Centro Crimina Universidad Miguel Hernndez Bilbao, 28 de febrero de 2014
DELITOS SIN VCTIMA 2
Resumen La prostitucin, el uso y trfico de drogas, los juegos de azar o ciertas conductas sexuales son comportamientos punibles en numerosas legislaciones, los que se sanciona son conductas que atentan contra la moral pblica y constituyen un debate activo que busca la relacin que pueda existir entre los delitos sin vctima y la libertad personal, el concepto de dao y el sistema de justicia penal. Las consecuencias observables derivadas de este tipo de delitos giran en torno al crimen organizado, el escaso efecto intimidante que producen y el rechazo y estigmatizacin de ciertos grupos minoritarios.
Edwin M. Schur ha sido el autor que ms atencin ha depositado al tema de delitos sin vctima desde una perspectiva criminolgica. Dos de sus numerosos libros reflejan el estudio y la dedicacin a este tema : Crimes Without Victims y Victimless Crimes: Two Sides of a Controversy. En palabras de Schur (1965), los delitos sin vctima hacen referencia a conductas que implican siempre una transaccin o intercambio voluntario entre adultos de bienes y servicios con una fuerte demanda y legalmente proscritos (prostitucin, salud pblica, auxilio o induccin al suicidio). Estas conductas se han definido como ilegales, pero no hay ninguna vctima que pueda alegar haber sido daada o perjudicada, o si hubiese acontecido dao alguno, es negado , ya que los participantes han actuado voluntariamente y han dado su consentimiento para realizar la actividad delictiva (Stitt, 1988). Tambin reciben el nombre de delitos contra la moral pblica, engloban comportamientos que la sociedad juzga reprobables y de cuyo anlisis participan tres disciplinas diferentes: la filosofa del derecho; la filosofa moral y la sociologa de la desviacin (Lamo de Espinosa, 1989). En la actualidad, existe cierto desacuerdo sobre qu delitos forman parte de este tpico, cinco de los delitos sin vctima comnmente identificados son: los juegos de azar; el uso y trfico de drogas; la prostitucin; la pornografa y la homosexualidad (Brown, Esbensen y Geis, 2010). Este conjunto de comportamientos son considerados delictivos, y por tanto, incluidos en los respectivos Cdigos Penales de cada pas. Son vistos como comportamientos antisociales y peligrosos que deben ser sancionados, bien, mediante penas o mediante medidas de seguridad. Segn Lamo de Espinosa (1989,) existe tres caractersticas distintivas de los delitos sin vctima: - Inexistencia (o duda razonable de inexistencia) de vctima. - Son conductas contrarias a la moral pblica - Implican una transaccin (monetaria o no) ilegal y voluntaria entre adultos de bienes o servicios. DELITOS SIN VCTIMA 4 Un claro ejemplo de delito sin vctima que rene estas tres caractersticas sera la prostitucin. Un/a profesional mantenido por la demanda de sus servicios por parte de otras personas honestas, lo que origina un mercado ilegal, todo ello sometido al control o represin policial. La prostitucin es un acto voluntariamente decidido, siempre y cuando no haya una mafia u organizacin criminal de por medio (punto que se tratar ms adelante), cuyo alto riesgo de contraer una enfermedad de transmisin sexual es aceptado por la persona involucrada hacindose cargo de las consecuencias de sus actos. A su vez, los delitos sin vctimas pueden ser clasificados en cuatro formas distintas: - Los crmenes consensuados, sin dao material, como el trfico de drogas, nadie es perjudicado y por lo tanto, puede considerarse un delito sin vctima. - Los delitos en el que el dao causado es cargado abrumadoramente al autor, como por ejemplo, el suicidio y el uso de drogas. El autor de los hechos ha elegido voluntariamente sufrir los efectos que puedan causar estas acciones, no es considerada una vctima en el sentido propio de la palabra. - Los delitos en los que el coste corre a cargo de una sociedad o grupo de personas abstractos, sin un marco claro, ni una vctima directa. Por ejemplo, la conduccin de un vehculo sin seguro. - Los delitos contra los que no son vctimas, entidades no humanas, como es el caso de los gobiernos. No son consideradas vctimas no porque no se produzca ningn dao, sino porque el destinatario de ese dao no ha sido considerado una verdadera vctima. Se trata de una aclarecer la definicin de vctima, en lugar de una cuestin de los efectos del delito. Adems de la clasificacin anterior, Newman (1975) confeccion una lista de los diferentes tipos de delitos sin vctima, desglosndolos en varias categoras: - Delitos contra la proteccin de la salud: uso de drogas, delitos contra el trfico, el suicidio, la eutanasia - Delitos contra la juventud: consumo de alcohol y tabaco, erotismo, uso de tarjetas de crdito, restricciones de ropa en las escuelas - Delitos contra la declaracin de Derechos Humanos: Leyes RICO, Ley patriota de 2001 - Delitos contra la libertad sexual: prostitucin, sodoma, exhibicionismo, aborto DELITOS SIN VCTIMA 5 - En funcin de la perspectiva, pueden considerarse delitos, o no: pornografa, normas de trfico, edad de consentimiento sexual, salario mnimo, licencias profesionales La lista expuesta por Newman tiene un claro supuesto, los delitos sin vctima, no daan a otra persona, no le quita sus libertades ni le prohben encontrar la felicidad.
Antecedentes histricos en Espaa
En Espaa, la Ley sobre Peligrosidad y Rehabilitacin Social de 1970, anteriormente conocida como Ley de Vagos y Maleantes de 1933, es un claro ejemplo de medida de seguridad contra los individuos que llevaran a cabo conductas consideradas antisociales, es decir, delitos sin vctima. Esta ley no sancionaba los delitos, sino que pretenda evitar su comisin futura a travs de medidas de alejamiento, control y retencin de los individuos supuestamente peligrosos. Permita el encarcelamiento de sujetos cuyo comportamiento no estaba recogido en el Cdigo Penal. Segn el artculo 2 de la referida norma, podan ser declarados en estado peligroso y sometidos a la presente ley los siguientes individuos: los vagos habituales; los rufianes y proxenetas; los ebrios y toxicmanos habituales; los que exploten juegos prohibidos; los mendigos profesionales y los que vivan de la mendicidad ajena o exploten a menores de edad, enfermos mentales o a lisiados; los que no justifiquen la posesin o procedencia de dinero o efectos que se hallaren en su poder; los que suministren bebidas alcohlicas a menores de catorce aos en lugares y establecimientos pblicos; los extranjeros que quebrantasen una orden de expulsin del territorio nacional; los que observen conducta reveladora de inclinacin al delito, que se muestra por el trato asiduo con delincuentes o la frecuentacin de sus guaridas y por ltimo, tambin se castigada la homosexualidad (Fernndez, 2013). Las medidas de seguridad ms severas consistan en el internamiento en establecimientos de rgimen de trabajo o colonias agrcolas durante un periodo mximo de tres aos; el internamiento en un establecimiento de custodia hasta por cinco aos o el aislamiento curativo en casas de templanza por tiempo absolutamente indeterminado (Fernndez, 2013). La dictadura espaola decidi llevar la represin sobre las libertades hasta los ms ntimos aspectos de la persona y de los derechos elementales. La Ley de Peligrosidad y DELITOS SIN VCTIMA 6 Rehabilitacin Social no fue completamente derogada hasta el 23 de noviembre de 1995, con la promulgacin del Cdigo Penal.
Existen en verdad los delitos sin vctima?
Esta pregunta ha constituido un amplio debate centrado principalmente en la cuestin de si estos actos expuestos anteriormente deberan ser considerados delitos o no. Este debate gira en torno a varios temas y argumentos: por un lado, la controversia que existe entre la importancia de la libertad personal frente al imperativo de la sociedad por defender las normas morales. Por otro lado, el problema del concepto de dao, los delitos sin vctima son perjudiciales solamente para los participantes, o tambin para el resto de la sociedad? Y la existencia consecuencias negativas que no pueden ser evidentes de forma inmediata, sino que aparecen tiempo despus a la realizacin de la conducta. Adems, tambin entra en debate la cuestin de que si el intento de controlar los delitos sin vctima son tiles o perjudiciales para el sistema de justicia penal en trminos de coste de eficacia. a) Libertad personal Uno de los argumentos ms debatidos en lo referente a los delitos sin victima es el tema de la libertad personal. Las personas involucradas en estas conductas, estn consintiendo voluntariamente y como adultos su participacin y actuacin, aunque dicho comportamiento sea imprudente para el individuo (Feinberg, 1984).Desde esta perspectiva, el gobierno no debera intervenir ya que estara coaccionando a sus ciudadanos a seguir un conjunto de normas particulares de comportamiento, hecho que interfiere en su libertad. Sin embargo, algunos autores han argumentado que es importante saber respetar las normas morales instauradas en la sociedad, si una sociedad no tuviera normas, estara evocada al caos. Por lo tanto, defienden que una poltica que permitiese la realizacin de actos considerados como inmorales dentro de una cultura, estara debilitando la cohesin social y el consenso de la conducta apropiada, como consecuencia, estas acciones conduciran al colapso de la sociedad (Devlin, 1965). b) El concepto de dao El segundo tema a debatir es si los delitos sin victimas causan dao en alguien ms, a excepcin de los propios individuos involucrados en el acto, que son libres de actuar como quieran. Varios autores han afirmado, que efectivamente, los participantes en este DELITOS SIN VCTIMA 7 tipo de delitos no slo se hacen dao a s mismos, sino que tambin pueden daar a personas ajenas. Estos delitos pueden conducir a otros problemas en los que hay vctimas involuntarias, por ejemplo, la prostitucin y la homosexualidad podran dar lugar a la propagacin del virus del VIH o en el caso de los toxicmanos, quienes podran cometer otros delitos (robos, asesinatos, agresiones) para obtener la droga que necesitan (Meier y Geis, 1997). Los crticos que estn en contra de la penalizacin de los delitos sin vctima, argumentan que las personas, por lo general, participan en actos que son indirectamente perjudiciales para su persona y entorno, tales como invertir de forma imprudente en el mercado de valores; la ingesta de comida rpida que se traduce en problemas cardiovasculares, y otras prcticas que no son ilegales. La ley no puede prohibir todas las conductas que son potencialmente dainas, por lo que tampoco debe prohibir las prcticas menos aceptadas(inmorales) por la sociedad Meier y Geis, 1997). Para algunos autores, este razonamiento no es vlido, ellos defienden que los delitos sin victima son perjudiciales y necesitan un control y penalizacin. Para ello, proponen la teora de las ventanas rotas, James Q. Wilson y George Kelling en 1982, enfatizan la modificacin del ambiente para prevenir el delito. El crimen es el resultado inevitable del desorden, el delito es mayor en las zonas donde prevalece el descuido, la suciedad y el destrozo del mobiliario urbano. Los autores de esta teora afirman que una buena estrategia para prevenir el vandalismo es arreglar los problemas cuando an son pequeos. Si una ventana rota es un edificio no se repara pronto, propiciar que todas las dems ventanas sean daadas, lo que a su vez, ser el preludio para que exista la posibilidad de que los vndalos ocupen el edificio. Por lo tanto, un rea que permanece desordenada (ventanas rotas), es vulnerable a la invasin por parte de los delincuentes, lo que afecta a la calidad de vida de sus residentes, y sus efectos econmicos pueden ser potencialmente devastadores. La prostitucin, la existencia de tiendas de licor, el mercado de drogas ilegales, la venta de pornografaesta relacionada con el incremento de la delincuencia en un barrio. Los barrios cuyos habitantes creen que pueden regular la conducta pblica mediante controles informales tienden a ser reas que desalientan la actuacin de posibles infractores. Por el contrario, las reas que parecen tolerar el desorden, en las que nadie se preocupa por cuidar y controlar el entorno fsico, se convierten en reas que alientan a la aparicin de otros tipos ms graves de delincuencia. DELITOS SIN VCTIMA 8 De esta manera, el desorden y los delitos sin victimas deben ser desalentados con el fin de proteger a los vecindarios y sus residentes. Durante los aos 1960 y 1970, y como consecuencia de la teora de las ventanas rotas, muchos delitos sin vctima fueron penalizados en muchos estados. Lugares, particularmente grandes como Chicago y Nueva York, realizaron enormes esfuerzos para detener a los implicados en este tipo de delitos. Este cambio en la poltica de estas ciudades fue justificado en base a la evidencia de que los delitos sin vctima conducen a ms delitos que tienden a desalentar a los negocios locales y al turismo, e interfieren en la calidad de vida de sus habitantes (Harcourt, 1999). c) Sistema de justicia penal Otra cuestin que ha sido objeto de debate hace referencia al impacto de las leyes sobre delitos sin vctima en el sistema de justicia penal. La aplicacin de las leyes destinadas a la lucha contra los delitos sin vctimas esta asociada a la discrecionalidad policial y al aumento de la corrupcin policial, adems de tambin estar unida a la violacin de las libertades civiles de los ciudadanos (Arcuri, Gunn y Lester, 1987). Un estudio realizado a cerca de la discrecin policial, indic que la polica no vea estos delitos como un problema grave, y tendan a creer que es intil intentar controlar tales actos (Wilson, Cullen, Latessa y Wills, 1985). Los intereses privados condicionan el funcionamiento de los poderes pblicos, perjudicando el ejercicio de los derechos individuales y colectivos garantizados por el propio estado. Desde este punto de vista, la corrupcin podra considerarse un tipo ms de delito sin vctima, en el que no hay un directo perjudicado, pero si un dao colectivo y difuso. Sobornado y sobornador participan de un mismo inters por la ejecucin y posterior encubrimiento de un acto, motivo por el cual su tasa de esclarecimiento es muy baja (Caparrs, 2008). Por otro lado, Taylor (2001), afirma que la correcta aplicacin de estas leyes conduce a un aumento significativo de la poblacin reclusa en un centro penitenciario, lo que conlleva un aumento considerable en costes para la administracin. Adems, existe la preocupacin de que la aplicacin de estas leyes puedan desviar el tiempo y los fondos econmicos y materiales para el sistema de justicia penal, destinados en un principio, a la lucha contra delitos ms graves o a cuestiones ms importantes (Skolnick, 1978).
DELITOS SIN VCTIMA 9 Consecuencias de los delitos sin vctima
Uno de los mayores problemas que se ha asociado a los delitos sin vctima ha sido la vinculacin de estos con el crimen organizado. A menudo, los delitos sin vctima proporcionan una fuente de ingresos, bienes y servicios, como por ejemplo los relacionados con el juego de azar, la prostitucin y el trfico de drogas, delitos para los que existe una demanda considerable. El crimen organizado es capaz de ofrecer estos productos tan deseados como prohibidos, creando un mercado lucrativo, logrando financiar al propio grupo dentro del mercado de los negocios (Kenney y Finckenauer, 1995). La gama de actividades que puede realizar un determinado grupo de crimen organizado puede ser muy extensa, abarcando uno o ms mercados y expandindose por un nmero ms o menos limitado de pases. Su repertorio de actividades incluyen el delito profesional y el econmico, abarcan la provisin de bienes y servicios ilegales ya sea la produccin y el trfico de drogas, armas, nios, rganos, inmigrantes ilegales, materiales nucleares, el juego, la usura, la falsificacin, el asesinato a sueldo o la prostitucin. Tambin se dedican a ayudar a empresas legtimas en materias ilegales, como la vulneracin de las normativas medioambientales o laborales; o la utilizacin de redes legales para actividades ilcitas, como por ejemplo, la gestin de empresas de transporte para el trfico de drogas o las inversiones inmobiliarias para el blanqueo de dinero (Nestares, s.f.) Otra de las consecuencias de este tipo de delitos es el escaso efecto intimidante que casusa la pena en el individuo que comete el delito. Se han realizado varias investigaciones sobre el aborto, el alcoholismo, las drogas y la prostitucin, y en general, se puede afirmar que las penas previstas para estos delitos poseen un escaso valor intimidante; una prueba de ello es la elevada cifra negra que arrojan dichas infracciones (Rico, 1979). La reacciones ante la amenaza de una pena son diferentes segn los valores sociales y morales que intervengan a la hora de impedir la comisin del delito. Otro de los resultados arrojados por estas investigaciones es que la pena no ejerce casi ningn efecto disuasivo, incluso cuando se aumenta considerablemente su gravedad, el porcentaje de reincidencia es ms del 90% (Rico, 1979) DELITOS SIN VCTIMA 10 Sin embargo, la existencia de barreras que, sin constituir una amenaza penal propiamente dicha, ejercen efectos intimidantes. Por ejemplo, un mayor nivel de religiosidad est asociado a una condena ms severa y punitiva (Koster y Heike, 2009). Por otro lado, el efecto intimidante tambin depende del grado de motivacin que tenga el individuo para delinquir, el cul vara segn el tipo de delito. Un posible caso podra ser un toxicmano que necesita muy a menudo robar para procurarse el dinero suficiente para la adquisicin de su dosis diaria de droga. Por ltimo, otra de las consecuencias que se derivan de la accin de los llamados delitos sin vctima es el rechazo y estigmatizacin de ciertos grupos minoritarios. Los movimientos sociales definen la moral dominante en un lugar determinado, el tema central es saber quin impone su tica a quin, quin margina a quin y qu grupo pasa a representar la imagen idealizada de la sociedad (Gusfield, 1963). En este proceso se alza la figura denominada por Becker (1963) del empresario de la moral, personas, normalmente de clase media, que movidos por un sentimiento de indignacin o repugnancia frente a ciertas conductas consideradas inmorales, se lanzan a cruzadas de purificacin contra aquellos grupos que perciben como portadores del mal. El movimiento de la Templanza que surgi a finales de 1800 y principios de 1900 fue liderado por protestantes de raza blanca, quienes consideraban el alcohol un pecado y perseguan a catlicos, inmigrantes y pobres que lo consuman (Kenney y Finkenauer, 1995). Recientemente, algunas leyes sobre drogas han sido criticadas como racistas, ya que las penas afectan de manera desproporcionada a la poblacin afroamericana, las tasas de encarcelamiento han aumentado espectacularmente en comparacin con el consumo y trfico de drogas de la poblacin de raza blanca (Bobo y Thompson, 2006). Otro de los casos ms llamativos es el de las personas sin hogar, quienes, tienden a ser detenidas por actos que realmente implican el mantenimiento de su supervivencia, al carecer de una vivienda propia (Fischer, 1988). La persecucin y penalizacin de estas conductas es el resultado de un doble proceso: por un lado, el surgimiento espontneo de un sentido de indignacin moral con base en la clase media que pronto es estructurado; y por otro lado, los intereses organizacionales y profesionales de ciertos grupos que encuentran en el discurso moral un modo de representar como universales o generales sus inters particulares (Lamo de Espinosa, 1989). DELITOS SIN VCTIMA 11 Llegado a este punto y dados estos casos concretos, se puede llegar a creer que las leyes slo se aplican a los ms dbiles, y que los delitos sin vctima son utilizados como sustitutos de otras cuestiones polticas relacionadas con la clase y la raza.
DELITOS SIN VCTIMA 12 Conclusiones A lo largo de este trabajo se ha analizado como determinadas actividades humanas son consideradas esencialmente inmorales, los llamados delitos sin vctima, y que debe imponerse mediante la fuerza del estado que los ciudadanos renuncien a ellas. En todos los casos, el denominador comn de estas actividades prohibidas es la bsqueda de placer. Muchas de ellas hacen referencia a las necesidades primarias de las personas, que se ven potenciadas por la prohibicin impuesta por el estado y la sociedad. Las actividades ilcitas no logran desaparecer por completo, sino que son relegadas al rincn oscuro del trfico ilcito, como el crimen organizado. Todo mercado negro tiene sus problemas, los delitos sin vctima se relacionan con la inseguridad, la indefensin y la criminalizacin. La cuestin ms grave es pretender controlar la vida de los ciudadanos, imponer pautas de conducta y legitimarlas en funcin del bienestar de esos mismos ciudadanos. Stuart Mill (1970) reaccion contra lo que el consideraba una idea absurda y contradictoria sobre una moralidad impuesta por la fuerza del Estado. Este autor afirma que se debe aceptar una sociedad plural en la que pueden y deben darse diversidad de criterios tanto de lo bueno como de lo malo. Hay que lograr el desarrollo del individuo, el desarrollo de una variedad de personalidades y caracteres, y tambin el fomento de autogobierno frente a la prctica de la delegacin. Sus principios se posicionan en el marco del ms clsico liberalismo, su postulado principal es que grupos sociales distintos pueden aceptar morales distintas, y que eso, mientras no dae a los dems, no slo no es antitico, sino que constituye la misma esencia de la tica. Otro de los autores que realizaron una crtica inteligente del principio de la moral que afectan a los delitos sin vctimas fue Hart (1963), quien se planteo la siguiente pregunta: Debe la inmoralidad como tal ser un delito?. Su respuesta est basada en tres puntos: - Distinguir entre inmoralidad, como un comportamiento privado e indecencia, como un comportamiento pblico. Por ejemplo, una pareja haciendo el amor en su casa no comete ninguna inmoralidad, pero si llevan acabo el acto en plena calle ya se considera indecente; la decencia puede y debe ser impuesta, la moralidad, no. - La idea de que la lealtad a la democracia implica el populismo moral, es decir, que la mayora tiene derecho a dictar como debemos vivir todos, es sencillamente errnea. DELITOS SIN VCTIMA 13 - Toda sociedad requiere un mnimo de consenso moral, una moralidad reconocida es tan necesaria para la existencia de una sociedad como un gobierno reconocido. Tambin merece la pena mencionar, que a lo largo de los aos, las polticas y el enjuiciamiento de los delitos sin vctima han cambiado significativamente. Como se ha observado a lo largo de todo este trabajo, durante dcadas se han llevado a cabo numerosos debates en torno a los delitos sin vctima y la moralidad a la que van unidos. La mayora de estos delitos se han ido despenalizando poco a poco, el adulterio y la fornicacin se han eliminado de los estatutos del estado. El aborto, aunque sigue siendo un tema de gran controversia, es legal bajo ciertas condiciones; el juego, una vez permitido en el estado de Nevada, se consider legal en casi todas las jurisdicciones. En el tema de la prostitucin, slo mas mujeres que ejercen su trabajo en la calle son multadas por el sistema de justicia penal. Por otro lado, el consumo de drogas, una vez no est bien visto socialmente, no est permitido ni aceptado hoy en da, y por ello, es castigado con mayor severidad, el aumento de la poblacin carcelaria refleja este cambio de pensamiento. Por lo tanto, el enjuiciamiento de los delitos sin vctima tambin refleja los cambios en las actitudes y las normas morales, as como en los factores polticos y en las fuerzas sociales, lo que complica an ms el debate. Como punto final, se ha visto hasta el momento que los delitos sin vctima destacan un importante nmero de cuestiones relacionadas con la delincuencia, la moral y el sistema de justicia penal. Se deberan llevar a cabo ms investigaciones que incluyeran temas como: - La percepcin de la opinin pblica en relacin a este tipo de delitos, incluyendo la gravedad percibida y el dao causado. - El impacto de los delitos sin vctima entre otros miembros de la sociedad, incluyendo su calidad de vida. - El impacto econmico potencial de los distintos actos sin vctima (tanto positivos como negativos), y los factores de la comunidad que afectan a este impacto econmico. - Un mayor estudio de los efectos de las actuaciones especficas de la polica, los otros miembros del sistema de justicia penal y sobre la delincuencia organizada. Parece poco probable que los debates relacionados con actos como la homosexualidad, la prostitucin, el consumo de drogas, el juego y la pornografa se resolvern en un plazo corto de tiempo. Todava hay definiciones que no estn DELITOS SIN VCTIMA 14 claramente aceptadas, como por ejemplo, saber lo que significa dao; delincuente o vctima en relacin a los delitos sin vctima. Como ya se ha mencionado con anterioridad, la cuestin del dao es un punto importante de discusin, ya que no est claro si debe delimitarse a las acciones de los individuos involucrados, o si el potencial dao a los dems o a la sociedad debe ser un factor, y en qu grado considerarlo. Lo que si parece estar claro es que la poltica parece tener consecuencias tanto positivas como negativas, tanto para los ciudadanos como para el sistema de justicia criminal.
DELITOS SIN VCTIMA 15 Bibliografa
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