjuge alimentado, o convivente que mantinha unio estvel
com o segurado na forma do 3 do art. 226 da CF, o irmo e o filho menor no
emancipado, assim como aquele que estiver sob sua tutela e o enteado, desde que
no receba penso alimentcia ou benefcios previdencirios de Regimes Prprios
%
PR%V#)6(C#A &'C#A1. conjunto de medidas e de instituies para a proteo ao trabalhador e ao
funcionrio (e a seus dependentes ou beneficirios), na doena, na velhice, no desemprego, etc.
&
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br> Acesso em: 06 abr 2007.
)
da Previdncia, que vivia sob dependncia econmica e sustento do segurado,
solteiro e que no exera atividade remunerada.
Ainda, so beneficirios o filho invlido e o irmo de mesma condio,
desde que comprovado que a invalidez seja anterior a data do falecimento do de
cujus e, os genitores sob dependncia econmica e sustento familiar.
Entende-se que, para qualificao como dependente, imprescindvel que o
cnjuge separado ou divorciado, efetivamente percebesse a penso alimentcia na
data do fato gerador do benefcio, ou seja, do evento morte.
No entanto, a jurisprudncia tem se firmado no sentido de que, mesmo o
cnjuge separado judicialmente, que no perceba alimentos fixados por sentena ao
tempo do bito do segurado, pode requerer a concesso do benefcio por morte,
uma vez comprovada a necessidade.
Nesse sentido:
PREVDENCRO. PENSO POR MORTE. CNJUGE
SEPARADO JUDCALMENTE SEM ALMENTOS. PROVA DA
NECESSDADE. SMULAS 64 - TFR E 379 - STF. O cnjuge
separado judicialmente sem alimentos, uma vez comprovada a
necessidade, faz jus penso por morte do ex-marido. Recurso no
conhecido.(REsp. n 195.919/SP, Relator o Ministro Gilson Dipp, DJ
de 21/02/2000)
PREVDENCRO. PENSO POR MORTE. CNJUGE
SEPARADO JUDCALMENTE. RENNCA ANTEROR AOS
ALMENTOS. RRELEVNCA. devida a penso por morte ao ex-
cnjuge separado judicialmente, que comprove a dependncia
econmica superveniente, ainda que tenha dispensado
temporariamente a percepo de alimentos quando da separao
judicial. Recurso no conhecido. (REsp. n 196.678/SP, Relator o
Ministro Edson Vidigal, DJ de 04/10/1999)
Por outro lado, mesmo a viva que contrai novo casamento ou vive em
unio estvel, no perde o direito ao pensionamento recebido em virtude do
falecimento de seu ex-marido, exceto se da nova unio sobrevier alterao
econmica para melhoria da situao financeira.
E, ainda, a Previdncia reconhece o relacionamento de pessoas do mesmo
sexo, sendo que, o prprio NSS, regulou, atravs da nstruo Normativa n25 de
07 de junho de 2000
5
os procedimentos para a concesso de benefcio ao
companheiro ou companheira homossexual.
'
Disponvel em: <http://www.fiscosoft.com.br/indexacao/index_previdenciario.html - 48k> Acesso em:
21 abr 2007.
*
Mais uma vez, a tendncia da jurisprudncia e da lei previdenciria, deixa
bem ntida a natureza econmico-assistencial da Previdncia Social e sua
separao dos outros ramos, como ramo do direito autnomo localizado dentro da
seara do Direito Pblico, posto que a jurisdio previdenciria est nitidamente
ligada ao fim social, assentada nos princpios constitucionais da cidadania e da
dignidade da pessoa humana (artigo 1, incisos e da CF).
2"4" C'(C%&&,' )' 2%(%/0C#'
O benefcio pode ser concedido administrativamente atravs de
requerimento junto ao rgo previdencirio ou mediante o aporte da pretenso no
Poder Judicirio.
A busca da proteo judicial albergada pelo inciso XXXV do artigo 5 da
Carta Magna no exige o prvio esgotamento das vias administrativas para que seja
possvel o aporte da lide no Judicirio, uma vez que garantido a todos o direito ao
acesso Justia.
Tem-se que (NERY JUNOR, Nelson; NERY, Maria 2006, p.131):
Todos tm acesso justia para postular tutela jurisdicional
preventiva ou reparatria de um direito individual, coletivo ou difuso.
Ter direito constitucional de ao significa poder deduzir a pretenso
em juzo e tambm poder dela defender-se. O princpio
constitucional do direito de ao garante ao jurisdicionado o direito
de obter do Poder Judicirio a tutela jurisdicional adequada. (...) Por
tutela jurisdicional adequada entende-se a que provida da
efetividade e eficcia que dela se espera. (...) No pode a lei
infraconstitucional condicionar o acesso ao Poder Judicirio ao
esgotamento das vias administrativas, como ocorria no sitema
revogado (CF/1967 153 4). (...) Apenas quanto s aes relativas
disciplina e s competies desportivas que o texto
constitucional, exige, na forma da lei, o esgotamento das instnscias
da justia desportiva (CF 217 1.).
Outrossim, o direito de ao no pode ser restringido e, portanto, no se
pode exigir, como condio da ao, que se esgote as vias administrativas.
Ainda, acerca do assunto (MORAES, 2004, p.294):
nexiste a obrigatoriedade de esgotamento da instncia
administrativa para que a parte possa acessar o Judicirio. A
+
Constituio Federal de 1988, diferentemente da anterior, afastou a
necessidade da chamada jurisdio condicionada ou instncia
administrativa de curso forado, pois j se decidiu pela
inexigibilidade de exaurimento das vias administrativas para obter o
provimento judicial (RP/60/224), uma vez que excluiu a permisso
que a Emenda Constitucional n 7 Constituio anterior
estabelecera, de que a lei a condicionasse o ingresso em juzo
exausto das vias administrativas, verdadeiro obstculo ao princpio
do livre acesso ao Poder Judicirio.
Cumpre citar ainda, a smula n. 9 do Tribunal Regional Federal da 3
Regio que trata: "Em matria previdenciria, torna-se desnecessrio o prvio
exaurimento da via administrativa, como condio do ajuizamento da ao.
2"4"1" Re7uisitos para a concess8o do benef9cio
O caput do art. 74 da Lei 8.213/91
6
traz que, para que o dependente tenha
direito ao recebimento da penso por morte necessria a existncia de
beneficirios na condio de dependentes do falecido e a condio de segurado do
de cujus.

Este benefcio prescinde de carncia, ou seja, no requer tempo mnimo de
contribuio, nos termos do inciso do art. 26 da referida lei.
Cabe ressaltar que carncia o nmero mnimo de contribuies para
adquirir a condio de segurado.
Todavia, mesmo no se exigindo este perodo, necessrio que o falecido
seja segurado da Previdncia Social ao tempo da morte. H divergncia
jurisprudencial quanto essa exigncia, todavia, no nos cabe aqui analisar.
Ademais, para fazer jus ao benefcio no necessrio ser filiado
Previdncia ou ser contribuinte: basta ser o dependente do falecido.

O dependente do falecido aquela pessoa incapaz de prover o prprio
sustento e que necessita dos recursos proporcionados pelo segurado. Portanto, tem-
se que o critrio de seleo dos dependentes econmico.
Sob esse aspecto, o Direito Previdencirio, ao relacionar os dependentes
com direito proteo previdenciria, se desapega dos outros ramos do Direito,
como o de Famlia, posto que, e.g, se o segurado era casado e vivia em unio
)
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br> Acesso em: 10 de abr 2007.
,
estvel com uma companheira, mantendo um relacionamento esprio, isso no
importa para definir a dependncia.
Como bem exps Jos Leandro Monteiro de Macedo (2006, p. 259) em seu
artigo sobre o assunto, a Previdncia Social no tem como fundamento a proteo
da famlia, mas sim a proteo da pessoa em estado de necessidade. O
fundamental a vinculao econmica do dependente com o segurado.
In verbis:
A remunerao do trabalhador no garante s a sua
subsistncia como a dos seus dependentes. Se a finalidade da
relao jurdica previdenciria a garantia de subsistncia, a
proteo previdenciria deve ser provida no s para o trabalhador,
mas, tambm, para aquelas pessoas que dele dependem. So os
dependentes do Regime Geral da Previdncia Social.
Os dependentes so denominados beneficirios indiretos, em virtude do
modo como adquirem o direito. Todavia, a proteo previdenciria devida ao
dependente por direito prprio. Nessa esteira, prossegue (MACEDO, 2006, p.259)
em seu magistrio:
Os dependentes so denominados beneficirios indiretos do
Regime Geral da Previdncia Social no sentido que se vinculam a
esse regime por interposta pessoa. O direito proteo
previdenciria, no entanto, ser exercido sempre em nome prprio.
Diante ao exposto retro, entende-se que os dependentes vinculam-se
Previdncia Social devido ao vnculo que o segurado mantm com estes e com
aquela. Ocorrendo a morte deste segurado, surge o vnculo previdencirio entre o
dependente e a Previdncia, o qual se pode dizer, pessoal.
2"5" C'$P%-6(C#A % PR%&CR#*,' )A A*,' PARA P1%#-%AR ' 2%(%/0C#'
Em relao competncia para a obteno do benefcio ou sua reviso,
considerando que o nstituto Nacional do Seguro Social (NSS) uma autarquia
federal, incide a regra do inciso do art. 109 da CF, atribui Justia Federal a
competncia.
1-
Outrossim, "compete Justia Federal processar justificaes judiciais
destinadas a instruir pedidos perante entidades que nela tm exclusividade de foro,
ressalvada a aplicao do art. 15, , da Lei 5.010/66 (Smula 32/STJ).
A referida smula, trata da jurisdio federal delegada Justia Estadual,
prevista no art. 109, 3 da CF"
Como se sabe, a finalidade da prescrio gerar maior segurana jurdica e
trazer a paz social, sendo este, o nus da inrcia por parte do titular do direito no
exercido.
Para Marcelo Freire Gonalves
7
"A prescrio um instituto jurdico que
fulmina a exigibilidade do direito. Tem como escopo a pacificao das relaes
sociais, pois impede que a inrcia do titular do direito gere intranqilidade social.
Todavia, a penso por morte poder ser requerida a qualquer tempo,
prescrevendo to somente as prestaes exigveis h mais de 5(cinco) anos.
Quanto prescrio, trata-se de matria abarcada pelo art. 103 da Lei
Previdenciria:
art. 103. de dez anos o prazo de decadncia de todo e qualquer
direito ou ao do segurado ou beneficirio para a reviso do ato de
concesso do benefcio, a contar do primeiro dia do ms seguinte ao
recebimento da primeira prestao ou, quando for o caso, do dia em
que tomar conhecimento da deciso definitiva no mbito
administrativo.
Pargrafo nico. Prescreve em cinco anos, a contar da data em que
deveriam ter sido pagas, toda e qualquer ao para haver
prestaes vencidas ou quaisquer restituies ou diferenas devidas
pela Previdncia Social, salvo o direito dos menores, incapazes e
ausentes, na forma do Cdigo Civil.
importante salientar que imprescritvel o direito ao benefcio de cunho
alimentar. Sendo assim, apenas incide o prazo prescricional em relao s
prestaes anteriores ao qinqnio precedente propositura da ao.
4" C'(C'RR6(C#A %(-R% '& 2%(%/#C#3R#'&
*
GONALVES, Marcelo Freire. Processo TRT/SP n 00853.2005.261.02.00-0 (20060103560)Recurso
Ordinrio- 1 Vara do Trabalho de Diadema. Disponvel em: <http://trt02.gov.br> Acesso em 06 abr
2007.
11
A penso ser concedida integralmente ao titular da penso vitalcia, se no
existirem beneficirios da penso temporria; na existncia de vrios titulares
penso vitalcia, ser rateado o seu valor em partes iguais, entre os beneficirios
habilitados.
Ocorrendo habilitao s penses vitalcia e temporria, metade do valor
caber ao titular ou titulares da penso vitalcia, sendo a outra metade rateada em
partes iguais, entre os titulares da penso temporria; e, ocorrendo habilitao
somente penso temporria, o valor integral da penso ser rateado, em partes
iguais, entre os que se habilitarem (art. 77 da Lei 8.213/91).
Quando um dependente perde o direito ao benefcio, a sua parte ser
dividida entre os demais.
A penso ser devida as dependentes na seguinte ordem: ao cnjuge e ao
companheiro(a); aos filhos no emancipados menores ou invlidos de qualquer
idade; aos pais; e, ao irmo no emancipado, de qualquer condio, menor de idade
ou invlido de qualquer idade.
A existncia de dependente numa classe exclui o direito dos dependentes
da classe seguinte, consoante 1 do art. 16 da referida Lei.
Ademais, do 4 extrai-se que, relativamente ao cnjuge e filho a
dependncia econmica que gera o direito ao benefcio presumida, devendo os
dependentes das outras classes comprovar a dependncia econmica em relao
ao falecido.
Cabe ressaltar que admissvel a concorrncia penso por morte entre
esposa e companheira, no caso, concubina, bem como o rateio do benefcio entre
ambas: " legtima a diviso da penso previdenciria entre a esposa e a
companheira, atendidos os requisitos exigidos (Smula 159/ex-TFR). Da
jurisprudncia:
CONSTTUCONAL, ADMNSTRATVO E PROCESSUAL CVL.
SERVDOR PBLCO. PENSO POR MORTE. COMPANHERA.
UNO ESTVEL. JUSTFCAO JUDCAL. NCOMPETNCA
DO JUZO ESTADUAL. NTELGNCA DA SMULA 32 DO STJ.
PROVA MPRESTVEL. PROVA EXCLUSVAMENTE
DOCUMENTAL. POSSBLDADE. RATEO COM A EX-ESPOSA.
PROCEDNCA. JUROS DE MORA. REDUO DA TAXA.
(...)A penso vitalcia deve ser rateada em cotas iguais entre os
respectivos beneficirios, sendo, no caso concreto, metade para a
companheira e metade para a viva.
Apelao a que se nega provimento e remessa oficial, tida por
interposta, a que se d parcial provimento, to-somente para reduzir
12
a taxa de juros para 0,5% a.m., a partir da vigncia da MP n 2.180-
35/2001. (AC 1999.39.00.008064- Des. Federal Jse Amilcar
Machado, Primeira Turma 19/03/2007 DJ p.10)
Todavia, controvrsia principal cinge-se a interpretao da norma no que diz
respeito a diviso entre a viva e a ex-esposa alimentada, posto que, no h ainda
um posicionamento uniformizado a respeito do assunto.
Destarte, esta a maior discusso na atualidade, no que tange a
concorrncia entre os beneficirios penso por morte.
4"1" C'RR%(-%& AC%RCA )A )#V%R:6(C#A )' RA-%#' %(-R% V#;VA % %<
%&P'&A A1#$%(-A)A
Quanto a diviso entre ao(a) ex-esposo(a) alimentado(a) e ao(a) vivo(a)
do beneficirio(a), existem duas correntes jurisprudenciais: uma que afirma que o
valor deve ser fixado em 50% (cinqenta por cento) para cada uma, consoante
assegura a legislao e outra que, defende que deve ser respeitado o valor fixado
na sentena transitada em julgado que fixou os alimentos, e este deve ser o valor
alcanado a ex-esposa ttulo de penso previdenciria.
Os partidrios da primeira corrente entendem que, independentemente do
que fora estipulado em razo de separao ou em ao de alimentos, h que ser
respeitada a lei previdenciria, pois, no ps morte do beneficirio, no impera o
vnculo alimentar civil, e sim, o vnculo assistencial derivado da Previdncia Social.
Dessa maneira, consideram totalmente infundada as alegaes em sentido
contrrio, posto que, asseveram que a lei previdenciria clara ao tratar do assunto,
dispensando qualquer tipo de interpretao da lei diversa da interpretao literal ou
gramatical.
Aduzem ainda que no h que se perquirir os institutos da coisa julgada e
da segurana jurdica, posto que, com a morte do segurado extingue-se o vnculo
alimentar e nasce o vnculo previdencirio que totalmente desvinculado do que
outrora existia.
Mais ainda, defendem a igualdade de direitos entre ambas as beneficirias
penso por morte, posto que se situam na mesma classe.
1%
Por outro lado, os defensores da diviso consoante a segunda corrente, em
uma de suas ponderaes aduzem que deve ser respeitado os limites da coisa
julgada, pois a fixao dos alimentos percebidos ao patamar de 50% (cinqenta por
cento) dos rendimentos, no caso de ter sido estes, fixado em sentena em valor
diferente ao percentual de 50% (cinqenta por cento), representa uma afronta a
deciso da ao transitada em julgada que fixou os valores, ofendendo assim, a
coisa julgada.
Embora o caput do art. 77 da Lei n 8.213 de 1991 trate do rateio do
benefcio, quando existir mais de um titular da penso vitalcia, os militantes desta
tese, defendem que o rateio proporcional que a igualdade assegurada no significa
dividir a penso em partes iguais, mas garantir continuidade do pensionamento da
ex-esposa, respeitando o direito a penso alimentcia, que lhe foi assegurada na
sentena.
Assim, o benefcio da penso por morte deve respeitar a mesma
proporo que os alimentos recebidos, pois ao fixar o valor do benefcio para a ex-
esposa em valor diferente do estabelecido como penso alimentcia, consagra-se o
desrespeito a coisa julgada, modificando a sentena proferida pelo juzo de famlia,
quando da separao do casal.
Aduzem que, se o total dos proventos da alimentada nunca foi objeto de
inconformismo quando ainda vivo o instituidor do benefcio, tem-se que, esta sempre
se satisfez com a verba alimentar percebida.
Destarte, rejeitar a proporo da dependncia econmica, j estatuda e
homologada judicialmente, subverteria o sistema jurdico-legal ptrio.
Ainda, defendem que a vocao previdenciria tambm est vinculada
aos aspectos fticos, bem como ao justo e razovel, assim como, principalmente,
deve ater-se coisa julgada.
Asseveram que a diviso em cotas partes iguais representa um
enriquecimento ilcito ex-esposa alimentada, uma vez que a lei que trata do regime
jurdico dos servidores pblicos da Unio tem por objetivo a manuteno da situao
anterior ao bito e no a premiao da ex-cnjuge pela morte do servidor.
Os que defendem que h que ser mantido o patamar outrora fixado em
razo da sentena que delimitou os alimentos alegam que a interpretao restritiva
1&
da referida lei no a interpretao correta, uma vez que no caput do art. 77 da Lei
n 8.213 de 1991 o legislador disse menos do que queria dizer.
Ou seja, aduzem que no se pode se ater letra fria da lei, sem buscar seu
esprito e analisar o princpio da razoabilidade, tendo em vista, que j se reconheceu
que a parcela devida ex-esposa, deve guardar proporo com os proventos que
auferia quando este ainda era vivo.
Afirmam que dispositivo legal que menciona a distribuio entre partes
iguais dos vrios titulares penso vitalcia (art. 77 da Lei n 8.213 de 1991) aplica-
se quando ausente qualquer indicao concreta em sentido diverso.
No obstante a legislao mencionar "rateio em partes iguais do benefcio,
quando existir mais de um titular da penso alimentcia, asseveram que a igualdade
assegurada no significa a percepo de quotas partes iguais do benefcio para
cada titular, mas sim a garantia continuidade do pensionamento ex-esposa, com
direito reconhecido a alimentos.
4"1"1" Primeira corrente =urisprudencial
Atualmente, pode-se perceber que a matria ainda no est pacificada,
posto que de nossos Tribunais emergem decises em sentidos antagnicos.
O Tribunal Regional Federal da Quarta Regio, atravs da Quarta Turma,
manifestou-se recentemente no sentido de que o valor do benefcio h que ser
distribudo em partes iguais entre a viva e a ex-esposa ressaltando a diferena
entre a obrigao civil de prestar alimentos e o vinculo previdencirio que se
estabelece entre o particular e a Administrao.
Dos repositrios do Tribunal Regional Federal da Quarta Regio, nesse
sentido:
EMENTA: SERVDOR PBLCO. PENSO POR MORTE.
VTALCA. COTAS GUAS ENTRE VVA E EX-ESPOSA COM
PERCEPO DE PENSO ALMENTCA. POSSBLDADE. O
RJU coloca no rol dos beneficirios das penses vitalcias, tanto o
cnjuge, quanto a pessoa divorciada, com percepo de penso
alimentcia, isto em seu art.215. Adiante, em seu art. 218, 1, o
RJU prev a hiptese de vrios titulares a se habilitar ao
recebimento da penso vitalcia, determinando que, nesta hiptese,
o valor do benefcio ser distribudo em partes iguais. de ser
ressaltada a diferenciao entre a obrigao civil de prestar
alimentos, que se extingue com a morte do obrigado, e o vnculo
previdencirio que prende a ex-mulher, dependente econmica
1'
Administrao. ACRDO Vistos e relatados estes autos em que
so partes as acima indicadas, decide a Egrgia 4 Turma do
Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por unanimidade, negar
provimento ao apelo, nos termos do relatrio, voto e notas
taquigrficas que ficam fazendo parte integrante do presente
julgado. Porto Alegre, 29 de novembro de 2006. (TRF QUARTA
REGO; AC-APELAO CVEL 2003.71.06.001682-0; QUARTA
TURMA; Relator Des. Federal VALDEMAR CAPELETT; DJU DATA:
21/02/2007).
4"1"1"1" ' v9nculo previdencirio e a obri>a?8o civil de prestar alimentos
A famlia, como base da sociedade, merece ateno especial do Estado
(art.226 da CF). Segundo o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), a
comunidade formada pelos pais ou qualquer deles e seus descendentes (art.25).
A CF reconhece como entidades familiares: aquela originria do casamento;
a unio estvel entre homem e mulher; a comunidade formada por um dos pais e
seus descendentes.
No Direito de Famlia, a unio estvel - convivncia pblica, duradoura e
contnua com objetivo de constituio de famlia, entre homem e mulher (art. 1723
do CC) por sua prpria definio, impede que sejam estendidos os seus efeitos ao
concubinato (art. 1.727 do CC) ou a unies de pessoas do mesmo sexo. Todavia, no
Direito Previdencirio no h esta limitao, posto que, o seu interesse maior
prestar a assistncia material a entidade, no a preservao de seus valores.
Os que defendem a diviso em partes iguais, consoante dispe o art. 77 da
legislao em comento, asseguram que em nada se assemelham a obrigao civil
de prestar alimentos, a qual se extingue com a morte, com o vnculo previdencirio
que surge aps a morte do segurado, a qual vincula a ex-esposa alimentada
Administrao.
de ser ressaltada a diferenciao entre a obrigao civil de prestar
alimentos, que se extingue com a morte do obrigado, e o vnculo previdencirio que
prende a ex-mulher, dependente econmica Administrao. Difere da assistncia
previdenciria, a obrigao civil de prestar alimentos
1
.
Englobam os alimentos regidos pelo regramento civilista (DAS, 2006, p.
407) "tudo que necessrio para algum viver com dignidade, incluindo as
1
Art. 1694 do CC. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os
alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive
para atender s necessidades de sua educao.
1)
despesas com educao (art. 1694 do CC). Os alimentos podem ser naturais ou
civis, o primeiro, visa assegurar a sobrevivncia, o segundo, o padro de vida do
alimentado.
4"1"2" &e>unda corrente =urisprudencial
A Terceira Turma do Tribunal regional Federal da Quarta Regio, acerca do
assunto, anteriormente havia se manifestado no sentido de que a divorciada no
poderia ter sua penso majorada em razo do falecimento do instituidor.
Seno, vejamos:
EMENTA: PENSO MLTAR DE DVORCADA- O nstituto do
divrcio, nos termos da Lei n. 6.515/77, desfaz a sociedade
conjugal. No admite divorciada ter sua penso majorada em
razo do falecimento do instituidor, at porque no viva. Deve
receber a mesma proporo que recebia, a ttulo de penso, quando
ainda em vida o alimentante. (TRF QUARTA REGO; AC-
APELAO CVEL 1996.0446149-4; TERCERA TURMA; Rel.
Juza MARA DE FTMA FRETAS LABARRRE; DJU
DATA:25/11/1998).
Assim como do Tribunal Regional Federal da Segunda Regio, pode-se
extrair posicionamento no sentido de o deferimento de penso em cotas partes
iguais, diferente do fixado anteriormente por deciso transitada em julgado seria
uma afronta coisa julgada, ou seja, afastaria a segurana jurdica. In verbis:

PREVDENCRO. PENSO POR MORTE-RATEO ENTRE VVA
E EX-ESPOSA. A ex-esposa desquitou-se do instituidor da penso
por sentena homologatria de 17 de outubro de 1969, ficando
acordado que este pagaria, a ttulo de penso, o valor equivalente a
um salrio mnimo. Sobrevindo o bito do segurado, em 18 de maio
de 1997, no estado civil de casado com ora autora e recorrente,
habilitou-se esta respectiva penso previdenciria, regularmente
concedida. Ocorre, no entanto, que em setembro de 1998, a
autarquia-r passou a ratear o benefcio previdencirio na proporo
de 50%, para viva e para a ex-esposa, forte no art. 77, caput, e
2 do art.76, ambos da Lei n 8.213/91. A legislao previdenciria
hodierna, deve ser interpretada de molde a preservar a coisa
julgada, que no caso sujeita clusula rebus sic stantibus, sendo
assim, a referida deciso, passvel de reviso judicial, em ao
autnoma, de molde a se aquilatar o binmio necessidade-
possibilidade, conforme pugnava o Decreto n 89.312/84, art. 4,
2. A atitude da autarquia-r ao proceder o respectivo rateio, com
desprezo sentena homologatria, no revisada judicialmente,
1*
implicou em ofensa coisa julgada, fazendo jus a parte autora ao
recebimento das diferenas, at a concernente regularizao
administrativa. Apelao provida. (TRF SEGUNDA REGO; AC-
APELAO CVEL 301627; Processo: 1999.51.01.074936-0;
SEXTA TURMA; Relator JUZ POUL ERK DYRLUND; DJU DATA:
06/05/2005).
ADMNSTRATVO. RATEO DE PENSO POR MORTE ENTRE A
VVA E EX-ESPOSA. PENSO ALMENTCA DEVDA EX-
ESPOSA FXADA POR SENTENA DO JUZO DE FAMLA.
RESPETO COSA JULGADA. NTELGNCA DOS ART. 1
ART. 128 DA LE 8.112/90 e 2 ART. 76 DA LE 8.213/91.
Recurso de apelao interposto para reformar a sentena que
manteve a diviso igualitria de penso por morte de servidor entre
a viva e a ex-esposa. A interpretao da norma deve ser feita no
sentido de adequ-la coisa julgada, expressa na sentena
proferida pelo Juzo de Famlia, que fixou os alimentos devidos ex-
esposa em observncia s necessidades da mesma. Reforma da
sentena para que o rateio respeite os alimentos fixados em ao
prpria, devendo a viva receber a diferena.Recurso parcialmente
provido. (TRF DA SEGUNDA REGO; APELAO CVEL
PROCESSO N. 1999.51.01.059876-0; OTAVA TURMA
ESPECALZADA; Relatora JUZA MARA ALCE PAM LYARD;
26/09/2006).
Do Tribunal Regional Federal da Quarta Regio, possvel mencionar que,
h decises no sentido de que, com base do benefcio ser oriundo da relao
conjugal, h que ser mantido o valor fixado em sede de obrigao alimentar:
ADMNSTRATVO. MLTAR. PENSO. ORDEM DE PRORDADE.
RATEO. EX-ESPOSA, VVA E FLHA. LE 3.765/60. A parcela
deixada viva se sujeita rateio, com a ex-esposa pensionada ou
companheira, eis que o direito de ambas origina-se da relao
conjugal. A cota-parte da penso devida ex-esposa deve guardar
proporo com os proventos que auferia quando o de cujus ainda
era vivo, em face de acordo realizado por ocasio do divrcio.
Consoante dispe a legislao de regncia, os filhos oriundos de
outro matrimnio, ou de outro leito, fazem jus metade da penso.
Portanto, a metade da filha no pode ser alcanada para fins de
rateio com a me. (TRF QUARTA REGO; APELAO CVEL N.
2001.04.01.078846-7/RS; TERCERA TURMA; RELATORA JUZA
TAS SCHLLNG FERRAZ, 30/02/2002).
ADMNSTRATVO. PENSO MLTAR DE DVORCADA. O nstituto
do divrcio, nos termos da Lei n 6.515/77, desfaz a sociedade
conjugal. No se admite divorciada ter sua penso majorada em
razo do falecimento do instituidor, at porque no viva. Deve
receber a mesma proporo que recebia, a ttulo de penso, quando
ainda em vida o alimentante. Apelao e remessa oficial improvidos.
(TRF QUARTA REGO; APELAO CVEL; Processo n.
96.04.46149-4/RS; TERCERA TURMA; Relatora JUZA MARA DE
FTMA FRETAS LABARRERE; DJU 25/10/1998).
1+
Diante de tais decises judiciais, possvel visualizar que no h ainda,
nem mesmo dentro de um mesmo rgo, um posicionamento firmado sobre o
referido assunto.
Dessa maneira, nos resta analisar, pormenorizadamente, os aspectos
constitucionais que envolvem a matria, uma vez que, estes so a base legal de
todo ordenamento jurdico ptrio e no h como negar a devida relevncia que tais
aspectos assumem frente ao direito em tela.
4. A&P%C-'& #(-%RPR%-A-#V'& % C'(&-#-@C#'(A#& )A 1%#
Consoante o j pisado e repisado, o Direito Previdencirio est diretamente
ligado com a finalidade protetiva, social e de carter alimentar, tanto na interpretao
dos textos que regulam a matria, quanto no exame do caso concreto, se fazendo,
portanto, necessria uma anlise constitucional, assentada nos princpios
norteadores da proteo e garantia dos direitos fundamentais, posto que, tais
benefcios se constituem em Direitos Sociais protegidos pela Carta Magna.
Por outro lado, de igual sorte importante para a aplicao da lei, a sua
anlise e interpretao tcnica. Nessa esteira, assenta seu entendimento Moreira
(2004, p. 5):
Os estudiosos do fenmeno processual j h muito se deram
conta de que sua misso no podia resumir-se em conjugar com
engenho e arte peas de textos legais para levantar construes
arquitetonicamente majestosas. A tempo passaram a incluir em seu
campo de observao elementos polticos, sociais, econmicos,
culturais que permitissem o acesso a uma viso global e a uma
perspectiva mais fecunda.
Dessa maneira, se faz mister que se analise a legislao e compreenda seu
significado e sua inteno para que posteriormente possa ser aplicada ao mundo
dos fatos.
Para tanto, dispe o legislador de algumas tcnicas de interpretao, das
quais sero algumas brevemente abordadas posteriormente.
1,
5"1" PR#(C0P#'& )A #:@A1)A)% % )A #&'('$#A
A CF de 1988 elenca, em seu prembulo, a igualdade como objetivo
precpuo do Estado Democrtico de Direito, estabelecendo no caput do seu art. 5
que "todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-
se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
Sendo assim, cabe ressaltar que, assegurar a igualdade no significa
atribuir tratamento igual s pessoas que, sendo desiguais, merecem tratamento
diferenciado, como vistas a assegurar essa isonomia prevista na Carta Magna.
Ou seja, os iguais sero tratados de forma igual e os desiguais, de forma
desigual, na medida de suas desigualdades.
Dessa maneira, tem-se que os direitos no devem ser concedidos em
pores iguais a todos, mas distribudos de acordo com as necessidades individuais
e peculiaridades do caso concreto, ou seja, tratar desigualmente os desiguais.
Dar tratamento isonmico s partes significa tratar igualmente os iguais e
desigualmente os desiguais, na exata medida de suas desigualdades.
gualdade no sentido de garantia constitucional fundamental quer significar
isonomia real, substancial e no meramente formal (NERY JUNOR, Nelson; NERY,
Maria 2006, p.128).
Portanto, conclui-se que a isonomia constitucional abarca desigualaes,
no vendando, assim, de forma absoluta a diferenciao de tratamento, sendo
relevante, o caso concreto para que se verifique o tratamento a ser dispensado.
Outrossim (SLVA, J. 2005, p.215):
Quando se diz que o legislador no pode distinguir, isso no significa
que a lei deva tratar todos abstratamente iguais, pois o tratamento igual
esclarece Petzold no se dirige a pessoas integralmente iguais entre si,
mas quelas que so iguais sob os aspectos tomados em considerao
pela norma, o que implica que os 'iguais' podem diferir totalmente sob
outros aspectos ignorados ou considerados como irrelevantes pelo
legislador.
Assim sendo, o permissivo constitucional do princpio da isonomia, previsto
no art. 5, caput, da referida legislao, representa o dever jurdico atribudo ao
2-
Estado e a todos os cidados de tratar igualmente os iguais e desigualmente os
desiguais, o que, em outras palavras, corresponde justa distribuio.
Cabe ressaltar que tais princpios no devem apenas ser analisados
isoladamente, e sim devem ser aplicados em toda e qualquer anlise legislao.
Dessa maneira, de salutar importncia a anlise dos princpios
supramencionados, uma vez que a Lei Maior no representa apenas um acervo de
boas intenes e sim existe para ser exercitada, ou seja, para que faa valer as
disposies nela contidas, devendo ser estas, observadas pelo julgador na
aplicabilidade do direito no exerccio da jurisdio, ao tempo do aporte da lide no
Poder Judicirio.
5"2" C'#&A A@1:A)A
O instituto da coisa julgada fundamenta-se na imperiosa necessidade de se
pr um termo apreciao judicial de uma lide atravs do processo, conduzindo os
destinatrios das decises judiciais a uma situao de segurana jurdica, para que
se torne imutvel a deciso (SLVA, . 2005).
Do inciso XXXV, do art. 5 do texto constitucional extrai-se:
Art.5...
omissis!
XXXV- A lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito
e a coisa julgada;
Ainda, o artigo 467 do Cdigo de Processo Civil (CPC) define a coisa
julgada material como "a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no
mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio".
Dessa maneira, tem-se que a sentena de mrito que no contenha vcios
ou nulidades, transitada em julgado, no pode ser modificada. Nessa esteira (NERY
JUNOR, Nelson; NERY, Maria 2006, p.133):
A norma protege a coisa julgada material (auctoritas rei
iudicatae), entendida como a qualidade que torna imutvel e
indiscutvel o comando que emerge da parte dispositiva da sentena
de mrito no mais sujeita a recurso ordinrio e extraordinrio (CPC
21
467; LCC 6, 3), nem remessa necessria do CPC 475 (STF
423; Barbosa Moreira, "emas #.$,107).
Dessa forma, tem-se que a coisa julgada, no entendimento do legislador, a
eficcia da sentena, tornando-a imutvel aps esgotadas todas as possibilidades
de recurso cabveis.
Ademais, a coisa julgada material se verifica quando a deciso pe fim a
lide, fazendo com que determinada pretenso oriunda relao jurdica se torne
imutvel, de modo que esta no possa ser objeto de reforma em sentido contrrio.
Outrossim, a coisa julgada instituto protegido pela Carta Magna, que,
juntamente com os institutos do direito adquirido e do ato jurdico perfeito, previstos
como direitos fundamentais do ordenamento jurdico brasileiro, consagra os
princpios constitucionais da segurana e da certeza jurdicas.
Cabe ressaltar que essas matrias constituem clusulas ptreas, no
podendo ser suprimidas por Emenda Constitucional (inciso V, 4 do art. 60 da CF).
A coisa julgada se faz presente em nosso ordenamento jurdico para trazer
maior segurana jurdica e paz social s relaes do homem na sociedade.
A segurana jurdica possui um valor instrumental, conquanto da maior
relevncia, com relao ao processo, visando a salvaguardar a paz jurdica e a
credibilidade do poder jurisdicional (SLVA, . 2005).
A sentena transitada em julgado, forte no artigo 468 do CPC, faz lei entre
as partes, ou seja, uma vez esgotado o prazo para recurso, a disposio contida no
ato decisrio, reger a relao jurdica decidida.
5"4" .%R$%(6@-#CA A@R0)#CA
Antes de aplicar a lei ao caso concreto que se lhe apresenta, cabe ao
julgador observar a hiptese de incidncia contida na norma, e, posteriormente
proceder a interpretao da lei, posto que o momento da aplicao da norma
positiva se d quando a autoridade judicante se manifesta.
Nessa esteira (DNZ, 1995, p.274):
Deveras, a norma jurdica s se movimenta ante um fato
concreto, pela ao do magistrado, que o intermedirio entre a
norma e a vida ou o instrumento pelo qual a norma abstrata se
22
transforma numa disposio concreta, regendo uma determinada
situao individual.
Na aplicabilidade da lei ao caso concreto, se d a subsuno do fato
norma. Para que haja essa subsuno (DNZ, 1995, p.275) " necessria uma
interpretao para saber qual a norma incide sobre o caso sub judice, ou seja, se
faz necessria a interpretao, uma vez que, por mais clara que a norma se faa,
imprescindvel a sua interpretao contextualizada. Uma vez que (DEGN apud
DNZ, 1995, p.381):
A clareza de um texto legal coisa relativa. Uma mesma
disposio pode ser clara em sua aplicao aos casos mais
imediatos e pode ser duvidosa quando se a aplica a outras relaes
que nela possam enquadrar e s quais no se refere diretamente, e
a outras questes que, na prtica, em sua atuao, podem sempre
surgir. Uma disposio poder parecer clara a quem examinar
superficialmente, ao passo que se revelar tal a quem a considerar
nos seus fins, nos seus precedentes histricos, nas suas conexes
com todos os elementos sociais que agem sobre a vida do direito na
sua aplicao a relaes que, como produto de novas exigncias e
condies, no poderiam ser consideradas, ao tempo da formao
da lei, na sua conexo com o sistema geral do direito positivo
vigente.
Diante ao exposto, depreende-se que, ao interpretar a norma, deve-se
procurar compreend-la, englobando seus fins e valores que pretende atingir. Sendo
assim, o ato interpretativo no se resume em mera leitura a letra fria da lei.
Dessa maneira, tem-se que a hermenutica contm as regras que fixam os
critrios e princpios que devero nortear a interpretao, ou seja, o seu
instrumento de realizao.
5"4"1" -BC(#CA& #(-%RPR%-A-#VA&
Com vistas orientar a tarefa do intrprete h vrias tcnicas, tambm
chamados processos interpretativos para auxili-lo na sua atividade. Quais sejam:
gramatical ou literal, lgico, sistemtico, histrico e sociolgico ou teleolgico.
Embora devam ser aplicados em seu conjunto, os mtodos mais apurados
so a interpretao sistemtica e a interpretao teleolgica, os quais so
abordados adiante.
2%
Dessa maneira, tem-se que no pode o juiz, ao analisar o caso concreto,
ater-se somente ao sentido literal ou gramatical da lei, ou seja, a sua letra fria, deve,
sim, buscar a razo da lei, seu esprito, qual o seu fundamento, com vistas a
proporcionar a subsuno do fato norma. Uma vez que,
a melhor exegese no a que se apega restrita letra fria da lei,
mas a que seja fiel ao esprito da norma a ser aplicada, dando-lhe
sentido construtivo, que venha a atender aos verdadeiros interesses
e reclames sociais, assim como corresponda s necessidades da
realidade presente
1
.
Pela tcnica gramatical (DNZ, 1995, p.388),
tambm chamada literal, semntica ou filosfica, o hermeneuta busca
o sentido literal do texto normativo, tendo por tarefa estabelecer uma
definio, ante uma indeterminao semntica dos vocbulos
normativos, (...). Ento, o primeiro passo na interpretao seria
verificar o sentido dos vocbulos do texto, ou seja, sua
correspondncia com a realidade que eles designam.
Dessa maneira, tem-se que a tcnica gramatical o primeiro passo para a
boa interpretao da lei posta em estudo, pois a compreenso desta no se resume
apenas a isso, vai alm. Justamente por esse motivo que se verifica a importncia
da interpretao sistemtica para que seja atingido o fim almejado pelo Direito
Previdencirio.
Portanto, na anlise interpretativa se faz mister a insero da norma dentro
de um universo legal para que possa ser alcanado o seu fim, ou seja, inseri-la num
contexto com vistas a atingir a ratio do preceito normativo.
Diante ao exposto, mostra-se de grande importncia, que o julgador, ao
analisar as normas previdencirias atinentes a um caso concreto, assim o faa luz
das situaes que surgirem no seio das relaes sociais, as quais devem ser
tuteladas pelo direito, posto que, no podem ser desprezadas a realidade ftica e o
contexto jurdico nas quais esto inseridas.
C" C'(C1@&+%&
1
Garcia Ferreira. Manifestou-se nesse sentido no REsp 380.506/RS, 1 Turma, unanimidade, DJ
08/04/2002, pg.152. Disponvel em <http://www.stj.gov.br/webstj/PublicidadeDocumentos/Temporari-
os/20051010/580265/FP_200400655948_51_1986306.pdf> Acesso em: 15 maio 2007
2&
No Direito Previdencirio, h que ser levado em considerao, na
interpretao da legislao pertinente, o seu objetivo, qual seja, a garantia dos
meios indispensveis a manuteno da vida de seus beneficirios, consoante dispe
o art. 1 da Lei 8.213, de 24 de julho de 1991.
Como se pode perceber, at o presente momento no houve uma unificao
no que tange ao entendimento aplicvel ao rateio da penso por morte entre a viva
e a ex-esposa alimentada.
O que se extrai atravs do estudo da legislao previdenciria seu carter
assistencial, presente em todo o ordenamento que rege a matria.
Devido este carter predominantemente assistencial, tem-se que o Direito
Previdencirio afasta-se do Direito de Famlia, o qual centra-se na preservao da
clula familiar e de seus valores. Todavia, cada qual na sua esfera, possuem um
objeto em comum: as relaes em famlia.
Portanto, aps compreendermos, num aspecto geral, o que penso por
morte e o vnculo previdencirio, possvel entender a dicotomia existente entre as
duas correntes jurisprudenciais que tratam sobre o rateio entre viva e ex-esposa.
Dessa maneira, tem-se que no existe um posicionamento incorreto a
respeito do assunto, pois ambos lastreiam seus entendimentos na lei.
O que pode, porventura ocorrer, que se perceba que um deles no o
mais acertado, posto que, a histria demonstra que a vida em sociedade e os
sistemas jurdicos vm sofrendo, dia aps dia, inmeras transformaes e dessas
transformaes, nascem outras concepes jurdicas, devido s exigncias do
dinamismo das relaes humanas, o que certamente, sinnimo da evoluo do
pensamento.
Dessa maneira, tem-se que a paz social fruto da aplicao da lei. Tendo o
Estado avocado para si o poder-dever de dizer o direito, ou seja, a funo
jurisdicional, esta deve ser exercida atravs dos seus julgadores, da melhor maneira
possvel.
Sendo assim, deve o Estado, atravs de seus representantes, proporcionar
aos jurisdicionados atravs de seus julgados a manuteno da harmonia e paz
social indispensveis vida em sociedade.
2'
Diante ao exposto, apenas nos resta, ressaltar a importncia de uma anlise
mais atenta da lei, posto que estas, muitas vezes, abre margem para interpretaes
diversas, sob o mesmo prisma, como ocorre no caso que foi posto em discusso.
D" R%/%R6(C#A& 2#21#':R3/#CA&
BRASL. Cdigo Civil Brasileiro" Organizao dos textos, notas remissivas e
ndices por Jones Figueiredo Alves e Mrio Luiz Delgado. So Paulo: Mtodo, 2003.
______. Constituio Federal. Organizao dos textos, notas remissivas e ndices
por Luiz Flvio Gomes. 6.ed. So Paulo:Revista dos Tribunais,2004.
______. Cdigo de Processo Civil. Vade Mecum RT. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2007.
______. ECA. Estatuto da Criana e do Adolescente.Vade Mecum RT.So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2007.
______. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 263.005/RS. 5 Turma.
Relator: Ministro Jorge Scartezzini. %&' 5/2/2001.
______.________. Recurso Especial 195.919/SP, Relator: Ministro Gilson Dipp, DJU
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______.________. Apelao Cvel 1999.51.01.059876-0; Oitava Turma
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______. Tribunal Regional Federal da Quarta Regio. Apelao Cvel
2003.71.06.001682-0; Quarta Turma. Relator Valdemar Capeletti; DJU 21/02/2007.
______.________. Apelao Cvel 1996.0446149-4; Terceira Turma; Rel. Juza
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