Fuentes del Derecho:

El trmino fuente del derecho designa todo lo que contribuye o ha

contribuido a crear el conjunto de reglas jurdicas aplicables dentro de
un Estado en un momento dado (derecho positivo.
En los pases con derecho escrito, las principales fuentes del derecho
son textos como tratados internacionales, constituciones, leyes,
reglamentos... Sin embargo, otras fuentes son a veces admitidas
segn la materia, tales como la costumbre, los principios generales
del derecho consagrados por la jurisprudencia (a veces inspirados por
la doctrina de juristas especiali!ados, profesores, abogados,
magistrados..." o la debatida existencia de unos principios de derecho
natural universales. Es b#sicamente estatal y es este otro factor que
proporciona coherencia a las disposiciones normativas vigentes
$as fuentes formales del Derecho son los actos o hechos pasados
de los que deriva la creaci%n, modi&caci%n o extinci%n de normas
jurdicas. ' veces, tambin, se entiende por tales a los %rganos de los
cuales emanan las leyes que componen el ordenamiento jurdico
(conocidos como rganos normativos o con facultades normativas", y
a los factores hist%ricos que inciden en la creaci%n del derecho. (e lo
anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del
derecho en sentido material (fuentes materiales" y fuentes del
derecho en sentido formal (o fuentes formales).
En general, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar donde
nace o se produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la
causa o la explicaci%n de una cosa. )uando hablamos del origen de la
norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan nacimiento, a
las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o pr#cticas
sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al origen del
propio objetivo.
FUENTES MATERIALES* son las llamadas fuentes polticas. Son las
ra!ones o hechos que provocan la aparici%n de una norma y
determina su contenido.
Segn Hans elsen* a&rma que la expresi%n es utili!ada para hacer
referencia a*
+* ,a!%n de valide! de las normas. En ese sentido la norma superior
es fuente de la inmediatamente inferior.
-* .orma de creaci%n de la norma. 's el acto legislativo es fuente de
la ley/ el acto de sentenciar lo es de la sentencia/ la costumbre, de la
norma consuetudinaria, etc.
0* .orma de manifestaci%n de las normas. $a )onstituci%n, la ley, los
decretos seran en este sentido fuentes del (erecho. 1
2* se habla de fuentes como el conjunto de pautas compuesto por
valoraciones, principios morales, doctrina, etc., que determinan la
voluntad del legislador, contribuyendo a dar contenido a la norma
jurdica.
FUENTES DEL DERE!H" ADMINISTRATI#":
El (erecho 'dministrativo es la parte del ordenamiento jurdico
general que afecta o se re&ere a la 'dministraci%n 3blica.
El ordenamiento no es un agregado de normas/ la norma lo es
precisamente por su
4nserci%n en un ordenamiento concreto, para lo cual ha tenido que ser
cuali&cada
3reviamente como fuente del derecho.
El problema de las fuentes del derecho se plantea en derecho
administrativo de manera similar a la de otras disciplinas jurdicas.
3or ello, para referirnos a esta problem#tica debemos remitirnos a la
5eora 6eneral del (erecho, a la parte general de (erecho )ivil y
sobre todo al (erecho )onstitucional, porque en los ordenamientos
modernos la normaci%n sobre fuentes es nica y est# regulada por
completo por normas estatales.
7o obstante lo anterior, el tema de las fuentes del derecho tiene en
(erecho
'dministrativo una importancia muy superior a la que tiene en otras
disciplinas
8urdicas.
9$a primera ra!%n estriba en que la 'dministraci%n no es nicamente
un destinatario
:bligado por las normas jurdicas, sino que adem#s es un sujeto
creador de tales normas.
Esto se mani&esta por tres circunstancias*
+.; 3or la participaci%n de la 'dministraci%n en la funci%n legislativa
del 3arlamento mediante la elaboraci%n de los proyectos de ley,
remisi%n de los mismos al legislativo y la retirada de los mismos, en
su caso.
-.; 3or la participaci%n directa del 6obierno en la propia funci%n
legislativa elaborando normas con valor de ley (decretos;leyes y
decretos legislativos".
0.; <ediante la elaboraci%n de los reglamentos, que si bien
cualitativamente, tienen
=alor inferior a la ley, cuantitativamente, constituyen el sector m#s
importante del
:rdenamiento.
9)omo segunda especialidad, debe destacarse el distinto valor que en
(erecho
'dministrativo tienen las normas no escritas (costumbre y principios
generales del
(erecho".
!LASES DE FUENTES:
+. $as fuentes del ordenamiento jurdico guatemalteco son la ley, la
costumbre y los
3rincipios generales del derecho.
-. $a costumbre s%lo regir# en defecto de ley aplicable, siempre que
no sea
)ontraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada.
0. $os usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una
declaraci%n de
=oluntad tendr#n la consideraci%n de costumbre.
2. $os principios generales del derecho se aplicar#n en defecto de ley
o costumbre,
Sin perjuicio de su car#cter informador del ordenamiento jurdico.
>. $as normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no
ser#n de
'plicaci%n directa en Espa?a en tanto no hayan pasado a formar
parte del
:rdenamiento interno mediante su publicaci%n ntegra en el @oletn
:&cial del
Estado.
A. $a jurisprudencia complementar# el ordenamiento jurdico con la
doctrina que,
(e modo reiterado, estable!ca el 5ribunal Supremo al interpretar y
aplicar la ley,
$a costumbre y los principios generales del derecho.
B. $os 8ueces y 5ribunales tienen el deber inexcusable de resolver en
todo caso los
Esta clasi&caci%n de las fuentes en ley, costumbre y principios
generales del derecho no se corresponde con la realidad del
ordenamiento actual (Ej. los reglamentos no se citan". (ebemos
entender que el trmino ley que emplea el )%digo )ivil hace
referencia no a su concepto formal (normas con rango de ley" sino al
material (normas escritas, cualquiera que sea el %rgano del que
emanen".
3or otra parte, la citada regulaci%n de las fuentes del derecho debe
estar subordinada a las normas constitucionales. El actual sistema de
fuentes es mucho m#s complejo que cuando se redact% el )%digo
)ivil en base a lo siguiente*
; El valor de la )onstituci%n como norma jurdica.
; $a aparici%n de las leyes org#nicas.
; El reconocimiento de las )omunidades 'ut%nomas como una nueva
instancia de
3roducci%n del derecho.
; $a entrada de Espa?a en las )omunidades Europeas.
' todo lo anterior, debemos a?adir una serie de $art%cular%dades
del Derecho
Adm%n%strat%&o con respecto al tratamiento de las fuentes en
(erecho )ivil*
'() El (erecho 'dministrativo es un derecho CestatutarioD, por
dedicarse a las singulares especies de sujetos que se agrupan bajo la
denominaci%n de 'dministraci%n 3blica.
*() El (erecho 'dministrativo tiende a agotar la normativa de las
materias que regula, que se mani&esta en*
; importancia fundamental de las normas escritas e importancia
secundaria de la
)ostumbre (norma no escrita".
; valor destacado de los principios generales del derecho.
+() $as normas administrativas se caracteri!an por su contingencia y
variabilidad frente a la estabilidad de la actividad legislativa en otros
sectores del ordenamiento.
,() $a 'dministraci%n 3blica es, adem#s de sujeto obligado por el
derecho, sujeto con potestad normativa (reglamentos".
-() $a 'dministraci%n 3blica engloba una pluralidad de entes
pblicos
('dministraci%n del Estado, de las )omunidades 'ut%nomas, $ocal",
constituyendo
)ada uno de estos entes el centro de verdaderos ordenamientos.
(e todo lo expuesto resulta que no se puede arbitrar el sistema de
fuentes nicamente en base al principio de jerarqua (que se
estudiar# posteriormente", sino que es necesario acudir tambin al
principio de competencia.
El principio de competencia o distribuci%n por materias implica la
atribuci%n a un
Ergano u ente concreto de la potestad de regular determinadas
materias o de dictar cierto tipo de normas con exclusi%n de los
dem#s, para lo cual la )onstituci%n establece ordenamientos o
sistemas jurdicos aut%nomos que se corresponden con la atribuci%n
de autonoma a determinadas organi!aciones. 's, existen
subsistemas jurdicos al margen del principio de jerarqua* los
reglamentos parlamentarios propios de las )#maras legislativas, los
estatutos de los )olegios 3rofesionales, leyes y reglamentos de las
comunidades 'ut%nomas, reglamentos y bandos de las )orporaciones
locales.

Este principio supone una protecci%n de las normas frente a las
normas de igual o
Superior nivel, que no pueden modi&car ni derogar aquellas, salvo si
se trata de la
<isma norma atributiva de competencia u otra de igual naturale!a.
(Ej. El reglamento del )ongreso solo puede ser modi&cado por el
)ongreso o por una reforma constitucional".
ENUMERA!I.N DE LAS FUENTES:
.uentes directas primarias, ordenadas jer#rquicamente*
;$a )onstituci%n.
;$eyes org#nicas y ordinarias, y disposiciones del 6obierno con valor
de ley.
;,eglamentos y disposiciones administrativas.
;.uentes directas subsidiarias*
;)ostumbre
;3rincipios generales del derecho.
:tras fuentes*
;5ratados internacionales.
La !onst%tuc%/n:
$a entrada en vigor de la )onstituci%n plantea inmediatamente el
problema de su valor normativo propio.
Segn la ley fundamental guatemalteca Clos ciudadanos y los poderes
pblicos est#n sujetos a la )onstituci%n...D, lo que implica su valor
normativo inmediato y directo.
'dem#s, la disposici%n derogatoria 0F declara Cderogadas cuantas
disposiciones se
:pongan a la )onstituci%nD.
.inalmente, esta vinculaci%n normativa de la )onstituci%n afecta a
todos los ciudadanos y a todos los poderes pblicos, sin excepci%n. Es
decir, no solo al poder legislativo, sino a todos los 8ueces y 5ribunales.
Las le0es 0 d%s$os%c%ones del 1o2%erno con &alor de le0:
7uestro ordenamiento jurdico hace referencia a distintas clases de
leyes, introduciendo en la )onstituci%n, al lado de las leyes ordinarias,
la &gura de las leyes org#nicas.
$eyes org#nicas
Sus notas son las siguientes
;En cuanto al contenido, son leyes org#nicas las relativas al desarrollo
de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas, las que
aprueben los Estatutos de 'utonoma y el rgimen electoral general y
las dem#s previstas en la )onstituci%n ()onsejo de Estado, 3oder
8udicial, 5ribunal de )uentas, (efensor del 3ueblo, 5ribunal
)onstitucional, etc.".
;(esde el punto de vista procedimental, la aprobaci%n, modi&caci%n o
derogaci%n de las leyes org#nicas exigir# mayora absoluta del
)ongreso, en una votaci%n &nal sobre el conjunto del proyecto.
;En cuanto a su valor jer#rquico, existe una posici%n doctrinal que
de&ende la
Superioridad de las leyes org#nicas sobre las ordinarias, y otra tesis,
que mantiene que toda ley tiene el mismo rango jer#rquico y que las
relaciones entre ambas se rigen, no por el principio de jerarqua, sino
por el de competencia o distribuci%n por materias.
Segn este ltimo criterio, la ley org#nica no puede modi&car o
derogar una ley
:rg#nica, no porque su rango normativo sea inferior, sino porque la
)onstituci%n le veda el acceso a las materias que enumera el art. G+
de la )onstituci%n.
$eyes ordinarias 3or su parte, las leyes ordinarias son las que regulan
materias no reservadas a las leyes org#nicas y deben ser aprobadas
por los procedimientos parlamentarios comunes, exigiendo con
car#cter general mayora simple en el )ongreso de los (iputados y en
el Senado.
(entro de estas podemos distinguir*
a" $eyes de pleno y leyes de comisi%n, establecidos en la )onstituci%n
Hue las )#maras podr#n delegar en las )omisiones $egislativas
3ermanentes la
'probaci%n de proyectos o proposiciones de ley. El 3leno podr#, no
obstante, recabar en cualquier momento el debate y votaci%n de
cualquier proyecto o proposici%n de ley que haya sido objeto de esta
delegaci%n. Huedan exceptuados
de lo dispuesto en el apartado anterior la reforma constitucional, las
cuestiones
internacionales, las leyes org#nicas y de bases y los 3resupuestos
6enerales del
Estado.
b" $eyes marco de la )onstituci%n dispone que las )ortes 6enerales,
en materias de competencia estatal, podr#n atribuir a todas o a
alguna de las
)omunidades 'ut%nomas la facultad de dictar, para s mismas,
normas legislativas en el marco de los principios, bases y directrices
&jados por una ley estatal. Sin perjuicio de la competencia de los
5ribunales, en cada ley marco se establecer# la modalidad del control
de las )ortes 6enerales sobre estas normas legislativas de las
)omunidades 'ut%nomas.
c" $eyes de armoni!aci%n. Segn la )onstituci%n, el Estado podr#
dictar leyes que estable!can los principios necesarios para armoni!ar
las disposiciones normativas de las )omunidades 'ut%nomas, aun en
el caso de materias atribuidas a la competencia de stas, cuando as
lo exija el inters general. )orresponde a las )ortes 6enerales, por
mayora absoluta de cada )#mara, la apreciaci%n de esta necesidad.
D%s$os%c%ones del e3ecut%&o con fuer4a de le0
En nuestro ordenamiento existen normas que, siendo dictadas por
%rganos que carecen de potestad para dictar leyes, se les atribuye
rango y fuer!a de ley. Son los decretos legislativos y decretos;leyes.
)Decretos leg%slat%&os:
5al como los de&ne la )onstituci%n, son decretos legislativos Clas
disposiciones del 6obierno que contengan legislaci%n delegadaD.
Su regulaci%n aparece regulada en la ley fundamental.
+.; $a delegaci%n legislativa habr# de otorgarse al 6obierno de forma
expresa para materia concreta y con &jaci%n del pla!o para su
ejercicio. 7o podr# entenderse concedida de modo implcito o por
tiempo indeterminado.
-.; $a delegaci%n se agota por el uso que de ella haga el 6obierno
mediante la
3ublicaci%n de la norma correspondiente.
0.; 7o se podr# permitir la subdelegaci%n a autoridades distintas del
propio 6obierno.
2.; 7o cabe la delegaci%n en materias reservadas a leyes org#nicas.
)aben dos modalidades*
;3ara la formaci%n de textos articulados, deber# otorgarse mediante
una ley de bases que delimitar# con precisi%n el objeto y alcance de
la delegaci%n legislativa y los principios y criterios que han de
seguirse en su ejercicio. $as leyes de bases no podr#n en ningn
caso* autori!ar la modi&caci%n de la propia ley de bases ni facultar
para dictar normas con car#cter retroactivo.
;3ara la formaci%n de textos refundidos, deber# otorgarse mediante
una ley ordinaria que determinar# el #mbito normativo a que se
re&ere el contenido de la delegaci%n, especi&cando si se circunscribe
a la mera formulaci%n de un texto nico o si se incluye la de
regulari!ar, aclarar y armoni!ar los textos legales que han de ser
refundidos.
)Decretos)le0es:
Son disposiciones provisionales que se fundamentan en la urgencia
de ciertas situaciones y lo inadecuado del procedimiento legislativo
para atenderlas.
's, el art. GA de la )onstituci%n establece que Cen caso de
extraordinaria y urgente
necesidad, el 6obierno podr# dictar disposiciones legislativas
provisionales que tomar#n la forma de (ecretos;leyes y que no
podr#n afectar al ordenamiento de las instituciones b#sicas del
Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos
regulados en el 5tulo 4, al rgimen de las )omunidades 'ut%nomas ni
al (erecho electoral generalD. (In supuesto de extraordinaria y
urgente necesidad ha de ser inusual, imprevisible y no susceptible de
resoluci%n por otros procedimientos, incluido el de urgencia
legislativa".
)omo particularidad de su procedimiento, los (ecretos;leyes deber#n
ser inmediatamente sometidos a debate y votaci%n de totalidad al
)ongreso de los (iputados, convocado al efecto si no estuviere
reunido, en el pla!o de los treinta das siguientes a su promulgaci%n.
El )ongreso habr# de pronunciarse expresamente dentro de dicho
pla!o sobre su convalidaci%n o derogaci%n, para lo cual el reglamento
establecer# un procedimiento especial y sumario.
)abe tambin la posibilidad de que durante el pla!o anterior, las
)ortes puedan
5ramitarlos como proyectos de ley por el procedimiento de urgencia.
!ostum2re:
3or lo que se re&ere a la costumbre, como ya se apunt%
anteriormente, es una fuente de valor secundario y limitado en
(erecho 'dministrativo (algunos autores dudan incluso de su
existencia ya que estamos ante un derecho positivista, y en todo
caso, s%lo se admitira la costumbre secundumlegem".
Su existencia viene avalada por su invocaci%n en algunos casos muy
puntuales por la legislaci%n administrativa.
5r%nc%$%os generales del derecho:
5ienen una gran importancia en derecho administrativo, donde
adem#s el legislador ha ido incorpor#ndolos en las normas positivas*
buena fe, audiencia de los ciudadanos, interdicci%n de la arbitrariedad
de los poderes pblicos, prohibici%n de la indefensi%n, objetividad
como regla de la actuaci%n administrativa, continuidad del
funcionamiento de los servicios pblicos, etc.
6ERAR7U8A N"RMATI#A:
Segn este principio, una fuente o norma prevalece sobre otra en
funci%n del rango de la autoridad o del %rgano del que emanen. $a
ordenaci%n vertical de las fuentes segn el principio de jerarqua
supone que la norma superior siempre deroga la norma inferior
(fuer!a activa" y la inferior es nula cuando contradice la superior
(fuer!a pasiva".
5anto la )onstituci%n como el principio de jerarqua normativa. Se
re&ere a la relaci%n entre ley y reglamento (Cser#n nulas de pleno
derecho las disposiciones administrativas que vulneren la
)onstituci%n o las leyesD" y tambin a la relaci%n de los propios
reglamentos entre s (Ctambin ser#n nulas de pleno derecho las
disposiciones administrativas que vulneren las disposiciones
administrativas de rango superiorD".
$os reglamentos se ajustar#n a las siguientes normas de
competencia y jerarqua*
(isposiciones aprobadas por ,eal (ecreto del 3residente del 6obierno
o del
)onsejo de <inistros.
(isposiciones aprobadas por :rden ministerial.
7ingn reglamento podr# vulnerar preceptos de otro de jerarqua
superior.
Son nulas las resoluciones administrativas que vulneren lo establecido
en un reglamento, aunque hayan sido dictadas por %rganos de igual o
superior jerarqua que el que lo haya aprobadoD.
LE9ES 9 RE1LAMENT"S:
.rente a la tradicional concepci%n del (erecho )ivil, donde se habla
de ley en una concepci%n plana (equivalente a norma escrita", en el
(erecho 'dministrativo se aporta la diferenciaci%n entre dos normas
escritas* ley y reglamento.
Jabiendo hecho anteriormente menci%n a la ley, podemos referirnos
ahora al concepto de reglamento.
's, podemos de&nirlo como disposici%n jurdica de car#cter general
dictada por la
'dministraci%n con valor subordinado a la ley. ,asgos caractersticos*
+. $a potestad reglamentaria necesita de justi&caci%n caso por caso
para ser ejercitada, s%lo se produce en los #mbitos que la ley le deja,
no pudiendo contradecir los preceptos legales ni suplir a la ley all
donde sta no se ha producido cuando es necesaria para regular
alguna materia.
-. El reglamento es dictado por la 'dministraci%n en el ejercicio de
una competencia que le es propia, a diferencia de la legislaci%n
delegada en la que los %rganos administrativos ejercitan
competencias legislativas previa delegaci%n expresa del poder
legislativo.
0. 'parece revestido de diversas formas* decretos, %rdenes,
disposiciones de autoridades y %rganos inferiores.
Es importante anali!ar la distinci%n del reglamento con la ley*
(urante mucho tiempo se consider% al reglamento como una ley en
sentido material, aplic#ndosele toda la teora de la ley con la nica
especialidad de que no deba contradecir las leyes formales.
5al teora, sin embargo, no es posible porque la gran diferencia es que
la ley es
Cexpresi%n de la voluntad popularD, lo que no puede predicarse del
reglamento, porque la 'dministraci%n no es representante de la
comunidad, sino una organi!aci%n al servicio de los intereses
generales.
KEn que se fundamenta entonces la existencia de la potestad
reglamentariaL
En tres consideraciones*
; )ar#cter tcnico de los reglamentos, que hace que las )#maras no
sean las m#s id%neas para su elaboraci%n.
; 6ran movilidad de la materia reglamentaria, que exige un
procedimiento r#pido de elaboraci%n poco acorde con la lentitud del
proceso de elaboraci%n de las leyes.
; 7ecesidad de dotar a la 'dministraci%n de una esfera de
discrecionalidad que le permita resolver dentro de la legalidad
situaciones no previstas por el legislativo.
F"RMAS DE ANALI:AR LAS FUENTES DEL DERE!H":
FUENTES MATERIALES: 3rincipios que inspiran el derecho.
FUENTES F"RMALES: Solo el derecho es fuente del derecho.
FUENTE MATERIAL: Son los fen%menos sociales que contribuyen a
formar la sustancia o materia del derecho.; derecho sustantivo; o sea
los factores y elementos que determinan el contenido de las normas
jurdicas, <oral, poltica, derecho natural.
DERE!H" NATURAL: Es el que pretende igualdad entre los hombres
basado en lo justo e injusto el cual se equipara a la &losofa del
derecho.
FUENTES F"RMALES: $as formas obligadas y predeterminantes que
ineludiblemente ;inevitable; deben revestir los preceptos de conducta
exterior para imponerse socialmente en virtud de la potencia
coercitiva del derecho.
RE!"5ILA!I"N: Signi&ca hacer uno o varios tomos de la legislaci%n
que se relaciona con una rama de las ciencias jurdicas.
LE9 SUSTANTI#A: 'spectos generales, teora.
LE9 AD6ETI#A: 'ctividad procesal, su aplicaci%n.
!"NSTITU!I"N: )onjunto de principios que regulan la vida en
comn organi!ada jurdicamente, es el resumen del querer poltico,
social y &los%&co.
FUENTE F"RMALES DEL DERE!H" ADMINISTRATI#" EN
1UATEMALA:
El estudio profundo de esta materia corresponde en esencia a la
llamada ciencia jurdica o a la teora general de (erecho , dado que es
un tema que est# vinculado al derecho en general, sin embargo no
puede dejarse de lado en el presente manual ya que encuentra
aplicaci%n directa dentro de la noci%n del derecho administrativo
'l estudiar las fuentes del derecho administrativo, haciendo alusi%n,
como ya se indico , a las fuentes del derecho en general se debe
considerar que el vocablo CfuenteD hoy se le ha dado varias
acepciones. Jaciendo esto referencia respectivamente a las llamadas
fuentes hist%ricas a las materiales y a las formales.
Fuentes Formales* por otra parte, existen las fuentes formales, que
se re&eren a la forma o manera en que las normas se expresan en
una sociedad determinada. Este concepto tcnico;jurdico y alude al
origen de la norma en una autoridad reconocida por el derecho
positivo que mediante, mediante un procedimiento preestablecido,
con&ere a la norma una forma concreta.
7o hay acuerdo un#nime en cuanto al nmero de fuentes jurdico
administrativas existentes. Jay quienes se limitan a este papel a la
ley, la doctrina y a la costumbre, mientras que hay otros que hacen
una enumeraci%n m#s amplia, se estima que lo adecuado es hacer
esta m#s exhaustiva, puesto que hay maneras de expresi%n que no
est#n comprendidas en ese sucinto enunciado.
's, cabe concluir que fuentes formales del (erecho 'dministrativo
son la constituci%n, la ley, los tratados internacionales, la analoga, los
principios generales del derecho y la doctrina
!IR!ULARES:
3or su parte, las circulares o instrucciones son normas que tambin
emanan de autoridades de servicio, pero su dictaci%n descansa en
otros presupuestos. En primer trmino, nos encontramos con las
facultades que tienen los jefes de servicio para ordenar la buena
marcha y funcionamiento del servicio sobre las bases del principio de
e&ciencia y e&cacia en la actuaci%n de los %rganos pblicos. En
segundo lugar, aparece la posici%n de supra ordenaci%n que estos
detenta respecto de sus funcionarios dependientes, lo cual les
permite dar %rdenes generales y singulares para el cumplimiento de
sus funciones. 3or ltimo, est# el margen de discrecionalidad que el
ordenamiento jurdico entrega a estas autoridades para adoptar las
decisiones m#s acordes con los principios que han de regir toda
gesti%n administrativa dentro de los m#rgenes &jados por la ley.
(e esta forma, la concepci%n mayormente aceptada entiende que las
circulares o instrucciones son normas que dictan los jefes de servicio
en virtud de su potestad jer#rquica o de mando, dentro del margen de
discrecionalidad que le entrega el ordenamiento, para la buena
marcha y funcionamiento de la entidad pblica.
' partir de estos elementos es posible distinguir con claridad entre los
reglamentos y las circulares. En primer lugar, los reglamentos
emanan de una potestad atribuida expresamente por la )onstituci%n
o la ley, en cambio las circulares son una manifestaci%n de la
potestad de mando o jer#rquica que tiene todo jefe de servicio. 's,
todo jefe de servicio puede dictar circulares, pero no todo jefe de
servicio puede dictar reglamentos, salvo que la )onstituci%n o la ley
expresamente le atribuyan dicha potestad. En segundo trmino, las
circulares no se publican, pues se dan a conocer a los funcionarios;
destinatarios por la vas o canales internos prevista para tal efecto.
3or su parte, es conditio sine qua non la publicaci%n para la entrada
en vigencia de todo reglamento, tal como lo establece el artculo 2G
a" $@3'. 3or ltimo, en cuanto a sus efectos, los reglamentos obligan
a todo %rgano, instituci%n, persona o grupo, mientras que las
circulares solo tienen como destinatarios a los funcionarios
dependientes. Jay dos ra!ones fundamentales que dan lugar a este
aserto. 3rimero, solo los funcionarios est#n sometidos a la jerarqua
de su jefe de servicio, lo cual no ocurre con los otros %rganos del
Estado y, especialmente, con los particulares. Segundo, el hecho de
que no se publiquen no permite que estas normas sean oponibles y
vinculantes a terceros ajenos a la 'dministraci%n.
Jecha esta distinci%n, lo cierto es que la cuesti%n en la pr#ctica no
resulta tan f#cil de resolver, pues muchas veces nos encontramos con
actos de contenido normativo cuya nomenclatura no es uniforme,
pues utili!an la denominaci%n de circulares, instructivos, resoluciones,
etc. 's, por ejemplo, el director nacional del Servicios de 4mpuestos
4nternos tiene la facultad de interpretar administrativamente las
disposiciones tributarias, &jar normas, impartir instrucciones y dictar
%rdenes para la aplicaci%n y &scali!aci%n de los impuestos, lo cual lo
hace travs de circulares, resoluciones y o&cios circulares. El
problema se traduce en tratar de establecer en qu casos estamos
frente una interpretaci%n, una norma, instrucciones u %rdenes, pues
sus alcances pueden variar de forma radical en uno u otro caso, m#s
an si nos encontramos que sus efectos pueden ir m#s all# de la
'dministraci%n, alcan!ando incluso a los particulares.
In primer paso en esta materia es hacer una separaci%n clara entre
la forma que adoptan estos actos y la naturale!a de su contenido. En
el primer caso, nos encontraremos con decretos supremos,
resoluciones, circulares, o&cios, etc. 3or su parte, en el segundo caso
nos podemos encontrar frente a reglamentos, circulares o simples
actos administrativos. ' su ve!, los actos de contenido normativo solo
ser#n los dos primeros, esto es, los reglamentos y circulares, mientras
que los actos administrativos tendran por objeto la aplicaci%n de las
normas a casos particulares o concretos. 'hora bien, conforme a lo ya
expuesto aparece clara, en principio, la distinci%n entre reglamento y
circulares.
En el caso de las circulares el problema se puede hacer m#s
complejo, en la medida que es posible encontrar un conjunto
variopinto de disposiciones administrativas de diversa densidad
regulatoria, la cual no es f#cil de comprender dentro categoras
normativas estrictas. )omo bien lo se?ala Santamara 3astor Mel
primer y principal problema que plantean las instrucciones y
circulares radica en la extrema polivalencia que estos trminos
poseen, que, en la pr#ctica, son utili!ados como vehculos de los m#s
heterogneos contenidos, y en el mismo sentido Sebasti#n <artn;
,etortillo se?alaba que las circulares (e instrucciones" administrativas
enunciadas as, sin m#s concreci%n, constituyen un genuscomplejo
que exige inicialmente determinar su contenido.
El tema ha estado fuertemente marcado por una suerte de dogma
que niega todo car#cter jurdico a las circulares e instrucciones como
normas internas. 's ocurre con autores nacionales, como 3recth
3i!arra, y con buena parte de la doctrina espa?ola, italiana y,
especialmente, alemana. Esto se debe a la inNuencia que ha ejercido
la doctrina alemana, especialmente de la mano de $aband y 8ellineO,
al negar todo car#cter jurdico a las normas que operan en el #mbito
interno de la 'dministraci%n. En un principio esta cali&caci%n se le
aplic% a los denominados Mreglamentos administrativosM, pero se
comprendi% dentro de las mismas a las circulares e instrucciones, las
cuales no seran normas sino Mmeras operaciones materialesM, como
dir# (uguit.
$a irrupci%n de las concepciones institucionalistas (Santi ,omano" y
normativista (Pelsen" llevaron a abonar esta posici%n desde el #mbito
de la teora general del derecho, con lo cual se reconoci% pleno
car#cter jurdico a las normas de organi!aci%n, con lo cual se plantea
nuevamente el problema respecto de la naturale!a de la circulares.
Instruct%&os:
$as instrucciones de servicio, son las comunicaciones mediante las
cuales un
Superior jer#rquico transmite o hace saber a sus subordinados el
criterio o
4ntencionalidad de lo relativo a la ejecuci%n del servicio. (ichas
instrucciones deben dirigirse a los funcionarios con la &nalidad de que
los reglamentos sean aplicados o bien de que se atienda de mejor
manera el mantenimiento de las o&cinas pblicas.
Instruct%&os 5res%denc%ales*
$os 4nstructivos 3residenciales son documentos emitidos bajo la &rma
del 3residente de la ,epblica que tienen como objetivo &jar la
poltica de la administraci%n sobre un tema espec&co, m#s all# de las
normas que rijan el tema de que se trate.
Instruct%&os de ser&%c%o:
Es un documento emitido por ente como el de un ministerio donde
indica las acciones y pasos a seguir por los <inisterios, Entes con
'utonoma .uncional, 'dministraci%n (escentrali!ada y Entes
'creedores que participen en 3rocesos de )onciliaci%n,
)ompensaci%n, )erti&caci%n y )ancelaci%n de las :bligaciones de los
:rganismos 3blicos por concepto de )apital de (euda 3blica
,egistrada, por la utili!aci%n de Servicios @#sicos. (Electricidad,
)'75=, 'seo y )ondominio". En cumplimiento de las disposiciones
contempladas en la $ey de administraci%n pblica.
CARRERA* )4E7)4'S 8I,4(4)'S 1 S:)4'$ES
CURSO* (E,E)J: '(<474S5,'54=: 4
TEMA* 5EQ5: 3','$E$:
CATEDRATICO* $4). ,46:@E,5: 84<E7ER
ESTUDIANTE* ES6', 3E,ER $',4:S
LUGAR Y FECHA* JIEJIE5E7'76: +G (E '6:S5: (E -S+-.
INTR"DU!!I"N:
A cont%nuac%/n se $resenta el tra2a3o de %n&est%gac%/n ;ue se
re<ere a las fuentes del derecho adm%n%strat%&o tomando en
cuenta de<n%c%ones= fuentes formales 0 mater%ales= su
clas%<cac%/n 0 as$ectos 3ur>d%cos ;ue conforman su
estructura(
Estos temas consol%dan el conoc%m%ento del estud%ante de
!%enc%as 6ur>d%cas 0 soc%ales $ara tener un me3or enfo;ue en
cuanto de donde emanan los or>genes del Derecho
Adm%n%strat%&o Internac%onal 0 mu0 es$ec><camente el de
1uatemala(
INTR"DU!!I"N:
El $resente tra2a3o en mater%a !onst%tuc%onal= se re<ere
2?s%camente a los Derechos Humanos= tomando en
cons%derac%/n= De<n%c%ones= Antecedentes= L%2ertades
5u2l%cas 0 Derechos Ind%&%duales 0 Soc%ales= al m%smo t%em$o
se anal%4an estos derechos de acuerdo a nuestra !onst%tuc%/n=
de tal manera ;ue se $ro$orc%onan detalles en cuanto a los
as$ectos $uramente legales 0 algunos doctr%nar%os=
$ro$orc%onando as> herram%entas 0 argumentos su<c%entes
$ara ;ue el estud%ante de !%enc%as 6ur>d%cas= tenga una
%nter$retac%/n am$l%a de los conten%dos del Derecho
!onst%tuc%onal(