TESIS

EL PAPEL DEL DERECHO PENAL EN LA TUTELA DEL AMBIENTE
JULIANA MARA CAN DE LA ROSA

GERMN ERASSO CAMACHO

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS
BOGOT D.C.
2004

EL PAPEL DEL DERECHO PENAL EN LA TUTELA DEL AMBIENTE

JULIANA MARA CAN DE LA ROSA
GERMN ERASSO CAMACHO

Trabajo de grado presentado como requisito
para optar al ttulo de Abogado

Director:
JUAN CARLOS PRIAS BERNAL
Abogado

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS
BOGOT D.C.
2004

CONTENIDO
Pg.
PRESENTACIN 1
1. INTRODUCCIN AL DERECHO AMBIENTAL 3
1.1 RESEA HISTRICA 4
1.2 COLOMBIA 8
1.3 CONTEXTO CONSTITUCIONAL 14
1.4 EL DESARROLLO SOSTENIBLE 20
1.5 HACIA EL CONCEPTO DE DERECHO AMBIENTAL 23
2. FUNCIN DEL DERECHO PENAL DENTRO DE LOS INSTRUMENTOS
J URDICOS DE PROTECCIN AMBIENTAL 25
3. APROXIMACIN AL BIEN J URDICO TUTELADO 31
4. ANLISIS DE LOS TIPOS PENALES AMBIENTALES A PARTIR DE LA
EXPEDICIN DEL CDIGO PENAL DE 1980 HASTA EL CDIGO PENAL
DE 2000 33
4.1 TIPO OBJ ETIVO 33
4.1.1.Consideraciones generales sobre el sujeto activo como persona natural
y persona jurdica 33
4.1.2 Los delitos contra el medio ambiente como normas penales en blanco 36
4.1.3 De los tipos en particular 38
4.1.3.1 Ilcito aprovechamiento de los recursos naturales renovables 38
4.1.3.1.1 Consideraciones sobre el comportamiento 40
4.1.3.1.2 Consideraciones particulares sobre el objeto material 44
4.1.3.1.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo 47
4.1.3.1.4 Elementos en blanco del tipo 48
4.1.3.2 Violacin de fronteras para la explotacin de recursos naturales 53
4.1.3.2.2 Consideraciones particulares sobre el objeto materia 55
4.1.3.3 Manejo ilcito de microorganismos nocivos 56
4.1.3.4 Daos en los recursos naturales 67
4.1.3.4.2 Consideraciones en particular sobre el objeto material 70
4.1.3.5 Contaminacin ambiental 71
4.1.3.5.4 Elemento en blanco del tipo 78
4.1.3.6 Contaminacin ambiental culposa por explotacin de yacimiento
minero o hidrocarburos 80
4.1.3.7 Experimentacin ilegal en especies animales o vegetales 80
4.1.3.8 Pesca ilegal 86
4.1.3.8.3. Elementos en blanco del tipo 89
4.1.3.9 Caza ilegal 91
4.1.3.10 Invasin de reas de especial importancia ecolgica 94
4.1.3.10.2 Consideraciones particulares del objeto material 98
4.1.3.11 Explotacin ilcita de yacimiento minero y otros materiales 104
4.1.3.11.4 Elemento en blanco de tipo. 108
4.1.3.12 Modalidad Culposa 112
4.1.3.13 Destruccin al medio ambiente 113
4.2 TIPO SUBJ ETIVO 113
4.3 ELEMENTOS AMPLIFICADORES 119
4.3.1 Tentativa 119
4.3.2 Autora y participacin 121
4.3.3 Concurso 126
4.4 CAUSALES EXCLUYENTES DE LA RESPONSABILIDAD 130
4.5 ANLISIS PARTICULAR SOBRE LA CULPABILIDAD 132
5. CONCLUSIONES 135
BIBLIOGRAFA 139

LISTA DE FIGURAS
Pg.
Figura 1. Concurso ideal heterogneo 126
Figura 2. Concurso ideal homogneo 128
Figura 3. Concurso material homogneo 128
Figura 4. Concurso material heterogneo 129
8

PRESENTACIN

El presente trabajo tiene como objetivo fundamental servir de herramienta para
todas las personas, naturales o jurdicas, que dentro de su actividad incorporan
conductas que guardan una estrecha relacin con el ambiente, y quieren conocer
la evolucin, la situacin actual, las caractersticas y el alcance de la legislacin
penal ambiental vigente, as como la normatividad ambiental a la que remiten los
tipos penales ambientales.

Para lograr este objetivo, inicialmente se har una breve presentacin de la
evolucin histrica del Derecho Ambiental a nivel mundial y nacional, para explicar
el porqu de la situacin actual de esta rama del Derecho y su proyeccin hacia el
futuro, as como el por qu de la incorporacin del Derecho Penal dentro de los
instrumentos legales de proteccin al ambiente.

Seguidamente se har un acercamiento a la determinacin del bien jurdico
tutelado en materia penal ambiental, para posteriormente pasar a hacer un anlisis
detallado de los tipos penales ambientales, desde su tratamiento en el Cdigo
Penal de 1.980, pasando por la reforma que de este Cdigo hizo la Ley 491 de
1.999, hasta llegar al Cdigo Penal actual. Este anlisis incluir no solamente la
detallada exposicin de las caractersticas e ingredientes de cada delito, sino
9
tambin la legislacin ambiental que los complementa, teniendo en cuenta que
casi la totalidad de estos delitos son tipos penales en blanco.

Y para finalizar, se expondrn las conclusiones de este estudio, las cuales
esperamos sean de utilidad para explicar el papel del Derecho Penal dentro de los
mecanismos jurdicos protectores del ambiente, para ampliar el conocimiento que
en la actualidad se tiene de la materia, y para generar algunas inquietudes con
respecto a sus debilidades y la forma de superarlas.

10

1. INTRODUCCIN AL DERECHO AMBIENTAL

LA NATURALEZA, PARA SER DOMINADA, DEBE SER OBEDECIDA
Francis Bacon

En las primeras comunidades humanas exista una clara conciencia acerca del
respeto que el hombre deba tener por la naturaleza y se buscaba un equilibrio
ambiental fundado en la relacin de mutua dependencia existente.

No obstante, a medida que el hombre va incrementando su dominio sobre la
naturaleza, olvida esta concepcin inicial y empieza a creer que los recursos
naturales son inagotables y que la tierra posee una ilimitada capacidad de
autopurificacin.

Es slo a partir del siglo XIX, con la explosin industrial y urbana y la explosin
demogrfica que el aprovechamiento de los recursos naturales se desboca y los
perjuicios al ambiente llegan a niveles crticos, a tal punto que de no generarse
una poltica ambiental adecuada y eficaz, podran desembocar en un colapso de
grandes proporciones e incluso a la extincin de la vida.

Afortunadamente se ha venido generando una conciencia ambiental en un
significativo nmero de pases, los que han venido ratificando tratados de alcance
11
prcticamente mundial, cada vez ms serios y concretos, y generando avances
legislativos locales que focalizan esta preocupacin en asuntos de carcter
regional.

1.1 RESEA HISTRICA

Se conocen indicios de regulaciones ambientales desde las civilizaciones pre-
cristianas, como por ejemplo el Cdigo de Ur-Nammu de Lagash (2.100 a.C.), en
el que, dada la importancia que tena el recurso hdrico para los hititas, se
establecieron sanciones pecuniarias para quien contaminara un pozo de agua.

Para los romanos la naturaleza era de trascendental importancia, lo cual se
evidencia en los "auspicios": fenmenos naturales (lluvias, terremotos,
inundaciones, etc.) que determinaban sus decisiones de carcter poltico y social,
al ser interpretadas como expresiones divinas.

As mismo, se considera que la primera norma de carcter ambiental propiamente
dicha proviene del Emperador J ulio Csar, quien para controlar los niveles de
ruido, prohibi la circulacin de carruajes en algunas zonas de Roma y Pompeya.

Del Derecho Espaol se puede extraer una significativa muestra de lo que fue la
evolucin de la legislacin ambiental. Segn lo dispuesto por el Fuero J uzgo (siglo
VII D.C.) y la Ley de las Siete partidas, los ros, caminos y puertos se
consideraban propiedad de todos los hombres. En la Nueva Recopilacin (1.548)
12
se consagraron normas contra la contaminacin del agua (ros y caadas) y los
peces. En la Novsima Recopilacin se encuentra una legislacin ambiental ms
organizada, tendiente principalmente a la proteccin de los montes del Reino,
mediante la imposicin de multas a quienes causaren incendios, talaren rboles
sin autorizacin y realizaren quemas imprudentes.

En Amrica Latina podemos definir un perodo inicial en la historia de la legislacin
ambiental, el que se extendera desde la poca de la formacin de las repblicas
hasta la Conferencia de Estocolmo de 1.972. Durante este perodo no existe una
poltica ambiental definida, sino un conjunto de normas encaminadas
principalmente al control burocrtico del manejo de los recursos naturales, las
cuales estn dispersas, son demasiado especiales y carecen de sistematizacin.

A ttulo de curiosidad histrica nos permitimos anotar algunos de los decretos
ambientales que el Libertador Simn Bolvar expidi durante su mandato:
Proteccin de la Fauna (Cuzco, Decreto del 5 de julio de 1.825), Proteccin del
Agua (Chuquisaca, Decreto del 19 de diciembre de 1.825), Proteccin de la
Salubridad del Ambiente y Esttica de las Poblaciones (Bogot, Decreto sobre
Polica del 22 de diciembre de 1.827), Proteccin de los Bosques (Guayaquil,
Decreto del 31 de julio de 1.829), etc..

Con posterioridad a la Conferencia de Estocolmo de 1.972 se crean
ordenamientos jurdicos especializados en algunos pases de Amrica Latina.
Colombia, es pionera en la expedicin de este tipo de normatividad ambiental con
13
la expedicin del Cdigo Nacional de Recursos Naturales Renovables y de
Proteccin al Medio Ambiente (1.974), el que constituye la primera sistematizacin
normativa en materia ambiental en Amrica Latina.

As mismo se expide en Ecuador la Ley para la Prevencin y Control de la
Contaminacin Ambiental (1.974), en Venezuela la Ley Orgnica del Ambiente
(1.976) que establece los principios rectores para la conservacin, defensa y
mejoramiento del ambiente; en Brasil la Ley No. 6.938 que establece la Poltica
Nacional del Medio Ambiente (1,981), en Cuba la Ley No. 33 sobre Proteccin del
Medio Ambiente y del Uso Racional de los Recursos Naturales (1.981); en
Guatemala la Ley para la Proteccin y Mejoramiento del Medio Ambiente (1.986);
en Mjico la Ley General del Equilibrio Ecolgico y la Proteccin al Ambiente
(1.988); en Per el Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales (1.990); y
en Bolivia la Ley General del Medio Ambiente (1.992).

Continuando con la evolucin histrica del Derecho Ambiental y sin negar el
significativo avance que represent para el desarrollo del Derecho ambiental la
Convencin de Ginebra de 1.925 en la que se prohibi el uso de armas
bacteriolgicas y qumicas, se considera que la legislacin ambiental propiamente
dicha tuvo su inicio con la Conferencia de Estocolmo de junio de 1.972 en la que
se consagraron principios ambientales fundamentales como el derecho de los
habitantes del planeta a disfrutar de un ambiente sano y un primer antecedente
para la formacin del concepto de Desarrollo Sostenible:

14
El hombre tiene el derecho fundamental a la libertad, la igualdad y el disfrute de
condiciones de vida adecuadas en un medio de calidad tal que se le permita llevar
una vida digan y gozar de bienestar, y tiene la solemne obligacin de proteger y
mejorar el medio para las generaciones presentes y futuras.
1

Adicionalmente vale la pena destacar que en esta Convencin se dieron los
primeros pasos para la elaboracin del concepto de Derecho Ambiental y, como lo
anotamos antes, para la expedicin de cdigos ambientales y leyes marco en los
que se enfatiz la responsabilidad de los habitantes de la Tierra en la
conservacin de un ambiente sano.

Otro momento fundamental en la historia de la legislacin ambiental en el mundo
se da con el reporte de la Comisin Mundial del Medio Ambiente y el Desarrollo de
1.987, el cual, no obstante haber sentado las bases para el establecimiento de un
sistema de desarrollo en el que el tema ambiental no sea enemigo del mercantil,
no tuvo efectos legales de gran alcance.

El marco fundamental del Derecho Ambiental actual se da con la Conferencia de
Ro de J aneiro de 1.992, en la que se establecen los principios necesarios para
posibilitar que el enfrentamiento entre los intereses econmicos y los ambientales,
identificado en la anotada Comisin Mundial del Medio Ambiente y el Desarrollo de
1.987, sea superado mediante la adopcin de un concepto de desarrollo

1
Declaracin Final de la Conferencia de Estocolmo, Principio 1.
15
sostenible que, conciliando estos intereses, vaya generando de manera gradual
compromisos encaminados a la proteccin de las generaciones futuras.

No obstante los grandes avances logrados en esta Conferencia, hay que estar
atentos a los resultados de su continuacin. La segunda "Gran Cumbre de la
Tierra" realizada en J ohannesburgo (Sur frica) en los meses de agosto y
septiembre de 2002, ha sido considerada como un fracaso, pues por la oposicin
de Estados Unidos y otros pases productores de petrleo, no logr generar
compromisos concretos en la implantacin progresiva del uso de fuentes
energticas renovables y no contaminantes.

1.2 COLOMBIA

Tal vez por ser uno de los pases con mayor biodiversidad del mundo, Colombia
muestra en su ordenamiento jurdico, a partir de 1.973, una importante
preocupacin por el tema ambiental. A continuacin expondremos brevemente la
evolucin histrica que ha tenido esta legislacin a travs de sus expresiones ms
significativas:

Para comenzar es importante anotar que la proteccin ambiental en Colombia, en
sus inicios, se manifest de manera indirecta, buscando la proteccin de intereses
de carcter ms que todo econmico, por ejemplo, a controlar la explotacin de
determinados recursos. Adems, hasta la expedicin del Cdigo de Recursos
Naturales, la legislacin ambiental colombiana se caracteriz por su dispersin y
16
extremado casuismo, fenmenos que dificultaron su aplicacin al generar
problemas en la identificacin de la jerarquizacin normativa y falta de
sistematizacin.

Las primeras instituciones creadas con el fin de proteger los recursos naturales del
pas, aparecen en los aos cincuenta, con el nacimiento de la Corporacin
Autnoma Regional del Valle del Cauca (1954), cuya existencia se mantiene hasta
hoy, el establecimiento de los primeros Parques Naturales y, en los aos sesenta,
con la Creacin del Instituto Colombiano de los Recursos Naturales Renovables -
INDERENA.

En Colombia los principios de la Conferencia de Estocolmo fueron adoptados
mediante la expedicin de la Ley 23 de 1.973, la que consagra por primera vez en
la historia del pas la responsabilidad por daos al ambiente en su artculo 16:

El Estado ser civilmente responsable por los daos ocasionados al hombre o a
los recursos naturales de propiedad privada como consecuencia de acciones que
generen contaminacin o detrimento del medio ambiente. Los particulares lo sern
por las mimas razones y por el dao o uso inadecuado de los recursos naturales
de propiedad del Estado.

En este artculo se consagra un caso de responsabilidad objetiva del Estado, ya
que para demostrar su responsabilidad es suficiente con la demostracin el dao y
la relacin de causalidad entre ste y la actividad del Estado. La responsabilidad
17
de los particulares se extiende, adems de lo consagrado para el Estado, al dao
o uso inadecuado de los recursos naturales de propiedad estatal.

El artculo 18 de la misma Ley consagra sanciones a la contaminacin:

Cuando llegue a demostrarse tcnicamente que se estn
produciendo acciones que generen contaminacin, podrn
imponerse las siguientes sanciones, segn la gravedad de
cada infraccin: amonestaciones, multas sucesivas en
cuanta que determinar el Gobierno Nacional, las cuales no
podrn sobrepasar la suma de quinientos mil pesos,
suspensin de patentes de fabricacin, clausura temporal de
los establecimientos o factoras que estn produciendo
contaminacin y cierre de los mismos, cuando las sanciones
anteriores no hayan surtido efecto.

Esta Ley tambin facult al gobierno para establecer mediante sistemas tcnicos
de evaluacin, la obligacin de los particulares que aprovechen recursos
naturales, por un lado, de participar en la proteccin y renovacin de estos, y por
otro, en caso de que se utilicen elementos susceptibles de producir contaminacin,
de informar al Gobierno Nacional y a los consumidores del eventual peligro que
pudiera producirse.

Adems fij incentivos econmicos para las actividades protectoras del ambiente y
asign al Gobierno la responsabilidad de incluir programas de conservacin y
proteccin del medio ambiente en la formacin acadmica regular desde la
primaria.

Por otro lado, en cuanto a poltica ambiental, la Ley deja en manos del Gobierno
18
Nacional la ejecucin de la poltica ambiental descrita en ella, facultad que puede
ser delegada en gobiernos seccionales y entidades especializadas.

Con base en las facultades otorgadas por la Ley 23 de 1973 al Gobierno Nacional,
se expide en 1974 el Cdigo Nacional de los Recursos Naturales y del Medio
Ambiente (Decreto-Ley 2811 de 1974), el que organiza la catica y dispersa
legislacin ambiental existente y agrupa entidades como el INDERENA, el
Ministerio de Salud, el Ministerio de Relaciones Exteriores, el Ministerio de
Defensa, el Departamento Nacional de Planeacin, ICA, INCORA, etc.., bajo las
rdenes del Gobierno, como ejecutor de la poltica ambiental.

Este Cdigo se divide en dos libros: el libro I define las normas generales de la
poltica ambiental, aqu se consagra por primera vez el derecho humano a un
ambiente sano, la interdependencia de los recursos naturales y el uso de los
mismos con respeto por el inters general y bajo ciertos lmites permisibles y se
introduce la planificacin integral en el manejo de los recursos y elementos
ambientales buscando un equilibrado desarrollo urbano y rural.

El libro II aborda el mbito internacional, en lo que respecta a responsabilidades
comunes, intercambios de informacin, reglas para la prevencin y solucin de
conflictos, etc.

En el Cdigo Penal de 1980 se encuentra la primera consagracin de los delitos
ambientales, dentro del no muy apropiado ttulo "Delitos contra el orden
19
econmico y social". El anlisis de este Cdigo, dada la importancia del mismo
para el presente estudio, se har de manera ms puntual en el Captulo III de este
documento.

Es innegable que la Constitucin de 1991 es una de las ms avanzadas del
mundo en lo que al tema ecolgico se refiere, al asignar al ambiente el papel
preponderante que se merece dentro del desarrollo de la Nacin y establecer la
utilizacin y defensa de los recursos naturales con miras a proteger la calidad de
vida de las generaciones presentes y futuras, tal y como se expondr en el
siguiente apartado.

Como desarrollo de la Constitucin de 1991 se expide la Ley 99 de 1993.
Mediante esta Ley se crea el Ministerio del Medio Ambiente
2
, con asesora de
entidades como el Consejo Asesor de Poltica y Normatividad Ambientales y del
Consejo Nacional Ambiental, y apoyo cientfico y tecnolgico del Instituto de
Hidrologa, Meteorologa y Estudios Ambientales - IDEAM, el Instituto de
Investigacin de Recursos Biolgicos Alexander Von Humboldt, el Instituto de
Investigaciones Ambientales del Pacfico J ohn Von Newman, el Instituto
Amaznico de Investigaciones Cientficas - SINCHI y el Instituto de
Investigaciones Marinas y Costeras "J os Benito Vives de Andreis.

Adicionalmente, se organiza el Sistema Nacional Ambiental SINA, y se reordena el

2
Actualmente Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial.

20
sector pblico encargado de la gestin y conservacin del Medio Ambiente y los
recursos naturales renovables, en cabeza del Ministerio del Medio Ambiente,
seguido por las Corporaciones Autnomas Regionales (a las cuales les defini su
naturaleza jurdica, direccin, funciones y patrimonio) y las entidades territoriales.

Tambin desarroll lo relativo a licencias ambientales, tazas retributivas y
compensatorias, estudios de impacto ambiental y estableci el diagnstico
ambiental de alternativas", mediante el cual se busca establecer, previamente al
estudio de impacto ambiental, la alternativa ms recomendable econmica, social
y ambientalmente.

As mismo, se define el Desarrollo Sostenible en el artculo tercero:

Se entiende por desarrollo sostenible el que conduzca al crecimiento econmico,
a la elevacin de la calidad de la vida y al bienestar social, sin agotar la base de
recursos naturales renovables en que se sustenta, ni deteriorar el medio ambiente
o el derecho de las generaciones futuras a utilizarlo para la satisfaccin de sus
propias necesidades.

Adems, en su Ttulo XII estableci sanciones (multas, suspensiones, cierres
temporales, demoliciones y decomisos definitivos) y medidas preventivas
(amonestaciones, decomisos preventivos, suspensiones preventivas y estudios y
evaluaciones para establecer la naturaleza y caractersticas de los daos
ambientales). As mismo, dentro de las funciones de la Procuradura Delegada
21
para Asuntos Ambientales (art. 97), se consagra la posibilidad de esta de
intervenir en las funciones administrativas y de polica, en defensa del medio
ambiente o de los recursos naturales renovables y del derecho de la comunidad a
un ambiente sano.

En esta Ley se encuentra una pequea mencin de la responsabilidad penal en su
artculo 112, referente a la Comisin Revisora de la Legislacin Ambiental, que es
la encargada de revisar los aspectos PENALES y policivos de la legislacin
relacionada con el medio ambiente y los recursos naturales renovables.

1.3 CONTEXTO CONSTITUCIONAL

La Constitucin de 1.991, base esencial del ordenamiento jurdico, establece los
principios que determinan la interpretacin de todas las normas, y por ende, la
forma de ser de un estado, a partir del reconocimiento de las condiciones
particulares de este (econmicas, sociales, fsicas, etc.)

Desde el punto de vista ambiental, a Constitucin de 1.991 muestra un importante
avance al reconocer el papel preponderante que tiene el ambiente dentro del
desarrollo de la Nacin y la importancia de su proteccin.

Inicialmente es importante anotar que el establecimiento del Estado Social de
Derecho conlleva el reconocimiento de derechos colectivos, tal y como lo recoge
la Sentencia T-426 de 1.992 de la Corte Constitucional, en la que se seala que
22
El estado social de derecho hace relacin a la forma de organizacin poltica que
tiene como unos de sus objetivos combatir las penurias econmicas y sociales y
las desventajas de diversos sectores, grupos o personas de la poblacin,
prestndoles asistencia y proteccin.

Mediante el reconocimiento de estos derechos ya no se habla de una titularidad
subjetiva de estos, sino de derechos en cabeza de la colectividad:

La concepcin jurdica de los derechos ha tenido por siglos
su centro de gravedad en la idea de derecho subjetivo; esto
es, en una facultad o prorrogativa otorgada por el derecho y
que responde a la naturaleza misma del hombre. Una de las
implicaciones ms problemticas de las nuevas relaciones
impuestas por el Estado Social de derecho tiene que ver con
el surgimiento de otros tipos de derechos construidos bajo
categoras diferentes a la de los derechos subjetivos. Estos
nuevos derechos han sido denominados con trminos tales
como derechos difusos o derechos colectivos, trminos que
ponen de presente la independencia del derecho frente al
sujeto (Sentencia T-415 de 1.992).

Seala el artculo 79 de la Constitucin: Todas las personas tienen derecho a
gozar de un ambiente sano. La Ley garantizar la participacin de la comunidad
en las decisiones que puedan afectarlo. Como vemos, el derecho a gozar de
un ambiente sano se reconoce como tal en la Constitucin, y si bien no se
reconoce como derecho fundamental si se admite que es presupuesto para el
ejercicio de derechos fundamentales, como lo afirma la Corte Constitucional en su
Sentencia T-067 de 1.993:

La conexin que los derechos colectivos pueden presentar,
en el caso concreto, con otros derechos fundamentales, es
de tal naturaleza que sin la debida proteccin de aquellos,
23
estos prcticamente desapareceran o se hara imposible una
proteccin eficaz. En estos casos se requiere una
interpretacin global de los principios, valores, derechos
fundamentales de aplicacin inmediata y derechos
colectivos, para fundamentar la aplicacin inmediata que
aparece como insuficiente para respaldar una decisin,
puede llegar a ser suficiente si se combina con un principio o
con un derecho de tipo social o cultural y viceversa. Esto se
debe a que la eficacia de las normas constitucionales no est
claramente definida cuando se analizan a priori, en abstracto,
antes de entrar relacin con los hechos.

No obstante, dentro de los principios fundamentales se consagra la proteccin a
cargo del Estado y de las personas de proteger las riquezas culturales y
naturales de la Nacin. (artculo 8 de la Constitucin Nacional). Si bien la
expresin riquezas naturales es limitada y simplista, la no reconocer
ntegramente la complejidad del medio natural, si configura un desarrollo evidente
en la forma como hasta ahora se haba venido considerando el tema ambiental,
como lo reconoce la Sentencia T-046 de 1.999:

Uno de los principales aspectos innovadores de la Carta
Poltica de 1.991 hace referencia al tratamiento de las
riquezas naturales de la Nacin y el medio ambiente, a travs
de una nueva conciencia que se refleja en claros
compromisos tanto para el Estado como para la comunidad
en general, tendientes a su conservacin y proteccin, en
cuanto patrimonio comn de la humanidad, indispensable
para la supervivencia de stas y de las futuras generaciones.

El desarrollo del deber consagrado en el artculo 8 de la Constitucin Nacional
para los particulares se encuentra en el artculo 95, numeral 8:
Son deberes de la persona y del ciudadano:
8. Proteger los recursos culturales y naturales del pas y velar por la conservacin
de un ambiente sano.
24
As mismo para el Estado se trata, adems de un deber, de un objetivo
fundamental y un servicio pblico a cargo suyo:

Artculo 49 de la Constitucin Nacional: La atencin de la salud y el saneamiento
ambiental son servicios pblicos a cargo del Estado.

Artculo 366 de la Constitucin Nacional: El bienestar general y el mejoramiento
de la calidad de vida de la poblacin son finalidades sociales del estado. Ser
objetivo fundamental de su actividad la solucin de las necesidades insatisfechas
de salud, de educacin, de saneamiento ambiental y de agua potable.

El saneamiento ambiental a que se refiere el artculo 366 de la Constitucin no
debe ser entendido solamente como un concepto de salubridad, sino de una
manera ms amplia, como un objetivo de proteccin a todo el ambiente humano,
incluso donde no hay asentamientos, dada la interdependencia de los
ecosistemas. Anota la Sentencia T-092 de 1.993: Al derecho a un ambiente
sano, se le asigna a su vez la condicin de servicio pblico, y constituye, por lo
mismo, junto con la salud, la educacin y el agua potable, un objetivo social, cuya
realizacin se asume como una prioridad entre los objetivos del Estado y significa
su respuesta a la exigencia constitucional a mejorar la calidad de vida de la
poblacin del pas.

Adicionalmente el artculo 80, que sirve de fundamento para el establecimiento de
los instrumentos jurdicos de proteccin ambiental, dentro de los cuales se
25
encuentra el Derecho Penal Ambiental, impone la obligacin a cargo del Estado de
planificar el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales, introduce el
desarrollo sostenible como principio a garantizar junto con la conservacin,
restauracin o sustitucin de los recursos naturales, y determina el deber de
prevenir y controlar los factores de deterioro ambiental, imponer sanciones legales
y exigir la reparacin de los daos causados, adems de la cooperacin con otras
naciones en la proteccin de los ecosistemas situados en zonas fronterizas.

La planificacin en el manejo y aprovechamiento de los recursos naturales
renovables se instrumenta a travs del artculo 339, en el que se seala la
obligacin de incluir en la parte general del plan nacional de desarrollo los
propsitos y objetivos nacionales de largo plazo, las metas y prioridades de la
accin estatal a mediano plazo y las estrategias y orientaciones generales de la
poltica econmica, social y ambiental que sern adoptadas por el gobierno.

Adems, el artculo 334 asigna la direccin general de la economa al Estado y
establece su intervencin, por mandato de la Ley, en la explotacin de los
recursos naturales, en el uso del suelo, en la produccin, distribucin, utilizacin y
consumo de bienes, y en los servicios pblicos y privados para racionalizar la
economa con el fin de conseguir el mejoramiento de la calidad de vida de los
habitantes, la distribucin equitativa de las oportunidades y los beneficios del
desarrollo y la preservacin de un ambiente sano

26
As mismo la parte final del artculo 80, que ordena al Estado cooperar en la
conservacin de los ecosistemas fronterizos, debe entenderse en concordancia
con los artculos 289, que seala el deber de los departamentos y municipios
fronterizos de adelantar programas de cooperacin e integracin con los pases
vecinos, dirigidos a fomentar el desarrollo comunitario, la prestacin de los
servicios pblicos y la preservacin del ambiente, y 226, que ordena al Estado
promover la internacionalizacin de las relaciones polticas, econmicas, sociales
y ecolgicas sobre bases de equidad, reciprocidad y conveniencia nacional.

Por otro lado, la Constitucin faculta al ejecutivo para declarar el estado de
emergencia ecolgica en el artculo 215, determina la inalienabilidad,
inembargabilidad e imprescriptividad de los parques naturales en el artculo 63 e
incorpora la educacin ambiental en el inciso 2 del artculo 79 y en el artculo 67. A
su vez, la regulacin del ingreso y salida del pas de los recursos genticos y su
utilizacin, as como lo relativo a la fabricacin, importacin, posesin y uso de
armas qumicas, biolgicas y nucleares segn los postulados del derecho
humanitario, y la prohibicin de introducir al territorio nacional residuos y desechos
txicos, se encuentra en el artculo 81 de la Constitucin.

Tambin se determina la funcin ecolgica de la propiedad en el artculo 58, y la
libertad en la actividad econmica y la iniciativa privada, pero siempre supeditada
al inters social, al ambiente y al patrimonio cultural de la Nacin en el artculo
333.

27
Se establece la estructura de la administracin en materia ambiental, asignando
funciones a la Contralora (arts. 267 y 268 C.N.) y la Procuradura (art. 277 C.N.).,
se sealan deberes ambientales para los entes territoriales, y se faculta al
Congreso para reglamentar la creacin y funcionamiento de las corporaciones
autnomas regionales.

Por ltimo, se consagran mecanismos de proteccin al derecho colectivo a un
ambiente sano, como son las acciones populares (art. 88 C.N.), las acciones de
cumplimiento (art. 87 C.N.), la participacin ciudadana (art. 79 C.N.) y la accin de
tutela, cuya finalidad es evitar los excesos del poder de cualquier autoridad pblica
y excepcionalmente de particulares, como lo define la Sentencia T-251 de 1.993:
La idea que inspira la tutela, que no es otra que el control al abuso del poder se
predica de los particulares que lo ejercen de manera arbitraria.

1.4 EL DESARROLLO SOSTENIBLE

El desarrollo sostenible constituye un concepto que sobrepasa las consideraciones
netamente ecolgicas, referidas a la conservacin de los sistemas fsicos y
biolgicos necesarios para la conservacin de la vida, y considera tambin
aspectos sociales, culturales y econmicos.

En efecto, en Colombia la Corte Constitucional ha recogido estas consideraciones
interpretando de una manera ms amplia y adecuada al momento actual el artculo
80 de la Constitucin, en el que el desarrollo sostenible se refiere exclusivamente
28
a los recursos naturales, e integrndolo con el resto de las disposiciones
ambientales de la Carta, como se observa en la Sentencia C-058 de 1.994:

El concepto de desarrollo sostenible ha buscado superar una
perspectiva puramente conservacionista en la proteccin del
medio ambiente, al intentar armonizar el derecho al
desarrollo indispensable para la satisfaccin de las
necesidades humanas con las restricciones derivadas de la
proteccin al medio ambiente. El desarrollo sostenible debe
permitir elevar la calidad de vida de las personas y el
bienestar social pero sin sobrepasar la capacidad de carga
de los ecosistemas que sirven de base biolgica y material a
la actividad productiva.

En este mismo sentido, en la Sentencia T-574 de 1.996 se define como propsito
fundamental del desarrollo sostenible

mantener la productividad de los sistemas naturales y el
satisfacer las necesidades esenciales de la poblacin, en
especial de los sectores menos favorecidos. Este ltimo
punto se hace ms importante en pases como los nuestros,
donde la pobreza mayoritariamente est unida a la escasez,
pues no habr desarrollo sostenible mientras casi la mitad de
la poblacin viva en niveles de extrema pobreza.

Ahora bien, para que el desarrollo sostenible tenga un alcance significativo en la
proteccin ambiental es fundamental conocer sus caractersticas principales; la
primera de ellas se refiere al carcter integrador del desarrollo sostenible, que
recoge inquietudes ambientales y las equilibra con aquellas de carcter
econmico, respetando la cultura y valores de los pueblos y propendiendo por la
elevacin de la calidad de vida de las personas. Es aqu, como mecanismo
conciliador de estos intereses de tan diversa procedencia, que aparece la teora
del riesgo permitido, que busca limitar las actividades que, bajo el pretexto del
29
desarrollo industrial, perjudican la existencia y salud humanas. La medida del
riesgo en el que deben incurrir las comunidades en aras del desarrollo es una
funcin estatal que debe acoger la aceptacin social que se tiene de este, bajo
lmites enmarcados dentro de la utilidad y necesidad social, inevitabilidad y
costumbre.

Otra caracterstica se refiere al dinamismo del desarrollo sostenible, pues este
concepto se va actualizando continuamente a medida que incorpora los distintos
intereses y necesidades de las comunidades en busca de una equidad social con
equilibrio ambiental y econmico.

Adicionalmente, y estrechamente relacionado con la caracterstica anterior, el
desarrollo sostenible es un concepto con visin de largo plazo, y as debe ser
considerado tanto por la legislacin como por los jueces al momento de resolver
controversias que tengan que ver con el tema ambiental. En el primer caso,
mediante la imposicin de normas que respeten la capacidad de regeneracin de
los ecosistemas, y en el segundo, interpretando preferentemente la normatividad
que conduzca a la defensa del ambiente, sobre aquella que proteja el factor
productivo.

Desde el punto de vista constitucional, la Corte reconoce esta visin a largo plazo
en la Sentencia C-058 de 1.994:
En tal contexto, es indudable que la dimensin ecolgica de
la Constitucin, como norma de normas que es (art. 4 C.P.),
confiere un sentido totalmente diverso a todo un conjunto de
30
conceptos jurdicos y econmicos. Estos ya no pueden ser
entendidos de manera reduccionista o economicista, o con
criterios cortoplacistas, como se haca antao, sino que
deben ser interpretados conforme a los principios, derechos y
obligaciones estatales que en materia ecolgica ha
establecido la Constitucin, y en particular conforme a los
principios del desarrollo sostenible.

En conclusin, y gracias a su consagracin constitucional, en Colombia se adopta
un modelo de desarrollo sostenible que impone un deber de proteccin ambiental
continuado y con visin futurista en cabeza del Estado y de los particulares, que
fundamenta la imposicin de lmites en el ejercicio de derechos, casi siempre de
carcter econmico como la propiedad e iniciativa privadas, y en general, supedita
tanto la actividad pblica como la privada al cumplimento del referido deber.

1.5 HACIA UN CONCEPTO DE DERECHO AMBIENTAL

El Derecho Ambiental, que hace su aparicin explcita como resultado de la
Conferencia de Estocolmo de 1972 y cuya importancia dentro del Derecho ha
venido creciendo da a da es, como toda rama del Derecho, un conjunto de
normas obligatorias que determinan las relaciones de los hombres. Sin embargo,
el Derecho Ambiental, por su carcter especial, protege un inters difuso que es el
de la colectividad frente al del hombre individualmente considerado:

El derecho al medio ambiente es un derecho de todos los hombres que
presupone una subjetividad plural, para la cual cada sujeto individual, al poner en
prctica su propio inters, pone en prctica el inters de la colectividad, es decir
31
los derechos colectivos, aquellos que Scialoja llama derechos subjetivos pblicos
difusos.
3

El Derecho Ambiental tiene varias caractersticas esenciales que, con el
transcurso del tiempo, han venido consolidando su especialidad con respecto a las
dems ramas del Derecho y que vale la pena identificar:

El Derecho Ambiental es pblico, ya que es de inters para toda la sociedad.
El Derecho Ambiental es principalmente preventivo, pues las consecuencias de
una accin perjudicial para el ambiente son prcticamente imposibles de
reparar de manera absoluta. La imposicin de sanciones nunca ser suficiente
para recomponer el equilibrio de la naturaleza.
Las fuentes del Derecho Ambiental no son solamente jurdicas, sino que
tambin provienen de la Biologa, Ecologa, Qumica, Geologa, etc..
La proteccin del ambiente, objeto del Derecho Ambiental, se materializa en la
proteccin de los distintos elementos que hacen parte de l, segn el grado de
utilidad ambiental que posean.
El Derecho Ambiental regula la actividad humana que tiene relevancia
ambiental.
El Derecho Ambiental es supranacional, los perjuicios ambientales trascienden
los lmites territoriales de los Estados.

3
CASABENE DE LUNA, Sandra Elizabeth. Nociones Fundamentales Sobre Derecho del Medio
Ambiente, 1999.
32

2. APROXIMACIN AL BIEN JURDICO TUTELADO

Antes de entrar a precisar el bien jurdico tutelado en materia ambiental, as como
el porqu de la inclusin del ambiente dentro de los bienes jurdicos tutelados por
el ordenamiento jurdico, y de la utilizacin del Derecho Penal como mecanismo
protector, es importante entender el alcance del concepto Medio Ambiente.

La palabra Medio, proveniente del griego Messon, se origina en la expresin
latina Medius, que quiere decir lugar del centro; un punto circundado por una
extensin que lo relaciona y declina. A su vez, la palabra ambiente se deriva del
latn Ambiere, que significa lo que est alrededor de algo. Como vemos, la
expresin medio ambiente no es muy afortunada, sin embargo, su aceptacin es
prcticamente universal.

La primera utilizacin del concepto Medio Ambiente proviene del naturalista
francs Etienne Geoffroy Saint-Hilaire, quien lo defini en sus estudios sobre la
vida animal en 1833, como el conjunto de factores naturales, fundamentalmente
abiticos, que influyen en el desarrollo de los organismos y con los cuales stos se
relacionan a lo largo de toda su vida.

Veamos otras definiciones:

33
Las condiciones, influencia o fuerzas que envuelven e
influyen o modifican: el complejo de factores climticos,
edficos y biticos que actan sobre un organismo vivo o una
comunidad ecolgica y acaba por determinar fu forma y su
supervivencia; la suma de las condiciones sociales y
culturales (costumbres, leyes, idioma, religin y organizacin
poltica y econmica) que influyen en la vida de un individuo
o de una comunidad (Webster, 1976)

El conjunto, en un momento determinado, de los agentes fsicos, qumicos,
biolgicos y de los factores sociales susceptibles de tener un efecto directo o
indirecto, inmediato o a trmino, sobre los seres vivos y las actividades humanas.
(Poutrel & Wasserman, 1977)

El conjunto de factores biticos y abiticos, que actan sobre los organismos y
comunidades ecolgicas, determinando su forma y desarrollo. Condiciones o
circunstancias que rodean a las personas, animales o cosas. (Gua para la
elaboracin de estudios del medio fsico. Ministerio de Obras Pblicas y
Transporte. Madrid 1.991)

Segn lo consagrado en el Decreto 775 de 1990, el medio ambiente es:
El entorno, incluyendo el agua, aire y el suelo, y su interrelacin, as como las
relaciones entre estos elementos y cualesquiera organismos vivos

La Comisin Econmica para Europa, el 27 de agosto de 1970, delimit el medio
ambiente dentro del contexto humano como el:

Conjunto de sistemas compuesto de objetos y condiciones
fsicamente definibles que comprenden particularmente a
34
ecosistemas equilibrados, bajo la forma en que ya los
conocemos o que son susceptibles de adoptar en un futuro
previsible, y con los que el hombre ha establecido relaciones
particulares en tanto que foco dominante; el proceso
dinmico evolutivo, que goza de la misma naturaleza que el
medio ambiente humano activo, se encuentra fuertemente
influido por la interaccin e interdependencia entre el hombre
y los restantes elementos del medio ambiente, sobre los que
acta el ser humano, a los que utiliza, transforma, desarrolla
o amolda; se trata en definitiva, de un proceso en el que
juegan un papel fundamental las innumerables motivaciones
y aspiraciones del hombre.

As mismo, en el artculo 8 del Cdigo Nacional de Recursos Naturales (Decreto
2811 de 1974), se determinan algunos factores que deterioran el ambiente, los
cuales son:

La contaminacin del aire, de las aguas, del suelo y de los
dems recursos naturales renovables.
La degradacin, la erosin y el revenimiento de suelos y
tierras.
Las alteraciones nocivas del flujo natural de las aguas.
La sedimentacin en los cursos y depsitos de agua.
Los cambios nocivos del lecho de las aguas.
La extincin o disminucin cuantitativa o cualitativa de
especies animales y vegetales o de recursos genticos.
La introduccin y propagacin de enfermedades y de
plagas.
La introduccin, utilizacin y transporte de especies
animales o vegetales dainas o de productos o sustancias
peligrosas.
La alteracin perjudicial o antiesttica de paisajes
naturales.
La disminucin o extincin de fuentes naturales de energa
primaria.
La acumulacin o disposicin inadecuada de residuos,
basuras, desechos y desperdicios.
El ruido nocivo.
El uso inadecuado de sustancias peligrosas.
La eutrificacin, es decir, el crecimiento excesivo y
anormal de la flora en lagos y lagunas.
35
La concentracin de poblacin humana urbana o rural en
condiciones habitacionales que atenten contra el bienestar y
la salud.

De lo expuesto se colige que el medio ambiente esta ligado a la existencia y
desarrollo de la persona, y es una necesidad esencial y condicin indispensable
para la satisfaccin del resto de las necesidades humanas.

El derecho a disfrutar de un ambiente sano es un derecho colectivo que excede
los intereses de las comunidades en particular y constituye una preocupacin
global. Es as que ms all que proteger intereses individuales, la proteccin
ambiental debe evitar la realizacin de actividades que pongan en peligro bienes
jurdicos existenciales.

Adems, la proteccin ambiental debe tener un carcter dinmico y funcional, que
proporcione calidad de vida y el libre desarrollo de la personalidad, y no se limite a
disposiciones simplemente conservacionistas, sino que reconozca al hombre
dentro de su hbitat, y lo haga consiente de que las necesidades particulares slo
tiene razn de ser en la medida en que respeten el referido derecho colectivo a
existir de una manera digna. Adicionalmente la actividad humana no slo debe
evitar la afectacin ambiental, sino que tambin debe estar encaminada a la
restauracin de los perjuicios ya ocasionados o a los que deban ocasionarse en
atencin a las actividades propias del desarrollo industrial ejecutado bajo los
parmetros del riesgo permitido.

36
En conclusin, si bien tradicionalmente se ha entendido que el bien objeto de
tutela es el comprendido por el acervo natural que rodea la existencia del hombre,
el cual se encuentra detalladamente expuesto en los conceptos anotados al inicio
del presente captulo, no obstante, la proteccin jurdica al ambiente en la
actualidad debe superar el anotado acervo natural y ampliarse al conjunto de
intereses fundamentales para la conservacin y el desarrollo del modelo social
que adopte el estado. Estos intereses incluyen aspectos de carcter patrimonial,
de proteccin social, e incluso paisajsticos y de transporte.

Como se puede entender de lo expuesto, la proteccin al ambiente es una
necesidad creciente da a da, y as mismo, a medida que aumenta la capacidad
destructiva del hombre, va ampliando su mbito de aplicacin. En Colombia,
nuestra legislacin penal ambiental es una clara muestra de esta evolucin.

No obstante, no debemos olvidar que esta legislacin, si bien reconoce las
caractersticas del bien jurdico a proteger, y a travs de sus disposiciones en
blanco prevee los factores dinmicos que presenta la materia, es de ltima ratio,
y que la tutela ambiental se da ms que todo mediante medidas de carcter
administrativo. As mismo, que esta legislacin se ve afectada por tres factores
que afectan su eficacia; la discutible atribucin de responsabilidad penal a la
persona jurdica, la ausencia de consagracin de la modalidad culposa para todos
los delitos ambientales, y, tal vez el ms importante, la ausencia de consistencia y
coherencia en la normatividad ambiental a la que remite cada uno de los tipos, ya
37
que el Derecho Penal Ambiental tiene cierto carcter auxiliar dado que procura el
cumplimiento de la normatividad ambiental.

38

3. FUNCIN DEL DERECHO PENAL DENTRO DE LOS INSTRUMENTOS
JURDICOS DE PROTECCIN AMBIENTAL

Si bien la gravedad y frecuencia con la que se presentan atentados al ambiente en
nuestro pas hace ms que justa la consagracin de estos como delitos, y el
legislador ha venido reconociendo la importancia de la proteccin ambiental y
realizando importantes avances en materia penal ambiental, al punto que en la
actualidad los delitos penales ambientales se encuentran agrupados en un titulo
especial y no cmo en el pasado, subordinados al orden econmico y social, es
importante tener en cuenta que el derecho penal ambiental constituye un
instrumento de ultima ratio dentro de la poltica social adoptada por el Estado.

Debe considerarse que para la aplicacin de la sancin penal es necesario que
previamente se hayan agotado los otros medios de control (civil, administrativo),
no solamente en atencin al principio de proteccin del individuo frente al poder
coercitivo del estado, sino tambin por razones de utilidad y eficacia, ya que el
Derecho Penal interviene mediante la aplicacin de penas cuando el dao ya ha
sido producido y, casi en la totalidad de los casos, es irreversible, adems de que
la indemnizacin por perjuicios ambientales nunca es suficiente, aunque tampoco
puede desconocerse que la penalizacin de las conductas lesivas al ambiente
cumple tambin una funcin disuasiva, desmotivando a los posibles infractores ya
39
sea por temor a la pena o por generar un fortalecimiento en la conciencia
ciudadana acerca de la gravedad de los atentados contra el medio ambiente.

No obstante reconocer lo positivo de la consagracin de los tipos penales
ambientales, su efectividad se ha visto truncada por la escasa reaccin social
frente a los atentados ambientales, reflejada en la ausencia de una poltica estatal
que enfrente de manera integral la problemtica ambiental, sistematice y actualice
la normatividad ambiental a la que remiten los tipos penales, y tenga el poder
suficiente para enfrentar la criminalidad ambiental organizada, adicionalmente el
Estado presenta cierta debilidad institucional y carece de la capacidad tcnica,
logstica y financiera suficientes para investigar, descubrir y sancionar a los sujetos
activos del ilcito penal.

40

4. ANLISIS DE LOS TIPOS PENALES AMBIENTALES A PARTIR DE LA
EXPEDICIN DEL CDIGO PENAL DE 1980 HASTA EL CDIGO
PENAL DEL 2000

A continuacin haremos una detallada exposicin de los tipos penales ambientales
existentes en Colombia en el Cdigo Penal de 1.980, en la reforma efectuada a
este Cdigo mediante la Ley 491 de 1.999 y en el Cdigo Penal actual. Esta
exposicin comprender no solamente las caractersticas de cada delito en
particular, sino tambin la legislacin ambiental complementaria, dada la calidad
de tipos penales en blanco que tiene la casi totalidad de comportamientos
punibles.

El anlisis del tipo objetivo se adelantar de manera especial para cada uno de los
delitos ambientales, salvo en lo que tiene que ver con el sujeto activo de la
conducta, ya que este es el mismo para casi todos los comportamientos.

En cambio, el tipo subjetivo comparte caractersticas comunes a todos estos
delitos, por lo que se tratar de manera general.

4.1 TIPO OBJETIVO

4.1.1 Consideraciones generales sobre el sujeto activo como persona natural y
41
jurdica. El sujeto activo es un componente de vital importancia para el tipo
objetivo, ya que la conducta tiene que producir efectos en el mundo exterior, y
para esto es necesaria una persona que realice el comportamiento prohibido por la
ley. Para el Profesor Fernando Velsquez Velsquez el sujeto activo es la
persona que lleva a cabo la conducta tipificada por la ley.
4

El sujeto activo en los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente es
indeterminado, por lo tanto no se exigen calidades especiales de la persona para
ejecutar la conducta descrita en el tipo, es por esto que los tipos penales al
referirse al sujeto activo de la conducta utilizan la palabra; el que. Por lo tanto
cualquier persona puede incurrir en el delito.
5

La excepcin se presenta en el tipo penal de Violacin de fronteras para la
explotacin de recursos naturales, en el que el sujeto activo debe ser cualificado,
ya que se requiere que sea un extranjero
6
el que incurra en la conducta punible.

Anteriormente tambin se presentaba un caso de sujeto activo cualificado en el
artculo 23 de la Ley 491 de 1999, que trataba sobre la omisin de
informacin,
7
en el que se dispona que el representante legal, el responsable

4
VELSQUEZ VELSQUEZ, Fernando. Manual de Derecho Penal, Parte General. Bogot: Ed.
Temis, 2002. p. 259.
5
En el Cdigo Penal de 1980 todos los delitos contra los recursos naturales, eran de sujeto activo
indeterminado, diferencindose de la Ley 491 de 1999 y del Cdigo Penal de 2000.
6
El extranjero es la persona que no ha adquirido la Nacionalidad Colombiana bien sea por
nacimiento, o por adopcin.
7
Artculo 23 de la Ley 491 de 1999. Omisin de Informacin. El administrador, el representante,
legal, el responsable directo, el presidente y/o el director que teniendo conocimiento de la
presencia de plagas o enfermedades infectocontagiosas en animales o en recursos forestales o
42
directo, el presidente y/o el director, que conoca de la presencia de plagas o
enfermedades infectocontagiosas en animales o en los recursos forestales o
florsticos y no diera aviso a las autoridades competentes era responsable
penalmente.

Por otro lado, durante mucho tiempo se ha venido discutiendo en la doctrina y la
jurisprudencia el tema de la responsabilidad penal de la persona jurdica, y ms en
concreto, la responsabilidad penal de la persona jurdica en materia ambiental. En
efecto, se ha reconocido que la empresa constituye con frecuencia un instrumento
indispensable en la comisin delitos, no obstante, la accin, en materia penal,
requiere una actuacin voluntaria que no posee la persona jurdica, cuya actuacin
es una consecuencia del actuar de sus representantes o miembros
(representantes legales, directores, funcionarios con facultades administrativas,
etc.), de quienes si puede predicarse una voluntad propia.

Si bien la accin de la persona jurdica existe en otras reas del Derecho, esto es
cierto gracias a una ficcin jurdica que no tiene aplicacin en materia penal, en la
que slo responde
quien acta como miembro u rgano de representacin
autorizado o de hecho de una persona jurdica, de un ente
colectivo, o de una persona natural cuya representacin
voluntaria se detente, y realiza la conducta punible, aunque
los elementos especiales que fundamentan la penalidad de la
figura punible respectiva no concurran en l, pero s en la

florsticos que puedan originar epidemia y no d aviso inmediato a las autoridades competentes
incurrir en prisin de (1) a seis (6) y multa de veinte a doscientos salarios mnimos legales
mensuales vigentes.
43
persona o ente colectivo representado. (artculo 29 inciso 3
del Cdigo Penal).

No obstante, la Corte Constitucional en la sentencia C-320 de 1998
8
adopta una
posicin opuesta a la anteriormente expuesta, y no prohibe la imposicin de una
sancin penal a la persona jurdica, para la Corte:

La sancin penal limitada a los gestores, tan slo representa
una parcial reaccin punitiva, si el beneficiario real del ilcito
cuando coinciden con la persona jurdica se rodea de una
suerte de inmunidad. La mera indemnizacin de perjuicios,
como compensacin patrimonial, o la sancin de orden
administrativo, no expresan de manera suficiente la
estigmatizacin de las conductas antisociales que se tipifican
como delitos.

Sin embargo, la Corte no se refiere a los mecanismos constitucionales necesarios
para vincular al ente colectivo al proceso penal, y si bien es loable su intencin de
atribuir responsabilidad penal a la persona jurdica, esto no es jurdicamente
posible por la ya expuesta ausencia de voluntad libre y propia de esta.

4.1.2 Los delitos contra el medio ambiente como normas penales en blanco. Casi
la totalidad de los delitos penales ambientales son tipos penales en blanco, es
decir, el supuesto de hecho se encuentra total o parcialmente dentro de una
norma con carcter extrapenal, frecuentemente administrativa, que sirve para
concretar y actualizar el tipo.

8
Sentencia C-320 de 1998. Magistrado Ponente Dr. EDUARDO CIFUENTES MUOZ. Bogot,
junio 30 de 1998.

44
La sancin administrativa y la penal normalmente parten de un mismo supuesto de
hecho y el elemento diferenciador radica ms que todo en la gravedad del dao
que ocasion la realizacin del supuesto.

Los tipos penales ambientales reconocen el dinamismo de los instrumentos de
proteccin ambiental y es as que la atribucin de la responsabilidad penal esta
enmarcada dentro de la normatividad ambiental, que determina los lmites que
deben respetar las personas que en ejercicio de su actividad provoquen o puedan
provocar daos ambientales, lmites que son continuamente adaptados a las
condiciones de determinado territorio, a su degradacin ecolgica, a las
necesidades sociales y econmicas, a los descubrimientos cientficos, etc.

Adems de lo anterior, es importante tener en cuenta el tema de la jerarqua
normativa en atencin al principio de legalidad. La tipicidad, entendida como la
abstracta descripcin que el legislador hace de una conducta humana reprochable
y punible, es bsicamente una aceptacin del principio de la legalidad de los
delitos y las penas, y para el caso concreto de los delitos ambientales este
principio adquiere un carcter especial, ya que la descripcin de la conducta
humana reprochable y punible no slo surge de la redaccin del tipo, sino tambin
de la normatividad ambiental complementaria dispersa en diversas leyes y actos
administrativos que deben ser sistematizados y organizados de manera jerrquica,
entendiendo el concepto de ley en sentido material o sustancial, es decir, normas
de carcter general que no solamente pueden ser expedidas por el legislativo sino
45
tambin por el ejecutivo mediante actos administrativos, pero respetando la
supremaca de las primeras sobre las segundas.

4.1.3 De los tipos en particular.

4.1.3.1 Ilcito aprovechamiento de los recursos naturales renovables
Artculo 328 del Cdigo Penal
Ilcito Aprovechamiento de los Recursos Naturales Renovables.

El que con incumplimiento de la normatividad existente
introduzca, explote, transporte, trafique, comercie, aproveche
o se beneficie de los especmenes, productos o partes de los
recursos funicos, forestales, florsticos, hidrobiolgicos de
especie amenazada o en va de extincin o de los recursos
genticos, incurrir en prisin de dos (2) a cinco (5) aos y
multa hasta de diez mil (10.000) salarios mnimos legales
mensuales vigentes.

La denominacin de este tipo penal cambi con respecto al Cdigo Penal de 1980,
ya que actualmente el aprovechamiento ilcito afecta solamente a los recursos
naturales renovables, los cuales se definen como: los recursos que estn
disponibles con distintos intervalos de tiempo
9
, a diferencia de la norma del
Cdigo Penal anterior, que protega tanto los recursos naturales renovables como

9
Gua para la Elaboracin de Estudios del Medio Fsico. Contenido y Metodologa. Ministerio de
obras Pblicas y Transporte. Madrid, 1991. Citado por GARCIA M, Bernardo. Compendio de
Trminos Comunes Utilizados en Estudios Ambientales de la Industria Petrolera. Publicacin de la
Coordinacin Ambiental Corporativa de ECOPETROL. 1994. p. 89.
46
los no renovables,
10
estos ltimos comprendidos por el recurso mineral
11
, que se
define como: concentracin o una ocurrencia de material natural, slido o lquido,
inorgnico u orgnico fosilizado en o sobre la corteza terrestre en forma y calidad
tal, y en tal grado y calidad, que tiene posibilidades razonables para una
extraccin econmica de un producto por medios mecnicos o mineralrgicos.
12

En la actualidad el aprovechamiento ilcito de los recursos naturales no renovables
tiene un tratamiento especial que se expondr ms adelante.

En la Ley 491 de 1999,
13
se cambi la denominacin del tipo penal por ilcito
aprovechamiento de recursos biolgicos, definidos en el artculo 1 de la Decisin
391 de 1996 del Acuerdo de Cartagena, como: Individuos, organismos o partes
de stos, poblaciones o cualquier componente bitico de valor o utilidad real o
potencial que contiene el recurso gentico o sus productos derivados. La
denominacin introducida por la Ley 491 carece de relacin con el contenido del
tipo penal, por que, como se aprecia en la definicin del recurso biolgico, ste
slo incluye a los recursos genticos y a sus derivados, excluyendo a los dems

10
Los recursos naturales no renovables son los recursos que no tienen capacidad de recuperarse
o regenerarse despus de ser aprovechados, posiblemente se regeneren en escalas de tiempo
geolgico grandes. (Decreto 2191 de 2003)
11
Artculo 242 del Cdigo Penal de 1980. Ilcito aprovechamiento de Recursos Naturales. El
que ilcitamente explote, transporte, comercie, o se beneficie de los recursos, funicos, forestales,
mineros o hidrobiolgicos del pas en cuanta superior a cien mil pesos incurrir en prisin de seis
(6) meses a tres (3) aos y multa de cien mil a dos millones de pesos.
12
Decreto 2191 de 2003. Por el cual se adopta el Glosario Tcnico Minero.
13
Ley 491 de 1999 Articulo 19. Ilcito Aprovechamiento de Recursos Biolgicos. El que
ilcitamente transporte, comercie, aproveche, introduzca o se beneficie de recursos funicos,
forestales, florsticos, hidrobiolgicos o genticos de especie declarada extinta, amenazada o en
va de extincin, incurrir en prisin de (3) a (6) aos y multa de 50 cincuenta a 300 trescientos
salarios mnimos legales mensuales vigentes.

47
recursos protegidos por la norma, como los funicos, forestales, florsticos e
hidrobiolgicos.

Con la denominacin actual: Ilcito aprovechamiento de recursos naturales
renovables, quedan incluidos todos los recursos mencionados en el tipo penal,
por lo que la denominacin y el contenido del mismo vuelven a ser consecuentes.

No obstante haber sufrido la denominacin del tipo penal un cambio en el Cdigo
Penal de 1980 y de 2000, y de haber surgido una nueva denominacin en la Ley
491, el contenido del tipo penal a lo largo del tiempo no sufri modificaciones en
su contenido que permitieran pensar en la creacin de un tipo penal nuevo.

4.1.3.1.1 Consideraciones sobre el comportamiento

Conducta
Se refiere a la accin de la persona que, contrariando las disposiciones normativas
vigentes, se aproveche de los recursos naturales renovables.

El aprovechamiento de los recursos naturales renovables no es ilcito per se, ya
que esta actividad es legal cuando se cumple con los requisitos exigidos por las
autoridades administrativas competentes. Se convierte esta actividad en ilcita
cuando no se cumple con lo dispuesto en las disposiciones pertinentes, o se
acta sin permiso de la autoridad ambiental cuando este sea requerido.

48
Tipo de peligro y de mera conducta
El ilcito se realiza sin que necesariamente se produzca un dao a los bienes
protegidos por el tipo, por lo que se trata de un tipo de peligro. A su vez, y en
relacin con su contenido, es un tipo de mera conducta, pues se castiga el
comportamiento del agente, independientemente de sus consecuencias.

Verbo rector
Son varios los verbos rectores sobre los cuales recae la conducta y se describen
de la siguiente manera:

Introducir: Es entrar, meter, incluir insertar. Es meter o hacer entrar o penetrar
una cosa en otra.
14
Para la conducta descrita significa el acto de ingreso al pas
del objeto material, traspasando materialmente los lmites territoriales de la
Nacin.

Explotar: aprovechar los distintos recursos naturales, tambin significa extraer la
riqueza que contienen.
15

Transportar: movilizar el objeto material de un lugar a otro.

Comerciar: negociar, comprar, vender, permutar o compensar estos recursos.

14
CALDAS VERA, J orge. Lecciones de Derecho Penal, Parte Especial. Bogot: Universidad
Externado de Colombia, 2003. p. 72.
15
Se incluye nuevamente el verbo explotar ya que este se encontraba enunciado como uno de los
verbos del Cdigo penal del 80 y en la ley 491 de 1999 fue excluido.
49
Beneficiar: lograr una utilidad y un provecho, obtener un lucro.
16

Traficar: comerciar, negociar con los recursos naturales renovables, comprando o
vendiendo, o con otros semejantes tratos.
17

Aprovechar: Sacar provecho del objeto material en beneficio propio.

Punibilidad
Las penas que aparecen en este artculo son la de prisin y la de multa.
18
La pena
de prisin, definida como Sancin que supone la reclusin del condenado en un
establecimiento penitenciario, en el cual debe permanecer privado de su libertad y
ser sometido a un rgimen especfico de vida.
19
Es de 2 a 5 aos, a diferencia
del Cdigo Penal de 1980, que consagraba una pena de 1 a 6 aos, y de la Ley
491, en la que era de 3 a 7 aos.

El nuevo Cdigo, a diferencia de la Ley 491 de 1999 y del Cdigo Penal de 1980,
no consagra una multa mnima sino solamente una mxima (10.000 salarios
mnimos). Esta pena, a diferencia de la de prisin, es ms gravosa que en las

16
Al igual que en los verbos explotar o comerciar, este verbo tambin lleva implcita la finalidad de
obtener un lucro, lo que busc el legislador al incluir esta accin fue ampliar el campo de aplicacin
del tipo.
17
Este verbo es una innovacin en el Cdigo Penal de 2000.
18
Artculo 35. penas Principales. Son penas principales la privativa de la libertad (prisin), la
pecuniaria (multa) y las dems privativas de otros derechos que como tal se consagren en la parte
especial.
19
VELSQUEZ VELSQUEZ, Fernando. Op cit., p 496.

50
anteriores normas, en las que era de cien mil a dos millones de pesos y de 50 a
300 salarios mnimos legales mensuales vigentes (Cdigo Penal de 1980).

La imposicin de multas est sujeta a unas reglas fijadas en el Cdigo Penal en
su artculo 39
20
, en el que se determina el monto mximo de estas en cada uno de
los tipos penales, cuyo valor no podr exceder de cincuenta mil (50.000) salarios
mnimos legales mensuales vigentes.

La multa impuesta por el juez se rige por la regla de la determinacin, segn la
cual ste fijara la cuanta teniendo en cuenta el dao causado con la infraccin, la
intensidad de la culpabilidad, el valor del objeto del delito y la situacin econmica
del condenado, entre otras.
21

Circunstancia de agravacin:
En el Cdigo de 1980 cuando la conducta se realizaba sobre especies en va de
extincin o pona en peligro la conservacin de las aguas, se aumentaba la pena

20
Artculo 39. La Multa. La pena de multa se sujetar a las siguientes reglas.
1. Clases de multa. La multa puede aparecer como acompaante de la pena de prisin, y en
tal caso, cada tipo penal consagrar su monto, que nunca ser superior a cincuenta mil
(50.000) salarios mnimos mensuales vigentes. Igualmente puede aparecer en la
modalidad de progresiva de unidad multa, caso en el cual el respectivo tipo penal slo har
mencin a ella.
2. Determinacin. La cuanta de la multa ser fijada en forma motivada por el juez teniendo
en cuenta el dao causado con la infraccin, la intensidad de la culpabilidad, el valor del
objeto del delito o el beneficio reportado por el mismo, la situacin econmica del
condenado deducida de su patrimonio, ingresos, obligaciones y cargas familiares, y las
dems circunstancias que indiquen su posibilidad de pagar.
21
En el Cdigo penal de 1980 la multa se fijaba entre cien y dos millones de pesos. Este lmite
generaba impunidad pues el pago de la multa era interpretado como una autorizacin para la
comisin del delito.
51
como lo dispona el segundo inciso del artculo 242
22
. Al encontrarse estas
especies en riesgo de desaparecer definitivamente de la tierra es obvio que
tengan una mayor proteccin por parte de la ley. En la ley 491 desapareci el
agravante y en el Cdigo Penal de 2000 se sigue manteniendo de esta manera.

4.1.3.1.2 Consideraciones particulares sobre el objeto material. Los objetos
materiales de este tipo penal son:

Recursos naturales: bienes naturales procedentes de la naturaleza no
transformada por el hombre entre los que se incluyen el aire, el agua, el paisaje, la
vida silvestre, entre otros, en cuanto son capaces de satisfacer las necesidades
humanas.
23

Recursos funicos: fauna silvestre, conjunto de animales que no han sido objeto
de domesticacin, mejoramiento gentico o cra y levante regular o que han
regresado a su estado salvaje, excluidos los peces y todas las dems especies
que tienen su ciclo total de vida dentro del medio acutico. (artculo 249 del
Cdigo de Recursos Naturales).

Recursos forestales: conjunto de plantas que se encuentran en el pas,
comprendiendo en forma restrictiva las especies vegetales que no han sido

22
Artculo 242 Inciso segundo. La pena se aumentar hasta en una tercera parte si la conducta
anterior se realiza sobre especie en va de extincin o pone en peligro la conservacin de las
aguas.
23
GARCA M, Bernardo. Compendio de Trminos Comunes en Estudios Ambientales de la
Industria Petrolera, Coordinacin Ambiental Corporativa de ECOPETROL. Bogot, 1994. p. 89.
52
plantadas por el hombre, o que no se han incorporado a patrimonios individuales
en forma legtima. (Cdigo Penal: Mario Arboleda Vallejo)

Recursos hidrobiolgicos: son los animales y plantas que pueblan las aguas.
24

Conjunto de organismos, animales y vegetales, con significacin econmica o
ecolgica, que viven y se desarrollan en un medio acutico. (Cdigo Penal: Mario
Arboleda Vallejo)

La Ley 491 introdujo dos recursos ms que se mantienen en el Cdigo Penal de
2000, estos son:

Recursos florsticos: conjunto de especies vegetales, silvestres o cultivadas, que
comparten una distribucin geogrfica y un origen comn.
25

Recursos genticos: todo material de naturaleza biolgica que contenga
informacin gentica de valor o utilidad real o potencial.
26

El recurso gentico actualmente es de trascendental importancia y su introduccin
en el tipo penal busca evitar el abuso de este, porque si es aprovechado por
manos irresponsables y/o inexpertas, y sin el permiso de las autoridades
competentes, puede generar un alto perjuicio biolgico, social y econmico.

24
CALDAS VERA, J orge. Op cit., p. 73.
25
http://www.uchile.cl
26
Convenio sobre Biodiversidad Biolgica y Decisin 391 de 1996 del Acuerdo de Cartagena,
artculo 1.
53
El Cdigo Penal de 2000, a diferencia del antiguo Cdigo y de la Ley 491,
introduce un nuevo concepto, el de espcimen, permitiendo la aplicacin de este
tipo penal de una manera ms efectiva, pues ampla la cobertura a eventos en los
que no se puede determinar de manera precisa que recurso se esta afectando.
Por espcimen se entiende: Todo animal o planta vivo o muerto o cualquier
parte o derivado fcilmente identificable.
27

Por otro lado las especies
28
sobre las cuales recae la conducta han sido limitadas,
ya que tienen que ser especies que se encuentren en riesgo de desaparicin de la
tierra para siempre. Estas son:

Especie en peligro de extincin: aquellas especies de plantas o animales cuyas
perspectivas de supervivencia y reproduccin estn en inminente riesgo. Esto
puede deberse a una o varias causas: prdidas o cambios en el hbitat,
predacin, competicin, causas desconocidas. Son especies que requieren gran
proteccin para evitar su extincin.
29

27
Resolucin 573 de 1997 artculo 1 emitida por el Ministerio del Medio Ambiente.
28
Especie: en trminos biolgicos, se trata del conjunto de seres o individuos que tienen
caractersticas bsicas semejantes y que pueden reproducirse entre ellos. Pueden ser, para una
regin, endmicas, residentes, nativas, migratorias, importadas, silvestre o domesticadas, segn su
punto de origen y la intervencin humana en su manejo. Este concepto incluye tambin la especie
humana. (SECAB. Manual de Referencia Sobre Conceptos Ambientales. Ciencia y tecnologa No.
27. Secretaria Ejecutiva del Convenio Andrs Bello. Bogot 1978. Citado por GARCIA M.,
Bernardo, Op cit., p. 42).
29
MOPT. Gua para la Elaboracin de Estudios del Medio Fsico. Contenido y metodologa.
Ministerio de Obras Pblicas y Transporte. Madrid, 1991. Citado En: GARCIA M., Bernardo Op cit.,
p. 52.
54
Especies amenazadas:
son especies o subespecies de fauna y de flora, o sus
poblaciones con probabilidades de convertirse en especies
en peligro de extincin en el futuro previsible, en todas o
parte de sus reas de distribucin, si los factores que causan
su disminucin numrica o la degradacin de sus hbitat
continan presentndose; o que son raras porque se
encuentran generalmente localizadas en reas o hbitat
geogrficamente limitados, o muy diseminadas en reas de
distribucin ms extensas y estn en posibilidades reales o
potenciales de verse sujetas a una disminucin y posible
peligro de extincin o a la extincin de la misma.
30

El artculo 328 del nuevo Cdigo Penal no exige que la especie sea declarada
extinta, como s lo haca la Ley 491.
31

4.1.3.1.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. La palabra ilcitamente es un
ingrediente normativo utilizado en el Cdigo penal de 1980, que, en el Cdigo
Penal de 2000 fue cambiado por el de el que con incumplimiento de la
normatividad existente.

Este ingrediente obliga a hacer una remisin a las normas existente sobre la
materia para determinar que permisos, autorizaciones o procedimientos exigen las
autoridades ambientales para que el aprovechamiento de los recursos sea lcito, el
desconocimiento o desacatamiento de la normatividad y de los requisitos que se
exigen para la realizacin de la actividad es un delito y por lo tanto acarrea

30
Ley 356 de 1997, Protocol concerning specially protected areas and wildlife to the convention for
the proteccin and devolpment of the marine enviroment of the wider caribbean region.
31
En el articulo 19 de la Ley 491 de 1999; la conducta recaa sobre recursos funicos,
forestales, florsticos, hidrobiolgicos o genticos de especies declaradas extintas
55
sanciones penales como la de prisin o multa, dependiendo de la gravedad de la
conducta.

4.1.3.1.4 Elementos en blanco del tipo. Este tipo penal no puede ser analizado
sin la normatividad que trata sobre estos temas, por lo tanto, a continuacin se
hace una relacin de las diferentes normas lo complementan:

Ley 611 de 2000. Ley sobre manejo sostenible de especies de fauna silvestre y
acutica.
Esta ley tiene como objeto regular el manejo sostenible y el aprovechamiento de
la fauna silvestre y acutica.

Decreto 2278 de 1953
Es el Rgimen de Aprovechamiento Forestal de los Bosques y contiene las reglas
generales para la vigilancia, conservacin, mejoramiento, reserva, repoblacin y
explotacin de bosques, as como para el aprovechamiento, comercio,
movilizacin y explotacin de productos forestales.

Los artculos 32 a 34 tratan sobre la licencia de explotacin de bosques; para
realizar tal actividad es necesaria la licencia que otorga el Ministerio de
Agricultura. En el momento en que esta sea otorgada la explotacin de bosques
es licita, en el caso en que la explotacin se realice sin licencia se tornar ilcita y
acarrear sanciones penales y administrativas.

56
Este Decreto regula el aprovechamiento de los recursos forestales, entendindose
por este la extraccin de productos de un bosque.

Busca asegurar la conservacin, el fomento y el aprovechamiento de los recursos
hidrobiolgicos. Este Decreto trata sobre los modos de otorgar derechos para
ejercer las actividades, las prohibiciones y el rgimen de sanciones, entre otras
materias.

Decreto 1320 de 1980 Consulta Previa por Explotacin de Recursos Naturales
La consulta previa tiene como fin analizar el impacto econmico, ambiental, social
y cultural, que puede afectar a una comunidad indgena o negra con ocasin de la
explotacin de los recursos naturales existentes en la zona donde habita.

Esta consulta se realiza cuando se pretende realizar la explotacin en zonas de
resguardo o reserva indgena o zonas adjudicadas a comunidades negras. Le
corresponde al Ministerio del Interior certificar sobre la existencia de dichas zonas.

Regula las actividades de los particulares y de la Administracin con respecto al
uso, manejo y aprovechamiento de los bosques y la flora silvestre, bajo el principio
del desarrollo sostenible.

57
Para realizar estas actividades es necesario diligenciar una solicitud, acreditar la
capacidad que se tiene para lograr la eficiencia en el aprovechamiento y presentar
un Plan de Manejo Forestal.

El derecho al aprovechamiento se adquiere por concesin, permiso o asociacin,
modos de adquirir el derecho al uso de los recursos renovables:

Concesin: La concesin se otorga por el Estado teniendo en cuenta la
naturaleza de la actividad econmica para cuyo ejercicio se otorga, y la
necesidad que el usuario tenga de disponer del recurso por el tiempo suficiente
para que la explotacin resulte rentable y de beneficio social (CNRN, art 60).

Permiso: Este modo de adquirir el derecho al uso de recursos naturales se
concede por autoridades como el Ministerio del Ambiente, Vivienda y
Desarrollo Territorial, las corporaciones autnomas regionales y en general,
por la autoridad ambiental competente para autorizar el uso temporal de
partes, previamente delimitadas, de recursos naturales.

Asociacin: Por virtud de esta, una parte pblica y otra privada convienen
adelantar la explotacin y aprovechamiento racionales de uno o varios
recursos naturales renovables.
32

32
PATIO POSSE, Miguel, Derecho Ambiental Colombiano. Bogot: Ed. Legis, 1999. p. 89.

58
Cuando se realice el aprovechamiento de los bosques con fines comerciales se
debe tener un salvoconducto que ampare la movilizacin de los recursos, y
adems debe efectuarse un registro ante la corporacin autnoma regional
respectiva.

Resolucin 576 de 1997, proferida por el Ministerio del Medio Ambiente
Trata sobre el comercio de especies amenazadas. En esta Resolucin se exigen
documentos especiales para realizar la actividad como, la marquilla o el permiso
CITES.

La CITES es la Convencin sobre el Comercio Internacional de Especies
Amenazadas de Fauna y Flora Silvestre. Tiene como fin la proteccin de estas
especies mediante, la suscripcin de tratados multilaterales de cooperacin.

En la practica el objetivo de la CITES es aplicar controles al comercio internacional
de ciertas especies, por lo tanto toda exportacin, importacin y/o reexportacin
de las especies protegidas por esta Convencin,
33
requerir de una autorizacin
que se otorga por medio de una licencia.

33
Las especies protegidas por la CITES se incluyen en tres grandes apndices:
El primero incluye todas las especies en peligro de extincin. El comercio de estas especies slo
se autorizar en casos excepcionales.
El segundo apndice, versa sobre las especies que, aunque no estn en peligro de extincin,
requieren de controles para su comercializacin.
El tercer apndice incluye las especies que estn protegidas por lo menos en un pas, el cual ha
solicitado el apoyo de otros miembros de la Cites para controlar su comercio. En:
http://www.cites.org
59
Colombia es uno de los pases miembros de sta Convencin, y el Ministerio de
Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial es el encargado de dar aplicacin a sus
disposiciones. La ley colombiana la adopta en la Ley 99 de 1993, en el artculo 5
numeral 24, que dispone: Adoptar las medidas necesarias para asegurar la
proteccin de las especies de flora y fauna silvestres; tomar la previsin que sea
del caso para defender especies en extincin o en peligro de serlo; y expedir los
certificados a que se refiere la convencin internacional de comercio de especies
de fauna y flora silvestre amenazada de extincin (CITES).
34

Resolucin 873 de 1995 proferida por el Ministerio de Medio Ambiente
Las marquillas para la identificacin de productos derivados de la fauna silvestre,
son unidades contramarcadas, no reutilizables y destinadas a la identificacin de
productos de fauna silvestre
35
que se almacenen, movilicen, comercialicen, o
exporten.

El permiso para adquirir la marquilla se surte ante la Subdireccin de Fauna de la
Direccin General Forestal y de Vida Silvestre del Ministerio del Medio Ambiente
(actualmente Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial).

34
El permiso CITES el documento prenumerado expedido por el Ministerio de Ambiente, Vivienda y
Desarrollo Territorial como autoridad administrativa nacional para la exportacin, importacin o
reexportacin de determinados especmenes.
35
La fauna silvestre es el conjunto de animales que no han sido objeto de domesticacin,
mejoramiento gentico o cra o levante regular, o que han regresado a su estado salvaje, excluidos
los peces y todas las dems especies que tienen su ciclo de vida dentro del medio acutico.
(Decreto 1608 de 19789)
60
4.1.3.2 Violacin de fronteras para la explotacin de recursos naturales


Violacin de Fronteras Para la Explotacin de Recursos Naturales. El
extranjero que realizare dentro del territorio nacional acto no autorizado de
explotacin de recursos naturales, incurrir en prisin de cuatro (4) a ocho aos
(8) y multa de cien (100) a treinta mil (30.000) salarios mnimos legales
mensuales.

La conducta que se sanciona es la explotacin que se realiza de los recursos
naturales por parte de extranjero sin la debida autorizacin legal. Anteriormente
era sancionada la penetracin ilegal al territorio con fines de explotacin de los
recursos anteriormente mencionados.
36
Por lo anterior, la denominacin del tipo
penal (violacin de fronteras para la explotacin de recursos naturales) no
corresponde a su contenido puesto que esta es un rezago del bien jurdico
tutelado anteriormente (delito contra la existencia y seguridad del Estado), y se
presta para confusiones ya que la enunciacin no sufri modificacin alguna,
dando a entender que an se sanciona la violacin de fronteras y no la explotacin
de los recursos naturales como lo es actualmente.

36
En el Cdigo Penal de 1980 este delito se encontraba dentro de los delitos contra la existencia
del Estado, por lo tanto se afectaba la soberana de la Nacin por la penetracin sin autorizacin
de un extranjero.
61

Conducta
Explotar en territorio Colombiano, por parte de extranjero, recursos naturales sin la
autorizacin debida.
37

Tipo de peligro y mera conducta
De peligro porque con la accin no se pone en riesgo la existencia del recurso
natural, y de mera conducta porque se castiga la explotacin, sin considerar sus
consecuencias.

Verbo rector
Explotar: Aprovechar los distintos recursos naturales, tambin significa extraer la
riqueza que contienen.

Punibilidad
En el Cdigo Penal de 1980 la punibilidad era ms baja, la prisin era de 2 a 3
aos y actualmente es de 4 a 8 aos.

Con respecto a la multa, esta tambin aument de manera considerable, ya que
en el Cdigo Penal de 1980 era de mil a veinte mil pesos y en el Cdigo Penal de
2000 es de 100 a 300.000 salarios mnimos legales mensuales vigentes.

37
En el Cdigo Penal de 1980 la conducta punible era la de ingresar al territorio colombiano
violando las fronteras.
62
4.1.3.2.2 Consideraciones particulares sobre el objeto material. Los recursos
naturales que son explotados ilcitamente por extranjero. El tipo penal no
especifica cuales son los recursos naturales en los cuales recae la conducta,
puede entenderse que son los recursos naturales renovables, comprendidos por
los recursos funicos, forestales, florsticos, hidrobiolgicos o genticos definidos
anteriormente en el artculo 328, y los recursos naturales no renovables
(hidrocarburos, agregados ptreos, piedras preciosas, ), ya que la definicin de
recurso natural
38
abarca tanto a los unos como a los otros.
39

4.1.3.2.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. El ingrediente normativo del tipo
penal es acto no autorizado, por lo tanto para que la conducta encuadre dentro
del tipo penal, se tiene que realizar la explotacin sin el debido permiso otorgado
por la autoridad competente.

Corresponde al Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial: Vigilar el
estudio, exploracin e investigacin de nacionales o extranjeros con respecto a
nuestros recursos naturales renovables respete la soberana nacional y los
derechos de la Nacin colombiana sobre los recursos genticos. (artculo 5
num. 38 de la Ley 99 de 1993)
40

38
Los recursos naturales: Son elementos de la naturaleza susceptibles de ser utilizados por el
hombre para la satisfaccin de sus necesidades o intereses econmicos, sociales y espirituales.
Los recursos renovables se pueden renovar a un nivel constante. Los recursos no renovables son
aquellos que forzosamente perecen en su uso. (Decreto 2191 de 2003)
39
En el Cdigo Penal de 1980, al encontrarse este tipo penal tutelado bajo otro bien jurdico, el
objeto que se afectaba era la soberana del Estado, ya que con la violacin de fronteras se alteraba
su seguridad.
40
Se puede apreciar que la norma no hace distincin alguna entre un nacional y un extranjero.

63
As mismo, la explotacin de recursos naturales no renovables deber efectuarse
mediante concesin del Ministerio de Minas y Energa, y con aprobacin del
respectivo plan de manejo ambiental u otorgamiento de licencia ambiental, por
parte de la autoridad ambiental competente.

La explotacin de los recursos naturales realizada por un extranjero esta sujeta a
las mismas normas que cobijan a los nacionales en materia ambiental,
41
por lo
tanto se requieren los mismos permisos tales como las licencias otorgadas por el
Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial para la explotacin de
bosques,
42
el permiso CITES para lograr el aprovechamiento de los recursos
florsticos o forestales, o la marquilla para identificar los productos de fauna
silvestre explotados, entre otros.

4.1.3.3 Manejo ilcito de microorganismos nocivos

Manejo Ilcito de Microorganismos Nocivos.

El que con incumplimiento de la normatividad existente
introduzca, manipule, experimente, inocule, o propague
especies, microorganismos, molculas, substancias o
elementos que pongan en peligro la salud o la existencia de
los recursos funicos, florsticos o hidrobiolgicos, o alteren
perjudicialmente su poblacin, incurrir en prisin de (2) a (6)

41
Como lo resalta el Doctor Patio Posse en su libro Derecho Ambiental Colombiano: no queda
ninguna duda de que toda norma que tiene por objeto la conservacin del ambiente o la proteccin
o desarrollo de los recursos naturales es de forzoso cumplimiento para los ciudadanos
colombianos y tambin para los extranjeros residentes en el pas. p. 37.
42
A manera de ejemplo, el Decreto 2278 de 1953 exige la licencia previa del Ministerio de
Agricultura para la explotacin de bosques.
64
aos y multa de 300 a 10.000 salarios mnimos legales
mensuales vigentes.

Incurrir en la misma pena el que con incumplimiento de la
normatividad existente realice actividades de manipulacin
gentica o introduzca ilegalmente al pas organismos
modificados genticamente, con peligro para la salud o la
existencia de los recursos mencionados en el inciso anterior.

Si se produce enfermedad, plaga o erosin gentica de las
especies la pena se aumentar en una tercera parte.

El enunciado del tipo penal en el Cdigo actual cambi totalmente con respecto al
Cdigo Penal de 1980 en el que se llamaba propagacin de enfermedad en los
recursos naturales
43
.

As mismo el texto adoptado por el Cdigo Penal de 2000 actualmente abarca
todas las posibilidades en las que pueden ser utilizados los microorganismos para
difundir u originar peligro en los recursos funicos, florsticos o hidrobiolgicos,
(manipular, experimentar, inocular, propagar), a diferencia del tipo penal de 1980,
que en su redaccin enunciaba solo una de estas actividades: la propagacin.

4.1.3.3.1. Consideraciones sobre el comportamiento.

Conducta
Dentro de este tipo penal se encuentran dos modalidades comisivas.

43
Anota el Artculo 245 del Cdigo Penal de 1980: Propagacin de enfermedad en los recursos
naturales. El que inocule virus, propague bacterias o de cualquier otro modo origine, transmita, o
difunda enfermedad que pueda afectar los recursos funicos, forestales, hidrobiolgicos o
agrcolas, incurrir en prisin de uno a seis aos y multa de veinte mil a dos millones de pesos.

65
La primera de ellas se encuentra en el primer inciso de la norma y penaliza las
actividades de introduccin, manipulacin, experimentacin, inoculacin o
propagacin realizadas por el sujeto activo, que tengan los efectos que se
describen a continuacin:

Generar peligro en la salud: que los recursos mencionados en el tipo penal se
afecten o puedan llegar a afectarse en su parte fsica, por la utilizacin de los
elementos citados en el tipo penal. La salud se define como: un estado limitado
que esta por un proceso ecolgicamente equilibrado en continuo cambio o
evolucin.
44

Generar peligro en la existencia: que con la manipulacin de esos elementos se
genere amenaza a la supervivencia de las especies, la afectacin a un slo
espcimen puede realizar el tipo.

Por ltimo; que altere perjudicialmente la poblacin de los recursos: que por la
propagacin de esa enfermedad se vea afectada la cantidad de especies, y sufra
una disminucin el nmero de recursos funicos, florsticos e hidrobilgicos. Por
ejemplo, si un grupo de coyotes que se encuentra en va de extincin es infectado
con el virus de la rabia y mueren, no slo se pone en peligro la existencia de la
manada, sino que se reduce la poblacin mundial de esta especie.

44
PORCUNA, J . L. y LABRADOR, J . Aproximacin al Concepto de Plaga Desde un Punto de Vista
Agroecolgica. II Congreso de la Sociedad Espaola de Agricultura Ecolgica. Pamplona Irua,
Septiembre de 1996. p.10. En: www.agroecologia.net

66
La segunda conducta esta en el segundo inciso de la norma y penaliza la actividad
realizada por el sujeto activo que manipula genticamente los recursos naturales
incumpliendo las leyes existentes sobre la materia o introduce ilegalmente
organismos modificados genticamente.
45

Manipulacin gentica:
Como lo anota la Doctora Emilssen Gonzlez de Cancino,
46
en el mbito cientfico
resulta ms adecuado utilizar el trmino ingeniera gentica molecular
47
y no el de
manipulacin gentica.
48

Este tema actualmente es de gran importancia, pues la ingeniera gentica se est
utilizando para modificar la composicin de los recursos naturales, generando
como consecuencia una alteracin en la salud y en la existencia (una alteracin
en sus genes puede acarrear su muerte) de los recursos naturales renovables.

De otro lado, se sanciona el ingreso ilegal al pas de organismos modificados
genticamente. El Estado busca ejercer un control de acceso a estos recursos

45
Esta conducta no se encontraba tipificada en el Cdigo Penal de 1980, puede ser por que el
tema de la manipulacin gentica no haba tomado la importancia y trascendencia jurdica que hoy
en da ha adquirido, y que ha hecho necesaria la proteccin por parte del Estado
46
GONZALEZ DE CANCINO, Emilssen. Lecciones de Derecho, Parte Especial. Bogot: Ed
Universidad Externado de Colombia, 2003. p. 580.
47
La ingeniera gentica se define como: el conjunto de tcnicas que, mediante la obtencin de
molculas de ADN recombinante, permiten aadir fragmentos de ADN o genes determinados de
otras molculas de ADN que, actuando como vector, los introduce en una clula bacteriana (0,en
su caso, eucaritica) para su posible repeticin y eventual expresin. En: LACADENA, J .R.
Glosario de Trminos Cientficos, en Informe Sobre Clonacin, Madrid, Comit de Expertos sobre
Biotica Clonacin, Fundacin Ciencias de la Salud, 1999, pp. 293 y 308. Citado en GONZLEZ
DE CANCINO. Op cit., p. 581.
48
La manipulacin gentica es: la intervencin en los genes. En: GONZLEZ DE CANCINO. Op
cit., p. 581.
67
para determinar quienes estn legalmente autorizados para ejercer esta actividad
y quienes son los responsables cuando se ocasionen perjuicios a la salud o
existencia de los recursos naturales renovables. Si esta actividad se realiza
incumpliendo la normatividad o sin autorizacin de autoridad competente, se est
realizando ilcitamente y es en este evento en el que se aplicar la sancin,
teniendo en cuenta que se tienen que poner en peligro a los recursos
mencionados en el primer inciso de este artculo.

De peligro porque la conducta se tipifica tan slo con poner en peligro la salud o la
existencia de los recursos naturales renovables, y de mera conducta porque se
penaliza el comportamiento del agente, independientemente de que efectivamente
se afecten los anotados bienes jurdicos.

Verbo rector
Son varias las acciones que se pueden realizar para afectar los recursos naturales
utilizando microorganismos, bacterias y otros.
49

Introducir: entrar, meter, incluir, insertar. Es meter hacer entrar o penetrar una
cosa en otra.
50
Acto de ingreso al territorio nacional del objeto materia de la
infraccin.

49
En el Cdigo Penal de 1980 estos eran otros de los verbos rectores que se encontraban en el
tipo penal: originar, transmitir o difundir. Estas son actividades que podan estar presentes en
cualquier parte del proceso biolgico y que en relacin con los microorganismos generaban
enfermedad a los recursos naturales.
50
68
Inocular: Introducir, comunicar o inyectar por medios artificiales el virus de una
enfermedad contagiosa, aunque no se produzca el efecto patgeno buscado.
51

Propagar: es multiplicar por generacin u otra va de reproduccin. Extender,
dilatar o aumentar una cosa.
52

Experimentar: probar y examinar prcticamente la virtud y propiedades de una
cosa. En biologa es llevar a cabo operaciones destinadas a descubrir, comprobar,
demostrar determinados fenmenos o principios cientficos.
53

Manipulacin de Recursos Biolgicos: aquel acto en virtud del cual poblaciones,
individuos, organismos o partes de stos, o cualquier otro componente bitico, son
sometidos a algn tipo de manejo, sin que esto implique el acceso a los recursos
genticos que contienen.
54

El tipo penal seal los elementos a travs de los cuales se puede generar
perjuicio a la salud, existencia y poblacin de los recursos naturales renovables,
estos son:
55

51
HENAO CORREA, Nestor R. Mecanismos de Proteccin del derecho al Ambiente. Universitas
No 85, Bogot, 1984. p. 124
52
53
54
Decreto Reglamentario 309 de 2000 expedido por el Ministerio del Medio Ambiente.
55
Anteriormente en el Cdigo penal de 1980 los elementos para la propagacin de enfermedades
eran:
- Virus: Se denominan virus a los microorganismos invisibles al microscopio corriente; por eso para
observarlos hay que recurrir al ultramicroscopio. Los virus constan de una molcula de cido
nucleico (ADN), cubierta por una capa de protenas. Cuando un virus infecta una clula, utiliza los
materiales de construccin y reproduccin de esa clula para su propia reproduccin y desarrollo.
(Compilacin de los trminos mas usados en la prevencin y atencin de desastres por los
69
Microorganismos (microbios): Son seres vivientes unicelulares de dimensiones
microscpicas, que representan las formas ms elementales y simples de vida.

Molculas: Son las partculas mas pequeas de un compuesto o elemento que
tienen existencia estable e independiente.
56

Sustancias: Cualquier tipo de materia cuyas muestras tienen composicin
idntica, y en condiciones iguales, propiedades iguales.
57

Punibilidad
A quien incurra en la conducta se le aplicar una pena de prisin de 2 a 6 aos y
multa de 300 a 10.000 smlmv.
58

Circunstancia de agravacin:
El tercer inciso se aplica cuando la conducta produzca enfermedad, plaga o
erosin gentica de las especies.

organismos de socorro y entidades de apoyo tcnico del sistema nacional de prevencin y
atencin de desastres de la repblica de Colombia En: www.defensacivil.gov.co)
- Bacteria: Organismos microscpicos, generalmente sin clorofila, esencialmente unicelulares y
distribuidos universalmente. En: Poluicao das Aguas. Asociacin Brasilera de Normas Tcnicas.
Ri de J aneiro, 1973. Citado en Bernando Garca M. Compendio de Trminos Comunes Utilizados
en Estudios Ambientales de la Industria Petrolera. Ecopetrol, Bogot, 1994. p. 17.
56
WHITTEN, W Kennet. Qumica General. Edit Mc Graw Hill, 1996. p. 36.
57
Ibid., p. 8.
58
En el Cdigo Penal de 1980 la punibilidad era: la prisin de uno a 6 aos y la multa de cien mil a
cinco millones de pesos.
70
Erosin gentica: prdida o disminucin de diversidad gentica.
59

Enfermedad: cualquier alteracin causada por un patgeno o factor ambiental,
que interfiera con los procesos de sntesis, traslocacin o utilizacin de alimentos,
nutrientes naturales o agua que provoque cambios en la apariencia y/o en las
cosechas, mermando las producciones respecto de otras de su misma variedad
normal.
60

La enfermedad aparece dependiendo de la vulnerabilidad del recurso y de su
exposicin a adquirirla, bien sea por las condiciones climticas o por la calidad del
suelo, u otros factores. Un ejemplo es el virus; si se difunde en una especie de
buena calidad, debidamente alimentada, puede que no se desarrolle, pero si se
difunde en una especie que no ha sido cuidada, puede llegar a desarrollarse y
causar graves perjuicios a la salud de esta.

Plaga: Cualquier especie, raza o biotipo vegetal o animal o agente patgeno
daino para las plantas o productos vegetales.

Plaga en cuarentena: Aquella que puede tener importancia econmica potencial
para el rea en peligro an cuando la plaga no existe o, si existe, no est

59
La erosin gentica, es una de las causales de limitacin al acceso de utilizacin de recursos
genticos. El artculo 45 de la Decisin 391 de 1996 dice: Los pases miembros podrn establecer,
mediante norma legal expresa, limitaciones parciales o totales al acceso de recursos genticos o
sus productos derivados, en los siguientes casos: e) peligro y erosin gentica ocasionado por
actividades de acceso.
60
www.agroecologia.net. Op cit., p. 6.

71
extendida y se encuentra bajo control oficial.
61

4.1.3.3.2. Consideraciones particulares sobre el objeto material. Los objetos
sobre los que recae la conducta son los recursos funicos, florsticos o
hidrobiolgicos definidos anteriormente en el tipo penal de Ilcito aprovechamiento
de recursos naturales renovables.
62

4.1.3.3.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. El ingrediente normativo es
introducido en la Ley 491 de 1999, en el que la conducta tena que cometerse
ilcitamente. Actualmente el ingrediente normativo es el que se presenta cuando
se incurre en la conducta con incumplimiento de la normatividad existente, es
decir, cuando se transgrede la legislacin referida a la materia.

La manipulacin y la introduccin de recursos genticos se encuentra regulada en
la Ley 99 de 1.993, en la que se definen las funciones del Ministerio de Ambiente,
Vivienda y Desarrollo Territorial:

Las funciones del Ministerio del Ambiente con respecto al
material gentico son las siguientes:

61
Convencin Internacional de Proteccin Fitosanitaria. Glosario de Trminos Fitosanitarios. En:
www.fao.org
62
En el Cdigo Penal de 1980, aparte de proteger los recursos naturales enunciados en el artculo
330 del Cdigo Penal del 2000, se enunciaba otro recurso ms que era el recurso agrcola. Estaba
protegido en el antiguo Cdigo por que era uno de los ms afectados por la propagacin de
enfermedades, ya que el desequilibrio econmico que generaba la conducta sobre dichos recursos
es de gran impacto, por que al ser al ser agrcola tiene mayor relevancia en el aspecto econmico
del pas.
Con la expedicin de la Ley 491 de 1999 este recurso fue suprimido del tipo penal al igual que en
el Cdigo Penal del 2000.
72
Regular, conforme a la ley, la obtencin, uso, manejo,
investigacin, importacin, exportacin, as como la
distribucin y el comercio de especie y estirpes genticas de
flora y fauna silvestre.
Regular la importacin, exportacin y comercio de dicho
material gentico.
Establecer los mecanismos y procedimientos de control y
vigilancia.
Disponer lo necesario para reclamar el pago o
reconocimiento de los derechos o regalas que se causen a
favor de la Nacin por el uso del material gentico. (art 5
num 21 de la Ley 99 de 1993)

As mismo, la Decisin Andina 391 de 1996, que constituye el rgimen de acceso
a los recursos genticos, tiene como objeto regular el acceso a los recursos
genticos y sus productos derivados (art 2) y busca promover el desarrollo de la
capacidad cientfica y promover la conservacin de los recursos biolgicos que
contienen recursos genticos.

4.1.3.3.4. Elementos en blanco del tipo. Este tipo penal no puede ser analizado
sin la normatividad que lo desarrolla, por lo tanto a continuacin se hace una
relacin de las diferentes normas que complementan este tipo penal:

Cdigo de Recursos Naturales
Artculo 8. Dentro de los factores que deterioran el ambiente se encuentra la
introduccin y propagacin de enfermedades y plagas.

El artculo 41 afirma que para evitar la propagacin y distribucin de
enfermedades al hombre y a los animales, el Gobierno Nacional podr:

73
a. Declarar la existencia de una enfermedad en una regin o en todo el territorio
nacional, y su identificacin epidemiolgica.
b. Ordenar medidas sanitarias y profilcticas y, en general, adoptar las que fueren
apropiadas, segn la gravedad de la enfermedad y el peligro de su extensin.

Ley 165 de 1994
Por medio de esta se aprueba el Convenio sobre la Diversidad Biolgica, realizado
en Ro de J aneiro en 1992. El objetivo de este Convenio es la conservacin de la
diversidad biolgica, la utilizacin sostenible de sus componentes, y la
participacin equitativa en la utilizacin de los recursos genticos, entre otros.

Con respecto a los recursos genticos, se busca crear las condiciones adecuadas
para regular su acceso entre pases miembros.

Decisin Andina 391 de 1996, Rgimen sobre acceso a los recursos genticos.
Est tiene como objeto regular el acceso a los recursos genticos y sus productos
derivados (art 2). Busca promover el desarrollo de la capacidad cientfica,
promover la conservacin de los recursos biolgicos que contienen recursos
genticos y fortalecer la capacidad negociadora de los pases miembros.

As mismo, esta decisin prohbe ejercer cualquier actividad sobre recursos
genticos humanos y sus productos derivados.

74
Resolucin 68 de 2002 proferida por el Ministerio del Medio Ambiente.
Modifica el Decreto Reglamentario 309 de 2000, el cual trata sobre la
Investigacin Cientfica sobre Diversidad Biolgica, y regula el control sobre la
actividad de investigacin para que dicha actividad no sea utilizada como un
instrumento para generar perjuicios a los recursos naturales.

4.1.3.4 Dao en los recursos naturales

Daos en los Recursos Naturales. El que con incumplimiento de la
normatividad existente destruya, inutilice, haga desaparecer o de cualquier otro
modo dae los recursos naturales a que se refiere este ttulo, causndoles una
grave afectacin o a los que estn asociados con stos o se afecten reas
especialmente protegidas incurrir en prisin de (2) a (6) aos y multa de cien a
diez mil salarios mnimos legales mensuales vigentes.

A diferencia del Cdigo Penal de 1980, ste tipo penal no se aplica de manera
subsidiaria
63
sino principal. Anteriormente la subsidiariedad del tipo penal era
expresa por que la norma remita a otro tipo penal siempre que el hecho
constituyera otro delito.

63
A diferencia del tipo penal principal el tipo penal subsidiario se define como: Cuando un tipo
penal tiene carcter subsidiario respecto de otro, bsico o especial, la aplicacin de este excluye la
de aquel; el principio se enuncia as: lex primaria derogat legi subsidiariae.
Un tipo es subsidiario respecto de otro cuando ambos describen grados diversos de lesin, en
forma tal que una de ellas es ms grave que la otra y cuando, adems, la menos grave entra en la
composicin de la otra como elemento constitutivo o circunstancia agravante. Citado por REYES
ECHANDIA, Alfonso. Derecho penal. Bogot: Ed. Temis, 2000. p. 148.
75
4.1.3.4.1 Consideraciones sobre el Comportamiento

Conducta
En el Cdigo Penal de 1980 se sancionaba a la persona que destruyera,
inutilizara, desapareciera o daara los recursos naturales renovables, el simple
dao, destruccin o el desaparecimiento por s solo tipificaban el delito, a
diferencia del Cdigo Penal de 2000, en el que se exige que el dao cause una
grave afectacin a los recursos naturales. Para determinar este dao es
necesario acudir a peritos o personas expertas en la materia, que determinen de
acuerdo a sus conocimientos cuando se ha causado una grave afectacin a estos
recursos.
64

Tipo de lesin y de resultado
De lesin, porque para que el delito se tipifique se requiere que la accin provoque
grave afectacin a los recursos naturales o a reas especialmente protegidas, y de
resultado porque el tipo exige expresamente que la conducta produzca la
afectacin.

64
El artculo 246 del Cdigo penal de 1980 deca: Daos en los recursos naturales. El que
destruya inutilice, haga desaparecer o de cualquier otro modo dae los recursos naturales a que se
refiere este captulo, incurrir en prisin de uno a seis aos y multa de veinte mil a dos millones de
pesos, siempre que el hecho no constituya otro delito.
Este tipo penal fue derogado por el artculo 33 de la Ley 491 de 1999 y en el Cdigo Penal de 2000
volvi a incluirse.
La conducta del sujeto activo cambi, ya que en el Cdigo Penal de 1980 slo causando un dao a
los recursos surga la conducta, actualmente tambin se penaliza la conducta que causa una grave
afectacin a los que estn asociados o a las reas especialmente protegidas.
76
Verbo rector
Las acciones encaminadas a producir dao en los recursos naturales son:
Destruir: es deshacer, arruinar o asolar una cosa material. Es arruinar los recursos
naturales.

Inutilizar: actividad que consiste en hacer intil, vana o nula una cosa. Lo intil es
lo no apto para cumplir determinada funcin.

Desaparecer: eliminar, exterminar o pulverizar el recurso natural.

Daar: consiste en causar detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia.
Tambin es maltratar o echar a perder una cosa.
65
Para la Defensa Civil el dao
es:prdida econmica, social o ambiental, o grado de destruccin causado por un
evento.
66

No son slo estas las acciones con las cuales se puede generar dao en los
recursos naturales. El artculo dice o de cualquier otro modo dae los recursos
naturales, ampliando el espectro de interpretacin, por lo que se deja al criterio
del juez determinar los otros modos en que se pueden daar los recursos.

Punibilidad
Quien incurra en la conducta se sancionar con prisin de 2 a 6 aos y multa de

65
CALDAS VERA, J orge. Op cit., pp. 76-77.
66
www.defensacivil.gov.co
77
cien a 10.000 smlmv.
67

4.1.3.4.2 Consideraciones particulares sobre el objeto material. Se hace una
remisin a los recursos naturales de que trata el ttulo XI. Entendidos como tales
los recursos funicos, forestales, mineros e hidrobiolgicos.
68

Tambin la conducta puede recaer sobre reas especialmente protegidas
definidas como

Zonas de gran inters de carcter patrimonial, ecolgico,
cultural y estratgico, que han sido objeto de especial
atencin por parte del Cdigo de Recursos Naturales,
debido a su extraordinario valor de santuarios de la
naturaleza, por conservarse all determinadas especies o por
ser en la prctica verdaderos bancos de genes. Estas zonas
o reas han sido declaradas como parques naturales o
reservas, con el fin de proteger all determinados elementos
de la naturaleza y otros valores.
69

4.1.3.4.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. Para que la conducta se tipifique
se requiere que la accin sea cometida con incumplimiento de la normatividad

67
En el artculo 246 del C.P de 1980 la prisin era de 1 a 6 aos y la multa era se 20.000 a
2.000.000 de pesos.
La imposicin de esta sancin estaba condicionada a que no existiera otro tipo penal que
sancionara dicha conducta con pena mayor, lo que quiere decir que anteriormente este tipo penal
estaba concebido como subsidiario, as que el J uez, antes de aplicar la sancin, tena que
determinar si exista otro delito con mayor pena y que se pudiera aplicar a la conducta. El artculo
189 del Cdigo Penal de 1980 dispone: Incendio. El que con peligro comn prenda fuego en
cosa mueble, incurrir en prisin de uno (1) a ocho (8) aos y multa de dos mil a cincuenta mil
pesos. Si la conducta se realizare en inmueble o en objeto de inters cientfico, histrico, cultural,
artstico o en bien de uso pblico o de utilidad social, la prisin ser de dos (2) a diez (10) aos y la
multa de diez mil a quinientos mil pesos.
68
Ver definiciones que se encuentran en el tipo penal de ilcito aprovechamiento de los recursos
naturales renovables en el numeral 4.1.3.1
69
PATIO POSSE, Op cit., p. 176.
78
existente, es decir, que se transgreda la legislacin referida a la materia.
70
Este
tipo debe incorporar toda la normatividad referida a daos en los recursos
naturales que no complemente los dems tipos penales ambientales.

4.1.3.5 Contaminacin ambiental

Contaminacin Ambiental.

El que con incumplimiento de la normatividad existente,
contamine el aire, la atmsfera o dems componentes del
espacio areo, el suelo, el subsuelo, las aguas o dems
recursos naturales en tal forma que ponga en peligro la salud
humana o los recursos funicos, forestales, florsticos o
hidrobiolgicos, incurrir, sin perjuicio de las sanciones
administrativas a que hubiere lugar, en prisin de (3) a (6)
aos y multa de cien a veinticinco mil salarios mnimos
legales mensuales vigentes.

La pena se aumentar de una tercera parte a la mitad
cuando la conducta se realice con fines terroristas, sin que la
multa supere el equivalente a cincuenta mil salarios mnimos

Este tipo penal se ha mantenido en las tres normas analizadas, lo que es muestra
de la importancia que tiene para el legislador evitar la contaminacin ambiental.
71

Anteriormente era la propia naturaleza la que se encargaba de restablecer su
equilibrio, de regenerarse por si misma, pero el rpido y explosivo crecimiento

70
En el tipo penal del Cdigo Penal de 1980 no exista ingrediente normativo.
71
Se entiende por ambiente: el conjunto, en un momento determinado, de los agentes fsicos,
qumicos, biolgicos y de los factores sociales susceptibles de tener un efecto directo e indirecto,
inmediato o a trmino, sobre los seres vivos y las actividades humanas En: POUTREL, J .M &
WASSERMAN F. Prise en compte de l Environnement dans les procedures d amenagement.
Paris, Ministre de l Environnement et du Cadre Vie. 1977.
79
demogrfico, los avances tecnolgicos y el crecimiento industrial, que contribuyen
a la formacin de desechos y emisiones txicas, entre otros, han hecho que la
naturaleza no pueda autoregenererarse y han obligado al hombre a controlar la
contaminacin mediante la utilizacin de todos los instrumentos posibles, entre
ellos, el jurdico.


Conducta

La contaminacin ambiental
72
del aire, la atmsfera o los dems componentes del
espacio areo, el suelo, el subsuelo, las aguas o los dems recursos naturales,
que se realiza incumpliendo las normas que regulan la materia y poniendo en
peligro la salud humana o los recursos naturales.
De peligro porque la ejecucin del tipo apenas amenaza el bien jurdico, y de mera
conducta porque se castiga el comportamiento del agente, as no se produzca el
resultado.

72
La contaminacin ambiental se define como Degradacin de uno o ms elementos o aspectos
del medio ambiente, debido a desperdicios industriales, qumicos o biolgicos nocivos,
provenientes de desechos de productos hechos por el hombre y de mal manejo de los recursos
naturales y ambientales. Es la variacin negativa de los medios normales y naturales en los cuales
se desarrolla la vida, generalmente por el mal manejo o accidentes de sustancias qumicas y
peligrosas. Proceso de entropa causado por la actividad humana en contra de las tendencias que
determinan el equilibrio propio de los seres vivos. Es uno de los ndices que caracteriza el
antagonismo que puede presentarse entre el desarrollo y la calidad de vida. En:
www.defensacivil.gov.co Op cit.
80
Verbo Rector
La accin que se comete en este delito es la de Contaminar, la cual se encuentra
definida en el artculo 8 del Cdigo de Recursos Naturales:

Se entiende por contaminacin la alteracin del ambiente con
sustancias o formas de energa puestas en l, por actividad
humana o de la naturaleza
73
, en cantidades, concentraciones
o niveles capaces de interferir el bienestar y la salud de las
personas, atentar contra la flora y la fauna, y degradar la
calidad del ambiente de los recursos de la nacin o de los
particulares. Se entiende por contaminante cualquier
elemento, combinacin de elementos, o forma de energa
que actual o potencialmente pueda producir alteracin
ambiental de las precedentemente descritas. La
contaminacin puede ser fsica, qumica o biolgica.

Hay varias formas de contaminacin ambiental, las cuales se enumeran a
continuacin:

a. Contaminacin atmosfrica:
Es la alteracin que se causa al aire como consecuencia de la emisin de
sustancias txicas o por ruido.

b. Contaminacin de aguas
Es la alteracin causada a las aguas por los vertimientos de sustancias y slidos
que no permiten el uso del lquido para el consumo humano, para riego, o como
bebedero de animales. La contaminacin recae tanto en las aguas no martimas,

73
Se aclara que la contaminacin de que trata el tipo penal es cometida solo por actividades
humanas y no por comportamientos de la naturaleza.
81
como en las martimas.
74

c. Contaminacin del suelo:
Es el perjuicio que se causa a la superficie de la tierra por los desechos
depositados en ella.

La contaminacin no slo se produce con sustancias, residuos o desechos
materiales, tambin se genera con la energa, como lo dice el artculo 8 del Cdigo
de Recursos Naturales. Un ejemplo son las radiaciones emitidas por las industrias
nucleares.

Punibilidad
A quien incurra en la conducta se le aplicar la pena de prisin de 3 a 6 aos y
multa de cien a diez mil salarios mnimos legales mensuales vigentes.
75

74
La contaminacin de aguas martimas se define como: la introduccin por el hombre, directa o
indirectamente, de sustancias o energa en el medio marino cuando produzca o pueda producir
efectos nocivos tales como daos a los recursos vivos y al vida marina, peligros para la salud
human, obstaculizacin de las actividades martimas, incluso la pesca y otros usos legtimos del
mar, deterioro de la calidad del agua del mar y menoscabo de los lugares de esparcimiento. En:
Decreto 1857 de 1979.
75
El artculo 247 del Cdigo penal de 1980 dispone: Contaminacin ambiental. El que
ilcitamente contamine el ambiente, incurrir, sin perjuicio de las sanciones administrativas a que
hubiere lugar y siempre que el hecho no constituya otro delito, en prisin de uno (1) a seis (6) aos
y multa de veinte mil a dos millones de pesos.
El proceso penal que se inicie como consecuencia de este delito no evita la imposicin de las
sanciones administrativas correspondientes
En el antiguo Cdigo penal el tipo era subsidiario por lo tanto se aplicaba la sancin dispuesta en
este tipo penal siempre y cuando el hecho no constituyera otro delito. Actualmente es un tipo penal
principal al igual que el tipo penal de Dao en los Recursos Naturales (art 332).
El artculo 205 del cdigo Penal de 1980, que trataba sobre la Contaminacin de aguas, dispona:
El que envenene, contamine o de modo peligroso para la salud altere agua destinada consumo
humano, incurrir en prisin uno (1) a cinco (5) aos.
A diferencia del tipo penal de contaminacin ambiental este era principal y no subsidiario.
En la Ley 491 la prisin es de 2 a 8 aos y la multa de 150 a 500 SMLMV.
82
Circunstancia de agravacin
76
:
Se penalizan con mayor severidad los actos que se cometen con fines
terroristas. Es decir, se tiene en cuenta el aspecto subjetivo. Se considera el
mvil o propsito, independientemente de s se logran o no los fines terroristas.

Este tipo penal puede concursar con el tipo penal de Terrorismo.
77
Surge el
concurso material (una persona que con varias acciones u omisiones infringe
varias disposiciones de la ley penal) en el evento en que se logre efectivamente el
resultado buscado que es el mantener en estado de zozobra o terror a la
poblacin, en ese momento se consuma la conducta y nace el concurso con la
contaminacin ambiental.

El artculo 24 de la Ley 491 dispona: Contaminacin ambiental. El que ilcitamente contamine la
atmsfera, el suelo, el subsuelo, las aguas o dems recursos naturales y pueda producir dao a los
recursos funicos, florsticos, o hidrobiolgicos o a los ecosistemas naturales, incurrir en prisin
de dos a ocho aos y multa de 150 a 500 salarios mnimos legales mensuales.
La pena se incrementar en una tercera parte cuando la conducta descrita en este artculo altere
de modo peligroso las aguas destinadas al uso o consumo humano.
76
El artculo 24 de la Ley 491 tena un agravante diferente al del artculo 332 del Nuevo Cdigo
Penal. El artculo 24 en el segundo inciso dispona: la pena se incrementar en una tercera parte
cuando la conducta descrita en este artculo altere de modo peligroso las aguas destinada al uso o
consumo humano.
Este era un tipo penal principal en el Cdigo Penal de 1980 y con la Ley se convirti en un
agravante que estaba encaminado a incrementar la punibilidad cuando se viera afectada la salud
humana como causa de la contaminacin de las aguas, ya que este lquido, al ser esencial para la
vida, se puede usar como un mecanismo de alteracin del orden social.
77
Artculo 343. Terrorismo. El que provoque o mantenga en Estado de zozobra o terror a la
poblacin o a un sector de ella, mediante actos que pongan en peligro la vida, la integridad fsica o
la libertad de las personas o las edificaciones o medios de comunicacin , transporte,
procesamiento o conduccin de fluidos o fuerzas motrices, valindose de medios capaces de
causar estragos, incurrir en prisin de diez (10) a quince (15) aos y multa de mil (1000) a diez mil
(10.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes, sin perjuicio de la pena que le corresponda
por los dems delitos que se ocasionen con esta conducta.
Si el estado de zozobra o terror es provocado mediante llamada telefnica, cinta magnetofnica,
video, casete o escrito annimo, la pena ser de dos (2) a cinco (5) aos y multa de cien (100) a
quinientos (500) salarios mnimos legales mensuales vigentes.

83
Tambin el tipo penal de contaminacin ambiental puede concursar materialmente
con el de lesiones personales y/o homicidio, en el evento en que se contamine el
ambiente y como consecuencia de esta contaminacin se cause la enfermedad
y/o la muerte de las personas.

4.1.3.5.2 Consideraciones particulares sobre el objeto material. Son varios los
objetos sobre los cuales recae la conducta y que a su vez componen el ambiente.
Estos son:

Atmsfera: capa gaseosa que envuelve a la tierra, con una altitud estimada mayor
a 1000 Km. En su composicin interviene una variedad de gases, de los cuales,
los ms importantes son el oxgeno y el nitrgeno que juntos constituyen el 91%
de su volumen.
78

Suelo: es la capa superficial ms extensa de la superficie terrestre, constituida por
sustancias minerales y orgnicas. El suelo es base importante para la
alimentacin de las especies animales de la Tierra, y por tanto un recurso natural
esencial para el desarrollo.
79

Subsuelo: Horizonte C del suelo; materia meteorizada primaria encima de la roca

78
Manual de Referencia Sobre Conceptos Ambientales. Ciencia y Tecnologa No. 27. Secretara
Ejecutiva del Convenio Andrs Bello/ Fundacin Honrad Adenauer. Bogot 1992. Citado por
GARCA M, Bernardo, Compendio de trminos comunes en estudios ambientales de la industria
petrolera. Bogot: Coordinacin Ambiental Corporativa de ECOPETROL, 1994. p. 14.
79
Ibid., p. 100.
84
madre, debajo del solum.
80

Agua: es el compuesto ms abundante en la tierra, forma las 4/5 parte de la
superficie terrestre, constituyendo la hidrosfera. El agua es el compuesto ms
importante para la existencia de la vida en el planeta Tierra. Constituye entre el
65% y 90% del cuerpo de los organismos vivientes.
81

Aire: fluido que forma la atmsfera de la tierra, constituido por una mezcla
gaseosa cuya composicin es, cuando menos, de 20% de oxgeno, 77% de
nitrgeno y proporciones variables de gases y vapor de agua, en relacin
volumtrica (Decreto 948 de 1995).

Ecosistema: unidad bsica funcional y estructural de la naturaleza; incluye tanto
a los organismos como al medio ambiente no viviente, cada uno interactuando con
el otro y ambos necesarios para el mantenimiento de la vida en la Tierra.
82

se requiere que la accin sea cometida con incumplimiento de la normatividad
existente, es decir, que se transgreda la legislacin referida a la materia, la cual
se enuncia a continuacin:

80
Glosario de Ecologa. Temas de Orientacin Agropecuaria. Ed No 159, Bogot 1984. Citado por
GARCIA M, Bernardo, Compendio de trminos comunes en estudios ambientales de la industria
petrolera. Bogot: Coordinacin Ambiental Corporativa de ECOPETROL, 1994. p. 14.
81
Ibid., p. 6.
82
GARCIA M, Bernardo. Op cit., p. 48.
85
4.1.3.5.4 Elementos en blanco del tipo. Este tipo penal no puede ser analizado sin
la normatividad que regula la materia por lo tanto se enuncia a continuacin:

Ley 9 de 1979 Contaminacin del Agua.
En esta ley se encuentran los mecanismos de proteccin necesarios para evitar la
contaminacin de las aguas.

Decreto 1875 de 1979 Prevencin de la Contaminacin del Medio Marino.
Define la contaminacin marina como:

La introduccin por el hombre, directa o indirecta de
sustancias o energa en el medio marino cuando produzca o
pueda producir efectos nocivos, tales como daos a los
recursos vivos y a la vida marina, peligros para la salud
humana, obstaculizacin de las actividades martimas,
incluso la pesca y otros usos legtimos del mar, deterioro de
la calidad del agua del mar y menoscabo de los lugares de
esparcimiento.

Tambin trata sobre la autorizacin que otorga la Direccin General Martima y
Portuaria para realizar descargas, derrames o vertimientos al mar de sustancias
contaminantes.

Cdigo de Recursos Naturales, Normas de Preservacin Ambiental Relativas a
Elementos Ajenos a los Recursos Naturales. (Artculo 32-38).
Estos artculos buscan prevenir el deterioro ambiental causado por los productos
qumicos y las sustancias txicas y radiactivas. A su vez, buscan establecer
86
condiciones y requisitos para mantener la salud y tranquilidad de los habitantes y
reglamentan el uso de las basuras, de los residuos, de los desechos y de los
desperdicios.

Ley 430 de1998, mediante la cual se busca impedir la introduccin al territorio
nacional de residuos peligrosos.
En desarrollo del principio Constitucional que se encuentra en el artculo 81 de la
Constitucin Poltica de Colombia,
83
esta Ley tiene como fin regular lo relacionado
con la prohibicin de ingreso de desechos peligrosos al pas. El control es ejercido
mancomunadamente por las autoridades aduaneras de comercio exterior y
ambiental.

Decreto 948 de 1995
Este decreto contiene el reglamento de proteccin y control de la calidad del aire.
Busca fijar lmites a los niveles de emisin, imponer niveles controlados de
descarga de contaminantes a la atmsfera y regular el otorgamiento de permisos
de emisin. La autoridad competente para determinar y establecer los lmites
permitidos para controlar la emisin es el Ministerio de Ambiente, Vivienda y
Desarrollo Territorial.

83
Artculo 81 de la CN: Queda prohibida la fabricacin, importacin, posesin y uso de armas
qumicas, biolgicas y nucleares, as como la introduccin al territorio nacional de residuos
nucleares y txicos.
87
4.1.3.6 Contaminacin ambiental culposa por explotacin de yacimiento minero o
hidrocarburo

Contaminacin Ambiental Culposa por Explotacin de Yacimiento Minero o
de Hidrocarburo. El que culpa al explorar, explotar o extraer yacimiento minero o
de hidrocarburos, contamine aguas, suelo, subsuelo, atmsfera, incurrir en
prisin de (2) aos a (5) aos, y multa de cien a cincuenta mil salarios mnimos

Este tipo penal es fundamental para la actividad de las personas que se
encuentran vinculadas con el sector minero, del gas y del petrleo, quienes tienen
la obligacin de conocer que con su actividad pueden llegar a causar graves
perjuicios al ambiente y prevenirlos. La modalidad culposa ser objeto de anlisis
ms adelante, dentro del anlisis del Tipo Subjetivo.

4.1.3.7 Experimentacin ilegal en especies animales o vegetales.

Experimentacin Ilegal en Especies Animales o Vegetales.
El que, sin permiso de autoridad competente o con
incumplimiento de la normatividad existente, realice
experimentos, introduzca o propague especies animales,
vegetales, hidrobiolgicas o agentes biolgicos o bioqumicos
que pongan en peligro la salud o la existencia de las
especies, o alteren la poblacin animal o vegetal, incurrir en
88
prisin de dos a 6 aos y multa de cincuenta a doscientos
salarios mnimos legales mensuales vigentes.

La experimentacin sobre especies animales o vegetales es necesaria por su
aporte al conocimiento cientfico. Las autoridades ambientales ejercen control
sobre esta actividad ya que si no hay una proteccin debida, esta puede ser
realizada de forma inadecuada, con la consecuente afectacin a los recursos
naturales. Uno de los mecanismos jurdicos para controlar la experimentacin
ilegal es este tipo penal, que castiga la experimentacin que se realiza sin la plena
observancia de las normas que regulan la actividad.


Conducta
La conducta es tpica cuando el sujeto activo experimenta sobre los recursos
mencionados en el tipo penal, generando un estado de vulnerabilidad en la parte
fsica o causando la muerte de un individuo o la extincin de una especie.

De peligro porque se tipifica la accin solamente por amenazar el bien jurdico, y
de mera conducta porque se describe como punible el comportamiento del sujeto
activo, independientemente de sus consecuencias.

89
Verbo rector
Experimentar: es probar y examinar prcticamente la virtud y propiedades de una
cosa. En las ciencias fisicoqumicas y naturales, hacer operaciones destinadas a
descubrir, comprobar o demostrar determinados fenmenos o principios
cientficos.

Introducir: meter o hacer entrar una cosa en otra. Para este caso concreto se debe
entender como la introduccin al pas.

Propagar: multiplicar por generacin u otra va de reproduccin. Significa tambin
extender, dilatar o aumentar una cosa.
84

Punibilidad
Las sanciones impuestas a quien cometa la conducta son; prisin de 2 a 6 aos y
multa de 50 a 200 salarios mnimos legales mensuales vigentes.

4.1.3.7.2 Consideraciones particulares sobre el objeto material. Los objetos sobre
los que recae la conducta son:

Especie: cada uno de los grupos en que se dividen los gneros, y que se
componen de individuos que, adems de los caracteres genricos, tienen en

84

90
comn otros caracteres por los cuales se asemejan entre s y se distinguen de los
de las dems especies.
85

Agente biolgico: cualquier microorganismo que sea genticamente modificado.
Cultivo celular o endoparasitario humano que pueda producir alergia, infeccin o
intoxicacin.
86

se requiere que la accin sea cometida sin permiso de autoridad competente o
con incumplimiento de la normatividad existente, es decir, que se transgreda la
legislacin referida a la materia.

4.1.3.7.4 Elemento en blanco del tipo. Este tipo penal tiene que ser analizado con
la normatividad que regula la materia que se enuncia a continuacin:

Ley 84 del 27 de diciembre de 1989
La finalidad de esta norma es prevenir el dolor y el sufrimiento, promover la salud
y el bienestar y desarrollar medidas efectivas para la preservacin de la fauna
silvestre.

Anota el artculo 23 en referencia al uso de animales vivos en experimentos e
investigacin:

85
www.wikipedia.org.
86
www.enet.it
91
Los experimentos que se lleven a cabo con animales vivos,
se realizarn nicamente con autorizacin previa del
Ministerio de Salud Pblica y slo cuando tales actos sean
imprescindibles para el estudio y avance de la ciencia,
siempre y cuando est demostrado:
a. Que los resultados experimentales no puedan obtenerse
por otros procedimientos o alternativas;
b. Que las experiencias son necesarias para el control,
prevencin, el diagnstico o el tratamiento de enfermedades
que afecten al hombre o al animal;
c. Que los experimentos no puedan ser sustituidos por
cultivo de tejidos, modos computarizados, dibujos, pelculas,
fotografas, video u otros procedimientos anlogos.

As mismo, dispone el artculo 24:

El animal usado en cualquier experimento deber ser puesto
bajo los efectos de anestesia lo suficientemente fuerte para
evitar que sufra dolor.

Si sus heridas son de consideracin o implican mutilacin
grave, sern sacrificados inmediatamente al trmino del
experimento.

Artculo 25: Se prohbe realizar experimentos con animales
vivos, como medio de ilustracin de conferencias en
facultades de medicina, veterinaria, zootecnia, hospitales o
laboratorios o en cualquier otro sitio dedicado al aprendizaje
o con el propsito de obtener destreza manual.
87

Los experimentos de investigacin se llevarn a cabo
nicamente en los laboratorios autorizados previamente por
las autoridades del Ministerio de Salud Pblica y el Decreto
1608 de 1978 en lo pertinente.

Tambin se prohbe el uso de animales vivos en los
siguientes casos expresamente:

87
Al ser una prohibicin expresa los docentes que realicen experimentos con fines educativos en
los planteles universitarios incurrirn en el tipo penal ya que esta experimentacin no tiene como
fin el desarrollo de la ciencia ni es un aporte significativo al conocimiento.
92
a. Cuando los resultados del experimentos son conocidos
con anterioridad;
88

b. Cuando el experimento no tiene un fin cientfico y
especialmente cuando est orientado hacia una actividad
comercial;
c. Realizar experimentos con animales vivos de grado
superior en la escala zoolgica al indispensable, segn la
naturaleza de la experiencia.

Artculo 26: Para todo experimento con animales vivos
deber conformarse un Comit de tica.

Este Comit de Etica esta encargado de coordinar y supervisar:

a. Las actividades y procedimientos encaminados al cuidado
de los animales;
b. Las condiciones fsicas para el cuidado y bienestar de los
animales;
c. El entrenamiento y las capacidades del personal
encargado del cuidado de los animales;
d. Los procedimientos para la prevencin del dolor
innecesario incluyendo el uso de anestesia y analgsicos;
e. El cumplimiento de lo prescrito en los artculos 24 y 25 de
esta Ley.

El director de un experimento en el que se vayan a utilizar
animales vivos, queda obligado a comunicar al comit de
tica, la naturaleza de los procedimientos que vayan a
emplearse con los animales, el nmero y tipo de los mismos,
las alternativas al uso de animales y las fuentes y naturaleza
de los fondos de investigacin.

En el sitio en el cual un comit de tica tenga razones para
creer que se est violando esta Ley o que se violar o que se
haya violado, ordenar lo siguiente, segn sea pertinente:
a. Suspensin del experimento;
b. Sacrificio del animal cuando se le haya causado
enfermedad o lesin incurable.

88
En este caso la experimentacin seria ftil ya que no se obtienen resultados novedosos para la
ciencia, siendo as dudosa su importancia.
93
4.1.3.8 Pesca ilegal

Pesca Ilegal. El que pesque en zona prohibida, o con explosivos, sustancias
venenosas, o deseque cuerpos de aguas con propsitos pesqueros, incurrir en
prisin de 1 a 3 aos y multa de diez a cincuenta mil salarios mnimos legales
mensuales vigentes, siempre que la conducta no constituya delito sancionado con
pena mayor.

El recurso hidrobiolgico es fundamental desde el punto de vista ambiental y
econmico para el pas, por lo tanto, explotarlo de una manera agresiva, utilizando
tcnicas que repercuten en la sostenibilidad del mismo, representa una invaluable
perdida. Uno de los mecanismos jurdicos para controlar la pesca ilegal es la
consagracin de este tipo en el Cdigo Penal.


Conducta
Se incurre en la conducta cuando el agente pesca en lugares prohibidos o con
tcnicas que no son permitidas por la ley. Vale la pena resaltar que si la conducta
constituye un delito sancionado con una pena mayor, se aplicar este y no el de la
pesca ilegal.

Los comportamientos prohibidos son:
94
Pesca con explosivos: Esta es una tcnica que consiste en lanzar al agua
explosivos que exterminan todos los recursos pesqueros de determinada rea.

Pesca con sustancias venenosas: Esta tcnica consiste en el vertimiento a un
medio acutico de sustancias que matan o inmovilizan a las especies objeto de la
pesca.

Pesca en zona prohibida: Es la realizacin de la actividad pesquera en lugares no
permitidos por las autoridades ambientales por la riquezas naturales all
contenidas (parques naturales, zonas de reserva natural, reas de reproduccin
de especies silvestres,...). Este comportamiento, a diferencia de los dos anteriores,
no siempre es doloso por que es posible desconocer las restricciones existentes
sobre determinada zona.

Por ltimo, desecar cuerpos de agua es un mtodo por medio de cual se baja el
nivel de los ros, de las lagunas o de cinagas con el propsito de obtener peces.

Tipo de lesin y de resultado
De lesin porque el bien jurdico sufre mengua con la conducta del agente, y de
resultado porque se castiga la accin de pescar, no la intencin. La excepcin se
presenta en el aparte del tipo que se refiere al acto de desecar cuerpos de aguas
con propsitos pesqueros, que constituye un comportamiento de peligro y mera
conducta, ya que no se requiere que se efecte la pesca como tal, y se castiga
simplemente el propsito pesquero.
95
Verbo rector
Pesca: aprovechamiento de cualquiera de los recursos hidrobiolgicos o de sus
productos mediante captura, extraccin
89
o recoleccin (Decreto 2811 de 1974 art
271).

El ejercicio de la pesca se subdivide segn su finalidad en:

Pesca de subsistencia: es la realizada para satisfacer las necesidades mnimas de
una persona o de su familia. No implica una amenaza para el recurso
hidrobiolgico.

Pesca deportiva: es la realizada con fines de recreacin o deporte, sin obtener un
provecho econmico sobre las especies acuticas que hayan sido extradas
durante la prctica del deporte.

Pesca comercial: es la actividad que se realiza con el fin de obtener lucro. Cuando
se realiza a pequea escala es considerada pesca artesanal y cuando se realiza
a gran escala es pesca industrial.

Pesca artesanal: es la que se realiza por personas naturales que ejercen la
actividad como medio de subsistencia de manera directa, o a travs de

89
La extraccin se define como: la fase de la actividad pesquera que tiene por objeto la
aprehensin de los recursos pesqueros. Solo podr efectuares utilizando artes, tcnicas y
embarcaciones permitidas En: Ley 13 de 1990 art. 29.

96
cooperativas o asociaciones con otros pescadores que ejercen una actividad
productiva de pequea escala, mediante uso de tcnicas de pesca no sofisticadas.

Pesca Industrial: es la actividad que se realiza para obtener un aprovechamiento
econmico a mayor escala. Se ejerce con tecnologa de punta utilizando grandes
buques y tcnicas de pesca avanzadas. Esta actividad es bastante controlada
pues ha sido muy cuestionada por los mtodos utilizados, como en el caso de la
pesca de atn, que afecta la poblacin de delfines, al quedar algunos de ellos
atrapados en las redes de los pescadores industriales.

Punibilidad
Nuevamente los mnimos y mximos entre los que oscila la multa tienen un rango
muy amplio: de 10 a 50.000 salarios mnimos legales mensuales vigentes, pero es
el juez, respetando las reglas enunciadas en el artculo 39 del Cdigo Penal, el
que impondr la pena ms adecuada. La pena de prisin tambin se establece
entre 1 y 3 aos.

4.1.3.8.2 Ingrediente normativo del tipo objetivo. El tipo se complementa con las
disposiciones que sobre la materia han expedido las autoridades competentes.
4.1.3.8.3 Elementos en blanco del tipo.

Ley 13 de 1990 Por medio de la cual se dicta el Estatuto General de Pesca
Esta norma tiene como propsito regular el manejo integral y la explotacin
97
racional de los recursos pesqueros con el fin de asegurar su aprovechamiento
sostenido, e incentivar la actividad pesquera y delimitar la manera como debe
ejercerse.

Para lograr las finalidades anteriores se crea el Instituto Nacional de Pesca y
Acuicultura - INPA, que vela por el mantenimiento de las ptimas condiciones del
medio acutico en la que se desenvuelve la actividad pesquera.

Decreto 2811 de 1974. Ttulo XII Recursos Hidrobiolgicos.
En esta parte del Decreto se busca asegurar la conservacin, el fomento y el
debido aprovechamiento de los recursos hidrobiolgicos.

Es importante destacar que la actividad pesquera se encuentra regulada en este
ttulo, limitando su ejercicio o buscando siempre el equilibrio entre el desarrollo de
la industria pesquera a nivel comercial y la conservacin de la vida marina. Por
esto se dispusieron algunas las prohibiciones con respecto a los medios de pesca
en el artculo 282:
Se prohben los siguientes medios de pesca: a) Con
explosivos y sustancias venenosas como las de barbasco, o
fique y otras semejantes que produzcan la muerte o el
aletargamiento de los individuos de especies hidrobiolgicas,
o con instrumentos no autorizados. b) Con aparejos, redes o
aparatos de arrastre de especificaciones que no
correspondan a las permitidas o que siendo de stas se usen
en lugares distintos a aquellos en que su uso est permitido,
y c) Desecar, variar o bajar el nivel de los ros, lagunas,
cinagas o cualquier otra fuente, con fines de pesca.

98
Decreto 1681 de 1978 Ejercicio de la Pesca.
Este decreto trata sobre la actividad pesquera comercial, deportiva y cientfica,
entre otras.

4.1.3.9 Caza ilegal

Caza Ilegal. El que sin permiso de autoridad competente o infringiendo normas
existentes, excediere el nmero de piezas permitidas, o cazare en poca de veda,
incurrir en prisin de uno (1) a tres (3) aos y multa de veinte a quinientos
salarios mnimos legales mensuales vigentes, siempre que la conducta no
constituya delito con pena mayor.


Conducta
Se sanciona el acto de cazar efectuado en poca de veda (prohibicin temporal de

cazar animales de determinada especie o lugar)
90
, o excediendo el numero de
piezas permitidas sin la autorizacin respectiva, o contrariando la normatividad

90
La autoridad ambiental es a quien le corresponde fijar dichos limites como lo dispone Decreto
2811 de 1974 en el artculo 258 literal f): imponer vedas peridicas o temporales o prohibiciones
permanentes y fijar las reas en que la caza puede practicarse y el nmero, talla y dems
caractersticas de los animales silvestres y determinarlos productos que puedan ser objeto de
aprovechamiento segn la especie zoolgica.
99
vigente. Vale la pena resaltar que si la conducta constituye un delito sancionado
con una pena mayor, se aplicar este y no el de la caza ilegal.

Tipo de lesin y mera conducta
De lesin porque el bien jurdico sufre mengua con la conducta del agente, y de
resultado porque se castiga la accin de cazar, no la intencin.

Verbo rector
La accin que comete el sujeto es la de cazar, definida como:todo acto dirigido a
la captura de animales silvestres, ya sea dndoles muerte, mutilndolos o
atrapndolos vivos y a la recoleccin de sus productos (Dto 2811 de 1974 art
247).

Al igual que en el tipo penal de pesca ilegal, son varios los fines por los cuales se
ejerce la caza; por ejemplo, la caza comercial se realiza por personas naturales o
jurdicas con la finalidad de obtener un provecho econmico, a diferencia de la
anterior, la caza deportiva se ejerce con el fin de recrearse y de practicar un
ejercicio, por lo tanto no implica un nimo de lucro, por ltimo, la caza de control
se realiza con el fin de regular una poblacin de fauna silvestre, cuando as lo
exijan las circunstancias de orden social, econmico o ecolgico.

Punibilidad
A diferencia del tipo penal anterior (pesca ilegal), la multa tiene un rango ms
reducido, enmarcada entre 20 y 500 salarios mnimos legales mensuales vigentes,
100
aunque la pena de prisin es la misma tanto para este tipo penal como para el de
pesca ilegal.

4.1.3.9.2 Consideraciones particulares sobre el objeto material. La conducta del
sujeto afecta a la fauna silvestre, definida como: el conjunto de animales que no
han sido objeto de domesticacin, mejoramiento gentico o cra y levante regular,
o que han regresado a su estado salvaje, excluidos los peces y todas las dems
especies que tiene su ciclo de vida total dentro del medio acutico (Decreto 1608
de 1978 art.4).

4.1.3.9.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. Para que la conducta se
tipifique se requiere que la accin sea cometida sin permiso de autoridad
competente, infringiendo normas existentes o en poca de veda.

4.1.3.9.4 Elementos en blanco del tipo. Las normas que se requieren para
complementar el tipo penal son:

Decreto 2811 de 1974 Ttulo XI Fauna Silvestre y Caza.
Este Decreto regula la actividad de caza sobre especies silvestres, clasificando los
tipos de caza que existen (subsistencia, comercial, deportiva, cientfica, de control
y de fomento).

Se definen en este Decreto, el coto de caza y la veda de caza: el primero se
entiende como el rea destinada al mantenimiento, fomento y aprovechamiento
101
de especies de la fauna silvestre para caza deportiva. La segunda es la
prohibicin temporal de cazar individuos de determinada especie en una regin.
(Artculo 256 y 257).

Desarrolla el Decreto 2811, hace una clara distincin entre los diferentes tipos de
caza, consagrando los diversos procedimientos necesarios para su ejercicio.

4.1.3.10 Invasin de reas de especial importancia ecolgica

Invasin de reas de Especial Importancia Ecolgica.

El que invada reserva forestal, resguardos o reservas
indgenas, terrenos de propiedad colectiva de las
comunidades negras, parque regional, rea o ecosistema de
inters estratgico o rea protegida, definidos en la ley o
reglamento, incurrir en prisin de dos (2) a ocho (8) aos y
multa de cien (100) a cincuenta mil (50.000) salarios mnimos

La pena sealada en este artculo se aumentar hasta en
una tercera parte cuando como consecuencia de la invasin,
se afecten gravemente los componentes naturales que
sirvieron de base para efectuar la calificacin del territorio
correspondiente, sin que la multa supere el equivalente a
cincuenta mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales
vigentes.

El que promueva, financie o dirija la invasin o se aproveche
econmicamente de ella, incurrir en prisin de tres (3) a
diez (10) aos y multa de ciento cincuenta (150) a cincuenta
mil (50.000) salarios mnimos legales mensuales vigentes.

102
Este tipo penal a lo largo de las tres normas analizadas (Cdigo Penal de 1980,
Ley 491 de 1999 y el Cdigo Penal de 2000) ha mantenido el contenido sustancial,
aunque sufriendo algunas modificaciones en ciertos aspectos;
91
el primer cambio
fue la denominacin del tipo penal, que pas de ser titulado ocupacin ilcita de
parques y zonas de reserva forestal, a ser invasin de reas de especial
importancia ecolgica, otro cambio fue el verbo rector, anteriormente se
sancionaba la ocupacin, actualmente se castiga la invasin de las zonas
enunciadas en el tipo penal. La tercera modificacin fue la ampliacin del objeto
material sobre el cual recae la conducta, por que anteriormente slo se
mencionaban dos lugares que se podan ocupar ilcitamente: los parques y las
zona de reserva forestal; y actualmente se castiga la invasin de otros lugares
que son de importancia para el pas no solo a nivel ambiental, sino tambin
cultural e histrico como los resguardos o reservas indgenas, los terrenos de
propiedad colectiva de las comunidades negras, los parques regionales, las reas
protegidas y las reas o ecosistemas de inters estratgico.

Tambin se incluye un nuevo agravante cuando la invasin cause perjuicios a los
recursos existentes en los lugares protegidos, y se mantiene vigente el ltimo
inciso, que es un agravante que sanciona promocin, financiamiento o direccin
de la invasin y el aprovechamiento econmico que se obtenga de esta.

91
Otro punto de vista es la del Doctor Caldas Vera, expuesta en el Libro Lecciones de Derecho
Penal. Parte General, afirmando que: Desaparece en la nueva Codificacin la Ocupacin Ilcita de
Parques y Zonas de Reserva Forestal. p. 65.

103
En conclusin, no es la creacin de un nuevo tipo penal lo que surge en el Cdigo
Penal de 2000, sino una adaptacin de la antigua norma que permite un mejor
anlisis y un mayor alcance.


Conducta
La conducta se refiere a la accin de invadir reservas forestales, resguardos o
reservas indgenas, terrenos de propiedad colectiva de las comunidades negras,
parques regionales, reas o ecosistemas de inters estratgico o reas
protegidas.

El tercer inciso se refiere al sujeto que promueve, financia, dirige o se aprovecha
econmicamente de la invasin. Este inciso hace referencia a la figura del
determinador, que es la persona que influye o incita a terceros a realizar la
conducta punible, bien sea financiado (ayudando con dinero para que la invasin
sea posible), o promoviendo (incentivando a terceros para que invadan), o
dirigiendo (administrando, dando ordenes a terceros).

De peligro porque se tipifica la accin de invadir las reas protegidas, as no se
cause afectacin a estas (la afectacin constituye un agravante), y de mera
conducta porque se castiga el comportamiento, sin considerar sus consecuencias.

104
Verbo rector
La accin que comete el sujeto activo es la de invadir, definida como:
acometer, entrar por la fuerza en un lugar. Llenar un lugar u ocupar un lugar, algo
especialmente perjudicial o molesto.
92
En el Cdigo Penal de 1980 el verbo rector
era ocupar.
93

Punibilidad
La pena de prisin aument considerablemente con respecto al tipo penal de 1980
que estipulaba una pena de 6 meses a 3 aos, actualmente es de 2 a 8 aos. A su
vez la multa tambin sufri un incremento: mientras que en el antiguo Cdigo
Penal era de un mil a veinte mil pesos, hoy es de 100 a 50.000 salarios mnimos

Circunstancia de agravacin
Segn lo sealado en el segundo inciso del artculo, para la aplicacin del
agravante se requiere que se afecten de manera grave los elementos, recursos o
componentes naturales por lo cuales se le dio al rea alguno de los calificativos
anotados en la primera parte.

92
Diccionario Enciclopdico Larousse. Bogot: Ed Larousse, 2003. p. 472.
93
Anteriormente la accin que tena que realizar el sujeto activo era la de ocupar los parques y
reservas forestales ilcitamente. Definindose la ocupacin como: el acto de posesin de un rea
de reserva forestal, pblica o privada, o de un parque nacional, de manera ilcita, vale decir, sin
permiso de autoridad competente. En: CORREA HENAO. Op cit., p. 124.
105
4.1.3.10.2 Consideraciones particulares sobre el objeto Material. El objeto sobre
el cual recae la accin fue ampliado frente al Cdigo Penal de 1980
94
, ahora la
invasin no slo se realiza sobre parques nacionales o reas de reserva forestal,
sino tambin sobre otras reas de importancia no slo ecolgica sino tambin
social e histrica, como los resguardos o reservas indgenas y los terrenos de
propiedad colectiva de las comunidades negras, que tambin forman parte del
Patrimonio Cultural de la Nacin. La ley 397 de 1997 en el artculo 4 describe de
que se compone este Patrimonio, e incorpora en l los bienes muebles e
inmuebles que poseen un especial inters, urbano, arqueolgico, Ambiental,
ecolgico, e histrico, entre otros.
95

La definicin de los bienes tutelados es la siguiente:

rea de Reserva Forestal: zona de propiedad pblica o privada reservada para
destinarla exclusivamente al establecimiento o mantenimiento y utilizacin
racional de reas forestales productoras, protectoras o productoras protectoras.
(C.R.N Art. 206)

94
Con respecto a la Ley 491 de 1999, se elimin de la enunciacin de los objetos sobre los cuales
recaa la conducta, las reas de reserva campesina, las cuales estn definidas como: las reas
geogrficas seleccionadas por la Junta Directiva del INCORA, teniendo en cuenta las
caractersticas agroecolgicas y socioeconmicas regionales. En los reglamentos respectivos se
indicarn las extensiones mnimas y mximas que podrn adjudicarse, determinadas en unidades
agrcolas familiares, el nmero de stas que podr darse o tenerse en propiedad, los requisitos,
condiciones y obligaciones que debern acreditar y cumplir los ocupantes de los terrenos. Ley 160
de 1994 Art 80.
95
Estos bienes descritos anteriormente estn sujetos a la proteccin Constitucional. El artculo 63
de la Carta dispone: los parques naturales, las tierras comunales de grupos tnicos, las tierras de
resguardo entre otros bienes que determine la ley son inalienables, imprescriptibles e
inembargables. Lo que quiere decir que ninguna persona que tenga nimo de adquirirlos para
estos fines podr hacerlo, ya que forman parte del Patrimonio Cultural de la Nacin.

106
Resguardo Indgena: Institucin legal y sociopoltica de carcter especial,
conformada por una comunidad o parcialidad indgena, que con un ttulo de
propiedad comunitaria, posee su territorio y se rige para el manejo de este y de su
vida interna, por una organizacin ajustada al fuero indgena o a sus pautas y
tradiciones culturales. (Decreto 2001 de 1988 Art. 2)

Reserva Indgena:
Es un globo de terreno baldo ocupado por una o varias
comunidades indgenas que fue delimitado y legalmente
asignado por el INCORA a aquellas para que ejerzan en l
los derechos de uso y usufructo con exclusin
de terceros. Las reservas indgenas constituyen tierras
comunales de grupos
tnicos, para los fines previstos en el artculo 63 de la
Constitucin Poltica y la Ley 21 de 1991. (Decreto. 2164 de
1995 Art 2).

Ocupacin Colectiva: es el asentamiento histrico y ancestral de comunidades
negras en tierras para su uso colectivo, que constituyen su hbitat, y sobre los
cuales desarrollan en la actualidad sus prcticas tradicionales de
produccin. (Ley 70 de 1993 Art 2)

Comunidades Negras: conjunto de familias de ascendencia afrocolombiana que
poseen una cultura propia, comparten una historia y tienen sus propias tradiciones
y costumbres dentro de la relacin campo-poblado, que revelan y conservan
conciencia de identidad que las distinguen de otros grupos tnicos. (Ley 70 de
1993 Art 2).

107
Areas Protegidas: son espacios creados por la sociedad en su conjunto,
articulando esfuerzos que garanticen la vida en condiciones de bienestar; es decir
la conservacin de la diversidad biolgica y el mantenimiento de los procesos
ecolgicos necesarios para el desarrollo del ser humano.
96

reas Naturales Protegidas: son reas especiales de proteccin o reserva
establecidas en los pases con el fin de impedir la destruccin y procurar el
estudio y conservacin de ciertas especies de plantas o animales, paisajes
naturales y ecosistemas. Estas reas pueden ser de varios tipos, entre ellos se
consideran:

Los parques nacionales; destinados a la proteccin de la fauna y la flora,
dentro de estos no se permite la explotacin, y se destinan a la investigacin,
permitindose un turismo controlado y guiado. Colombia tiene una gran
cantidad de parques dentro de los cuales se destacan los siguientes:
Chingaza, Cocuy, Parque Nacional Corales del Rosario y San Bernardo, Los
Farallones de, Cal, Parque Nacional Natural Sierra de al Macarena, Parque
Nacional Natural la Playa, y el Parque Nacional Natura Sierra Nevada de Santa
Marta. La autoridad encargada de declarar estos lugares Parques Naturales
Nacionales es el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial,
97
y la

96
Parques Nacionales de Colombia. En: www.parquesnacionales.gov.co
97
La Ley 491 de 1999 en el Artculo 5 numeral 18 dispone: Corresponde al Ministerio del Medio
Ambiente: 18) Reservar, alinderar las reas que integran el sistema de parques nacionales
naturales y las reservas forestales nacionales, y reglamentar su uso y funcionamiento.
108
Autoridad encargada de administrarlos es la Unidad Administrativa Especial del
Sistema de Parques Nacionales.

Reservas Nacionales: Se orientan a la proteccin y tambin a la propagacin
de especies de flora y fauna silvestres de particular inters en un determinado
pas, bajo control directo del Estado.

Santuarios Nacionales: buscan proteger, declarndolas intangibles, a algunas
especies o comunidades especificas de flora y fauna.

Santuarios Histricos: Destinados a proteger aquellos lugares relacionados
directamente con hechos trascendentales de la historia de los pases.
98

Comunidad Indgena:
Grupo o conjunto de familias de ascendencia amerindia, que
tienen conciencia de identidad y comparten valores, rasgos,
usos o costumbres de su cultura, as como formas de
gobierno, gestin, control social o sistemas normativos
propios que la distinguen de otras comunidades, tengan o no
ttulo de propiedad, o que no puedan acreditarlos legalmente,
o que sus resguardos fueron disueltos, divididos o
declarados vacantes ( Dto. 2164 de 1995 Art 2).

Territorio Indgena: Son las reas posedas en forma regular y permanente por
una comunidad, parcialidad o grupo indgena y aquellas que, aunque no se

98
Manual de referencia sobre conceptos ambientales. Ciencia y Tecnologa No 27. Secretaria
Ejecutiva Convenio Andrs Bello/ Fundacin Komrand Adenauer. Bogot 1992. citado por GARCIA
M. Op cit., p. 89.
109
encuentren posedas en esa forma, constituyen el mbito tradicional de sus
actividades sociales, econmicas y culturales (Dto 2164 de 1995).

La expresin del tipo penal: o reas protegidas, quiere decir que no slo se
incurre en este delito invadiendo las reas descritas en el tipo, sino invadiendo
otras reas definidas en las leyes, decretos o reglamentos, lo que quiere decir que
la enumeracin no es taxativa sino simplemente enunciativa.

4.1.3.10.3 Elementos en blanco del tipo. Es necesario remitirse a las leyes,
decretos y reglamentos emitidos sobre la materia para definir y determinar cuales
son las reas de especial importancia ecolgica y as facilitar la aplicacin del tipo
penal, estas son:

Ley 70 de 1993
Esta Ley tiene por objeto reconocer a las comunidades negras
que han venido ocupando tierras baldas en las zonas rurales ribereas de los
ros de la Cuenca del Pacfico, de acuerdo con sus prcticas tradicionales de
produccin, el derecho a la propiedad colectiva. As mismo, tiene como propsito
establecer mecanismos para la proteccin de la identidad cultural y de los
derechos de las comunidades negras de Colombia como grupo tnico, y el
fomento de su desarrollo econmico y social, con el fin de garantizar que estas
comunidades obtengan condiciones reales de igualdad de oportunidades frente al
resto de la sociedad colombiana.

110
Ley 160 de 1994
Reforma agraria que pretende evitar la excesiva concentracin de la propiedad
rural, dotando de tierras a los campesinos de escasos recursos, que no sean
propietarios de minifundios, buscando que estos exploten la tierra y as elevar la
productividad del sector agrcola.

El Decreto reglamenta parcialmente el Cdigo de Recursos Naturales en lo que
tiene que ver con el Sistema de Parques Nacionales. Este Decreto tiene como
objeto reglamentar, reservar, conservar, mantener la diversidad biolgica, y
promover la investigacin al interior de los Parques Nacionales.

El artculo 23 controla las actividades permitidas en estas reas, las cuales se
pueden realizar siempre y cuando no alteren de manera significativa al ambiente.
A su vez, el artculo 24 trata sobre la autorizacin necesaria para ejercer las
actividades al interior de los parques.

Desde el artculo 202 en adelante trata de la proteccin de las reas forestales y
se fija la destinacin de cada una de ellas.

Decreto por medio del cual se reglamenta el Capitulo XIV de la Ley 160 de 1994,
en relacin con la titulacin de tierras a las comunidades indgenas.
111
Protocolo relativo a reas de flora y fauna silvestre especialmente protegidas por
el Convenio para la Proteccin y Desarrollo del Medio Marino del Gran Caribe.

Cada parte del Protocolo, de acuerdo con las leyes internas, tomar las medidas
necesarias para proteger, preservar y manejar de manera sostenible la regin del
Gran Caribe en que se ejerza soberana. Adems, cada parte deber reglamentar
y de ser necesario prohibir las actividades que afecten las especies, y establecer
las reas protegidas en las zonas en las que ejerce soberana con el fin de
conservar los recursos naturales de esa regin y fomentar el uso ecolgicamente
racional y apropiado de estas reas.

Estas medidas de proteccin deben prohibir las actividades que afectan los
recursos naturales como la descarga de sustancias que pongan en peligro los
recursos naturales, la pesca y la caza, o la recoleccin de flora o fauna que se
encuentre en peligro de extincin y cualquier otra actividad que provoque la
destruccin de la flora y la fauna.

4.1.3.11 Explotacin ilcita de yacimiento minero y otros materiales

Explotacin Ilcita de Yacimiento Minero y Otros Materiales.
El que sin permiso de autoridad competente o con
incumplimiento de la normatividad explote, explore, o
extraiga yacimiento minero, o explote arena, material ptreo,
112
o de arrastre de cauces y orillas de los ros por medios
capaces de causar graves daos a los recursos naturales o
al medio ambiente, incurrir en prisin de dos (2) a ocho (8)
aos y multa de cien (100) a cincuenta mil (50.000) Salarios
mnimos legales mensuales vigentes.

Este es un tipo penal que busca evitar la afectacin que puede sufrir el medio
ambiente por la actividad minera ilcita realizada sobre los recursos naturales no
renovables, definidos como: los recursos cuya cantidad fsica no aumenta con el
tiempo de forma significativa; as pues, con el uso disminuye la cantidad
disponible.
99

La actividad que se realiza sobre estos recursos es autorizada y fiscalizada por el
Estado (Ministerio de Minas y Energa - INGEOMINAS), por ser de su propiedad,
como lo dispone la Constitucin Poltica en el artculo 332: El Estado es propietario
del subsuelo y de los recursos naturales no renovables, sin perjuicio de los
derechos adquiridos y perfeccionados con arreglo a las leyes preexistentes.


Conducta
A diferencia del Cdigo Penal del 80 y de la Ley 491 de 1999, en el Cdigo Penal
actual se elimina la expresin el que ilcitamente
100
y se sanciona la explotacin,
exploracin o extraccin de yacimiento minero, o explotacin de arena, material

99
GARCIA M. Op cit., p. 89.
100
La conducta tanto en el Cdigo Penal del 80 como en la Ley 491 era de explotar ilcitamente
yacimiento minero.
113
ptreo o de arrastre de los cauces y orillas de los ros, realizada por medios
capaces de provocar graves daos a los recursos naturales o al ambiente, y sin el
permiso de la autoridad competente o con incumplimiento de la normatividad
existente.

De peligro porque la realizacin del ilcito pone en riesgo al bien jurdico pero no
necesariamente perjudica su existencia, aunque en algn caso extremo podra
llegar a hacerlo dado que se trata de recursos naturales NO renovables, y de mera
conducta porque se castiga la accin sin considerar su resultado.

Verbo rector
Exploracin: bsqueda de depsitos minerales mediante labores realizadas para
proporcionar o establecer presencia, cantidad y calidad de un depsito mineral en
un rea especfica.

Explotacin: conjunto de operaciones que tienen por objeto la extraccin o
captacin de los minerales yacentes en el suelo o subsuelo del rea de la
concesin, su acopio, su beneficio y el cierre y abandono de los montajes y de la
infraestructura (Artculo 95 de la Ley 685 de 2001).

Extraccin: obtencin de los minerales.

114
El verbo rector ha sido modificado; en el Cdigo Penal de 1980 slo se
sancionaba la explotacin, mientras que en la Ley 491 se incluan igualmente las
actividades de exploracin, la explotacin, trasformacin
101
y transporte.
102

Para que se tipifique el delito no se tienen que realizar las tres actividades
descritas en el tipo penal (exploracin, explotacin y extraccin), sino slo una de
ellas, dado que el verbo rector es alternativo.

Punibilidad
A quien incurra en la conducta se le impondr una pena de prisin de 2 a 8
aos, y una multa de cien a cincuenta mil salarios mnimos legales mensuales
vigentes.

4.1.3.11.2 Consideraciones particulares sobre el objeto material. El objeto
material lo constituye el recurso minero, que comprende los minerales de
cualquier clase y ubicacin yacentes en el suelo o en el subsuelo, en cualquier
estado fsico natural (artculo 5 Ley 685 de 2.001).

101
La transformacin se define como: el Conjunto de operaciones fisicoqumicas o metalrgicas a
que se somete un mineral despus de ser beneficiado, para obtener un primer producto comercial
utilizable por la industria y el consumidor. De acuerdo con el Decreto 2191 de 2.003 es la
modificacin mecnica o qumica del mineral extrado y beneficiado, a travs de un proceso
industrial del cual resulte un producto diferente no identificable con el mineral en su estado natural.
102
Trasportar: trmino con el que se designa el transporte vehicular (automotores), transporte
hidrulico y transporte por correas transportadoras. Tambin se utiliza en trminos combinados,
tales como: transporte de sedimentos y transporte de masa. Movilizacin o desplazamiento de
materiales como mena, carbn, estril, insumos y otros, de un lugar a otro por cualquier medio
manual o mecanizado. En: Decreto 2191 de 2003.

115
4.1.3.11.3 Ingrediente normativo del tipo objetivo. Para que la conducta se
tipifique se requiere que la accin sea cometida con incumplimiento de la
normatividad existente o sin permiso de autoridad existente.
103

La autorizacin que otorga el Estado para el ejercicio de la actividad minera es el
Contrato de Concesin, por lo tanto quien explore, explote o extraiga los recursos
mineros amparado por este contrato, o estando dentro del proceso de legalizacin
del artculo 165 del Cdigo de Minas que se explicar mas adelante, est
realizando una conducta atpica, puesto que su accin no encuadra dentro del tipo
penal, salvo que la efecte con incumplimiento de lo dispuesto en el contrato o en
el acuerdo de legalizacin.

4.1.3.11.4 Elementos en blanco del tipo

Cdigo de Minas (Ley 685 de 2001)
Este Cdigo contempla en el captulo XVII la explotacin y exploracin ilcita de
minas. Dispone el artculo 159: la exploracin y explotacin ilcita de yacimientos
mineros, constitutivo del delito contemplado en el artculo 244 del Cdigo Penal,
se configura cuando se realicen trabajos de explotacin, extraccin, o captacin
de minerales de propiedad nacional o de propiedad privada, sin el correspondiente
ttulo minero vigente o sin autorizacin del titular de dicha propiedad.

103
En el Cdigo Penal de 1980 el legislador introdujo la palabra ilcitamente dando a entender
que esta actividad se tena que realizar sin permiso de autoridad competente, porque al momento
de ser realizada por una persona que adquiere permisos para explotar la conducta se torna
automticamente lcita.
116
El Cdigo de Minas por medio de este artculo est remitiendo directamente al
Cdigo Penal de 1980, aunque esta remisin en la actualidad se refiere al artculo
338 de la ley 599 de 2000. La finalidad de este tipo es penalizar a las personas
naturales o jurdicas que realicen actividades mineras sin la autorizacin legal
otorgada por la autoridad competente, o sin la autorizacin del dueo de la mina
en caso de minas de propiedad privada.

La actividad minera slo puede adelantarse por medio de un contrato de
concesin celebrado con la autoridad minera (INGEOMINAS), el cual se define en
el artculo 45 del Cdigo de Minas como: El contrato que se genera entre el
Estado y un particular para efectuar, por cuenta y riesgo de este, los estudios,
trabajos y obras de exploracin de minerales de propiedad estatal que puedan
encontrarse dentro de una zona determinada y para explotarlos en los trminos y
condiciones establecidas en este Cdigo. Este contrato es distinto al de obra
pblica y al de concesin de servicio pblico.. El contrato es constitutivo,
declarativo y prueba del derecho adquirido por el particular para explorar y
explotar el recurso minero de propiedad estatal.

Este contrato, as como los ttulos mineros otorgados con anterioridad a la
vigencia del Cdigo de Minas actual (licencias de exploracin y explotacin y
contratos en reas de aporte otorgados durante la vigencia del Decreto 2655 de
1.988), constituyen el permiso de que trata el tipo penal, pero no transfieren el
117
derecho de propiedad sobre las minas al particular.
104

El derecho a explotar y explorar se ejerce legalmente con un ttulo minero
(artculo 24 del Cdigo de Minas), con este se podr constituir, declarar y probar el
derecho a explorar y explotar las minas de propiedad estatal. Este ttulo se
inscribe en el Registro Minero Nacional.

El artculo 160 del Cdigo de Minas define el aprovechamiento ilcito de recursos
mineros como el beneficio, comercio o adquisicin a cualquier ttulo, de minerales
extrados en reas no amparadas, y extiende el mbito de aplicacin del artculo
338 del Cdigo Penal a estas actividades. Se excepta la minera de barequeo.
105

Adems de la sancin penal tambin se aplica una administrativa; el decomiso,
que se describe en el artculo 161: Los alcaldes efectuarn el decomiso
provisional de los minerales que se transporten o comercien y que no se hallen
amparados por factura o consistencia de las minas de donde provengan. Si se
comprobare la procedencia ilcita de los minerales se pondrn adems a

104
El Cdigo de Minas en el artculo 15 dispone: Naturaleza del derecho del beneficiario. El
contrato de concesin y los dems ttulos emanados del Estado del que trata el artculo anterior, no
transfiere al beneficiario un derecho de propiedad de los minerales in si tu sino el de establecer,
en forma exclusiva y temporal dentro de rea otorgada, la existencia de minerales en cantidad y
calidad aprovechables, a apropirselos mediante su extraccin o capitacin y a gravar los predios
de terceros con las servidumbres necesarias para el ejercicio eficiente de dichas actividades.
105
Lavado de arena por medios manuales que no necesita concesin del Estado, pero si
inscripcin ante el alcalde del municipio donde se realice la actividad (artculo 155 y 156 del Cdigo
de Minas).
El barequeo propiamente dicho lo define el artculo 155; Se entiende que esta actividad se contrae
al lavado de arena por medios manuales sin ninguna ayuda de maquinas o medios mecnicos y
con el objeto de separar y recoger metales preciosos contenidos en dichas arenas. Igualmente,
ser permitida la recoleccin de piedras preciosas y semipreciosas por medios similares a los que
se refiere el presente artculo.
118
disposicin de la autoridad penal que conozca de los hechos. Lo dispuesto en este
artculo no se aplicar a la minera de barequeo.

Tambin se consagra la sancin administrativa de inhabilidad en el artculo
163: Quien haya sido condenado por aprovechamiento ilcito o por exploracin o
explotacin ilcita de recursos minerales quedar inhabilitado para obtener
concesiones mineras por un trmino de cinco aos. Esta pena accesoria ser
impuesta por el juez en la sentencia.

Las personas que tengan conocimiento de la realizacin de esta actividad ilcita,
tendrn que dar aviso a las autoridades como los dispone el artculo 164: Quien
tenga conocimiento del aprovechamiento, exploracin o explotacin ilcita de
minerales dar aviso al alcalde del lugar y est, previa comprobacin de la
situacin denunciada, proceder al decomiso de los minerales extrados y a poner
los hechos en conocimiento de la autoridad minera, sin perjuicio de las acciones
penales correspondientes.

Por medio del cual se reglamenta el artculo 165 del Cdigo de Minas
(Legalizacin de Minera de Hecho). Al ser los recursos mineros propiedad del
Estado, es necesario obtener un ttulo minero registrado y vigente y tambin una
viabilidad ambiental otorgada por la autoridad competente para ejercer la
actividad de la minera por particulares. A las personas que realizan la explotacin
minera sin ttulo inscrito en el Registro Minero Nacional se les concedi en la Ley
119
685 de 2001 (artculo 165) un perodo de gracia, en el cual tiene la posibilidad de
legalizar su actividad en el termino de 3 aos contados a partir del Primero de
Enero de 2002, sin que se les aplique la norma del Cdigo Penal (Explotacin
ilcita de yacimiento minero y otros materiales).
106
La finalidad de este periodo de
gracia es lograr que las personas que ejercen la minera de manera ilegal
regularicen su situacin.

4.1.3.12 Modalidad culposa


Modalidad Culposa. Las penas previstas en los artculos 331 y 332 de este
Cdigo se disminuirn hasta en la mitad cuando las conductas punibles se
realicen culposamente.

La modalidad culposa se tratar ms adelante, dentro del anlisis del Aspecto
Subjetivo.

106
El Decreto 2390 de 2002 seala que una vez formulada la solicitud y mientras esta no sea
resuelta por la autoridad minera, no habr lugar a aplicar respecto de los interesados las medidas
preventivas previstas en los artculos 161 y 306 del Cdigo de Minas, ni a proseguirles las acciones
penales sealadas en el artculo 159 y 160 de este Cdigo. Estas normas remiten al artculo 244
del Cdigo Penal de 1980, pero debe entenderse que se aplica el Cdigo Penal de 2000, artculo
338.
120
4.1.3.13 Destruccin del medio ambiente

Destruccin del Medio Ambiente.
El que, con ocasin y en desarrollo de conflicto armado,
emplee mtodos o medios concebidos para causar daos
extensos duraderos y graves al medio ambiente natural,
incurrir en prisin de diez (10) a quince (15) aos, multa de
cinco mil (5.000) a treinta mil (30.000) salarios mnimos
legales mensuales vigentes, e inhabilitacin para el ejercicio
de derechos y funciones pblicas de diez (10) a quince (15)
aos.

El Titulo II del libro segundo del Cdigo Penal, que trata sobre los Delitos Contra
Personas y Bienes Protegidos Por el Derecho Internacional Humanitario, es un
desarrollo del Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de Agosto de
1949, el cual trata sobre la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin
carcter internacional.

El bien jurdico es diferente al de los delitos anteriores, este tiene como finalidad
garantizar la proteccin de las vctimas del conflicto armado, promulgando el
respeto a la persona humana y siempre bajo el principio de la humanidad y de la
conciencia pblica.

4.2 TIPO SUBJETIVO

DOLO
Desde el punto de vista de la teora finalista, el dolo ya no puede entenderse como
121
una forma de culpabilidad, dado que la realizacin del comportamiento que
constituye la infraccin penal lleva implcito el conocimiento de las circunstancias
que forman parte de la descripcin tpica.

Lo anterior, con base en la definicin de dolo que consagra el artculo 22 del
Cdigo Penal, as como el artculo 32 numeral 10 inciso 1, en el que se afirma
que no es responsable penalmente quien obre con error invencible de que no
concurre en su conducta un hecho constitutivo de la descripcin tpica. El dolo se
compone entonces del conocer y el querer. El conocer se refiere tanto al
conocimiento del acto en si como de su desarrollo y resultado, incluida la
imputacin objetiva, y el querer se refiere a la voluntad de realizarlo.

El conocimiento rene ciertas caractersticas; est implcito, en lneas generales,
en el conocimiento del sujeto activo; no conlleva necesariamente el conocimiento
de la antijuridicidad; el agente conoce los elementos descriptivos y normativos del
tipo, estos ltimos valorados de manera simple, y no requiere conocimientos
propios de la tcnica jurdica, as mismo debe conocer las circunstancias de
agravacin y atenuacin, y los elementos subjetivos del tipo.

Por su parte el querer (elemento volitivo), se manifiesta de diversas maneras,
siendo as que la doctrina ha definido 3 clases de dolo, segn como se presente
las manifestacin de la voluntad. La primera de ellas es el dolo directo, en el que
la realizacin del tipo corresponde a unas voluntad directa del sujeto activo (Ej. el
sujeto que quiere contaminar un ro y lo hace), la segunda clase de dolo es la
122
denominada dolo indirecto, en la que el agente asume las consecuencias directas
de carcter inevitable en la realizacin de su acto (Ej. el. El sujeto que caza atn
con explosivos y asume tambin la muerte de algunos delfines), la tercera clase
de dolo es el dolo eventual, en el que el actor tiene en cuenta como probable la
realizacin de un tipo penal como consecuencia de la realizacin de otro y an as
sigue buscando el fin perseguido (Ej. el sujeto que contamina un depsito de agua
matando las vacas de su vecino, y no le interesa que con este acto haya acabado
tambin con las otras especies que tomaban agua del depsito).

La utilidad prctica de la anterior clasificacin radica en la posibilidad que tiene el
juez de valorar el dolo y determinar la pena con fundamento en esta valoracin.

Adems del dolo, existen otros elementos subjetivos diferentes, los cuales hacen
referencia a aspectos relacionados con el propsito, motivacin o impulso del
agente, o con su actitud o nimo.

CULPA
En las conductas culposas, a diferencia de lo que ocurre en las dolosas, el
comportamiento prohibido aparece de manera indeterminada aunque determinable
en cada caso en particular. En los delitos contra los recursos naturales y el medio
ambiente se preveen tres conductas de carcter culposo; la contaminacin
ambiental culposa por explotacin de yacimiento minero o hidrocarburo (artculo
333 del Cdigo Penal) y la admisin de la modalidad culposa que prevee el
artculo 339 para los tipos penales de Daos en los Recursos Naturales (artculo
123
331 del Cdigo Penal), y Contaminacin Ambiental (artculo 332 del Cdigo
Penal), en los que la pena podra disminuirse hasta en la mitad cuando la
conducta se realice de manera culposa.

Teniendo en cuenta que los delitos ambientales son relativamente novedosos, y
que en muchas ocasiones las conductas descritas deben adecuarse a las formas
de aprovechamiento de los recursos naturales que da a da va imponiendo la
tecnologa, el estudio de la culpabilidad es fundamental, pues con frecuencia el
comportamiento culposo, imprudente y negligente que produce un atentado contra
el bien jurdico tutelado, se produce por un desconocimiento del riesgo y del
cuidado debido ocasionado por una falta de manejo de la tcnica o de la
regulacin protectora del ambiente.

Desde el punto de vista objetivo, las conductas culposas se componen de los
siguientes elementos:

el sujeto: en el caso de los delitos penales ambientales culposos el sujeto es
indeterminado.
La accin: si bien la accin es susceptible de ser concebida, slo puede
concretarse cuando se conoce con certeza la conducta que llev a la
realizacin del ilcito penal.
El resultado: es la lesin o puesta en peligro del bien jurdico tutelado.
El nexo causal. El resultado debe ser una consecuencia de la accin del sujeto
activo.
124
Violacin al deber de cuidado: elemento esencial de los tipos culposos, se
refiere a una violacin al deber de comportarse como cualquier hombre
prudente y razonable, que se atribuye al agente en determinada situacin
(infraccin al deber objetivo de cuidado). El juzgador debe tomar en cuenta
los conocimientos del autor en concreto, ya que o puede atribuirse la misma
responsabilidad a un ciudadano comn que a un ingeniero de minas
experimentado, en el manejo de sustancias susceptibles de producir
contaminacin.
Relacin de determinacin: la falta al deber objetivo de cuidado debe ser
determinante en la produccin del resultado.

Desde el punto de vista subjetivo puede distinguirse un componente volitivo, que
se refiere a la voluntad de realizar la conducta, pero no a la de causar el resultado
tpico, y un componente cognoscitivo, que se refiere al conocimiento de la
amenaza que constituye la conducta para el bien jurdico tutelado.

Se pueden distinguir dos clases de culpa; la culpa consciente y la culpa
inconsciente. La primera de ellas es la que se presenta cuando el agente prevee
como posible la lesin al bien jurdico tutelado pero confa en poder evitarlo. La
segunda, por el contrario, es la que se presenta cuando el agente no prevee como
posible la realizacin del tipo.

Un ejemplo del primer caso es el que se presenta cuando el funcionario de una
explotacin petrolera aumenta imprudentemente la presin de un tubo conductor
125
de petrleo crudo, ocasionando su ruptura, con la consecuente contaminacin
ambiental. En este caso el sujeto previ como posible la realizacin del ilcito, pero
confi en evitarlo.

Un ejemplo del segundo caso es el que se presenta cuando un minero vierte
algunas sustancias resultantes del proceso de beneficio del mineral en el ro,
confiado en que estas sustancias al diluirse en el agua no implicarn riesgo alguno
de contaminacin. Aqu el sujeto no previ como posible la realizacin del ilcito.

PRETERINTENCIN
La preterintencin se compone de aspectos propios del dolo y de la culpa, del
primero, dado que el agente ejecuta una conducta que constituye infraccin penal
con dolo, y del segundo, dado que los hechos resultantes provienen de un
conducta culposa (imprudente). La preterintencin, no obstante encontrarse en la
legislacin actual dentro de las modalidades de la conducta y no como en el
Cdigo del 80 dentro de las formas de culpabilidad, mantiene la misma
definicin: la conducta es preterintencional cuando su resultado, siendo previsible,
excede la intencin del agente (art. 24 del C. P actual y art. 38 del C. P del 80).
Sin embargo, teniendo en cuenta que, segn el artculo 21 del Cdigo Penal la
preterintencin slo es posible en los casos expresamente sealados en la ley,
habra que concluir que esta figura slo se aplicar para el tipo de homicidio
preterintencional (art. 105 del Cdigo Penal), y para el aborto preterintencional
(art. 118 del Cdigo Penal).

126
4.3 ELEMENTOS AMPLIFICADORES

4.3.1 Tentativa. La tentativa, tanto en el cdigo penal de 1980 como en la ley
599 de 2000, se compone de cuatro ingredientes bsicos:

a. Propsito de cometer una conducta o hecho punible.
b. Principio de ejecucin de la conducta punible.
c. Idoneidad y univocidad de la conducta.
d. No consumacin de hecho por circunstancias ajenas a la voluntad del
agente.
107

Para que se presente la tentativa, se requiere el propsito de cometer la conducta
punible, por esto, es evidente que la tentativa solamente es predicable de las
conductas dolosas y no de las culposas, puesto que en estas ultimas el resultado
surge de la violacin al deber objetivo de cuidado, o por la falta de previsibilidad de
este.

Cuando se inicie la ejecucin de los actos de una manera inequvoca y se llegue a
la consumacin, se aplicaran los mximos y mnimos establecidos en cada tipo
penal dependiendo de la conducta punible que haya cometido el sujeto activo
108
,
pero si se inicia la ejecucin de la conducta punible y por circunstancias ajenas a

107
CORDOBA ANGULO, Miguel. Lecciones de Derecho Penal (Leccin 17: Tentativa). Bogot
Departamento de Publicaciones del la Universidad Externado de Colombia 2002. p. 294.
108
Por ejemplo si se pesca con explosivos se esta cometiendo el delito de pesca ilegal en este
caso se aplicaran los mximos o mnimos que en el tipo penal se enuncian de uno a tres aos de
prisin.
127
la voluntad del sujeto activo no se consuma el hecho, se aplicar lo dispuesto en
los incisos 1ro y 2do del artculo 27 del C.P respectivamente.
109

Unos de los requisitos antes mencionados de la tentativa es el propsito de
cometer la conducta punible, esto equivale al dolo. En principio los delitos contra
los recursos naturales y medio ambiente son dolosos, pero cabe la modalidad
culposa
110
en los delitos de dao en los recursos naturales (art. 331 del C.P) y
contaminacin ambiental (art. 332 del C.P), as como en la contaminacin
ambiental culposa por explotacin de yacimiento minero o hidrocarburo (art. 333
del C.P.), por lo tanto cuando estos delitos sean cometidos con culpa no cabe la
tentativa, ya que esta slo se predica de los delitos dolosos.

Para finalizar, hay que anotar que en el Cdigo del 80 todos los tipos penales eran
dolosos, por lo que siempre caba la tentativa, por el contrario en la Ley 491 de
1.999 se consagra la modalidad culposa para todos los tipos, por lo que deba
excluirse la posibilidad de tentativa de los tipos penales ambientales realizados
bajo esta modalidad.

109
Si se realiza la instalacin de toda la maquinaria para explotacin de una mina de carbn sin
permiso de Minercol Ltda. quien es la autoridad minera en la actualidad por delegacin de
Ministerio de minas y energa, pero antes de realizar la explotacin dicha autoridad evita la
explotacin. En este caso no se consumo el hecho punible que era la explotacin de dicha mina si
permiso de autoridad competente por los tanto se aplica la pena correspondiente a la tentativa
(inciso 1ro artculo 27 C.P).
En el ejemplo mencionado en el pi de pagina 3 Luis cometi la tentativa de Contaminacin
ambiental pero como por su propia voluntad busca evitarla si lograrlo, se le aplica el inciso 2do del
artculo 27 y no la pena del artculo 332 puesto que aunque no hubo consumacin fueron unos
terceros lo que evitaron esta y no Luis propiamente.
110
Artculo 339 del C.P: Las penas previstas en los artculos 331 y 332 de este Cdigo se
disminuirn hasta en la mitad cuando las conductas punibles se realicen culposamente.
128
4.3.2 Autora y Participacin. En los diferentes tipos penales que trata el Ttulo XI
puede existir la colaboracin de un grupo de personas que forman parte de una
actividad criminal, unos en la parte de direccin y otros en la parte de ejecucin
del delito.

Este tema fue modificado por el Cdigo de 2000. Mientras que en el Cdigo de
1980 la autora y la participacin se trataban bajo el ttulo De la participacin,
definiendo los conceptos de autor y cmplice,
111
el Cdigo actual cuenta con una
clasificacin ms tcnica en la que el concurso de personas en la conducta
punible se divide entre autor (artculo 29) y participe (artculo 30).

Con respecto a la Autora, el artculo 29 define al autor como el sujeto que realiza
la conducta punible por si mismo (autor inmediato) o utilizando a otro como
instrumento (autor mediato) y a los coautores como los sujetos que, mediando un
acuerdo comn actan con divisin del trabajo criminal atendiendo la importancia
del aporte.

El autor inmediato es aquella persona que realiza la conducta subsumible en el
tipo respectivo, con sus propias manos y manteniendo el seoro o las riendas del
hecho, esto es, quien tiene el dominio de la accin.
112

111
Artculo 23 del Cdigo Penal de 1.980: Autores. El que realice el hecho punible o determine a
otro a realizarlo, incurrir en la pena prevista para la infraccin.
Artculo 24 del Cdigo Penal de 1.980: Cmplices. El que contribuya a la realizacin del hecho
punible o preste un ayuda posterior cumpliendo promesa anterior al mismo incurrir en la pena
correspondiente al infraccin, disminuida de un sexta parte a la mitad.
112
VELSQUES VELSQUEZ, Fernando. Op. Cit., p. 445.

129
En la mayora de los tipos penales del Ttulo XI el autor inmediato es designado
con la palabra el que, a excepcin del tipo penal de Violacin de fronteras para la
explotacin de recursos naturales, el cual designa especficamente al extranjero,
limitando la autora inmediata solo a quien posea esa calidad. A manera de
ejemplo, es autor inmediato el sujeto que de manera directa pesque en zona
prohibida.

Por otro lado, es autor mediato; quien ha sido utilizado como instrumento por otra
persona para realizar la conducta descrita en el tipo penal. Por lo tanto la persona
que realiza la accin fsica esta siendo utilizada por otro quien realmente es el
sujeto activo de la conducta. La persona que esta siendo utilizada como
instrumento no es responsable penalmente porque no existe voluntad para
cometer la conducta punible, esta persona se encuentra subordinada a la voluntad
de otra, utilizndola por la fuerza, o por medio de la coaccin, o aprovechndose
de la buena fe o utilizando a una persona por la calidad de inimputable o por
cualquier medio en que no exista la voluntad del sujeto instrumental.

En un evento en que no cabe la autora mediata es en el tipo penal de violacin de
fronteras para la explotacin de recursos naturales ya que el autor que comete la
conducta es un sujeto calificado.
113

113
El Doctor Fernando Velsquez Velsquez expone unos casos de exclusin de la autora
mediata, en la que se presenta la hiptesis del: instrumento no calificado en los tipos especiales,
en los que solo puede ser autor quien tenga la calidad exigida por la figura punible En:
VELASQUEZ VELASQUEZ, Fernando. Op cit., p. 447.
130
El ltimo inciso del artculo 30 del C.P trata sobre el interviniente, que careciendo
de las calidades exigidas por el tipo penal incurre en l. En este caso la pena se le
rebajar en una cuarta parte.

En los tipos culposos, es autor la persona que ejecutando una accin genera un
resultado determinado por la violacin objetiva de cuidado. En los tipos penales de
contaminacin ambiental culposa por explotacin de yacimiento minero o
hidrocarburos (art. 333) y de modalidad culposa (art. 339), es autor quien realice
las acciones descritas en el tipo y como consecuencia de ellas cause un perjuicio
a los recursos naturales, por un actuar imprudente e indiligente del sujeto.

Por ltimo el inciso 3 del Artculo 29
114
del Cdigo Penal sanciona a los miembros
de los rganos de representacin, quienes tambin son autores. Queda en
discusin la responsabilidad de las personas jurdicas como sujetos de la conducta
punible, como se expuso anteriormente en las consideraciones generales sobre el
sujeto activo.

La coautora nace cuando varios sujetos acuerdan de manera comn la
realizacin de un delito con divisin del trabajo. Es necesario que entre los
coautores medie un acuerdo comn, consistente en la realizacin de un plan para

114
Artculo 29 inciso 3 Autores. Tambin es autor quien acta como miembro u rgano de
representacin autorizado o de hecho de una persona jurdica, de un ente colectivo sin tal atributo,
o de una persona natural cuya representacin voluntaria se detente, y realiza la conducta punible,
aunque los elementos especiales que fundamentan la penalidad de la figura punible respectiva no
concurran con l, pero s en la persona o ente colectivo representado.
131
cometer el delito, de este acuerdo se desprende la divisin del trabajo, que es la
reparticin de funciones que cada coautor va a realizar.

Todos los sujetos que ejecutan una parte de la conducta realizan todo el tipo penal
considerndose como autores a cada uno de ellos, por lo tanto todos ejecutan la
conducta descrita en el tipo penal aunque por divisin del trabajo cada uno de
ellos realice slo una parte. Como consecuencia de esta actividad ilcita se les
aplicar la pena que se encuentra en el respectivo tipo penal
115
la cual ser la
misma para todos.

En los tipos penales culposos (artculo 333) o que admiten la modalidad culposa
(artculo 331 y 332), no cabe la coautora por que no existe el acuerdo comn
entre los sujetos para generar un resultado. El resultado que surge de la accin se
da por la violacin del deber objetivo de cuidado, lo que no implica una
maquinacin, o una preparacin previa para realizar la conducta descrita en los
tipos penales.

Los participes conforman otra modalidad del concurso de personas en la conducta
punible. Es partcipe: el que efecta un aporte doloso en el injusto doloso de otro,
trtese de una instigacin o de una complicidad; por ello, esta forma de concurso

115
Artculo 29 inciso 4 Autores. El autor en sus diversas modalidades incurrir en la pena
prevista para la conducta punible.
132
de personas se caracteriza de manera negativa, pues el agente no ejecuta la
accin tpica.
116
Estos a su vez se dividen en el determinador y en el cmplice.

El primero
117
es la persona que por medio de insinuaciones, induce o instiga a otra
persona que todava no ha decido cometer el delito para que lo cometa (es la
influencia que alguien ejerce sobre otra persona para que cometa el delito). La
persona que determine a otro a cometer la conducta punible incurrir en la misma
pena que el autor.

La figura del determinador no cabe en los tipos penales culposos por que las
insinuaciones realizadas por parte del determinador tienen como finalidad que la
otra persona incurra en la conducta punible y que el autor efectivamente ejecute
la conducta dolosamente.

El cmplice,
118
es la persona que brinda una ayuda a otra conociendo que con
esta contribucin se logra la realizacin de la conducta punible. Esta ayuda puede
presentarse antes de la ejecucin de la conducta, durante la ejecucin de esta, o
con posterioridad. Esta figura tampoco se aplica a los tipos penales culposos, ya
que el cmplice siempre acta dolosamente.

116
VELASQUEZ VELASQUEZ. Op.Cit., p. 452.
117
Artculo 30 Partcipes. Son partcipes el determinador y el cmplice.
Quien determine a otro a realizar la conducta antijurdica incurrir en la pena prevista para la
infraccin.
118
Artculo 30 inciso 3 Partcipes. Quien contribuya a la realizacin de la conducta antijurdica o
preste una ayuda posterior, por concierto previo o concomitante a la misma, incurrir en la pena
prevista para la correspondiente infraccin disminuida de una sexta parte a la mitad.
133
4.3.3 Concurso. Concurso de conductas punibles: que una misma persona
puede realizar una conducta penalmente relevante susceptible de ubicarse en dos
o ms tipos penales, o un nmero plural de actuaciones que encajen en el idntico
supuesto de hecho o en varios.
119

El artculo 31 del Cdigo Penal de 2000
120
contiene varias modalidades de
realizacin del concurso: La primera de estas es el Concurso Ideal Heterogneo,
que se presenta cuando una persona con una accin u omisin, infrinja varias
disposiciones de la ley penal.

Figura 1. Concurso ideal heterogneo

Tipo Penal
Homicidio
(art. 103))

119
VELASQUEZ VELASQUEZ. Op. Cit., p. 466.
120
Artculo 31. Concurso de conductas punibles. El que con una sola accin u omisin o con
varias acciones u omisiones infrinja varias disposiciones de la ley penal o varias veces la misma
disposicin, quedar sometido a la que establezca la pena ms grave segn su naturaleza,
aumentada hasta otro tanto, sin que fuere superior a la suma aritmtica de las que correspondan a
las respectivas conductas punibles debidamente dosificadas cada una de ellas. ...
Tipo Penal
Contaminaci
n ambiental
(art 332)
Accin
Contaminar
con fines
terroristas
Tipo Penal
Lesiones
Personales
(art 111)
134
En el caso de los delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente, se
puede presentar esta modalidad de concurso, en el que se pueden ver afectados
dos bienes jurdicos tutelados diferentes. Como es el caso de la contaminacin
ambiental con fines terroristas, en la que un sujeto vierte una sustancia que
contamina el agua de un ro que pasa por una poblacin y posteriormente unos
habitantes toman de esa agua contaminada y mueren o sufren intoxicaciones, en
esta situacin hay un concurso por que con una sola accin realizada por el sujeto
(contaminar) se violan tres tipos penales: el primero es el de contaminacin (art
332), el segundo el de homicidio (art 103) y el tercero el de lesiones personales
(art 111), atentando contra dos bienes jurdicos protegidos que son el de la vida y
la integridad personal y la tutela de los recursos naturales y el medio ambiente .

Tambin se pueden violar dos o ms disposiciones que se encuentran bajo un
mismo bien jurdico protegido. Como el caso que se presenta entre los artculos
332, referido a la contaminacin ambiental, y 335, referido a la pesca ilegal, ya que
el uso de explosivos o sustancias venenosas utilizadas para la pesca puede
provocar la contaminacin de las aguas en que esta tenga lugar.

La segunda modalidad es el Concurso Ideal Homogneo, que se presenta
cuando una persona con una sola accin u omisin infrinja varias veces la misma
disposicin.

135
Figura 2. Concurso ideal homogneo

La pesca ilegal tambin sirve para ejemplificar el concurso que se presenta
cuando se infrinja varias veces la misma disposicin penal, cuando la pesca se
realiza de manera continuada por parte del mismo agente.

La tercera modalidad es el Concurso Material
121
Homogneo, que se presenta
cuando un sujeto con varias acciones u omisiones infrinja varias veces la misma
disposicin.
Figura 3. Concurso material homogneo

121
El concurso material o el concurso real: se presenta cuando hay pluralidad de acciones
independientes, susceptibles de ser encuadradas en uno o varios tipos penales, realizada por la
misma persona, que concurren para ser juzgadas en un mismo proceso En: VELASQUEZ
VELSQUEZ, Fernando. Op. Cit., p. 474

Accin de
pescar
Pescar
Pescar
Tipo
penal
pesca
ilegal
Pescar
Dao en los Recursos Naturales (art 331)

Accin; destruir
Accin; inutilizar
Accin; desaparecer
Otras acciones
136
En los tipos penales del Ttulo XI se puede presentar esta figura, un ejemplo se
presenta en el delito de Dao en los Recursos Naturales (art 331), cuando el
sujeto destruye los recursos y los hace desaparecer incumpliendo la normatividad.
En este evento el sujeto realiza dos o ms acciones violando el mismo tipo penal
con estas acciones.

La cuarta y ltima modalidad es el Concurso Material Heterogneo, el cual se
presenta en el evento en que una persona con varias acciones u omisiones
infrinja varias disposiciones de la ley penal. Es decir, cuando cada accin u
omisin encuadra en un tipo penal diferente, pero son conexas.

Figura 4. Concurso material heterogneo

Tipo Penal
ACCIN:
Caza ilegal
(art 336)
CAZAR

Tipo Penal
ACCIN:
Homicidio
(art 103)
MATAR
Tipo Penal
ACCIN
Secuestro
Simple (art
168)
SECUESTR
AR

A las modalidades de concurso anteriormente enunciadas, se les aplica la pena
ms grave segn su naturaleza. Hay que tener en cuenta los lmites impuestos
137
para la pena de prisin y para la multa. La pena de prisin no puede exceder de
40 aos (art 30 inciso 3) y la multa, cuando se presenta concurso de conductas
punibles, no puede exceder de 50.000 salarios mnimos legales mensuales
vigentes (art 39 numeral 1 y 4).

4.4 CAUSALES EXCLUYENTES DE LA RESPONSABILIDAD

Las causales de exclusin de la responsabilidad que consagra el artculo 32 del
Cdigo Penal actual son fruto de una integracin de las causales de justificacin y
exculpacin de los artculos 29 y 40 del Cdigo Penal de 1.980, y pueden ser
clasificadas entre las que excluyen la accin (numerales 1, 8 y 9 del artculo 32 del
Cdigo Penal) y las que excluyen la antijuridicidad de la conducta (numerales 2, 3,
4, 5, 6, y 7 del artculo 32 del Cdigo Penal), y las que incorporan el error
(numerales 10 y 11 y 12 del artculo 32 del Cdigo Penal).

Las causales que excluyen la accin son el caso fortuito y la fuerza mayor, la
insuperable coaccin ajena y el miedo insuperable. El caso fortuito y la fuerza
mayor, equiparados jurdicamente en sus consecuencias, son hechos
imprevisibles e irresistibles, como por ejemplo la ruptura de un tubo conductor de
petrleo por la cada de un meteorito, que conlleva la contaminacin del rea
circundante. Un ejemplo de insuperable coaccin ajena y miedo insuperable es el
que se presenta cuando una familia, como consecuencia de la presencia en el
rea donde habitan de un grupo guerrillero, se ve obligada a invadir un resguardo
indgena. Si el desplazamiento es consecuencia de una amenaza directa por parte
138
de los terroristas, se presenta insuperable coaccin ajena, pero si la familia se
desplaza por el asesinato de sus vecinos, vctimas de la amenaza, que no
quisieron abandonar su casa, y no ha mediado amenaza directa por parte de los
guerrilleros contra ellos, se presenta miedo insuperable.

La primera de las causales de exclusin de la antijuridicidad de la conducta; el
consentimiento vlidamente emitido por parte del titular del bien jurdico, en los
casos en que pueda disponer del mismo, tiene una particularidad en materia
ambiental, ya que la normatividad ambiental, en nuestra opinin, ya ha previsto la
disponibilidad de los recursos y sus lmites, actuando en representacin del titular
del bien jurdico que es la sociedad, por lo que su ocurrencia es improbable.

La tercera causal de exclusin de la responsabilidad penal es la que se presenta
cuando se obra en estricto cumplimiento de un deber legal, como en el caso del
batalln que, obligado a velar por el orden pblico en determinada zona, tiene que
invadir reas de propiedad colectiva de comunidades negras.

As mismo, se puede presentar el caso del militar que fumiga cultivos ilcitos con
sustancias que pueden contaminar las aguas y algunos cultivos lcitos, en
cumplimiento de una orden impartida por su superior, es decir, en cumplimiento de
una orden de autoridad legtima, con el lleno de las formalidades del caso
(numeral 4). Tambin puede darse el caso del topgrafo del Instituto Agustin
Codazzi, que encargado de hacer un levantamiento topogrfico, tiene que invadir
un resguardo indgena en legtimo ejercicio de un cargo pblico (numeral 5).
139
El error de tipo (numeral 10), es el que recae sobre la existencia del tipo o de
alguno de sus elementos (sujeto, objeto, conducta).

El error de prohibicin (numeral 11), es el que se presenta cuando el agente tiene
la certeza (error invencible) de la licitud de su conducta. Si el error es vencible, la
pena se diminuir hasta en la mitad. Aqu se prevee el conocimiento de lo injusto
que debe tener el agente, o al menos la posibilidad razonable que tuvo para
actualizar este conocimiento. En materia ambiental este error deber ser
examinado con sumo cuidado, dado el casuismo de la normatividad ambiental y la
velocidad en la que esta normatividad es modificada por las diversas autoridades
ambientales a nivel nacional, departamental y municipal.

El error de prohibicin se clasifica en directo e indirecto. El primero se presenta
cuando el agente no conoce la norma vigente, o la conoce pero piensa que no
est vigente, o la interpreta de manera equivocada. El segundo es el que se
presenta cuando el agente considera que existe un justificante que en realidad no
existe, o cuando excede los lmites de este justificante, o cuando se equivoca al
considerar que existen las circunstancias constitutivas de justificacin del hecho.

4.5 ANLISIS PARTICULAR SOBRE LA CULPABILIDAD

La culpabilidad es el juicio de reproche que se hace al agente que, pudiendo
actuar de otra manera, realiza el tipo. La accin del agente debe provenir de un
140
nimo, una actitud dispuesta para ejecutar la conducta punible fundada en una
capacidad de autodeterminarse de manera libre, de ser responsable de sus actos.

En el Cdigo Penal se adopta un esquema cercano a la teora finalista, en el que
se consideran elementos de la culpabilidad la imputabilidad, el conocimiento de la
antijuridicidad y la exigibilidad de otra conducta.

La imputabilidad es la capacidad de comprender la ilicitud del comportamiento y
de determinarse de acuerdo con esta comprensin. El artculo 33 del Cdigo
Penal consagra las causales de inimputabilidad adoptadas por la legislacin penal.
Estas son, la inmadurez psicolgica, el transtorno mental, la diversidad
sociocultural y los estados similares.

El conocimiento de la antijuridicidad, es decir, la conciencia de la ilicitud de hecho,
tiene una particularidad en los delitos ambientales, ya que el conocimiento de la
ilicitud del comportamiento debe extenderse no slo al conocimiento del tipo penal,
sino tambin al conocimiento de la normatividad ambiental que lo desarrolla, si no
en su literalidad, por lo menos en la percepcin del dao ambiental que puede
llegar a causarse con la realizacin del comportamiento tpico.

El ltimo elemento de la culpabilidad es la exigibilidad de otra conducta, es decir,
el reproche que se hace a la actuacin de un sujeto que, de manera voluntaria,
contrara el Derecho.

141
Por ltimo, vale la pena destacar que la culpabilidad por si sola no es suficiente
para determinar la pena, adems es necesario demostrar que la pena es justa y
necesaria, de conformidad con el principio de necesidad de la pena del artculo 3
del Cdigo Penal.

142

5. CONCLUSIONES

a. En Colombia existe una legislacin ambiental que consta de principios y normas
constitucionales, disposiciones dictadas sobre la materia (leyes, decretos,
reglamentos, entre otras) y tratados y convenios internacionales suscritos por el
gobierno y aprobados por el Congreso. No obstante la existencia de esta
legislacin, su gran extensin y dispersin dificultan el conocimiento de cada una
de las leyes en particular y consecuentemente la correcta aplicacin de estas a
cada caso. As mismo, parte de la legislacin vigente se muestra desactualizada
frente a los objetivos actuales del derecho ambiental contemporneo (desarrollo
sostenible, estndares sobre contaminacin, entre otros), lo que implica su
inoperancia ante la problemtica ambiental actual.

Es necesaria la realizacin de un estudio de vigencia y concordancia que evite la
ambigedad, y plantee una legislacin que sistematice y actualice el contenido de
las normas y cree un ordenamiento jurdico eficiente.

b. Aunque en el Cdigo Penal aparecen tipificadas las conductas que atentan
contra el ambiente, y continuamente se realizan estas conductas, no se sanciona
a los responsables. Una de las razones de la inaplicacin de al ley penal es que la
sociedad no asocia las conductas que atentan contra el ambiente con un delito,
por que no se percibe el perjuicio que se causa cuando se atenta contra este, y
143
tambin por que no existe un conocimiento de las normas penales que se pueden
hacer efectivas cuando se comete el ilcito, lo anterior se traduce en la falta de
conciencia social sobre la necesidad de proteccin de este bien jurdico.
122

Vale la pena tener en cuenta que el Derecho Penal es de ultima ratio, por lo que la
sociedad acude a este slo cuando se han agotado los mecanismos de proteccin
a los que debe acudirse en primera instancia (sanciones civiles, administrativas,
etc.), quedando como ltimo recurso la sancin penal, la cual no ser aplicada por
la sociedad si no slo cuando no se logre reparar el dao por otros medios.

c. En los tipos penales ambientales la sociedad es la titular del derecho violado, a
diferencia de otros tipos penales en donde siempre existe el inters de una vctima
en particular, que busca la reparacin del dao. Por lo tanto en los delitos
ecolgicos, como se perjudica a todas las personas (sociedad) pero en muchos
casos a nadie en concreto, casi no se denuncian los comportamientos, a no ser
que se presenten intereses particulares de por medio.

d. En la legislacin actual se discute si la persona jurdica puede ser sujeto activo
de la conducta punible o solo una persona natural puede ser responsable por esta.
Al ser las personas jurdicas las que ms incurren en delitos ambientales por su
actividad comercial, y dificultndose la imputacin del delito a una persona natural,
la posibilidad de aplicar la sancin penal se ve limitada.

122
RODAS MONSALVE, J ulio Cesar, La funcin simblica de los delitos ambientales. Revista de
Derecho Pblico No 5, Universidad de los Andes. Noviembre de 1994. p. 149.
144
e. Anteriormente las penas principales de prisin y multa, no estaban cumpliendo
su funcin esencial retributiva, preventiva, protectora y resocializadora, por que
eran penas mnimas que estaban generando un efecto contrario al esperado; Al
ser las multas tan pequeas se estaba cometiendo el delito y pagando despus la
sancin pecuniaria. Esto se reflejaba en que a las grandes industrias les
resultaba ms econmico cometer el delito, por ejemplo de contaminacin
ambiental, y pagar la multa, que realizar los actos de prevencin de la
contaminacin, (instalar chimeneas, filtros, etc. (internalizacin de riesgos)). En
conclusin, las funciones de prevencin y proteccin no se cumplan y al contrario
si se causaban grandes daos al ambiente.

Actualmente las penas de prisin y arresto si estn cumpliendo su funcin, ya que
se ha aumentado la pena privativa de la libertad y se ha actualizado la multa que
ya que no se fija por unidad monetaria, si no por salarios mnimos legales
mensuales vigentes.

Pero lo ms importante es el impacto que este cambio genera en el
comportamiento de las personas que anteriormente se vean beneficiadas con las
bajas multas, ahora los contaminadores y en general las personas que dentro de
su ejercicio continuamente cometan delitos ambientales, han adquirido
conciencia ambiental y buscan mecanismos para evitar seguir cometiendo el
delito; internalizan riesgos en el caso de la contaminacin, o tramitan la licencia o
permiso de uso, comercializacin o explotacin de recursos naturales, o la
145
autorizacin del caso. Como consecuencia de este cambio se ha recuperado
nuevamente el valor de prevencin y proteccin de la pena.

146

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148

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EL PAPEL DEL DERECHO PENAL EN LA TUTELA DEL AMBIENTE

JULIANA MARA CAN DE LA ROSA

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