Brunello Stancioli Et Al - O Sistema Nacional de Transplantes

123
O SISTEMA NACIONAL DE TRANSPLANTES:

SADE E AUTONOMIA EM DISCUSSO
(*)
BRAZILIAN NATIONAL TRANSPLANTATION SYSTEM:
DISCUSSING HEALTH AND AUTONOMY
Brunello Stancioli
(
**
)
Nara Pereira Carvalho
(
***
)
Daniel Mendes Ribeiro
(
****
)
Mariana Alves Lara
(
*****
)
RESUMO
foroso admitir a existncia de temas-tabu na sociedade brasileira.
Com uma tradio fortemente lastreada em valores cristos, aos quais se
associa a ideia da intangibilidade corporal, falar-se dos limites tico-jurdicos
da autonomia da pessoa em relao aos usos do corpo, no Brasil, tarefa
bastante rdua, principalmente se se pretende explorar a fundo a temtica
dos transplantes de rgos e tecidos. Embora consista no maior programa
pblico de transplantes do mundo, o Sistema Nacional de Transplantes,
totalmente estruturado a partir de doaes, no tem conseguido suprir o
problema da escassez de enxertos. Registra-se aumento da demanda,
(*)
Para melhor delimitao do objeto epistmico, no sero tratados aqui aspectos pertinentes ao uso
de sangue, esperma e vulos, em consonncia com o art. 1, pargrafo nico da Lei n. 9.434/1997.
(**)
Bacharel, especialista, mestre, e doutor em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais
(UFMG); professor dos Cursos de Graduao e Ps-Graduao em Direito da UFMG; coordenador do
Grupo Persona e pesquisador do Ncleo de Estudos do Pensamento Contemporneo da UFMG. Belo
Horizonte/MG-Brasil. E-mail: <brunello.bhz@terra.com.br>.
(***)
Bacharela e mestranda em Direito pela UFMG e integrante do Grupo Persona e do Ncleo
de Estudos do Pensamento Contemporneo da UFMG. Belo Horizonte/MG-Brasil. E-mail:
<naracarv@yahoo.com.br>.
(****)
Bacharel e mestrando em Direito pela UFMG e integrante do Grupo Persona e do Ncleo
de Estudos do Pensamento Contemporneo da UFMG. Belo Horizonte/MG-Brasil. E-mail:
<anield007@yahoo.com.br>.
(*****)
Bacharela e mestranda em Direito pela UFMG e integrante do Grupo Persona. Belo Horizonte/
MG-Brasil. E-mail: <marianalara87@yahoo.com.br>. Recebido em 04.10.10. Revisado em 29.10.10.
Aprovado em 03.11.10.
Revista de Direito Sanitrio, So Paulo v. 11, n. 3 p. 123-154 Nov. 2010/Fev. 2011
124
com nmero considervel de pessoas aguardando nas filas de espera.
Ao problema da escassez, associam-se a falta de preciso nos critrios de
morte e as restries autonomia individual nas decises sobre doao,
sendo, portanto, indispensvel discutirem-se as bases sobre as quais esse
sistema se assenta. Frise-se que a construo de qualquer consenso em uma
sociedade democrtica, aberta e plural como pretendido pela nossa
pressupe um debate fundado no uso pblico da razo e no imprio do
melhor argumento. Assim, e (re)pensando a questo sob uma perspectiva
eminentemente tico-intersubjetiva, possvel apontar falhas, acertos e novas
propostas para se tentar alcanar os principais objetivos de um sistema tico
de transplantes: reduzir o dficit entre a oferta e a demanda de enxertos,
tornar os procedimentos transplantatrios mais seguros, universalmente
acessveis, bem como se valorizarem as escolhas autnomas dos envolvidos.
Palavras-chave
Comercializao de rgos e Tecidos; Doao de rgos e Tecidos;
Lei n. 9.434/97; Livre Uso do Corpo; Sistema Nacional de Transplantes.
ABSTRACT
It must be admitted that some subjects are still taboo in Brazilian society.
With a moral tradition strongly attached to Christian values, to which the idea
of corporeal intangibility can be associated, to speak, in Brazil, of the ethical-
juridical limits of personal autonomy in regard to the uses of the human body
is quite an arduous task, especially if one intends to thoroughly explore the
topic of organ and tissue transplantation. In spite of possessing the largest
public transplantation program in the world the National Transplant System,
which is totally structured on donations the country has not been able to
solve the problem of the dearth of organs. There has been an increase in
demand, with a considerable number of people waiting years on the transplant
lists. Besides the problem of scarcity, there is a lack of precision in defining
death criteria and restrictions to individual autonomy on donation decisions,
so that it is essential to discuss the basis in which this system is established.
It must be stressed that achieving a form of valid consensus in a society
such as ours that deems itself as democratic, open and plural, presupposes
a debate founded on the public use of reason and on the imperative principle
according to which the best argument should always prevail. Therefore, by
(re)thinking the question from an eminently intersubjective-ethical perspective,
it becomes possible to identify flaws, merits and to formulate new proposals to
try to reach the main objectives of an ethical organ transplantation system: to
curtail the deficit between graft supply and demand, to make transplantation
procedures safer, universally accessible, as well as valuing the autonomous
choices of the involved individuals.
Brunello Stancioli/Nara P. Carvalho/Daniel M. Ribeiro/Mariana A. Lara
125
Keywords
Brazilian Federal Law n. 9.434/97; Brazilian National Transplantation System;
Free Use of the Body; Organ and Tissue Donation; Organ and Tissue Trade.
I. CORPO HUMANO COMO ESPAO PARA PROJETO DE VIDA
Um dos objetos de maior discusso hoje, em reas como Filosofia,
Teologia, Direito e Medicina, diz respeito aos possveis usos do corpo
humano. Os debates envolvendo o seu dispor para fins cientficos, tratamentos
mdicos e pesquisas, encontram, muitas vezes, fortes contrastes ideolgicos.
Isso faz com que a temtica do (livre) uso do corpo extrapole, e muito, o
terreno meramente cientfico. Alis, poucos espaos so to contaminados
pelo sagrado como o corpo humano haja vista ser ele locus de enormes
tabus, pertinentes a sexualidade, integridade, intangibilidade etc.
De fato, em sociedades marcadas pelo Cristianismo, a ideia de que o
ser humano foi criado imagem e semelhana de um deus pessoal influencia
fortemente a concepo da existncia corprea e de seus fins. No primeiro
livro da Bblia, o Gnesis, por exemplo, j h a referncia ao assunto, bem
como inviolabilidade de toda forma de vida humana
(1)
.
Nota-se, aqui, o duplo aspecto envolvido.
Em primeiro lugar, a proteo Pessoa Humana, como derivao lgica
da dignidade das Pessoas Divinas, consubstanciadas em um s Deus
(2)
.
Conforme Vaz: [foi] sem dvida a revelao da pessoa nos mistrios
cristolgico e trinitrio que apontou para o ncleo essencial a partir do qual
foi possvel pensar a analogia entre as pessoas divinas e a pessoa
humana
(3)
. [negrito nosso]
O epicentro da questo est, no entanto, no momento em que se
percebe serem a Pessoa Humana (como sujeito de direitos) e sua dignidade
enquanto projeto os centros do ordenamento jurdico e no meramente
a vida como tal.
Em segundo lugar, para alm dos espaos de pessoalidade, h uma
forte tendncia em se considerar toda manifestao de vida humana como
sagrada. Assim, qualquer trao vital de um ser humano deveria ser respeitado
e digno de deferncia, haja presena de pessoalidade ou no.
(1) Cf. Gen. 1, 26-27; 9, 6.
(2) Cf. DWORKIN, Ronald. Domnio da vida: aborto, eutansia e liberdades individuais. [Lifes
dominion]. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 114.
(3) VAZ, Henrique C. L. Antropologia filosfica II. So Paulo: Loyola, 1992. p. 206.
O Sistema Nacional de Transplantes: sade e autonomia em discusso
126
Nesse contexto, o problema pertinente a rgos e tecidos pode ser
visto sob dupla influncia crist: a da sacralidade do corpo da pessoa e a da
sacralidade de qualquer forma de vida humana. Alm disso, qualquer projeto
de pessoalidade e de autorrealizao poderia ser obliterado pelo carter
sagrado da vida, pois o dom da vida infinitamente mais significativo do que
qualquer coisa que a pessoa de cuja vida se trata possa fazer por si mesma
(4)
.
evidente que nem sempre o mito da sacralidade da vida est presente
de forma explcita. , geralmente, uma tradio repetida, exausto, sem
maiores reflexes. O argumento mtico, afinal, aloca-se em diversas formas
de discurso, sendo, por vezes, impermevel a argumentos racionais
(5)
.
No Judicirio Brasileiro, a presena dessa ordem de argumentos
recorrente, em especial no que tange vida. Tome-se o exemplo:
A vida deve sempre prevalecer [...] A condio em que se encontra o
ser humano no importa: se ele est doente, se est em fim de vida, se
gostamos dele, se sua existncia nos faz sofrer, tudo isso secundrio
em relao ao direito primrio a vida. Fetos e bebs anencfalos so
seres vivos, so seres humanos [...]. Portanto, devem ser respeitados
como seres humanos, criaturas do Criador.
(6)
[negrito nosso]
Todo esse modelo ideolgico-argumentativo, porm, mostra-se
anacrnico e incompatvel com o Estado Laico, pretendido no Brasil.
1. Em busca de argumentos laicos
Apesar de a influncia moral-religiosa ser extremamente forte no pas,
o modelo de Estado Laico formalmente adotado desde 1891. Neste,
indispensvel distinguir-se a argumentao moral (de cunho manifestamente
subjetivo e dogmtico) da tico-jurdica (intersubjetiva e calcada na escolha
do melhor argumento). Afinal, na conjuntura de pensamento ps-metafsico,
todos os argumentos (mesmo os de origem religiosa) devem ser demons-
trados, em ltima instncia, com bases empricas, para a construo
pragmtica de uma tica universalizvel
(7)
. Nesse caso, se os dogmas
(4) DWORKIN, Ronald. op. cit., p. 126.
(5) HABERMAS, Jrgen. Teora de la accin comunicativa, I: racionalidad de la accin e racionalizacin
social [Theorie des kommunikativen Handelns. Band I. Handlungsrationalitt und gesellschaftliche
Rationalisierung]. Madrid: Taurus, 1987. p. 69-110.
(6) MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Apelao Cvel. Processo n. 1.0024.06.199818-3/001.
Relator: Desembargador Nilo Lacerda. Data do acrdo: 8 nov. 2006. Disponvel em: <http://www.tjmg.
jus.br/juridico/jt_/inteiro_teor.jsp?tipoTribunal=1&comrCodigo=24&ano=6&txt_processo=199818&
complemento=1&sequencial=0&palavrasConsulta=aborto&todas=&expressao=&qualquer=&sem=al=>.
Acesso em: 19 set. 2010.
(7) Cf. TOULMIN. The uses of the argument. Cambridge: Cambridge University Press, 1958.
127
religiosos no se propem argumentao na esfera pblica, no podem
ser fruto de um consenso racional e, por conseguinte, no devem ser
assumidos pelo Estado como sendo tico ou juridicamente relevante.
Fica clara, assim, a diferena entre opo moral religiosa (predomi-
nantemente subjetiva) e dever de correo tica, secular (intersubjetiva e
universalizvel), pois aprendemos a desfrutar de uma separao entre
as questes religiosas, que deixamos a cargo das convices individuais, e as
questes seculares, que devem ser decididas no terreno da poltica
(8)
.
2. Projeto de vida autnoma
Afirma-se, portanto, que a ideia de sacralidade de qualquer forma de
vida humana no resiste ante a uma matriz de pensamento ps-metafsica e
secular
(9)
. Pode-se dizer que o cerne do ordenamento jurdico est na proteo
do projeto de vida digna de cada pessoa. Nesse sentido, o corpo deve ser
espao de autoapropriao e servir para a concepo de vida boa. Isso
porque a dignidade no algo dado (pelo Estado, pela cincia etc.); ao
contrrio, uma busca de autorrealizao. Assim, no se deve buscar normas
que imponham aos indivduos uma dignidade pr-estatuda
(10)
.
Um dos grandes caracterizadores da pessoa humana a capacidade
de formular desejos de segunda ordem: pela elaborao de um projeto de
felicidade, a pessoa humana apta a rejeitar um desejo imediato com
vistas consecuo de um propsito considerado, por ela, superior
(11)
.
O grevista de fome, por exemplo, rejeita seu desejo imediato (comer) por
querer algo muito mais valoroso em sua opinio (como a Liberdade). Isso
nos faz pessoas humanas. A Renncia a si mesmo (e ao prprio corpo) pode
ser, inclusive, a forma mais elevada de existncia humana. Afinal, somos
capazes de pensar outras realidades possveis e melhores que no a
meramente imediata. O sentido da existncia pode estar muito alm da
prpria vida biolgica esta, um mero processo biofsico-qumico.
Dessa maneira, a busca de formas superiores de vida, a incessante
(re)construo dos projetos pessoais e interpessoais de felicidade, a no inter-
ferncia de agentes externos (em especial o Estado e a Igreja) nos projetos de
vida autnoma e a capacidade de transcender a si mesmo para a busca de um
ideal sero os princpios deste estudo sobre transplantes de rgos e tecidos.
(8) DWORKIN, Ronald. Prefcio Edio Vintage. In: DWORKIN, Ronald. op. cit., p. VIII.
(9) SINGER, Peter. Unsanctifying human life. Oxford: Blackwell, 2002. p. 215-232.
(10) Cf. STANCIOLI, Brunello. Renncia ao exerccio de direitos da personalidade ou como algum
se torna o que quiser. Belo Horizonte: Del Rey, 2010. p. 85.
(11) Cf. FRANKFURT, Harry. Freedom of the will and the concept of a person. In: KANE, Robert. Free
Will. Oxford: Blackwell, 2002. p. 127-144.
128
II. A PRTICA DOS TRANSPLANTES NO BRASIL
1. De quimera realidade corriqueira
Embora a prtica de transplantes tenha se expandido extraordina-
riamente a partir da segunda metade do sculo XX, a ideia consubstanciada
no termo no recente. A fuso de partes oriundas de corpos diversos
contemplada em figuras milenares como as da esfinge, do minotauro e do
deus indiano Ganesha. No mesmo sentido, tm-se Cosme e Damio, patronos
das faculdades de Medicina, a quem atribudo o milagre da realizao
de transplante em um sacristo branco, cuja perna gangrenada foi substi-
tuda pela de um cadver negro cena retratada no clebre afresco de
Fra Angelico
(12)
.
Contudo, enquanto prtica mdica, os transplantes s se constituram
em alternativa vivel por meio do incremento cientfico. Destacam-se o
aprimoramento de tcnicas imunolgicas, a descoberta de medicamentos
imunossupressores eficazes, o progressivo xito das prticas cirrgicas e
das tcnicas nos cuidados intensivos, as melhorias nos procedimentos de
triagem e captao de rgos, os mecanismos e equipamentos empregados
na conservao dos enxertos...
Dessa forma, no obstante a complexidade envolvida, os transplantes
passaram a ser, nas ltimas dcadas, o tratamento mais indicado quando da
falncia de alguns rgos. Trata-se da nica possibilidade de sobrevivncia
a uma srie de pessoas, no apenas no que tange a doenas terminais, mas
para vrios pacientes com debilidades e defeitos diversos nos rgos:
Para a maioria dos pacientes em uremia crnica, os transplantes
oferecem as melhores opes de reabilitao e de sobrevida a longo
prazo, com menor custo social do que o envolvido com os procedi-
mentos de hemodilise. Para os doentes com cardiopatia, hepatopatia
ou pneumopatia terminal, os transplantes podem se configurar na nica
opo teraputica capaz de evitar o falecimento em poucos meses [...].
Com o desenvolvimento da medicina, cada vez mais se amplia o nmero
de doenas que podem levar necessidade de realizao de transplante.
Algumas patologias que podem recomendar a realizao de transplante
so: doenas congnitas do corao; ceratocone, cirrose heptica,
enfisema e fibrose pulmonar, diabetes, hipertenso e nefrite [...].
Atualmente, at mesmo portadores de tumores malignos do fgado
podem ser beneficiados [...].
(12) FRA ANGELICO. Cosme e Damio. Tmpera em leo, 37 45 cm, 1438-1440. Itlia, Museu de
So Marcos.
129
Portanto, as indicaes para transplante de rgos esto se tornando
cada vez mais comuns. J esto sendo aceitos pacientes idosos ou com
doenas sistmicas associadas, levando expanso do nmero de
potenciais receptores. Estima-se que, anualmente, no mundo, aproxi-
madamente 500 mil pessoas desenvolvam insuficincia renal crnica;
300 mil, insuficincia cardaca, e 200 mil, insuficincia heptica [...].
(13)
Entretanto, se, por um lado, os transplantes relacionam-se com aumento
da qualidade de vida (e sobrevida) de um nmero considervel de pessoas,
por outro, tem-se um cenrio intrincado, que envolve escassez de rgos,
taxas de rejeio significativas, mortalidade na fila de espera, nefrotoxicidade
dos imunossupressores, altos custos dos procedimentos e dificuldades
atinentes captao dos enxertos
(14)
.
Nesse contexto, e diante da grande importncia que a tcnica adquiriu
na rea da sade, os transplantes consistem, hoje, em poltica pblica do
Estado Brasileiro. Conta, assim, com um aporte legislativo em constante
desenvolvimento, com vistas maior efetividade da prtica no pas.
2. Matriz legislativa
Apesar de a primeira lei acerca dos transplantes ser de 1963 (Lei
n. 4.280, de 6 de novembro de 1963) anterior, portanto, realizao do
primeiro transplante no Brasil, datado de 1964 , o tema recebe referncia
constitucional expressa apenas em 1988. destacado enquanto poltica de
sade de relevncia, a que se deve reservar todo um aparato tcnico,
profissional e financeiro, com vistas maior efetividade.
Hodiernamente, a matria encontra-se regulada pela Lei n. 9.434, de
4 de fevereiro de 1997, regulamentada pelo Decreto n. 2.268, de 30 de junho
de 1997. Por meio deste, foi formalizado o Sistema Nacional de Transplantes.
A novidade trazida com o SNT, todavia, no foi o foco central do grande
antagonismo que se sucedeu. Para alm dos debates acadmicos, a
publicao da lei foi acompanhada por significativa repercusso social
sobretudo nos aspectos atinentes doao presumida de enxertos aps
a morte. As posies levantadas evidenciaram no s a complexidade,
importncia e urgncia do tema, como tambm, e principalmente, o desconhe-
cimento geral sobre a matria.
(13) BRASIL. TCU. Relatrio de Avaliao de Programa: Programa Doao, Captao e Transplante
de rgos e Tecidos. Braslia: TCU, Secretaria de Fiscalizao e Avaliao de Programas de
Governo, 2006. p. 31.
(14) HUMMEL, Anderson Diniz et al. Aplicao de tcnicas computacionais em bases de dados de
transplante: reviso de artigos publicados no binio 2007-2008. Jornal Brasileiro de Transplantes,
So Paulo, v. 12, n. 1, p. 1045, jan./mar. 2009.
130
As alteraes dos pontos mais controversos da Lei de Transplantes
foram fixadas por lei ordinria em 2001 (Lei n. 10.211, de 23 de maro de 2001).
Antes, todavia, as modificaes advieram por meio de cinco medidas
provisrias. Embora tenham sido modificados os pontos mais polmicos, a
lei ainda suscita uma srie de questionamentos.
3. O Sistema Nacional de Transplantes: peculiaridades
e vicissitudes
Formalmente organizado pelo Decreto n. 2.268, de 30 de junho de
1997 (que regulamentou a Lei n. 9.434), o Sistema Nacional de Transplantes
responsvel por desenvolver o processo de captao e distribuio
de tecidos, rgos e partes retirados do corpo humano para finalidades
teraputicas, conforme dispe o art. 2 desse decreto.
Assim, uma vez que no Brasil se parte do pressuposto de que todos os
transplantes so oriundos de doao, ao se estruturar o SNT preocupou-se
com o estabelecimento de mecanismos que viabilizassem uma melhor
captao de tecidos e rgos de doadores cadveres (de onde provm a
maioria dos enxertos transplantados
(15)
). Isso porque, nos transplantes inter
vivos, as pessoas interessadas em doar, em geral ligadas ao paciente por
laos afetivos, procuram espontaneamente os estabelecimentos de sade
para que sejam feitos os exames de compatibilidade. Nos post mortem, ao
contrrio, e diante da relevncia assumida pelos transplantes nos ltimos
anos, demanda-se pelo implemento de formas eficientes para a realizao
da prtica.
Nesse contexto, como o lapso temporal para retirada e substituio do
enxerto (a partir do diagnstico da morte enceflica do doador) extremamente
pequeno
(16)
, e tendo-se em conta a grande extenso territorial brasileira,
optou-se que as atribuies executivas do SNT fossem desem-penhadas em
nvel estadual e/ou regional pelas Centrais de Notificao, Captao e
Distribuio de rgos (CNCDOs).
(15) Nos ltimos anos, no pas, teve-se um aumento considervel do nmero de transplantes
realizados com rgos oriundos de doador cadver. Em 2000, 52% do total dos procedimentos foram
feitos com os enxertos extrados de cadver, ao passo que em 2009 esse percentual foi de 69%.
Tomando apenas os transplantes de rim, em 2000, 41% vieram de doador morto, enquanto em 2009
esse percentual foi de 69%. Cf. ABTO. Registro Brasileiro de Transplantes Semestral: Jan./Jun. 2010.
So Paulo. Disponvel em: <http://www.abto.org.br/abtov02/portugues/populacao/rbt/anoXVI_n2/
index.aspx?idCategoria=2>. Acesso em: 20 ago. 2010.
(16) Sobre o tempo mximo para remoo de enxertos de cadveres para fins transplantatrios.
Cf. ABTO. MINISTRIO DA SADE. CFM. Entenda a doao de rgos: decida pela Vida, p. 1.
Disponvel em: <http://www.abto.org.br/abtov02/portugues/populacao/doacaoOrgaosTecidos/pdf/
entendadoacao.pdf>. Acesso em: 20 set. 2010.
131
Qualquer atividade atinente aos transplantes no pas passa, neces-
sariamente, pelo controle do Estado Brasileiro, que, por sua vez, por
intermdio do Sistema nico de Sade, custeia todos os tipos de transplantes
e oferece gratuitamente toda a medicao necessria no ps-cirrgico
(17)
.
Consequncia disso que o Brasil possui, hoje, o maior programa pblico
de transplantes do mundo e, em termos absolutos, o segundo pas que mais
realiza esse tipo de procedimento (a primeira colocao ocupada pelos
Estados Unidos)
(18)
.
Todavia, quando se observa o ndice de transplantes post mortem
proporcional populao, o Brasil apresenta um resultado muito pouco
expressivo. Em 2005, a taxa anual pmp foi 8 (ou seja, foram realizadas 8
doaes com doador cadver por milho de habitantes brasileiros), ao passo
que a Espanha apresentou o maior nmero de doaes no mundo, com uma
taxa anual de 35,1
(19)
.
Num primeiro momento, tende-se a relacionar a baixa taxa no
autorizao da famlia em favor da doao, seja por razes culturais e/ou
religiosas, seja pela desinformao ou insegurana a respeito do diagnstico
de morte enceflica. Contudo, no o que se verifica. Quando se analisa
o nmero de potenciais doadores notificados, v-se que a causa da
no efetivao pela recusa familiar no to expressiva (embora passvel
de melhorias). Em dados do 1 semestre de 2010, teve-se um ndice nacional de
recusa de 23,7% (tendo o Par registrado o maior ndice estadual de
45,7%)
(20)
. Alm disso, as CNCDOs contam com uma equipe de abordagem
familiar que, ao saber da ocorrncia da morte enceflica (ME) do paciente,
entra em contato com a famlia, explica-lhe, se for o caso, as implicaes do
diagnstico de ME, bem como os benefcios que a doao pode trazer a uma
srie de pessoas que aguardam na fila de espera.
A grande dificuldade para o aumento do nmero de doaes parece
estar na baixa taxa de notificao dos potenciais doadores embora seja
obrigatrio, desde 1997, para todos os estabelecimentos de sade, notificar,
s centrais de notificao, captao e distribuio de rgos da unidade
federada onde ocorrer, o diagnstico de morte enceflica feito em pacientes
por eles atendidos (art. 13, Lei n. 9.434). Os motivos, para tanto, podem
relacionar-se complexidade envolvida no diagnstico de morte enceflica
(bastante detalhado, como se ver adiante), com consequente despreparo
de rgos e Tecidos, cit., p. 11 e 26.
(18) Cf. Id. Ibid., p. 26 e 97; AGNCIA BRASIL. Transplantes de rgos foram tema de seminrio no
RJ. 18 jun. 2010. Disponvel em: <http://agencia.ipea.gov.br/index.php?option=com_content&view=
article&id=1443&Itemid=9>. Acesso em: 25 ago. 2010.
(19) COUNCIL OF EUROPE. International figures on organ donation and transplantation 2005.
Newsletter Transplant, v. 11, n. 1, p. 4 e 15, Sept. 2006.
(20) ABTO. Registro Brasileiro de Transplantes Semestral: Jan./Jun. 2010. So Paulo, cit., p. 27.
132
dos mdicos para realiz-lo; a ausncia de suporte tcnico necessrio para
que se realizem os exames complementares; a preocupao com a possi-
bilidade de demandas judiciais para responsabilizao legal do mdico
(21)
.
Somam-se a isso o possvel sentimento de fracasso do mdico, que no
tem a preocupao em fazer a notificao de ME, j que a ele foi confiado o
tratamento daquele paciente especfico, que resultou em morte. Tem-se
tambm que:
O fato de a ME ser um procedimento legal de notificao compulsria
para as centrais de transplantes era desconhecido por 27% e 34%
dos mdicos e enfermeiras, respectivamente, entrevistados. Mais
preocupante foi a constatao [de] que metade dos profissionais da
amostra no se sentia responsvel pela no comunicao, e apenas
25% havia experimentado notificar um caso de ME durante sua rotina
de trabalho
(22)
.
Visando a minimizar esse problema, algumas alternativas podem ser
vislumbradas: a sensibilizao dos profissionais de sade, nos prprios cursos
de graduao, quanto importncia e significado que os transplantes
apresentam hoje; estudos mais detalhados, nas prprias faculdades, de modo
a preparar os mdicos ao intrincado diagnstico de ME; disponibilizao dos
subsdios tcnicos necessrios para a realizao dos exames complemen-
tares previstos para a constatao de morte enceflica (previstos no art. 6 da
Resoluo n. 1.480/97 do Conselho Federal de Medicina).
Uma medida tomada para fins de aumentar a notificao dos potenciais
doadores consistiu na criao das Comisses Intra-Hospitalares de Transplantes
(CIHDOTT), cujas atribuies encontram-se especificadas no art. 16 da Portaria
n. 2.600/09 do Ministrio da Sade.
As CIHDOTT tm como principal objetivo articular-se com a CNCDO do
estado ou Distrito Federal, com os profissionais de sade encarregados
do diagnstico de morte enceflica, alm de zelar pela manuteno de
potenciais doadores, identificao dos recursos diagnsticos para
viabilizao do processo, organizao de rotinas e protocolos, no mbito
da instituio, garantindo a adequada entrevista familiar para solicitao
de doao e promovendo um programa de educao continuada para
compreenso deste processo. Assim, uma das atividades essenciais
dessa comisso estimular a notificao de pacientes com diagnstico
de ME, mantendo bom relacionamento com os profissionais das UTIs,
para construo de parcerias efetivas.
(23)
(21) SCHIRMER, Janine et al. Legislao sobre doao de rgos e tecidos: o que pensam os
profissionais de UTI? Jornal Brasileiro de Transplantes. So Paulo, v. 9, n. 1, p. 470, jan./mar. 2006.
(22) ABBUD FILHO, Mrio. Desvendando as causas de no efetivao dos potenciais doadores de
rgos: educar para no punir... quem? Jornal Brasileiro de Transplantes. So Paulo, v. 9, n. 1,
p. 467, jan./mar. 2006.
(23) SCHIRMER, Janine et al, op. cit., p. 470.
133
A partir da Portaria n. 2.600/09 do Ministrio da Sade, ampliou-se, por
exemplo, a criao das CIHDOTTs antes obrigatrias apenas para os
hospitais pblicos, privados e filantrpicos com mais de 80 leitos (Portaria
Portaria n. 1.752/GM, de 23 de setembro de 2005, do MS).
Apesar do pouco tempo de vigncia da Portaria n. 2.600/09, alguns
resultados j podem ser percebidos no 1 semestre de 2010:
interessante observar que cinco estados j obtiveram taxa de
notificao de potenciais doadores prxima ou superior a 50 pmp:
Distrito Federal (83,5 pmp), So Paulo (63,5 pmp), Paraba (53,1 pmp),
Santa Catarina (49,5 pmp) e Esprito Santo (49,3 pmp). Apenas o Cear
(43,6%) obteve taxa de efetivao acima de 40%. A taxa de doadores
com rgos transplantados foi superior a 15 pmp em So Paulo (22,5
pmp), Santa Catarina (16,5 pmp), Distrito Federal (16,4 pmp) e Cear
(15,3 pmp).
(24)
Todavia, no obstante a promoo de medidas para a melhoria do
Sistema Nacional de Transplantes, a exemplo da aprovao do Regulamento
Tcnico do SNT (feita pela referida Portaria n. 2.600/09 do MS), bem como o
crescente aumento de investimentos financeiros na rea
(25)
, o nmero de
pessoas que aguardam por um enxerto nas listas de espera bastante signi-
ficativo. Em 2009, por exemplo, foram registradas 63.866 pessoas
(26)
.
Outras crticas tambm podem ser formuladas a respeito do SNT, em
anlise circunstanciada feita pelo Tribunal de Contas da Unio:
Enquanto alguns tipos de transplante j se encontram consolidados,
apresentam um grande nmero de centros, de equipes transplantadoras
e de cirurgias realizadas a cada ano, alm de possurem um grande
contingente de pacientes inscritos em lista de espera; outros ainda so
procedimentos espordicos, executados por poucas equipes mdicas. [...]
Constatou-se que o acesso da populao aos transplantes no tem
sido equitativo e tampouco foram identificados mecanismos eficientes
para minimizar as dificuldades de acesso incidentes principalmente
sobre a populao que reside distante dos centros transplantadores.
Verificou-se grande heterogeneidade na distribuio das equipes
(24) GARCIA, Valter Duro. Crescimento estvel e como previsto. In: ABTO. Registro Brasileiro de
Transplantes Semestral: Jan./Jun. 2010. So Paulo, p. 3. Disponvel em: <http://www.abto.org.br/
abtov02/portugues/populacao/rbt/anoXVI_n2/index.aspx?idCategoria=2>. Acesso em: 20 ago. 2010.
(25) Em outubro de 2009, o MS anunciou que dobraria os valores de procedimentos de captao de
rgos, bem como acrescentaria aes para incentivar a realizao de transplantes. Cf. BRASIL.
Ministrio da Sade. MS anuncia investimentos de R$ 24,1 milhes em transplantes. 21 out. 2009.
Disponvel em: <http://portal.saude.gov.br/portal/aplicacoes/noticias/default.cfm?pg=dspDetalhe
Noticia&id_area=124&CO_NOticia=10699>. Acesso em: 15 set. 2010.
(26) BRASIL. Ministrio da Sade. Lista de espera (ativos e semi-ativos) Total 2009. Disponvel em:
<http://portal.saude.gov.br/portal/arquivos/pdf/Lista_de_Espera_2009.pdf>. Acesso em: 20 ago. 2010.
134
transplantadoras pelos estados brasileiros, relatos de dificuldades em
se fazer os exames pr-transplante pelo SUS e suspenso de alguns
servios pblicos de transplante por falta de recursos materiais nos
hospitais. Desse cenrio resulta um acesso aos transplantes bastante
desigual entre a populao residente nos diversos estados da
federao, e entre aqueles que pagam pelo servio ou que possuem
plano de sade e aqueles que dependem do SUS.
(27)
Assim, pode-se notar que um dos grandes problemas acerca da doao
(e escassez) de rgos metalegal. Muito alm da legislao especfica e
da criao do SNT, so necessrios projetos educativos e motivacionais,
tanto para mdicos, quanto para a populao como um todo. O processo de
convencimento (que se d por diversas vias discursivas, como a educao
formal, a mdia etc.) cria condies de possibilidade para a livre e real adeso
a todo o processo que envolve os transplantes. Tal s pode ocorrer se baseado
em argumentos que demonstrem todos os benefcios pertinentes doao
de rgos e que envolvam a necessidade de participao ativa dos sujeitos
envolvidos para a consecuo desse projeto de solidariedade.
4. Lei n. 9.434: controvrsias pretritas, controvrsias futuras...
4.1. Na dvida, a doao: O paradoxo da solidariedade compulsria
Sob o objetivo primeiro de minimizar a escassez de rgos, criou-se
com a Lei n. 9.434 a figura da doao presumida. Segundo a redao original
do art. 4, 1, para os que fossem contrrios doao, [a] expresso no
doador de rgos e tecidos dever[ia] ser gravada, de forma indelvel e
inviolvel, na Carteira de Identidade Civil e na Carteira Nacional de Habili-
tao da pessoa que opta[sse] por essa condio. Ter-se-iam, assim,
desburocratizados os procedimentos para a realizao de transplantes, num
contexto em que pesquisas feitas pelo Ministrio da Sade, quando da
elaborao do projeto da Lei 9.434, teriam indicado que 70% dos brasileiros
estariam dispostos a doar seus rgos, mas, desses 70%, 90% no sabiam
como fazer para doar
(28)
.
Contudo, depois que a lei foi sancionada, o debate se tornou mais
complexo: os interesses e as condies reais das instituies e dos
profissionais, encarregados justamente em cuidar da vida e do corpo,
comearam a aparecer. Desde ento, percebeu-se que, na prtica,
de rgos e Tecidos, cit., p. 17 e 71.
(28) BRASIL. Dirio do Senado Federal. Braslia, 8 jan. 1998. op. cit., p. 198.
135
nem o direito vida, nem o direito propriedade do corpo fazem sentido
se no forem consideradas as deficincias dos sistemas de recepo e
distribuio de rgos, as condies da nossa pesquisa cientfica, sem
falar da assustadora realidade do comrcio ilegal e planetrio de
pedaos do corpo.
(29)
O grande sentimento de insegurana levou inmeras pessoas, s
vsperas da entrada em vigor da lei, a se dirigirem aos postos de identificao
para gravarem o termo no doador em seus documentos.
A comoo dentre os brasileiros foi tratada na primeira sesso do
Senado Federal de 1998 pela senadora Benedita da Silva:
As anlises e avaliaes feitas so apavorantes, catastrficas, ter-
roristas, macabras. As pessoas imaginam corpos sendo decepados,
como nos filmes de horror. Devemos esclarecer que ningum ser
morto para que sejam retirados os seus rgos, ainda que exista clan-
destinidade nesta questo. Estamos buscando condies para que
esta questo seja tratada, discutida abertamente. Sabemos que o povo
brasileiro solidrio, humano, fraterno e doador, mas h necessidade
de maiores informaes e explicaes. [...] Estamos vendo a populao
se manifestar, dizendo que isso se trata de uma interferncia, que seus
direitos esto sendo invadidos, at mesmo no ponto de vista das suas
concepes religiosas.
(30)
Na mesma sesso, o senador Jos Eduardo Dutra destacou comentrio
feito pelo senador Darcy Ribeiro, um dos elaboradores do projeto da Lei da
Doao Presumida de rgos. Este teria comparado a resposta nova medida
com o episdio da Revolta da Vacina, de 1904, no qual se teve uma forte
resistncia popular obrigatoriedade da vacinao, instituda por Osvaldo
Cruz questes de natureza cultural muitas vezes provocam polmica
(31)
.
De fato, o que novo causa estranheza, gera repulsa. Talvez porque
a tendncia a achar que as coisas j se cristalizaram [tenha] o atrativo de
inspirar segurana e mascarar com uma aparncia de previsibilidade o mundo
em que vivemos
(32)
. Todavia, enquanto exemplo clssico de negcio jurdico
gratuito, a doao caracteriza-se pela interferncia de uma inteno liberal.
Imprescindvel, portanto, que o doador queira praticar o ato de liberalidade
e, mais do que isso, manifeste devidamente o seu animus donandi
(33)
.
(29) SANTANNA, Denise Bernuzzi de. Corpo, a prxima fronteira do capital. Folha de S. Paulo. So
Paulo, 16 mar. 1997.
(30) BRASIL. Dirio do Senado Federal, cit., p. 197.
(31) Id. Ibid., p. 198.
(32) TOLEDO, Roberto Pompeu de. Um mapa que no tem sossego. Veja, So Paulo, ed. 2.061, ano
41, p. 134, n. 20, 21 maio 2008.
(33) PINTO, Carlos Alberto da Mota. Teoria geral do direito civil. 4. ed. Coimbra: Coimbra Ed., 2005.
p. 401.
136
Assim, se no plano jurdico no importa a motivao para doar (que
pode ser altrustica ou no), , porm, indispensvel a atuao positiva do
doador
(34)
. A doao, nesse sentido, deve ser espontnea, inequivocamente
manifestada e no resultado de uma presuno, no qual o torpor de uma
pessoa, na prtica, teria as mesmas implicaes de uma expresso de vontade
positiva de se retirar os enxertos, para fins transplantatrios, aps a morte.
Sob a perspectiva de facilitar a concretizao da solidariedade dos
brasileiros, a presuno tambm redundou em contrassenso. A generosidade,
por definio, caracteriza-se pela atuao pessoal e espontnea devendo
ser estimulada, mas, de forma alguma, imposta.
Dessa maneira, queles que permanecessem indiferentes doao
post mortem, atribuir-se-iam as implicaes de uma manifestao positiva
de vontade. Ao mesmo tempo, imps-se queles que optassem por no doar
(independentemente da justificativa que embasasse tal escolha) o nus de
dirigirem-se a um posto de identificao e, aps, terem em seus documentos
oficiais a gravao de no doador, num cenrio social em que se valorizam
sobremaneira os atos solidrios. A nova situao configurada tornou-se,
ento, insustentvel.
A polmica tentou ser dirimida com a edio da Medida Provisria
n. 1.718, de 6 de outubro de 1998, na qual se acrescentou o 6 ao art. 4 da
Lei n. 9.434, substituindo-se a doao presumida pelo critrio supletivo de a
famlia tomar a deciso, quando ausente a manifestao da vontade do
potencial doador. Com a Lei n. 10.211, de 23 de maro de 2001, o dispositivo
novamente foi alterado e, a partir de ento, cabe famlia decidir sobre a
doao (art. 4, Lei n. 9.434).
4.2. A autonomia da vontade: vontade de quem?
Enquanto caracterstica indispensvel para a concepo da pessoa
humana
(35)
, a autonomia compreende, num sentido amplo, a possibilidade
de conformar e compor, conjuntamente com outrem ou por acto unilateral, os
interesses prprios
(36)
. Todo ordenamento jurdico, pautado pelo primado da
pessoa humana e sua dignidade (e assim no Brasil e em quase todo o
Ocidente), deve ter a autonomia da vontade como sua marca distintiva.
Esta autonomia da pessoa na modelao imediata da sua vida
quotidiana liga-se umbilicalmente a uma concepo humanista ou
personalista do Homem como sujeito da Histria: uma concepo que
(34) PINTO, Carlos Alberto da Mota. op. cit., p. 401.
(35) Cf. STANCIOLI, Brunello. op. cit., passim.
137
o reconhece como actor capaz de decidir o curso dos acontecimentos,
com liberdade relativa num quadro de relativo indeterminismo, e de se
manifestar com a injustia e os erros, em qualquer forma de organizao
social, recusando v-lo como um acidente de um frio e inexorvel
movimento, determinado rigorosamente por uma infraestrutura liga-
-se esta biologia, antropologia, psicologia, economia, s
chamadas relaes de produo ou religio.
(37)
Por outro lado, alm de constitutiva da pessoa, a autonomia da vontade
o fulcro da democracia. Mais que seu fundamento, o alicerce da vida
pautada no efetivo exerccio da liberdade cotidiana:
Qual seja o ndice de efetividade dos direitos em uma sociedade,
qualquer que ela seja, depende, mais ainda que de sua positivao,
do quo largo seja o espectro que vai de sua titularidade garantia de
seu exerccio, a includas todas as formas abdicativas. Por isso, quanto
maior a autonomia que a ordem jurdica puder reconhecer ao indivduo
e aos grupos tanto mais prxima da perfeio estar.
(38)
O exerccio da autonomia comea no prprio corpo humano. Quo
mais amplas forem as possibilidades de uso e disposio do corpo, maiores
as chances de a pessoa ter seu projeto de vida e de felicidade realizados.
Nesse sentido, a autonomia transcende a noo de intangibilidade do corpo
humano, tornando o seu uso uma discricionariedade pessoal
(39)
.
Dessa maneira, alijar o possvel doador da escolha fundamental do
destino de seus rgos implica priv-lo do mais elementar espao de
autodeterminao. Ainda que bem-intencionada, a famlia no pode, em
ltima instncia, suprir completamente a vontade manifestada em vida pelo
potencial doador. Contudo, o atual dispositivo do art. 4 da Lei n. 9.434 coloca
inteiramente a cargo da famlia essa deciso.
claro que o ideal seria haver uma convergncia de vontades para
que a famlia busque cumprir o projeto estabelecido pela pessoa ainda viva
e, mais, que compactue com esse processo, realizando-se tambm nele.
Entretanto, no extremo da divergncia entre as vontades do doador e da
famlia, deve prevalecer os desejos daquele.
Visando-se a conciliar as assertivas acima, seria interessante a ado-
o de um modelo no qual seja possibilitado ao doador manifestar sua
vontade em documento jurdico especfico (v.g. uma escritura pblica ou um
(38) VILLELA, Joo Baptista. Contrato de doao: pouca luz e muita sombra. In: PEREIRA JNIOR,
Antonio Jorge; JABUR, Gilberto Haddad (Coords.). Direito dos contratos. So Paulo: Quartier Latin,
2006. p. 256.
(39) STANCIOLI, Brunello; CARVALHO, Nara Pereira. Da integridade fsica ao livre uso do corpo:
releitura de um direito da personalidade. In: TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado; LEITE, Gustavo
Pereira. Manual de teoria do direito civil. Belo Horizonte: Del Rey [no prelo].
138
instrumento particular com testemunhas). Ali, a pessoa manifestaria, por
escrito, de forma livre e circunstanciada, se quer ou no doar, quais rgos a
serem doados e os demais aspectos possveis. Nesse caso, a famlia seria
a grande fiadora da vontade do doador, alm de promotora das disposies
apostas ao documento. Na ausncia de manifestao de vontade do potencial
doador, norma supletiva garantiria famlia a possibilidade de escolher se
a doao deve ou no ser realizada.
4.3. A apropriao da morte: relativizando critrios
Ao se tratar de transplantes post mortem, indispensvel a discusso
acerca do que consiste a morte e, consequentemente, a partir de quando o
indivduo pode ser considerado morto
(40)
.
At a dcada de 1960, a cessao dos batimentos cardacos, a parada
respiratria, a rigidez cadavrica e a hipotermia foram usados como critrios
para a definio do momento da morte. Entretanto, os progressos mdicos
na rea de reanimao cardaca e na manuteno artificial da vida, bem
como o xito no primeiro transplante de corao humano em 1967, conduziram
reviso dos critrios adotados. Criou-se, assim, o Comit Ad Hoc da Escola
Mdica de Harvard para Examinar a Definio de Morte Cerebral, cujo
relatrio, publicado em 1968, estabeleceu novos critrios, que rapidamente
foram adotados na maior parte do mundo
(41)
.
No Brasil, a fixao da morte enceflica como critrio para a retirada de
enxertos destinados a transplantes d-se, pela primeira vez, na Lei n. 8.489/92
(art. 12). Na legislao em vigor (Lei n. 9.434/97), ela est expressa no art. 3,
no qual se destaca que a especificao do critrio ser feita por resoluo do
Conselho Federal de Medicina. editada, assim, a Resoluo n. 1.480/97,
que dispe:
CONSIDERANDO que a parada total e irreversvel das funes
enceflicas equivale morte, conforme critrios j bem estabelecidos
pela comunidade cientfica mundial; (...)
Art. 1 A morte enceflica ser caracterizada atravs da realizao de
exames clnicos e complementares durante intervalos de tempo
variveis, prprios para determinadas faixas etrias.
(40) Para anlise da evoluo do conceito de morte, cf. STANCIOLI, Brunello; CARVALHO, Nara
Pereira. A pessoa natural e a morte no direito brasileiro: do romantismo ao biologismo. Revista IOB
de Direito Civil e Processual Civil, Porto Alegre, n. 9, v. 57, p. 51-68, jan./fev. 2009.
(41) A respeito desse relatrio (Definition of Irreversible Coma. Report of the Ad Hoc Committee of
the Harvard Medical School to Examine the Definition of Brain Death), cf. KUHSE, Helga; SINGER,
Peter. Bioethics: an anthology. 2. ed. Oxford: Blackwell Publishing, 2006. p. 339-343.
139
Art. 3 A morte enceflica dever ser consequncia de processo
irreversvel e de causa conhecida.
Art. 4 Os parmetros clnicos a serem observados para constatao
de morte enceflica so: coma aperceptivo com ausncia de atividade
motora supra-espinal e apneia.
Art. 6 Os exames complementares a serem observados para
constatao de morte enceflica devero demonstrar de forma
inequvoca:
a) ausncia de atividade eltrica cerebral ou,
b) ausncia de atividade metablica cerebral ou,
c) ausncia de perfuso sangunea cerebral.
Muito embora a morte enceflica ser a mais aceita pela comunidade
cientfica hoje, ela no est livre de controvrsias. Conforme se depreende
da Resoluo n. 1.480/97 do Conselho Federal de Medicina, necessria a
parada irreversvel de todas as funes do encfalo tanto as superiores,
localizadas no crtex cerebral (conscincia, emoes, afetividade etc.), quanto
as vegetativas, controladas pelo tronco enceflico (respirao, batimentos
cardacos, circulao etc.). Todavia, pessoas declaradas mortas, por esse
critrio, podem conservar ainda certas funes vitais: [A]ps o diagnstico,
continuam a ocorrer fenmenos neuroendcrinos, assim como atividades
celulares esparsas pelo organismo, crescimento de anexos tais como
cabelos e unhas, sem falar na questo do batimento cardaco persistente
nos casos de ME.
(42)
Frise-se que os prprios rgos que podem ser aproveitados para
transplantes precisam ser retirados antes ou quase imediatamente aps a
parada cardiorrespiratria do doador. Aguardar a falncia de todas as funes
demandaria exames muito especficos e dispendiosos, alm de inviabilizar a
realizao da prtica. Nesse contexto, pode-se adequar o conceito de morte
para cessao permanente das funes clnicas do crebro (em vez de
cessao permanente de todas as funes do crebro) sendo funes
clnicas as necessrias para a continuidade da sade e vida do organismo,
como conscincia, respirao e circulao, excluindo possveis atividades
celulares isoladas
(43)
.
Simultaneamente, outros entendimentos para morte enceflica so
possveis. Exemplo disso consiste no critrio baseado na perda irreversvel
(42) LEVYMAN, Clio. Morte enceflica: reviso e propostas. Jornal Brasileiro de Transplantes.
So Paulo, v. 8, n. 2, p. 334, abr./jun. 2005.
(43) BERNAT, James L. Refinements in the definition and criterion of death. In: YOUNGNER, Stuart
J.; ARNOLD, Robert M.; SCHAPIRO, Renie (Orgs.). The definition of death: contemporary
controversies. Baltimore: The Johns Hopkins University Press, 1999. p. 87.
140
das funes do crtex cerebral (parte do crebro responsvel pela conscincia,
pensamentos e emoes, essenciais para o exerccio da pessoalidade).
Nesse caso, mesmo se existisse alguma funo vegetativa, o organismo
sem atividade cognitiva permanente j seria considerado morto
(44)
. H, tambm,
aqueles que, ainda hoje, so partidrios do critrio de morte enquanto parada
das funes cardiorrespiratrias, ou seja, o indivduo permanece vivo
enquanto o sangue e o ar circularem pelo corpo
(45)
. Todas essas definies,
contudo, apresentam problemas. A respeito da morte enceflica, Singer coloca
que essa nada mais que uma fico conveniente adotada para viabilizar
os transplantes de rgos post mortem
(46)
.
A morte consiste em um processo que pe fim existncia da pessoa.
No um evento fixo e facilmente determinvel. Ao contrrio, trata-se de um
continuum em que os rgos deixam de funcionar aos poucos, em diferentes
propores e momentos. O que comumente se faz escolher um ponto nesse
processo e destac-lo como epicentro da morte, principalmente, em razo
da necessidade prtica de respostas a diversas situaes, a exemplo do
direito sucessrio, dos transplantes ou dos seguros de vida
(47)
. Alm disso, a
morte recebe influncias de valores religiosos, ticos e sociais, o que faz
com que a escolha desse momento seja tambm cultural, podendo-se afirmar
que o morrer no definido apenas pelo biolgico.
Dessa maneira, em uma sociedade que se pretenda plural e aberta s
diversas vises de mundo, de todo ilegtimo a fixao de um nico e absoluto
conceito de morte.
A ttulo ilustrativo, tm-se os judeus ortodoxos, os quais acreditam que
a pessoa continua viva enquanto estiver respirando, mesmo se diagnosticada a
morte enceflica. Na cultura japonesa, por sua vez, o conceito de vida est
atrelado ao funcionamento das funes do corpo como um todo, no se
restringindo ao crebro. Nativos americanos, movidos por crenas religiosas,
opem-se definio de morte baseada apenas no encfalo
(48)
. Por outro
lado, h quem defenda a possibilidade de se retirarem rgos para fins de
transplantes, apesar de no ter havido a morte enceflica:
(44) BRODY, Baruch A. How much of the brain must be dead? In: YOUNGNER, Stuart J.; ARNOLD,
Robert M.; SCHAPIRO, Renie (Orgs.). The definition of death: contemporary controversies. Baltimore:
The Johns Hopkins University Press, 1999. p. 72.
(45) Id. Ibid., p. 73.
(46) SINGER, Peter. Is the sanctity of life ethic terminally Ill? In: KUHSE, Helga; SINGER, Peter
(Org.) Bioethics: an anthology. 2. ed. Oxford: Blackwell Publishing, 2006.
(47) SAVULESU, J.; WILKINSON, D. Death fiction and taking organs from the living. ABC Unleashed
Opinion Piece, 28 out. 2008. Disponvel em: <http://www.abc.net.au/unleashed/stories/s2401933.htm>.
Acesso em: 01 set. 2010.
(48) VEATCH, Robert M. The conscience clause: how much individual choice in defining death
can our society tolerate? In: YOUNGNER, Stuart J.; ARNOLD, Robert M.; SCHAPIRO, Renie
(Orgs.). The definition of death: contemporary controversies. Baltimore: The Johns Hopkins University
Press, 1999.
141
Muitos iro achar repugnante pensar em retirar rgos de uma pessoa
ainda viva, mesmo que seja para salvar muitas outras vidas. Mas alguns
de ns no. Preferiramos que nossos rgos fossem retirados se
estivssemos permanentemente inconscientes, nosso tratamento
estivesse prestes a ser suspenso e fssemos morrer de uma vez por
todas. Pode haver outros como ns, que gostariam que seus rgos
fossem retirados se eles no tivessem chance de ter uma vida
significativa e fossem morrer em breve.
(49)
[negrito nosso]
Essas diversas vises refletem a ampla influncia exercida por valores
pessoais no processo da morte. Assim, num Estado Democrtico que se
paute pelo respeito pluralidade e pela tolerncia, deve ser permitido que
os sujeitos ajam conforme suas opinies morais, desde que isso no interfira
de forma intrusiva na vida de terceiros.
Em uma sociedade pluralista, irreal esperar unanimidade nessas
questes. Consequentemente, a tolerncia ao pluralismo pode ser o
nico caminho para resolver o debate. [...] A nica forma de se ter
apenas uma definio de morte atravs daqueles que tm o poder de
coagir os demais a usar a sua definio preferida.
(50)
Afirma-se, nesse contexto, a possibilidade de a pessoa, dotada de auto-
nomia, escolher o momento da sua morte. Para tanto, alguns limites, construdos
intersubjetivamente, podem ser necessrios para balizar esse espao de
autonomia, a fim de evitar situaes esdrxulas e insegurana jurdica
(51)
.
Em primeiro lugar, como a morte da pessoa, o parmetro mnimo em
um contexto ocidental seria a ausncia, ainda que reversvel e temporria,
de condies para o exerccio da pessoalidade. Nesse sentido, a pessoa j
poderia ser considerada morta, por exemplo, quando sofre uma parada
cardaca no seguida de reanimao aps cinco minutos, ou quando o crtex
cerebral encontra-se lesionado a ponto de impossibilitar, mesmo que
momentaneamente, as funes superiores como conscincia (estado
vegetativo). No extremo oposto, o limite mximo de escolha poderia ser
a morte total do encfalo e mesmo de atividades em nvel celular, como a
secreo de hormnios.
Dentro desses limites, a pessoa poderia autodeterminar-se, fazendo
ser respeitada a sua vontade por meio de instrumentos como o living will ou
o durable power of attorney
(52)
, ou ainda por qualquer outra forma de decla-
rao que chegue ao conhecimento do mdico ou dos familiares. Caso no
(49) SAVULESCU, J; WILKINSON, D. op. cit.
(50) VEATCH, Robert M. op. cit. p. 142-143.
(51) Um exemplo desse tipo de situao seria uma pessoa autointitular-se morta e exigir que sejam
produzidos os efeitos decorrentes de um bito. No extremo oposto, um cadver j em estado de
putrefao ser considerado vivo.
(52) Cf. STANCIOLI, Brunello. Relao jurdica mdico-paciente. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. p. 70-71.
142
fosse possvel, aplicar-se-ia a norma supletiva (morte enceflica). A morte
escolhida pelo sujeito seria hbil a produzir todos os efeitos previstos, inclusive
para fins de transplantes. Desse modo, respeitar-se-ia a diversidade, bem
como seria enfatizada a pessoa enquanto criadora de sua histria, at o
ltimo instante da vida.
4.4. E persiste o problema da escassez de rgos e tecidos
Embora a Lei 9.434 tenha sido elaborada com vistas a aumentar o
nmero de enxertos, a escassez ainda consiste em problema longe de ser
resolvido no pas
(53)
. Apostou-se na doao presumida como o grande trunfo
para se minimizar o problema e foi justamente esse o maior ponto de dissenso
uma das primeiras alteraes efetuadas, inclusive.
Sob a perspectiva legal, o Sistema Nacional de Transplantes
completamente baseado em doao (inter vivos ou post mortem). A gratuidade
do ato de disposio salientada logo no primeiro artigo da Lei n. 9.434
em consonncia com o art. 199, 4, da Constituio da Repblica, que veda
qualquer tipo de comercializao nesse sentido. Por conseguinte, nela esto
elencados os crimes e as penas atinentes ao comrcio de rgos e tecidos
(arts. 14 a 23), bem como so trazidos outros mecanismos para se coibir a
prtica no Brasil. Exemplo disso so algumas alteraes trazidas pela Lei
n. 10.211/01, que modificou a Lei de Transplantes.
A partir dessa lei de 2001, foi criada a lista nica de espera de receptores
de transplantes (art. 10), para se ter um melhor controle sobre a prtica.
Igualmente, passou-se a exigir autorizao judicial para doao inter vivos
cujo doador no fosse cnjuge ou parente consanguneo at o quarto grau
(art. 9, caput) antes, no havia qualquer exigncia para a doao em vida.
Por outro lado, apesar de consistir no centro do SNT, h limitaes ao
exerccio da doao:
Art. 9 [...]
3 S permitida a doao referida neste artigo quando se tratar de
rgos duplos, de partes de rgos, tecidos ou partes do corpo cuja
retirada no impea o organismo do doador de continuar vivendo sem
(53) Observa-se um aumento considervel na quantidade de transplantes realizados no Brasil nos
ltimos anos. De 2007 a 2009, houve um crescimento de quase 25% (nmeros absolutos). Contudo,
se se compara a quantidade de pessoas que estava na fila aguardando por um rim em 2009 com
os transplantes desse rgo realizados em 2007-2009, tem-se um dficit de mais de vinte mil rins,
o correspondente a cerca de 60% da demanda. Cf. ABTO. Registro Brasileiro de Transplantes
Semestral: Jan./Jun. 2010. So Paulo, cit., p. 7; BRASIL. Ministrio da Sade. Lista de espera
(ativos e semi-ativos) Total 2009, cit.
143
risco para a sua integridade e no represente grave comprometimento
de suas aptides vitais e sade mental e no cause mutilao ou
deformao inaceitvel, e corresponda a uma necessidade teraputica
comprovadamente indispensvel pessoa receptora.
Contudo, uma vez fundamentada a ideia do livre uso do corpo, no se
verificam, a princpio, motivos suficientes para embasar a vedao absoluta
da venda de rgos e tecidos ou para se restringir a prtica da doao.
Afinal, se o ordenamento jurdico existe pela e para a pessoa humana, deve-
-se ter em conta que a to propalada dignidade envolve, inexoravelmente, a
capacidade que os indivduos tm de construir projetos de vida para si. Nesse
contexto, o corpo, como elemento indispensvel para a existncia da pessoa
humana, deve ser inserido nesses projetos pessoais, passvel, portanto, de
manipulao e modificao
(54)
. Assim, o eixo argumentativo deve deslocar--
se do por que permitir? para o por que proibir?.
III. RES EXTRA COMMERCIUM E DONATIO AD UITAM?
No obstante ser taxativamente proibida em diversos ordenamentos
jurdicos, a comercializao de rgos , hoje, uma realidade. No relatrio
de 2009 da The Transplantation Society of Latin America and the Caribbean,
por exemplo, ressaltada a ocorrncia de vrios incidentes de venda e do
turismo de transplante na regio nos ltimos dez anos. Ao final, o relatrio
reafirma que um dos objetivos da entidade a adoo de medidas para
banir qualquer forma de comercializao de rgos
(55)
.
Todavia, em nenhum momento apresentada a razo pela qual se
adota postura absolutamente contrria a essa possibilidade. Repete-se um
discurso irrefletido que condena o comrcio de rgos ao lhe atribuir supostos
malefcios inerentes prtica, mas que so, na verdade, consequncias da
forma ilcita que ela tem assumido hoje.
(54) A discusso do papel do corpo na constituio da pessoa tpico central na tradio filosfica
do Ocidente. De concepes dualistas, segundo as quais o corpo o suporte da alma, ao materialismo
reducionista, que afirma no ser possvel falar em atributos pessoais que no sejam tambm
atributos corpreos, o corpo um elemento indispensvel para se pensar a pessoa humana. Hoje,
no possvel falar em pessoa humana sem uma base emprico-sensitiva corprea. Contudo, h os
que cogitam sobre existncias pessoais sem o corpo, como os Extropianos, um grupo que acredita
firmemente que os avanos cientfico-tecnolgicos podem realizar a superao das limitaes
impostas ao homem por sua dependncia de um corpo biolgico. Cf. STANCIOLI, Brunello. Renncia
ao exerccio de direitos da personalidade ou como algum se torna o que quiser, cit., p. 85-91;
EXTROPY INSTITUTE. Extropy institute mission. Disponvel em: <http://www.extropy.org/
principles.htm>. Acesso em: 17 set. 2010.
(55) THE TRANSPLANTATION SOCIETY OF LATIN AMERICA AND THE CARIBBEAN. Latin America
Transplantation: Report 2009. Disponvel em: <http://www.abto.org.br/abtov02/portugues/populacao/
rbt/rbtLatino2009/index.aspx>. Acesso em: 20 ago. 2010.
144
O mercado negro ou o trfico de rgos movimenta mundialmente,
todos os anos, algo entre sete e doze milhes de dlares
(56)
. A perniciosidade
desse comrcio ilegal evidente: os critrios ticos de distribuio e alocao
dos rgos so ignorados, h enormes riscos para a sade dos que se
submetem aos procedimentos, bastante complexos, em condies precrias,
e h, tambm, grande possibilidade da explorao injusta da pobreza dos
potenciais vendedores.
Contudo, a venda de rgos, pensada em outras bases, e como prtica
permitida pelo ordenamento jurdico, pode implicar benefcios sociedade,
no devendo ser primariamente rechaada.
1. Por um comrcio lcito de rgos de pessoas vivas
Um comrcio de rgos de pessoas vivas envolveria a possibilidade
de que se possa vender a outrem rgos considerados no vitais, aqueles
sem os quais o doador pode continuar a viver. O rgo mais relevante para
essa anlise , indubitavelmente, o rim
(57)
. Trata-se de um rgo duplo, e o
procedimento de transplante apresentaria poucos riscos para o potencial
vendedor, tanto na realizao do procedimento em si quanto para a sua
qualidade de vida aps a cirurgia
(58)
.
Caso fosse permitida a venda desse enxerto, uma das consequncias
imediatas seria o aumento substancial da oferta. O nmero de doadores
vivos que doam por razes outras que uma compensao financeira
permaneceria o mesmo que se tem hoje, de forma que os potenciais
vendedores representariam um incremento direto na quantidade total de
transplantes realizados.
Com o aumento dos transplantes, menos pessoas morreriam na fila
aguardando um rgo oriundo de cadver, e, possivelmente, haveria uma
diminuio nos custos de manuteno do sistema de sade, j que menos
pacientes necessitariam de ser mantidos vivos por remdios e procedimentos
(56) Na internet, encontram-se tabelas dos valores a serem pagos por rgos humanos. Um corao
pode custar at cem mil reais, enquanto um rim poderia sair por oitenta mil. Cf. RODRIGUES, Alan.
Trfico de rgos. Isto, So Paulo, n. 2062, p. 48-50, 20 maio 2009.
(57) possvel que uma pessoa remova um dos seus rins, parte de um dos pulmes ou parte do
fgado e continue a viver normalmente, com pouca ou nenhuma reduo das suas funes
fisiolgicas. Entretanto, o transplante renal , dentre os trs, o mais executado, por vrias
razes: maior facilidade de encontrar rgos com o tamanho compatvel ao dos receptores,
menor chance de rejeio, maior simplicidade, eficcia e segurana do procedimento mais
comumente recomendvel.
(58) ERIN, Charles; HARRIS, John. An ethical market in human organs. British Medical Journal, n.
29, p. 137, 2003.
145
mdicos caros, como a hemodilise
(59)
. Estudos indicam, ainda, que o
prognstico dos pacientes que recebem rim retirado de pessoa viva melhor
do que daqueles que o recebem de cadver
(60)
.
Se se tm muitas razes para permitir-se a venda, so igualmente
numerosos os argumentos que se colocam contra a prtica. Entretanto, a
oposio muitas vezes assume contornos de um debate poltico simplrio, no
qual o problema tende a ser reduzido mera questo de opinio
(61)
. Deve-se,
antes, analisar os argumentos prs e contras para posicionar-se acerca da
instituio de um mercado lcito de rgos.
1.1. Afronta dignidade da pessoa humana
Afirma-se que a venda de rgos afrontaria o princpio da dignidade,
pois, ao se mercantilizar o corpo, estar-se-ia objetificando a pessoa. Por
conseguinte, nenhum tipo de comercializao de partes do corpo humano
deveria ser admitido.
Contudo, ao se tomar o livre uso do corpo como pressuposto, a
dignidade adquire um carter de prescrio geral que informa que ser digno
ser o que se quiser. A vida, nesse sentido, adquire significado de acordo
com os referenciais valorativos da prpria pessoa, enquanto ser autnomo,
e no por imposies externas
(62)
.
Dessa forma, estabelecer, de pronto, que a venda de rgos contrria
dignidade da pessoa humana significa limitar as prprias opes do ser
pessoa, as quais podem passar, inclusive, por escolhas consideradas
controversas pela maioria da sociedade. Mais adequado, assim, referir-se
possibilidade de uma autoinstrumentalizao, num contexto em que as
pessoas so capazes de hierarquizar os bens que lhes so mais relevantes.
As pessoas tm o direito de tomar a deciso de vender uma parte do
corpo. Se ns permitimos a venda do nosso trabalho, por que no
(59) O aporte de verbas do Ministrio da Sade Brasileiro para pagamento de hemodilises pode
chegar a um bilho e oitocentos milhes de reais em 2010. Em comparao, o valor total gasto com
transplantes de rgos no pas em 2009 foi de novecentos e noventa milhes e quinhentos e dez mil
reais. Cf. BRASIL. Ministrio da Sade. Ministrio da Sade reajusta valor da hemodilise e investe
R$ 200 milhes no setor. Disponvel em: <http://portal.saude.gov.br/portal/aplicacoes/noticias/
default.cfm?pg=dspDetalheNoticia&id_area=124&CO_NOTICIA=11700>. Acesso em: 17 set. 2010;
BRASIL. Ministrio da Sade. Investimento em transplantes cresce 343% em oito anos. Disponvel
em: <http://portal.saude.gov.br/portal/aplicacoes/noticias/default.cfm?pg=dspDetalheNoticia&
id_area=124&CO_NOTICIA=11108>. Acesso em: 17 set. 2010.
(60) ERIN, Charles; HARRIS, John. op. cit., p. 137.
(61) RADCLIFFE-RICHARDS, Janet et al. The case for allowing kidney sales. In: KUHSE, Helga;
SINGER, Peter (Orgs.). Bioethics: an anthology. Oxford: Wiley-Blackwell, 2006. p. 139.
(62) STANCIOLI, Brunello. Renncia ao exerccio de direitos da personalidade ou como algum se
torna o que quiser, cit., p. 85.
146
vender os meios para realizar esse trabalho? Se ns permitimos que
arrisquemos causar dano aos nossos corpos por prazer (ao fumar ou
esquiar), por que no por dinheiro, para realizar outros objetivos de
vida? Banir um mercado de rgos , paradoxalmente, restringir o que
as pessoas podem fazer com as suas prprias vidas.
(63)
Frise-se que, ao se imporem determinados padres morais de
comportamento, endossa-se a infantilizao da pessoa, recusando-lhe uma
de suas caractersticas fundantes, a capacidade de autodeterminar-se.
1.2. Coao e explorao dos mais pobres e ignorantes
Um dos argumentos levantados quando se discute a venda de rgos
consiste na suposio de que permitir a prtica implicaria a explorao dos
pobres pelos mais ricos. Sem opo para sair da pobreza, as pessoas
venderiam seus rgos por necessidade, coagidas pelas circunstncias
socioeconmicas em que se encontrariam.
Entretanto, a coao, por si s, considerada um vcio da vontade no
Direito brasileiro. causa de anulao do negcio jurdico (conforme dispem
art. 151 e seguintes do Cdigo Civil Brasileiro de 2002) aplicvel, inclusive,
a um eventual negcio de compra e venda de rgos. Sabe-se, porm,
que nenhuma escolha plenamente autnoma. O que se deve exigir (e o que
se pode esperar), assim, um nvel de autonomia dentro de uma faixa
intermediria entre os extremos da coao total e da autonomia completa
(64)
.
Ser pobre no significa ser incapaz de realizar escolhas. Caso contrrio,
dever-se-ia tornar a pessoa pobre, para todos os efeitos, juridicamente
incapaz. Se a pobreza reduz as alternativas da pessoa, certamente o quadro
no fica melhor com a proibio da venda de rgos, j que as possibilidades
de escolha ficam ainda menores
(65)
.
Se a preocupao verdadeiramente com a pobreza, deve-se encontrar
formas de reduzi-la, de forma que a venda de rgos no figure mais como a
nica (ou melhor) alternativa aos pobres, o que tornaria a proibio, por esse
motivo, incua
(66)
. Num contexto em que se aceita socialmente que algum
viva na pobreza, e no qual so poucas as alternativas para se escapar dela,
seria uma dupla injustia dizer ao pobre no, voc no pode ter o que a
maioria das pessoas tem e ns no vamos permitir que voc faa o que voc
quer para obt-las
(67)
.
(63) SAVULESCU, Julian. Is the sale of body parts wrong? British Medical Journal, n. 29, p. 138-139, 2003.
(64) Cf. STANCIOLI, Brunello. Relao jurdica mdico-paciente, cit., p. 23-48.
(65) RADCLIFFE-RICHARDS, Janet et al., op. cit., p. 488.
(66) Id., loc. cit.
(67) SAVULESCU, Julian. op. cit., p. 139.
147
Outra vertente desse mesmo argumento alega que o pobre no estaria
na posio de compreender os riscos envolvidos em um procedimento como
o transplante de um rim. A ignorncia, geralmente associada pobreza,
impossibilitaria o consentimento informado para a venda de rgos.
Entretanto, tal colocao implica um juzo sobre a pessoa que decide e no
sobre a deciso em si.
Se o problema est no pouco discernimento dessas pessoas, a soluo
deveria voltar-se para formas de incrementar a sua capacidade de tomar
decises autnomas, a fim de compreenderem os reais riscos envolvidos.
Todavia, esse argumento no permite concluir que vender um rgo seja,
necessariamente, contra o melhor interesse de quem incapaz de
compreender tais riscos
(68)
.
Parte-se da ideia de que uma pessoa, quando no coagida e ciente
das implicaes atinentes remoo de um dos seus rins, dificilmente
assumiria os riscos por dinheiro. Contudo, se h quem assuma os riscos de
doar um rgo tendo em vista os benefcios esperados (altrusticos ou
egosticos), e isso eticamente permissvel, seria de um moralismo canhestro
afirmar que o ato se torna inaceitvel apenas quando o benefcio esperado
tem cunho financeiro
(69)
.
1.3. Um mercado regulado
Os argumentos analisados, embora no ofeream razes fortes o
suficiente para que se proba a venda de rgos, explicitam vrios problemas
que um sistema de compra e venda no regulamentado poderia trazer. A
explorao e/ou coao de vendedores pobres e os graves riscos para a
sade desses vendedores so possibilidades reais e preocupantes de um
mercado de rgos totalmente livre.
Talvez a soluo seja instituir um mercado regulado, como o proposto
por Erin e Harris
(70)
.
Para atender preocupaes ticas e regulatrias legtimas, qualquer
esquema comercial [de venda de rgos] deve conter salvaguardas
contra a explorao ilcita e demonstrar preocupao com os
vulnerveis, assim como levar em conta consideraes de justia e
equidade.
(71)
(68) RADCLIFFE-RICHARDS, Janet et al. op. cit., p. 488.
(69) Id. Ibid., p. 489.
(70) Cf. a proposta de um mercado regulado de rins apresentada em: ERIN, Charles; HARRIS, John.
op. cit., p. 137-138.
(71) Id. Ibid., p. 137.
148
Para demonstrar como tal modelo funcionaria, pode-se tomar o exemplo
do nico pas do mundo no qual a venda de rgos de rins atualmente
lcita, o Ir.
Desde 1988, um mercado regulado foi posto em prtica nesse pas, em
moldes que se assemelham bastante com o modelo proposto por Erin e Harris:
h uma nica entidade que licitamente realiza a compra (uma monopsonia,
portanto), a distribuio e a alocao dos rgos; so tomadas todas as medidas
necessrias para se reduzir os riscos de sade para vendedores e receptores;
todos os envolvidos do consentimento informado, cientes dos riscos envol-
vidos; e os critrios de prioridade e alocao dos rgos so estritamente
mdicos, como nos demais pases do mundo, sendo que os receptores pobres,
incapazes de pagar os custos mdicos (o rgo, em si, pago pelo Estado),
tm as despesas subsidiadas, e so igualmente elegveis para receber um
transplante
(72)
. Como resultado, o sistema iraniano eliminou completamente
as filas de espera por transplantes de rim, aumentando consideravelmente a
expectativa de vida de pacientes com problemas renais graves
(73)
.
Tal modelo, contudo, volta-se para atender as necessidades de um
comrcio relativo prtica dos transplantes inter vivos. Quais seriam, ento,
as peculiaridades do comrcio de rgos de cadveres?
2. Comercializao de rgos de cadveres
Ao se lidar com a questo do comrcio de rgos de cadveres, muitos
dos argumentos apresentados contra a permisso da venda de rgos de pes-
soas vivas desaparecem. Os riscos do procedimento para a sade do doador
so, obviamente, nulos, e a proibio parece fundar-se em outras bases.
Atualmente, o sistema brasileiro permite apenas que se doem os rgos
cadavricos aproveitveis para transplantes, mediante consentimento dos
familiares do morto. Assim como no caso de rgos extrados de pessoas
vivas, vedado o pagamento ou qualquer tipo de compensao financeira
pelos rgos transplantados.
Contudo, interessante observar que todos os envolvidos no processo
de captao e transplante dos rgos so remunerados, menos aqueles que
efetivamente fornecem os enxertos. Desde os profissionais que participam
da abordagem das famlias at as equipes de transplantes, todos recebem
(72) Sobre o sistema de mercado regulado iraniano, cf. GHODS, Ahad; SAVAJ, Shekoufeh. Iranian
Model of Paid and Regulated Living-Unrelated Kidney Transplant. Clinical Journal of The American
Society of Nephrology, n. 1, oct. 2006, p. 616-625.
(73) GHODS, Ahad; SAVAJ, Shekoufeh. Iranian model of paid and regulated living-unrelated kidney
transplant. Clinical Journal of The American Society of Nephrology, n. 1, p. 616-625, Oct. 2006.
149
uma compensao financeira
(74)
. Por que no estender essa compensao
aos herdeiros dos doadores e, assim, aumentar a oferta?
Certamente, poderia haver um aumento proibitivo nos custos desses
rgos. Ao contrrio do caso da venda de rgos de pessoas vivas, os poten-
ciais vendedores de rgos de cadveres poderiam ser tambm as pessoas
que normalmente os doariam, mas que, diante da nova possibilidade de
vend-los, prefeririam receber um pagamento a no receber. Isso contribuiria
com um aumento significativo dos custos sem a contrapartida de um aumento
da oferta. Esse argumento, porm, deve ser examinado com mais cuidado.
Os familiares que permitem a remoo de rgos de uma pessoa morta
para fins de doao, hoje, so apresentados com duas opes: a doao ou
a no doao. Se a maioria das pessoas (no Brasil, pelo menos) escolhe
permitir a doao, elas o fazem por achar que doar seria prefervel a no doar.
As razes que motivam essa doao so totalmente altrusticas,
considerando que no h a obrigao de doar, que no h nenhuma espcie
de pagamento e que sequer se pode escolher qual paciente ir receber
aqueles enxertos. Portanto, se a maioria das pessoas escolhe doar esses
rgos por motivos altrusticos, por que se espera que esse altrusmo
desaparea caso fosse possvel vend-los? A generosidade continuaria a
existir, e possivelmente seria reforada em um sistema no qual a possibilidade
da doao se opusesse da venda.
Uma possibilidade para se reduzirem os custos da captao de rgos
de cadveres consistiria em um esquema de compensao financeira nica.
Independentemente da quantidade dos enxertos transplantados, pagar-se-
ia um valor fixo aos herdeiros que permitissem a retirada de rgos, o que
reduziria significativamente o valor de cada rgo extrado, mantido o efeito
desejado de aumento da oferta
(75)
.
3. Do altrusmo na doao de rgos: O no limite
e suas implicaes
Foram discutidas propostas para aumentar a oferta de rgos baseadas
no tratamento destes enquanto commodities (comodificao), mas e se fosse
(74) Segundo informaes do Ministrio da Sade, todos os servios envolvidos no processo de
transplantao de rgos cadavricos so remunerados. Paga-se pela abordagem da famlia do
doador que teve diagnosticada a morte enceflica, por exemplo, a quantia de R$ 420,00. Na tabela
de valores dos procedimentos, constam remuneraes especficas pela avaliao dos rgos do
doador, pelo acompanhamento de pacientes no pr-transplante e pela retirada de rgos. Cf. BRASIL.
Ministrio da Sade. MS anuncia investimentos de R$ 24,1 milhes em transplantes, cit.
(75) Sobre um possvel sistema de compensao financeira, cf. PETERS, Thomas G. Life or death:
the issue of payment in cadaveric organ donation. In: CAPLAN, Arthur. L.; COELHO, Daniel H.
(Orgs.). The ethics of organ transplants. Amherst: Prometheus Books, 1999. p. 196-207.
150
possvel levar a ideia do altrusmo s ltimas consequncias? Hipteses
como a de um suicdio racional
(76)
com fins doao de rgos, deveriam
ser permitidas.
No Brasil, no se tem hoje nenhum empecilho doao de rgos de
pessoas que se suicidaram, apenas no sendo possvel que uma pessoa
deliberadamente tenha os rgos extrados enquanto estiver viva, sabendo
que a remoo implicar a sua morte. Se o suicdio fruto da ponderao
autnoma da pessoa, e se um dos objetivos do ato doar rgos que
certamente melhoraro a qualidade de vida de inmeros outros indiv-
duos, parece que o que impede que essa possibilidade seja seriamente
levada em considerao unicamente uma viso santificada da vida,
que acaba por coloc-la, paradoxalmente, fora do alcance dos seus
prprios donos.
CONSIDERAES FINAIS:
UMA PROPOSTA DE AUTONOMIA
A temtica da doao de rgos revela-se como um dos assuntos mais
fascinantes na Biotica e no Direito.
Entretanto, decorridos quase cinquenta anos do primeiro transplante
no Brasil, parece que a reflexo sria acerca de todas as implicaes
envolvidas nos transplantes (o momento da morte, a escassez de rgos e
sua possvel comodificao, o SNT etc.) encontra-se em um curioso estado
letrgico.
Tradies irrefletidas, influncia crist, pouca disponibilidade de
informaes sobre o tema, so alguns dos entraves observados. Nesse
sentido, levantar discusses que tocam, de maneira to profunda, as escolhas
individuais pode gerar grande desconforto.
Em todo o texto, buscou-se valorizar a autonomia. Ela conduz ao debate
tico da normatizao dos transplantes de rgos e s escolhas morais
sobre o que fazer do prprio corpo.
A autonomia demanda participao e dilogo. Assim, muito mais do
que solues definitivas, procurou-se incitar a discusso do tema, como
proposta para a consecuo do direito sade e de uma democracia
efetiva.
(76) Sobre o que venha a ser o suicdio racional, cf. AMSEL, Lawrence; PIPEL, Avital. What is wrong
with rational suicide. Philosophia, [no prelo]. Disponvel em: <http://www.avitalpilpel.com/uploads/
What_is_wrong_with_rational_suicide_April_2010.pdf>. Acesso em: 16 set. 2010.
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